8.

- Efectos del matrimonio:

Como resulta evidente, el matrimonio genera una serie de efectos que estn determinados con los fines del mismo. Los efectos del matrimonio son las consecuencias que de l derivan, tanto para las personas como para los bienes de los cnyuges. Los efectos que genera el matrimonio son de diversa ndole, y son los siguientes: 1) Genera relaciones personales entre los cnyuges, esto es, un conjunto de derechos y obligaciones recprocos entre los cnyuges, cuyo objeto es la observancia de ciertas normas de conducta necesarias para la realizacin prctica de los fines del matrimonio (artculos 131, 132, 133 y 134, Cdigo Civil). 2) Da lugar a la filiacin matrimonial; en efecto, el elemento esencial, bsico para que exista filiacin matrimonial se desprende de su propio nombre, requiere matrimonio. 3) Origina el rgimen matrimonial, es decir, el estatuto que va a reglar los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y en sus relaciones con terceros. 4) Crea derechos hereditarios, particularmente para el cnyuge sobreviviente, a menos que ste se hubiera separado judicialmente por su culpa (artculo 994, inciso 1, Cdigo Civil). Antes de la Ley N 18.802 se mencionaban tambin como efectos del matrimonio la incapacidad relativa de la mujer casada y la potestad marital. De igual manera, antes de la entrada en vigencia de la Ley N 19.585, otro efecto era que daba lugar a la filiacin legtima. En esta parte de la materia, nos ocuparemos nicamente de los derechos y deberes recprocos que se generan entre los cnyuges (respecto a la filiacin matrimonial, ser tratada posteriormente cuando se trate el tema de la filiacin; en cuanto al rgimen matrimonial y la creacin de los derechos hereditarios, sern parte del programa del prximo ao). * Relaciones personales entre los cnyuges. Derechos y obligaciones recprocas: Esta materia se encuentra regulada en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo Civil, en los artculos 131 y siguientes, normas que otorgan derechos e imponen obligaciones, las que tienen un contenido eminentemente moral. Estas relaciones personales de los cnyuges constituyen un conjunto complejo de deberes y facultades, situados en la persona de cada uno de los cnyuges, desprendidos en forma inmediata de la naturaleza y esencia ntima de la institucin del matrimonio. Estos deberes tienen algunas caractersticas especiales, y que son las que se sealan a continuacin: o En general, consisten en deberes positivos, que imponen a cada cnyuge un hacer activo. o Afectan slo a los cnyuges; los terceros slo tienen el deber general de respetar las situaciones creadas sin que puedan intervenir para ayudarlas o empeorarlas. o Tienen un marcado carcter tico, quedando su cumplimiento entregado fundamentalmente a la conciencia de los cnyuges. Ello trae por consecuencia que no siempre es fcil establecer un sistema de sanciones adecuado, por ejemplo, resulta difcil determinar la forma de sancionar a quien no quiere vivir con su cnyuge.

Antes de la dictacin de la Ley N 18.802 el Cdigo Civil distingua entre deberes recprocos y deberes individuales de cada cnyuge. Hoy slo existen deberes recprocos, que son los siguientes: Deber de fidelidad (artculo 131, Cdigo Civil). Deber de socorro (artculos 131 y 321, n 1, Cdigo Civil). Deber de ayuda mutua o de asistencia (artculo 131, Cdigo Civil). Deber de respeto y proteccin recprocos (artculo 131, Cdigo Civil). Deber y derecho de vivir en el hogar comn (artculo 133, Cdigo Civil). Deber de cohabitacin. Deber de proporcionar auxilios para las acciones y de expensas para la litis (artculo 136, Cdigo Civil). 1) Deber de fidelidad: De acuerdo al artculo 131 del Cdigo Civil, los cnyuges estn obligados a guardarse fe en todas las circunstancias de la vida. Se puede decir que esta obligacin es la principal en el matrimonio, toda vez que aparece como necesario complemento para la consecucin de los fines del matrimonio. El incumplimiento o la infraccin de este deber configura el adulterio, que da origen a las sanciones que la ley civil contempla. Como seala el artculo 132, inciso 1 del Cdigo Civil, el adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley contempla. Agrega en su inciso 2 (agregado por Ley N 19.422) que cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge. Respecto a la infidelidad, no podra hablarse de tal en el caso que el varn casado yace con un hombre; en ese caso no estamos hablando de adulterio, pero igualmente se puede solicitar el divorcio esgrimiendo la causal del artculo 54, n 4, de la Ley N 19.947. El quebrantamiento del deber de fidelidad puede dar lugar a las siguientes sanciones que contempla la ley: A. Es causal de separacin judicial, siempre que dicha infraccin constituya una violacin grave de este deber (artculo 26, inciso 1, Ley N 19.947). Sin embargo, no podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges (artculo 26, inciso 2, Ley N 19.947). Consecuencialmente, a raz de esta separacin judicial se producen las siguientes situaciones: - El cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable (artculo 172, Cdigo Civil). - El cnyuge culpable slo tendr derecho para que el otro cnyuge le provea de los que necesite para su modesta sustentacin, lo que regular el juez (artculo 175, Cdigo Civil). - Se altera el derecho de los cnyuges de sucederse entre s, en el sentido que el cnyuge separado judicialmente, que hubiera dado motivo a la separacin judicial por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido (artculo 994, Cdigo Civil, en relacin con el artculo 35, Ley N 19.947).

B. Es causal de divorcio, si al igual que el caso anterior, la infraccin constituye una violacin grave al deber de fidelidad (artculo 54, n 2, Ley N 19.947). En este caso, igualmente el cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable (artculo 172, Cdigo Civil). C. Es causal para pedir la separacin judicial de bienes , si los cnyuges estaban casados bajo el rgimen de sociedad conyugal y el marido, por su culpa, no cumple con esta obligacin de fidelidad. En efecto, de acuerdo al artculo 155, inciso 2, del Cdigo Civil, el juez podr decretar la separacin de bienes si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que imponen los artculos 131 y 134, o incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de Matrimonio Civil. 2) Deber de socorro: De igual manera, segn el artculo 131 del Cdigo Civil, los cnyuges estn obligados a socorrerse en todas las circunstancias de la vida. Esta obligacin se traduce en el deber recproco que tienen los cnyuges de proporcionarse los auxilios econmicos necesarios para vivir tanto ellos como la familia comn, especialmente la obligacin que tienen los cnyuges de prestarse alimentos. El deber recproco de socorro implica que tanto el marido como la mujer deben proveer a la subsistencia el uno respecto del otro, como consecuencia necesaria de la comunidad de vida constituida entre ellos. La jurisprudencia ha resuelto respecto de la mujer que abandona el hogar comn que esa situacin no exime a los cnyuges de la obligacin de alimentos. Si los cnyuges estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, en virtud del artculo 1740, n 5, del Cdigo Civil, esta obligacin corresponde a la sociedad conyugal. Si los cnyuges se encuentran separados de bienes o casados bajo el rgimen de participacin en los gananciales rige la regla del artculo 160 del Cdigo Civil, en cuyo caso ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn segn sus facultades. Tratndose de la separacin judicial, rigen los artculos 160 y 175 del Cdigo Civil y 27, 33 y 35 de la Ley N 19.947. En el caso de la separacin de hecho, se aplican los artculos 160 del Cdigo Civil y 21 de la Ley N 19.947. El incumplimiento del deber de socorro, al igual que en el caso anterior, produce las siguientes sanciones: Separacin judicial, siempre que dicha infraccin constituya una violacin grave de este deber (artculo 26, inciso 1, Ley N 19.947). Divorcio, si al igual que el caso anterior, la infraccin constituye una violacin grave al deber de socorro (artculo 54, n 2, Ley N 19.947). Separacin judicial de bienes, si los cnyuges estaban casados bajo el rgimen de sociedad conyugal y el marido, por su culpa, no cumple con esta obligacin de socorro (artculo 155, inciso 2, del Cdigo Civil). Finalmente, y como es evidente, si un cnyuge no proporciona alimentos al otro que los necesita, podra verse enfrentado a una demanda de alimentos. 3) Deber de ayuda mutua:

Tambin tienen los cnyuges el deber de ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida, deber que supone recprocamente todos los cuidados de carcter material y espiritual que se deben entre s quienes estn ligados por matrimonio. Ejemplo: la ayuda que debe prestar en caso de enfermedades. El deber de ayuda mutua consiste en los cuidados personales y constantes que los cnyuges se deben recprocamente. El incumplimiento de este deber de ayuda mutua puede dar lugar a las siguientes sanciones: Separacin judicial, siempre que dicha infraccin constituya una violacin grave de este deber (artculo 26, inciso 1, Ley N 19.947). Divorcio, si al igual que el caso anterior, la infraccin constituye una violacin grave al deber de ayuda mutua (artculo 54, n 2, Ley N 19.947). Separacin judicial de bienes, si los cnyuges estaban casados bajo el rgimen de sociedad conyugal y el marido, por su culpa, no cumple con esta obligacin de socorro (artculo 155, inciso 2, del Cdigo Civil). 4) Deber de respeto y proteccin recprocos: Conforme a lo establecido en el artculo 131, parte final, del Cdigo Civil, el marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos (relacionado con el fin del matrimonio del auxilio mutuo). El incumplimiento de este deber genera las mismas sanciones sealadas anteriormente, esto es, produce: a) la separacin judicial, siempre que dicha infraccin constituya una violacin grave de este deber; b) divorcio, si la infraccin constituye una violacin grave de este deber; y c) la separacin judicial de bienes, si los cnyuges estaban casados bajo el rgimen de sociedad conyugal y el marido, por su culpa, no cumple con esta obligacin de respeto y proteccin recprocos. 5) Deber y derecho de vivir en el hogar comn: El artculo 133 del Cdigo Civil seala, respecto a este deber, que ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo. Anteriormente se discuta cul era la sancin para el caso de incumplimiento de esta obligacin basndose principalmente en el derecho comparado (algunos sealaban que el cnyuge incumplidor debera pagar una indemnizacin de perjuicios; otros estimaban que se poda exigir el cumplimiento con el auxilio de la fuerza pblica; tambin se sostena que en el caso de que sea la mujer la que se resista a vivir en el hogar comn, cesara la obligacin del marido de darle alimentos). La Ley de Matrimonio Civil se ha preocupado especialmente de regular las consecuencias del incumplimiento de este deber, respecto a la separacin judicial y al divorcio. Separacin judicial: El artculo 27 de la Ley N 19.947 prev la posibilidad que cualquiera de los cnyuges pueda solicitar al tribunal que declare la separacin, cuando hubiere cesado la convivencia; lo anterior sin perjuicio de la posibilidad de constituir el incumplimiento grave de este deber como causal genrica, conforme al artculo 26 de la Ley de Matrimonio Civil.

Divorcio: Segn el artculo 54, inciso 2, n 2, de la Ley N 19.947, el abandono continuo o reiterado del hogar comn es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio y, por tanto, hace incurrir en la causal que habilita para solicitar la declaracin de divorcio.

6) Deber de cohabitacin: En nuestro Cdigo Civil no existe norma expresa que se refiera a este deber de cohabitacin, entendido como el deber que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s y as alcanzar uno de los fines del matrimonio, esto es, la procreacin. La Ley N 19.947 se refiere a este deber en el artculo 33, cuando seala que la separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden. 7) Deber de proporcionar auxilios para las acciones y expensas para la litis: Segn el artculo 136 del Cdigo Civil, los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167 del Cdigo Civil, o ellos fueren insuficientes. Como puede apreciarse, este precepto se refiere a dos hiptesis o situaciones diversas: La obligacin de ambos cnyuges de proporcionarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. La obligacin del marido casado en rgimen de sociedad conyugal, de otorgar expensas para la litis a su mujer.

9.- El concubinato:
Etimolgicamente concubinato viene de cum cubare, esto es, comunidad de lecho, dndole una importancia conceptual a las relaciones sexuales. Algunos autores, especialmente franceses, prefieren usar los trminos de familia natural para designar el complejo humano formado por los concubinos y sus hijos; o la menos frecuente de familia fuera de la ley. Algunos designan dicho complejo como familia. En nuestro pas el Cdigo Civil se pronuncia derechamente por la expresin concubinato.

* Antecedentes del concubinato: El concubinato era una prctica legal y socialmente admitida en muchas culturas de la antigedad, incluida la hebrea; sin embargo, a las concubinas se les negaba por regla general la proteccin a la que tena derecho la esposa legal. En Roma era una institucin expresamente reconocida, a la que se atribua un rango inferior al matrimonio. En el derecho romano, el matrimonio se defina de forma explcita como mongamo; se toleraba el concubinato, pero la consideracin social de la concubina era inferior a la de la esposa legal. Aun as, se le reconocan ciertos derechos, como el deber

del padre de mantener a sus hijos y su probable legitimidad en caso de celebrarse el matrimonio entre ambos. El emperador Constantino estableci sanciones contra el concubinato, sin perjuicio de la proteccin debida a los hijos nacidos de esta unin, a los que reconoca cierta participacin en la herencia del padre. En el antiguo derecho espaol, el concuninato o barragana tuvo una regulacin encaminada, principalmente, a la tutela de los hijos. La diferencia que separaba las uniones concubinarias del sagrado lazo del matrimonio fue voluntad de Dios y la voluntad de los consortes. * Concepto de concubinato: El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos personas de distinto sexo que hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. Se trata, pues, de una unin de hecho con caracteres de estabilidad y permanencia; quedan indudablemente excluidas de su concepto tanto la unin transitoria de corta duracin cuanto las relaciones sexuales estables pero no acompaadas de cohabitacin. Federico Puig Pea, lo define como la unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto, que hacen vida marital con todas las apariencias de un matrimonio legtimo. * Elementos del concubinato: Los elementos del concubinato son los siguientes: a) Constituye una relacin entre dos personas de sexo opuesto, hombre y mujer, no casadas. b) Implica una relacin libremente consentida. c) Debe tener un cierto grado de permanencia y estabilidad, por tanto, se excluyen las relaciones accidentales, discontinuas o intermitentes. d) Que haya conciencia de precariedad jurdica de la unin para continuarla o concluirla. e) Entre los concubinos debe existir actitud matrimonial (consiste en una cohabitacin, o sea una vida marital entre un hombre y una mujer), o sea, que no haya inconveniente para contraer matrimonio. f) Debe haber una apariencia matrimonial, es decir, que los terceros consideren a los concubinos como cnyuges, uno del otro. * Clasificacin del concubinato: El concubinato admite ser clasificado. As, nos encontramos con las siguientes clases de concubinato: 1. Concubinato completo o notorio: Es aquel en que, aunque no es un matrimonio, existe una comunidad de vida entre los concubinos, hay vida en comn, pblica, comparten un mismo techo y bienes. El concubinato notorio, a pesar de ello, no deja de suscitar discusin, y en Francia ha sido interpretado en muchas ocasiones con gran amplitud. La duracin del concubinato notorio por un determinado perodo de tiempo hace evidente que los jueces slo lo debern dar por probado cuando ha transcurrido un plazo prudencial, conveniente para distinguir entre la vida marital y aquella pasajera, pues esta no es propiamente concubinato.

2. Concubinato directo: En l la voluntad de la pareja es vivir juntos, sin vicios de clandestinidad. 3. Concubinato indirecto: Es aquel en que la intencin inicial era establecer un estado civil, serio, pero que por inconvenientes no se hizo efectivo el matrimonio civil. * El concubinato en nuestro derecho positivo: El concubinato en Chile no se encuentra reglamentado orgnicamente. El concepto es ajeno a la nomenclatura del Cdigo Civil, pero s es tratado en contadas normas legales, como por ejemplo: El artculo 210, inciso 1, del Cdigo Civil , en materia de filiacin, que establece que el concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. El artculo 18 de la Ley N 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, que establece que sern solidariamente responsables del pago de la obligacin alimenticia quien viviere en concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentante, y los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin. En nuestro pas, debido a la carencia legislativa en la materia, los problemas los ha resuelto la jurisprudencia de acuerdo al caso concreto, pronuncindose en los efectos patrimoniales y en demandas de alimentos. Sobre el resto no hay una jurisprudencia que forme doctrina. La jurisprudencia establece la existencia del llamado concubinato notorio, que es un hecho jurdico, y como tal produce consecuencias civiles, penales, tributarias, previsional, etc. En Chile, se ha planteado el problema de determinar qu ocurre con el patrimonio existente en esta unin cuando ha terminado el concubinato. Al respecto se han generado las siguientes opiniones en la doctrina: Para algunos se transforma en una sociedad de hecho y, como consecuencia de ello, deber liquidarse de la misma forma como se hace con una comunidad (de comn acuerdo o por el partidor). Para esto hay que acreditar que ambos trabajan y compraron bienes. Tambin se ha resuelto que el trabajo de la concubina slo sera las labores domsticas, pero la jurisprudencia dice que si podra tener parte de la comunidad de bienes. Otros dicen que no hay comunidad sino una participacin de uno u otro en los bienes adquiridos (como la participacin en los gananciales).

IV. LA FILIACION
1.- Generalidades:
La filiacin es un hecho natural, una relacin biolgica entre procreadores y procreados que pasa a ser relacin jurdica cuando ste es reconocido por la ley. El origen de la palabra filiacin viene del latin filus, que quiere decir hijos. Durante mucho tiempo en nuestro ordenamiento jurdico, se consideraron varios tipos de filiacin (legtima, ilegtima, natural y adoptiva, y dentro de sta simple o plena).

Sin embargo, a contar de octubre del ao 1999 rige en nuestro pas, una nueva legislacin relativa a la filiacin y adopcin, recogida en las leyes N 19.585 y N 19.620 respectivamente. Ambas se complementan otorgando igualdad de derechos para los hijos, sean biolgicos o adoptivos. Es importante tener presente que slo hablamos de filiacin cuando se enfoca el problema desde el punto de vista de la descendencia, es decir, desde el punto de vista del hijo, porque si se invierte esta situacin y la relacin se mira desde el punto de vista de la madre o el padre ya no hablaremos de filiacin sino que de maternidad o de paternidad, respectivamente.

2.- Concepto y caractersticas de la filiacin:

La ley no seala lo qu debemos entender por filiacin, de manera que para resolver esta situacin debemos recurrir a la doctrina. Al respecto, podemos sealar las siguientes definiciones: Concepto de Enrique Rossel Saavedra: La filiacin es el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o con su madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado. Concepto de Manuel Somarriva Undurraga: La filiacin es la relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra. Concepto de Hernn Troncoso Larronde: La filiacin es el vnculo jurdico existente entre el padre o la madre y el hijo; se refiere por tanto a la relacin de paternidad o maternidad respectivamente. Concepto de Julio Lpez del Carril : La filiacin es la relacin biolgica que une a una persona con el padre que la engendr y con la madre que la alumbr, porque todas las personas tienen padre y madre an cuando estos sean desconocidos (concepto que atiende al hecho biolgico). La filiacin presenta algunas caractersticas que le son propias; en particular, nosotros miraremos exclusivamente aquellas caractersticas jurdicas, dejando de lado las biolgicas. Las caractersticas que nos referimos son las siguientes: 1. La filiacin es un fenmeno jurdico que se fundamenta en un hecho fisiolgico de la procreacin, salvo en la denominada filiacin adoptiva, la cual es creada por el legislador y es de carcter artificial, porque no existe un vnculo de sangre entre adoptante y adoptado. 2. La filiacin origina un estado civil, salvo la adoptiva que por expresa disposicin de la Ley N 7.613 no constituye estado civil. 3. La filiacin es fuente de una serie de consecuencias de carcter jurdico de mucha importancia, por ejemplo, la nacionalidad, la sucesin hereditaria, el derecho de alimentos, el parentesco, etc.

3.- Evolucin legislativa en materia de filiacin:

El Cdigo Civil originario haca la distincin entre filiacin legtima y filiacin ilegtima. Eran legtimos los concebidos dentro del matrimonio verdadero o putativo de sus padres o legitimados por matrimonio posterior. Los hijos ilegtimos, por su parte, eran aquellos que haban sido concebidos fuera del matrimonio, y dentro de ellos se distinguan los hijos naturales, simplemente ilegtimos y de daado ayuntamiento.

La Ley N 5.750, de 2 de diciembre 1935, suprimi toda esta categora infamante de hijos, o sea suprime los hijos de daado ayuntamiento, y stos pasan a tener la calidad de hijos simplemente ilegtimos. Por su parte, la primera ley de adopcin que se dicta en nuestro derecho es la Ley N 5.343, que incorpora la adopcin a la legislacin nacional, generndose la llamada filiacin adoptiva. En trminos generales, esta situacin esta situacin se mantuvo inamovible hasta el ao 1952, en que la Ley N 10.271 mejor sustancialmente la situacin de los hijos naturales, pero sin llegar a otorgarles los mismos derechos que a los hijos legtimos. Esta ley fue elaborada por el Instituto de Estudios Legislativos integrada por destacados profesores de esta facultad, como Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somariva Undurraga, entre otros A partir de este momento y antes de la dictacin de la Ley N 19.585, en nuestra legislacin se distinguan tres clases de filiacin: 1) filiacin legtima, 2) filiacin ilegtima y 3) filiacin adoptiva. Con la dictacin de la Ley N 19.585, sobre filiacin nica, publicada en el Diario Oficial de 26 de octubre de 1998, se eliminan las diferencia entre hijos legtimos e ilegtimos, derogando el artculo 35 del Cdigo Civil, porque la idea del legislador es la de establecer la total igualdad entre los hijos. En otras palabras, al establecer la igualdad de efectos entre los hijos sin distincin alguna se pone trmino a la diferencia que exista entre los hijos legtimos e ilegtimos y ahora los hijos, cualquiera que sea su filiacin, tienen los mismos derechos. Las razones de este cambio en la orientacin legislativa son diversas, entre las que podemos mencionar las siguientes: - En primer lugar, era necesario adecuar la legislacin civil con lo que dispone la Constitucin en su artculo 1, que dispone que las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Haba, por lo tanto, que ajustar el Cdigo Civil a nuestra Constitucin Poltica. - En segundo trmino, existen diversos tratados y convenciones internacionales, ratificados por Chile y que se encuentran vigentes, que prohben expresamente que se establezcan diferencias entre las personas fundadas en su nacimiento. Ejemplos: la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, el Pacto de San Jos de Costa Rica, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, etc. - Finalmente, debemos agregar la tendencia mundial que propugna la idea de que el hijo no debe pagar las consecuencias de los hechos de los padres ni jurdica ni socialmente. Sin embargo, a pesar de estos cambios, el legislador no pudo desconocer la realidad que se le impuso, debido a que no se puede desconocer que hay hijos cuyos padres estn unidos por vnculo matrimonial y otros cuyos progenitores no lo estn. Se entiende que el legislador estableci la igualdad de efectos, es decir, de derechos y cargas entre todos los hijos, con prescindencia del origen de la filiacin y esa idea de igualdad se extiende entre los padres; pero, hay una diferencia que se mantiene pero que ya no se hace con respecto a los hijos, sino con respecto a la filiacin de stos y as se habla de hijos de filiacin matrimonial e hijos de filiacin no matrimonial. No es cierto, entonces, que haya igualado a todos los hijos, porque ello es contrario a la realidad. La nueva normativa slo ha conferido a todos los hijos los mismos derechos.

* Principios o ideas que inspiran la modificacin introducida por la Ley N 19.585: La Ley N 19.585, como hemos visto, introdujo cambios profundos en materia de filiacin, y que pueden resumirse en los siguientes principios o ideas que inspiraron su dictacin: 1) Principio de igualdad (trato igualitario a todos los hijos) : A partir de esta ley se eliminan las diferencias entre los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio, y se establece un estatuto igualitario para todos ellos, cualquiera sea el origen de su filiacin. Este principio se plasma en la parte final del artculo 33 del Cdigo Civil, que seala que la ley considera iguales a todos los hijos, que no hace ms que cumplir con el artculo 1, inciso 1, de la Constitucin Poltica de la Repblica. La nica diferencia que hace la ley es en lo relativo al establecimiento de la filiacin, porque no puede dudarse que el matrimonio constituye un principio de certeza que permite presumir la paternidad del marido, y es por ello que son diferentes las reglas que la ley da para el establecimiento de la filiacin matrimonial y para el de la filiacin no matrimonial. Sin embargo, la ley no habla de hijos matrimoniales y no matrimoniales, sino que habla simplemente de hijos. Este principio de igualdad produce diversas consecuencias, como por ejemplo, todos los hijos van a tener derecho a los mismos alimentos, cono lo que se suprime la diferencia entre alimentos congruos y alimentos necesarios; adems todos los hijos tienen iguales derechos hereditarios; etc. 2) Derecho a la identidad: Este principio se refiere al derecho de toda persona a conocer sus orgenes, su procedencia y a llevar el apellido de sus progenitores. Para asegurar este derecho, la Ley N 19.585 contempla una amplia investigacin de la paternidad y maternidad. El derecho a la identidad se encuentra consagrado por la Convencin de Derechos del Nio, en sus artculos 7 y 8, y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 18. 3) Principio del inters superior del hijo: Este es otro gran principio que inspira la ley y que aparece reiterado en numerosas disposiciones de la Convencin sobre Derechos del Nio. Por ejemplo, el artculo 3 de dicha normativa establece que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas del bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas, los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. La reforma busca hacer realidad este principio a travs de varias disposiciones. Ejemplo: el artculo 242 del Cdigo Civil establece, en su inciso 2, que para adoptar sus resoluciones el juez atender como consideracin primordial al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones en funcin de su edad y su madurez. * Evolucin legislativa en materia de investigacin de maternidad o paternidad: En la legislacin no slo se haca diferencia entre las distintas categoras de hijos y sus derechos, sino que adems se limitaba la investigacin de la maternidad o paternidad, es decir en establecer quin es el padre o madre de una criatura. As, en relacin con la filiacin ilegtima se presentaba el problema de la investigacin de la paternidad ilegtima, que se traduca en determinar o establecer si el hijo

tena o no derecho para recurrir a los tribunales a solicitar que se investigue quin es su padre o su madre para hacer valer as sus derechos. En esta materia Andrs Bello se fund principalmente en el Cdigo Civil francs, el cual, en su artculo 240, estableci la prohibicin de investigar la filiacin ilegtima, aun cuando ese no era el sistema imperante a la poca. El legislador de 1855 prcticamente no acept la investigacin de la paternidad, ya que el nico derecho que se confera a los hijos era el consagrado en los artculos 282 y 283 del Cdigo Civil, actualmente derogados. El artculo 284, tambin derogado, estableca que no era admisible la investigacin de paternidad por otros medios que los sealados en los anteriores artculos. Con la dictacin de la Ley N 5.750 vara la situacin y se establecen algunos casos de investigacin de la paternidad, aunque para el solo efecto de demandar alimentos. Posteriormente, con la Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952, se establece definitivamente la posibilidad de investigar la paternidad ilegtima, y ya no slo para el objeto de obtener alimentos; puede obtenerse por sentencia judicial el reconocimiento de hijo natural, con todos los derechos que emanan de esa calidad. Con la ley N 19.585 se permite la investigacin de la paternidad y la maternidad con mayor amplitud y estableciendo slo algunas limitaciones para evitar el mal uso de las disposiciones legales sobre esta materia, exigindose ciertas condiciones para poder demandar, ya que ello puede causar graves consecuencias y hay que equilibrar inters de quienes quieren establecer la paternidad o maternidad con el inters de aquellos a quienes esto afecte. Finalmente, debemos mencionar la dictacin de la Ley N 20.030, de 5 de julio de 2005, que modific importantes normas al Cdigo Civil referentes a la exigencia de presentacin de antecedentes para dar curso a la demanda de reclamacin de maternidad o paternidad y a la valoracin de los medios de prueba sobre el particular. Con esta ley, se ampla el campo de accin en materia de investigacin de paternidad y maternidad.

4.- Clases de filiacin:

Con las modificaciones introducidas por las leyes N 19.585 y 19.620, la filiacin se clasifica en: 1) filiacin por naturaleza, y 2) filiacin adoptiva. 1) Filiacin por naturaleza: La filiacin por naturaleza o de sangre, como su nombre lo indica, tiene su origen en el hecho de la procreacin. A su vez, la filiacin por naturaleza puede ser de dos tipos: a) determinada, y b) indeterminada. Es determinada cuando se ha establecido o se sabe quien es el padre y/o la madre de la persona, de lo contrario ser indeterminada. Por su parte, la filiacin determinada se subclasifica en filiacin matrimonial y no matrimonial (artculo 179, inciso 1, Cdigo Civil). a. Filiacin matrimonial: El elemento esencial para que exista filiacin matrimonial se desprende de su propia definicin, esto es, se requiere matrimonio. El artculo 180 del Cdigo Civil nos indica los casos en que, de acuerdo con nuestra legislacin, existe filiacin matrimonial: Cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo (artculo 180, inciso 1, Cdigo Civil). Para este efecto, es importante determinar el momento en que se produjo la concepcin, para lo cual se aplica la presuncin del artculo 76 del Cdigo Civil.

Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio entre s, siempre que a la fecha del matrimonio la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el cdigo establece (artculo 180, inciso 2, Cdigo Civil). De acuerdo a esta norma es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece. Si la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al matrimonio de sus padres, habr filiacin matrimonial si los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia en la forma prescrita en el artculo 187 del Cdigo Civil (artculo 180, inciso 2, Cdigo Civil). Si los padres contraen matrimonio entre s, pero no reconocen al hijo, habr filiacin matrimonial cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiacin as lo establezca (artculo 185, inciso final, Cdigo Civil). Segn esta norma, la filiacin matrimonial podr tambin determinarse por sentencia dictada en juicio de filiacin, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. b. Filiacin no matrimonial: La filiacin no matrimonial es la de los hijos que no estn en las situaciones de filiacin matrimonial del artculo 180 del Cdigo Civil, segn lo seala el inciso final de la misma disposicin. Los padres, en esta clase de filiacin, no estn unidos por el matrimonio. La filiacin no matrimonial puede ser determinada o indeterminada. En el primer caso, se conoce al padre y la madre; en el segundo caso, la filiacin puede ser con respecto al padre, madre o ambos. 2) Filiacin adoptiva: La filiacin adoptiva es aquella que tiene su origen en la voluntad de las partes. El inciso 2 del artculo 179 del Cdigo Civil establece que la adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva. Actualmente, la ley respectiva es la Ley N 19.620, publicada en el Diario Oficial de 5 de agosto de 1999; sin embargo, es necesario mencionar que la propia Ley N 19.620, de acuerdo a su artculo 45, inciso 2, dispuso que los que tengan la calidad de adoptantes y adoptados conforme a la Ley N 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contempladas en la Ley N 18.703, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria.

5.- Determinacin de la filiacin:

Para estudiar esta materia es preciso realizar la siguiente distincin: 1) determinacin de la maternidad, 2) determinacin de la filiacin matrimonial, y 3) determinacin de la filiacin no matrimonial. Estos tems se encuentran reglamentados en los prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo VII del Cdigo Civil. * Determinacin de la maternidad:

Conforme a lo establecido en el artculo 183 del Cdigo Civil, existen tres formas o maneras de determinar la maternidad. A saber: 1. Por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. 2. Por el reconocimiento de la madre. 3. Por sentencia judicial firme, recada en un juicio de filiacin. A estas dos ltimas formas de determinacin de la maternidad se aplican las mismas reglas que para la determinacin de la paternidad, que se vern ms adelante. Por ahora nos ocuparemos nicamente en este apartado del primer caso, esto es, la determinacin de la maternidad por parto. La determinacin de la maternidad por el parto supone la concurrencia de los siguientes requisitos: Que la mujer haya parido, es decir, que haya dado a luz un hijo. Que se produzca la identidad del parto, esto es, que el hijo que pasa por suyo sea realmente el producto de ese parto. Que se haya dejado constancia de estos hechos en la inscripcin de nacimiento del hijo. Cumplindose estos requisitos, la ley entiende que la maternidad queda suficientemente determinada. As lo establece el inciso 1 del artculo 183 del Cdigo Civil, que seala que la maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. Por esta razn, el artculo 31, n 4, de la Ley N 4.808, sobre Registro Civil, dispone que las partidas de nacimiento debern contener, entre otras indicaciones, los nombres, apellidos, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio de los padres, o los del padre o madre que le reconozca o haya reconocido. Se dejar constancia de los nombres y apellidos de la madre, aunque no haya reconocimiento, cuando la declaracin del requirente coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al parto, en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz. De manera que, en este caso, la maternidad queda determinada sin necesidad de una manifestacin de voluntad de la madre. Quien impugne la maternidad tendr sobre s el peso de la prueba y deber probar la no existencia de los hechos que la constituyen; en consecuencia, deber probar el falso parto o la suplantacin del hijo. * Determinacin de la filiacin matrimonial: Como hemos visto anteriormente, para que exista filiacin matrimonial debe haber matrimonio. En efecto, el matrimonio es el elemento esencial o bsico para que exista filiacin de este tipo, pues sin ste no hay filiacin matrimonial. De acuerdo al inciso 1 del artculo 180 del Cdigo Civil, la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Este artculo agrega, en su inciso 2, que es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su

vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido. En sntesis, los elementos de la filiacin matrimonial son el matrimonio, la maternidad y la paternidad. La filiacin matrimonial queda determinada: A) Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en conformidad con los artculos 183 y 184 del Cdigo Civil, respectivamente. El primero de estos preceptos se refiere al establecimiento de la maternidad y el segundo a la paternidad (artculo 185, inciso 1, Cdigo Civil). B) Por la celebracin de ese matrimonio cuando se trata del hijo nacido antes de casarse sus padres, siempre que la maternidad y la paternidad estn ya determinadas con arreglo al artculo 186 del Cdigo Civil o, en caso contrario, por el ltimo reconocimiento conforme a lo establecido en las normas relativas a la determinacin de la filiacin no matrimonial. C) Por sentencia dictada en juicio de filiacin, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. -o- Presuncin de paternidad: El artculo 184, inciso 1, del Cdigo Civil establece una presuncin de paternidad al sealar que se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. La presuncin se apoya en el hecho de que el marido, al tiempo de casarse, haya tenido conocimiento del embarazo de la mujer. Por ello el inciso 2 del artculo 184 del Cdigo Civil establece que no se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin del presunto padre desconociendo la paternidad se ejercer en el plazo y forma que se establecen para las acciones de impugnacin en los artculos 212 y siguientes del Cdigo Civil. En dicho litigio le bastar al actor desconocer su paternidad, quedando relevado del peso de la prueba, pues ser al hijo quien tendr que probar que su padre se cas con conocimiento del estado de preez de su madre. Como acabamos de sealar, la accin de desconocimiento se tramita en el plazo y forma de la accin de impugnacin, pero ello no la convierte en una accin de impugnacin, porque en este caso lo que se pide al juez no es que compruebe la falsedad de la filiacin presumida, sino nicamente que constate los supuestos de hecho del desconocimiento, esto es, que el marido ignoraba el embarazo al tiempo del matrimonio y que no reconoci al hijo por actos positivos. Esta presuncin de paternidad se aplica, sin embargo, a los hijos que nacen trescientos das despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 184, inciso 3, Cdigo Civil). Esta excepcin es ampliamente justificada, pues si los dos padres piden que se consigne como padre al marido, ello implica un manifiesto reconocimiento de paternidad.

En todo caso, de acuerdo al inciso final del artculo 184 del Cdigo Civil, la paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil. * Determinacin de la filiacin no matrimonial: De acuerdo a lo que dispone el artculo 186 del Cdigo Civil, hay dos formas para determinar la filiacin no matrimonial: Por reconocimiento voluntario del padre, la madre o ambos. Por una sentencia firme en juicio de filiacin (reconocimiento forzado). Hay que tener presente que tanto el reconocimiento voluntario como la determinacin judicial tienen aplicacin tanto en la filiacin matrimonial (artculo 185, incisos 2 y 3, Cdigo Civil), como en la filiacin no matrimonial (artculo 186, Cdigo Civil), siendo las diferencias entre ambas el que en la primera el reconocimiento o la determinacin judicial debe emanar o afectar a ambos padres y requiere, como requisito esencial, la existencia de matrimonio, y en la segunda puede provenir o afectar a uno slo de los padres y no hay matrimonio. 1) EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO: El reconocimiento voluntario de paternidad o maternidad es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona declara que otra persona determinada es hijo suyo. Este reconocimiento voluntario, como veremos ms adelante, puede ser: a) expreso, o b) tcito o presunto. -o- Caractersticas del reconocimiento: Este reconocimiento voluntario tiene una serie de caractersticas, y que son las siguientes: Es un acto jurdico unilateral, porque para que nazca a la vida del derecho requiere de una sola voluntad, y si el reconocimiento lo efectan ambos padres ser un acto jurdico unilateral complejo, sin necesidad de la aceptacin del reconocido; esto es sin perjuicio del derecho del hijo a repudiar el reconocimiento en la forma que establece la ley, para cautelar los intereses de terceros. Es un acto solemne, porque la voluntad de quien reconoce tiene que manifestarse en alguna de las formas que indican los artculos 187 y 188 del Cdigo Civil. Si no se cumplen con esas formalidades el reconocimiento es absolutamente nulo (artculo 1682, Cdigo Civil). Es un acto declarativo y no constitutivo, toda vez que el reconocimiento no crea derechos y obligaciones entre los padres, sino que el reconocimiento se limita a constatar un hecho preexistente. Es un acto irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior (artculo 189, inciso 2, Cdigo Civil). Es un acto puro y simple, de manera que no puede sujetarse a modalidades, porque se trata de un acto de derecho de familia (artculo 189, inciso 2, Cdigo Civil). Es un acto personal, sin embargo, cuando el reconocimiento se efecta por acto entre vivos puede efectuarse por medio de mandatario y, en este caso, el mandato debe otorgarse por escritura publica y especialmente facultado para ese objeto.

No surtir efectos respecto de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio de poder ejercer las acciones que confiere el artculo 208 del Cdigo Civil (artculo 189, inciso 1, Cdigo Civil).

-o- Hijos que pueden ser reconocidos: Qu hijos pueden ser reconocidos?. La ley no hace distinciones, de manera que se puede reconocer cualquier clase de hijo, no importando si son mayores o menores de edad, ni tampoco importa si estn vivos o muertos (artculos 191 y 193, Cdigo Civil). Adems, se puede reconocer al hijo desde el momento mismo de su concepcin, ya que su voluntad no interviene en el reconocimiento. -o- Capacidad para reconocer: En cuanto a la capacidad para reconocer hijos, el artculo 262 del Cdigo Civil dispone, al respecto, que el menor adulto no necesita autorizacin de sus padres para reconocer hijos, ya que la plena capacidad se alcanza con la pubertad (se adquiere capacidad para contraer matrimonio). Dicho de otro modo, pueden reconocer vlidamente los menores adultos, que lo harn por s solos, sin necesidad de ser autorizados o representados por su representante legal.
Art. 262, Cdigo Civil: El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos.

La ley resuelve expresamente este problema, pero la norma pertinente (artculo 262 del Cdigo Civil) est en las relativas a la patria potestad, especficamente en lo que dice relacin con la capacidad del hijo.

-o- Clases de reconocimiento: El reconocimiento voluntario de paternidad o maternidad (aplicable tambin a los hijos de filiacin no matrimonial) puede ser de dos clases: 1) Reconocimiento expreso y 2) Reconocimiento tcito o presunto. Con anterioridad a la dictacin de la Ley N 20.030, de 5 de julio de 2005, el reconocimiento voluntario se subclasificaba en espontneo o provocado. La citada ley derog los incisos 2, 3 y 4 del artculo 188 del Cdigo Civil, esto es, elimin la citacin de paternidad en audiencia judicial, que era aquella gestin que se produca cuando citado el supuesto padre o madre a la presencia judicial, por el hijo o, si ste es incapaz, por su representante legal o quien lo tenga a su cuidado, con ese determinado objeto, confiesa bajo juramento la paternidad o maternidad. 1. Reconocimiento voluntario expreso de paternidad o maternidad: Esta forma de reconocimiento es aquel que se hace mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, en alguno de los instrumentos que indica el artculo 187 del Cdigo Civil.

Esta forma de reconocimiento de paternidad o maternidad debe cumplir los siguientes requisitos: a) Que el padre, la madre, o ambos, reconozcan al hijo como suyo . De acuerdo con la redaccin del artculo 187 del Cdigo Civil, no es necesario el empleo de frmulas sacramentales para que se produzca el reconocimiento, basta el hecho de ste, slo se requiere que lo reconozca. b) Que la declaracin formulada por el padre, la madre o ambos sea con el determinado objeto de reconocer al hijo, o sea, el objeto mismo de la declaracin tiene que ser el reconocimiento del hijo, luego no basta una simple referencia a la calidad de hijo para producir el reconocimiento. c) Que el reconocimiento cumpla con las solemnidades legales . Este reconocimiento es siempre solemne, porque la declaracin debe formularse en alguno de los instrumentos que indica el artculo 187 del Cdigo Civil, y que son los siguientes: - Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres (artculo 187, n 1, Cdigo Civil). - En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil (artculo 187, n 2, Cdigo Civil). - En escritura pblica (artculo 187, n 3, Cdigo Civil). - En acto testamentario (artculo 187, n 4, Cdigo Civil). d) Si el reconocimiento es hecho por uno solo de los padres, ste no es obligado a expresar la persona con quien o de quien tuvo el hijo , esto es, no est obligado a sealar quin es el padre o la madre, segn el caso (artculo 187, inciso 2, Cdigo Civil). De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 190 del Cdigo Civil, el reconocimiento por acto entre vivos, contemplado en el artculo 187 del mismo cuerpo legal, esto es, el voluntario expreso, puede realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado para ese objeto; o sea, adems de solemne, es especial. Procede aqu el reconocimiento por mandatario en todas las formas, salvo el caso que el reconocimiento se haga por testamento, ya que la facultad de testar es indelegable (artculo 1004, Cdigo Civil). En el caso en que el reconocimiento no consta en la inscripcin de nacimiento del hijo, debe subinscribirse al margen de sta (artculo 187, inciso final, Cdigo Civil). Esta es una medida o formalidad de publicidad, y tiene por objeto hacer oponible el reconocimiento a terceros, y mientras ella no se practique, no puede hacerse valer en juicio (sin ella el reconocimiento no puede hacerse valer en juicio) (artculo 8, Ley N 4.808). 2. Reconocimiento voluntario tcito de paternidad o maternidad : A esta forma de reconocimiento se refiere el artculo 188, inciso 1, del Cdigo Civil. Este reconocimiento es el que la ley colige del hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento. En efecto, de acuerdo a esta norma, el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin. Se puede afirmar que ste es un reconocimiento tcito o presunto porque el padre o la madre no declaran expresamente su voluntad de reconocer al hijo como tal,

sino que cualquiera de ellos se limita a pedir que se consigne el nombre de uno ellos en la inscripcin de nacimiento del hijo, lo que la ley interpreta como un reconocimiento de paternidad o maternidad. Aqu no basta con la sola peticin de que se consigne el nombre del padre o la madre en la inscripcin de nacimiento del hijo, sino que es necesario el hecho de consignarse dicho nombre o nombres en la inscripcin para que se produzca este reconocimiento. -o- Repudiacin del reconocimiento: Como vimos recin, el reconocimiento es un acto jurdico unilateral, y como tal queda perfecto con la sola voluntad de quien reconoce, sin que sea necesaria la concurrencia de la voluntad del reconocido. Sin embargo, como nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad, y ante el peligro que los padres otorguen el reconocimiento movidos por fines egostas y con el nico objeto de beneficiarse a s mismos, el legislador faculta al hijo para repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto. Incluso puede repudiar el reconocimiento aun cuando ste sea efectivo (artculo 191, Cdigo Civil). Debe tenerse presente que slo se puede repudiar el reconocimiento voluntario espontneo. Desde luego, no se puede repudiar el reconocimiento forzado, pues sera un contrasentido que se demande una calidad para posteriormente repudiarla. Caractersticas de la repudiacin: La figura de la repudiacin es un acto jurdico que presenta las siguientes caractersticas: Es un acto jurdico unilateral , es decir, se trata de un acto que se perfecciona por la sola voluntad de quien repudia. Es un acto solemne, puesto que tiene que hacerse por escritura pblica, la que debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 191, inciso 4, Cdigo Civil). La escritura pblica debe otorgarse dentro del plazo para repudiar (establecido en el inciso 1 del artculo 191 del Cdigo Civil), que es de un ao desde que se produce el reconocimiento, y la subinscripcin puede hacerse en cualquier plazo. Se sostiene que las solemnidades de la repudiacin son la escritura pblica y la subinscripcin, pero tambin podra estimarse que la subinscripcin es una formalidad de publicidad para hacer oponible la repudiacin a terceros (artculos 6 y 8, Ley N 4.808). Es un acto irrevocable, ya que as lo consigna el inciso final del artculo 191 del Cdigo Civil, que dispone que toda repudiacin es irrevocable. Slo puede repudiarse el reconocimiento voluntario espontneo ; el forzado no puede repudiarse porque se ha producido a instancias del reconocido, y no por iniciativa de quien reconoce. Por lo dems, resultara absurdo que se demande una calidad para posteriormente repudiarla. La repudiacin puede hacerse a travs de mandatario , aun cuando la ley no contempla esta situacin, hay autores como Ramos Pazos que estima que puede actuarse de este modo, pues tampoco la ley lo ha prohibido. Este mandato debera cumplir las mismas exigencias que el artculo 190 del Cdigo Civil contempla para

el que se da para reconocer a un hijo, esto es, otorgarse por escritura pblica y contener facultades especiales para repudiar. Personas que pueden repudiar y plazos para hacerlo: En cuanto a las personas que pueden repudiar, se refieren a esta materia los artculos 191 y 193 del Cdigo Civil. De acuerdo con estas disposiciones, no cualquier persona puede repudiar, sino que slo pueden hacerlo las personas que la ley faculta para ello. Las situaciones que regula la ley son las siguientes: Si el hijo es mayor de edad al momento del reconocimiento, slo l puede repudiarlo, y debe hacerlo dentro del plazo de un ao contados desde que tom conocimiento del reconocimiento (artculo 191, inciso 1, primera parte, Cdigo Civil). Si el hijo es menor de edad al tiempo del reconocimiento, tambin le corresponder slo a l la repudiacin, y debe hacerlo dentro del plazo de un ao desde que llegado a la mayora de edad tom conocimiento del reconocimiento (artculo 191, inciso 1, parte final, Cdigo Civil) Si el hijo reconocido era mayor de edad y se encuentra en interdiccin por demencia o sordomudez, puede repudiar su curador, pero para ello requiere de autorizacin judicial previa (artculo 191, inciso 2, Cdigo Civil). Si el hijo reconocido est declarado en interdiccin por disipacin, ste tiene plena capacidad para repudiar, no requiriendo para ello ni autorizacin de su curador ni de la justicia (artculo 191, inciso 3, Cdigo Civil). Si se reconoce a un hijo muerto o a un hijo menor de edad que estaba vivo y fallece antes de llegar a la mayora de edad, en este caso pueden repudiar sus herederos, en el plazo de un ao, en el primer caso, contado desde el reconocimiento, y en el segundo, desde su muerte (artculo 193, inciso 1, Cdigo Civil). Si se reconoci a un hijo mayor de edad y ste muere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos podrn efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiese faltado para completar dicho plazo (artculo 193, inciso 2, Cdigo Civil). Lmites de la repudiacin: No se puede repudiar si se acept el reconocimiento. El inciso 1 del artculo 192 del Cdigo Civil establece que no podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma expresa o tcita. Aceptacin expresa: La aceptacin es expresa cuando se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial (artculo 192, inciso 2, Cdigo Civil). Aceptacin tcita: La aceptacin es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter (artculo 192, inciso 3, Cdigo Civil). Efectos de la repudiacin: Los efectos de la repudiacin, estn reglamentados en los artculos 191, inciso 5, y 194 del Cdigo Civil.

El inciso 5 del artculo 191 del Cdigo Civil establece que la repudiacin opera con efecto retroactivo tanto respecto del hijo que repudia como de sus descendientes, en trminos tales que debe considerarse que nunca ha existido tal filiacin. Segn esta norma, la repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin correspondiente. Al discutirse la ley se dej constancia de que la repudiacin debe tener efectos retroactivos completos en lo que se refiere al hijo y sus descendientes, en trminos que se repute que nunca ha existido el vnculo de filiacin con quien efectu el reconocimiento. De manera que si se produce la repudiacin, la calidad de heredero legitimario que el hijo adquiri respecto de su padre o madre, como consecuencia del reconocimiento, desaparece. Sin perjuicio de lo anterior, el efecto retroactivo no altera los derechos ya adquiridos por los padres o terceros ni afecta los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin. De acuerdo a Hernn Corral Talciani, la norma que mantiene los derechos adquiridos por los padres no debe extenderse al derecho hereditario que pudiere invocar el progenitor en la sucesin del hijo que reconoce, pues en tal caso la utilidad de la repudiacin se vera seriamente mermada. Por su parte, el artculo 194 del Cdigo Civil regula los efectos de la repudiacin de la filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres. La norma nos indica que la repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en conformidad con las normas anteriores, impedir que se determine legalmente dicha filiacin. Don Ren Ramos Pazos sostiene, al respecto que para entender este artculo 194 debe recordarse que en el caso del hijo que nace con anterioridad a la celebracin del matrimonio de sus padres, tiene filiacin matrimonial siempre que la paternidad y maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el Cdigo Civil establece. Por tanto, si los padres reconocen al hijo y despus contraen matrimonio, el hijo, por ese slo hecho, tiene filiacin matrimonial. Pero, si con posterioridad el hijo repudia los reconocimientos, deja de haber filiacin matrimonial. 2) EL RECONOCIMIENTO FORZADO: El reconocimiento forzado es el que se produce mediante sentencia judicial firme recada en un juicio de filiacin. Para llegar a la determinacin judicial forzada, deber ejercerse la correspondiente accin de filiacin. Debe recordarse que el reconocimiento forzado no slo procede respecto de la filiacin no matrimonial, sino que tambin cabe determinarse forzadamente la filiacin matrimonial. El juicio en que se ejercen las acciones de filiacin tiene por objeto la investigacin de la paternidad o la maternidad. El artculo 195 del Cdigo Civil dispone que la ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en el Cdigo Civil.
Art. 195, inciso 1, Cdigo Civil : La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen.

El Cdigo Civil reglamenta esta materia en el Ttulo VIII del Libro I, denominado De las acciones de filiacin (artculos 195 y siguientes), que fue incorporado por la Ley N 19.585, y en el cual se contemplan dos clases de acciones: Accin de reclamacin de filiacin, matrimonial o extramatrimonial. Accin de impugnacin de filiacin Autores, como don Luis Bustamante, sealan que los principios comunes que inspiran las acciones de filiacin son los siguientes: 1) La libre investigacin de la paternidad y de la maternidad; 2) El control de la viabilidad de la demanda; y 3) La admisin de toda clase de pruebas, incluyendo las pruebas de carcter biolgico. Las acciones de filiacin son declarativas de derechos, no constitutivas; toda vez que la filiacin es una relacin biolgica y jurdica que, por el ejercicio de una accin, se declara, no se constituye judicialmente. Adems, las acciones de filiacin slo las puede ejercitar el propio interesado y son intransmisibles. -o- Acciones de reclamacin de filiacin: Don Ren Ramos Pazos define estas acciones como aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a stos en contra de aqul, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra. En consecuencia, los titulares de las acciones de reclamacin pueden ser: 1) el hijo, y 2) el padre o la madre. Clases de acciones de reclamacin de filiacin: No obstante la idea igualitaria, hay que hacer distincin segn sea filiacin matrimonial o extramatrimonial. Por tanto, las acciones de reclamacin de filiacin pueden ser de dos tipos: Accin de reclamacin de filiacin matrimonial. Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial. 1. Accin de reclamacin de filiacin matrimonial: De acuerdo al inciso 1 del artculo 204 del Cdigo Civil, esta accin corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre. Es decir, la puede hacer valer el hijo contra el padre o madre, o bien, stos contra aqul. En el caso de los hijos, la accin de reclamacin de filiacin matrimonial deber entablarse conjuntamente contra ambos padres (artculo 204, inciso 2, Cdigo Civil). La razn es que estamos ante una filiacin matrimonial, por lo cual es necesaria la existencia de un matrimonio. El resultado del juicio va a afectar a ambos padres; por consiguiente, y teniendo en cuenta los efectos relativos de las sentencias judiciales, resulta absolutamente necesario emplazar a ambos padres. Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (artculo 204, inciso 3, Cdigo Civil). Lo anterior tambin es de toda lgica, porque si uno de los cnyuges pretende que el hijo es de filiacin matrimonial -esto es, que el hijo es de l- y la otra persona con la cual est unido en matrimonio, esta ltima debe ser oda, especialmente porque tratndose de una filiacin matrimonial, la sentencia va a afectar a ambos cnyuges. El problema es que la ley seala que el otro progenitor deber intervenir forzosamente en el juicio. Qu quiere decir el legislador con esta frase?. Al parecer lo

que se pretende es que aquel progenitor que no ejerci la accin fuera emplazado a objeto que haga valer sus derechos en el litigio si lo estima conveniente, no siendo obligatorio intervenir en el juicio. Finalmente, es pertinente sealar que si los padres intentan la accin contra el hijo que tiene determinada una filiacin diferente, debern ejercerse simultneamente la accin de impugnacin de la filiacin existente, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 208 del Cdigo Civil. 2. Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial: Conforme al inciso 1 del artculo 205 del Cdigo Civil, esta accin corresponde slo al hijo contra su padre o su madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetarn a lo dispuesto en el artculo 208. En otros trminos, la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial puede hacerlas valer el hijo, o su representante legal si ste fuese incapaz, en contra del padre, o la madre, o de ambos; tambin la puede intentar el padre o madre cuando el hijo tenga determinada una filiacin distinta, pero en este caso debe estarse en lo dispuesto en el artculo 208 del Cdigo Civil (artculo 205, inciso 1, Cdigo Civil). Esta referencia al artculo 208 del Cdigo Civil significa que si el hijo ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona, deber el padre o madre que demande impugnar la filiacin existente y pedir que se declare que es su hijo. En este caso, debern ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin. Se debe tener presente que las acciones a interponer en este caso son dos: a) una primera, de impugnacin de una filiacin anterior existente; y 2) una segunda, de reclamacin de filiacin. Ambas acciones deben interponerse conjuntamente. Y es lgico que as sea, pues mientras se mantenga la primera filiacin, no se puede adquirir una nueva. Tambin hay que tener presente que la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial slo corresponde al padre o madre cuando el hijo tiene determinada una filiacin distinta, ya que si es de filiacin indeterminada no es procedente. La razn es muy simple, porque si el hijo tiene una filiacin indeterminada no tiene razn alguna esta accin porque los padres pueden realizar el reconocimiento voluntario del hijo sin necesidad de intervenir en el juicio (el padre o madre puede reconocer al hijo en cualquiera de las formas que al efecto considera el artculo 187 del Cdigo Civil). Al respecto, Ramos Pazos reafirma lo anterior sealando que ello es as porque en tal supuesto, este padre o madre no requieren demandar al hijo, desde que tienen la opcin de reconocerlo voluntariamente en alguna de las formas establecidas en el artculo 187 del Cdigo Civil. No necesita, entonces, el padre o madre en este caso demandar la filiacin. Ello, sin perjuicio de que si al hijo no le satisface este reconocimiento, pueda repudiarlo en la forma y dentro del plazo establecido en el artculo 191 del Cdigo Civil. Titularidad de la accin del hijo que fallece siendo incapaz y del hijo pstumo: En caso que el hijo hubiera fallecido siendo incapaz, pueden ejercer la accin de reclamacin de filiacin sus herederos, pero debern ejercerla dentro del plazo de tres aos contados desde el fallecimiento; y si el hijo muere antes de tres aos desde que alcanz la plena capacidad, la accin corresponde a sus herederos por todo el lapso de tiempo que

falte para completar los tres aos. Este plazo o su residuo comienza a correr para los herederos incapaces desde que alcanzan plena capacidad (artculo 207, Cdigo Civil).
Art. 207, Cdigo Civil: Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. El plazo o su residuo empezar a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad.

En el caso del hijo pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin puede dirigirse en contra de los herederos del padre o madre fallecidos. En este caso, la accin deber ejercerse en el plazo de tres aos contados desde el fallecimiento, o si el hijo es incapaz desde que haya alcanzado la plena capacidad (artculo 206, Cdigo Civil). Luego, si la accin es ejercida por el representante legal del hijo, el plazo de tres aos se cuenta desde la muerte del padre o madre; y si quien la ejerce es el hijo, los tres aos corren desde que haya alcanzado su plena capacidad.
Art. 206, Cdigo Civil: Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.

Es importante destacar que para ejercer esta accin no es necesario que el padre o madre se encuentren vivos al momento de hacerla valer, porque, si ello ocurre, ella puede intentarse en contra de sus herederos. El artculo 206 del Cdigo Civil representa una innovacin con respecto al anterior artculo 272 del mismo cuerpo legal, que exiga que aquel que pretendiera obtener judicialmente la calidad de hijo natural, deba intentar su demanda en vida del supuesto padre o madre. Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin: La accin de filiacin, cualesquiera que sta sea, presenta las siguientes caractersticas: 1) Es una accin imprescriptible e irrenunciable : Esto se refiere slo a la accin, porque los efectos patrimoniales de la filiacin quedan sometidos a las reglas generales de la prescripcin y la renuncia (artculo 195, inciso 2, Cdigo Civil). 2) Es personalsima: Esta accin es personalsima en el sentido de que no se puede ceder ni transmitir. Constituye una excepcin a esto el caso establecido en el artculo 207 del Cdigo Civil, respecto del hijo incapaz que fallece antes de ejercerlo. 3) Esta accin se tramita en un juicio de filiacin , conforme a las reglas del procedimiento ordinario.

Juicios de filiacin: El juicio de filiacin es aquel litigio en el cual se ejerce la accin de reclamacin de filiacin matrimonial o no matrimonial. Las caractersticas de este juicio son las siguientes:

a. La competencia de estos juicios le corresponde a los juzgados de familia, conforme a lo dispuesto en el artculo 8, n 9, de la Ley N 19.968. En todo caso, las causas que a la fecha de la entrada en vigencia de esta ley se encontraren radicadas en los juzgados de letras con competencia en lo civil, continuarn radicadas en stos (artculo 2 transitorio, Ley N 19.968). En materia de competencia, de acuerdo al nuevo inciso final del artculo 147 del Cdigo Orgnico de Tribunales, ser juez competente para conocer de las acciones de reclamacin de filiacin contempladas en el prrafo 2 del Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil el del domicilio del demandado o demandante, a eleccin de este ltimo. b. Se tramita conforme a las normas del procedimiento ordinario establecido para los tribunales de familia, ya que ni la Ley N 19.968 ni el Cdigo Civil sealan otro distinto (artculo 55, Ley N 19.968). Sin perjuicio de lo anterior, los juicios iniciados antes de la entrada en vigencia de esta ley, se sustanciarn conforme a las normas del juicio ordinario contempladas en el Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, sin los trmites de rplica y dplica (artculo nico transitorio, inciso 3, letra a, Ley N 20.030). c. El proceso tendr el carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, y slo tienen acceso a su conocimiento las partes y sus apoderados judiciales (artculo 197, inciso 1, Cdigo Civil). Los procesos de este tipo de mantienen en la custodia del tribunal. d. El juicio se inicia por demanda entablada por el actor, la que debe cumplir con los requisitos establecidos en el artculo 57 de la Ley N 19.968 (en relacin con el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil). En todo caso, la demanda est sujeta a un lmite establecido en la ley, cual es la responsabilidad que adquiere quien interpone esta accin de mala fe o con el objeto de lesionar la honra de la persona demandada (artculo 197, inciso 2, Cdigo Civil). El peso de la prueba sobre la mala fe o la intencin de causar perjuicio corresponde al demandado. Es importante destacar que, en esta materia, el legislador derog el artculo 196 del Cdigo Civil, norma que estableca imperativamente que el juez slo poda dar curso a la demanda si con ella se presentaban antecedentes suficientes que hicieran plausibles los hechos en que se fundaba. Este artculo fue derogado en virtud de la Ley N 20.030, de 5 de julio de 2005. e. Existen reglas especiales en materia de prueba. La prueba es uno de los aspectos esenciales de esta accin, ya que el destino del juicio va a depender precisamente de las pruebas que se rindan. Por esta razn, la Ley N 19.585 ha regulado esta materia con especial cuidado. En materia probatoria, el principio es que en los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte (artculo 198, inciso 1, Cdigo Civil). Sin embargo, este principio tan amplio de admitir toda clase de pruebas tiene algunas limitaciones que el mismo Cdigo Civil se encarga de sealar. A saber: - La prueba testimonial por s sola es insuficiente para determinar la paternidad o la maternidad (artculo 198, inciso 2, Cdigo Civil). - Las presunciones deben reunir los requisitos del artculo 1712 del Cdigo Civil, esto es, deben ser graves, precisas y concordantes.

Sobre este punto, se plantea el problema en relacin al sentido que debe darse a la frase toda clase de prueba; se refiere el legislador a todas las pruebas que seala la ley chilena (artculos 1698, Cdigo Civil, y artculo 341, Cdigo de Procedimiento Civil), o cualquiera que se pueda, incluso los medios llamados representativos, como videos, cintas magnetofnicas, etc.?. El profesor Daniel Peailillo Arvalo estima que se refiere no slo a los medios que la ley seala sino que tambin a otros que puedan formar conviccin en el juez, esto porque si la idea del legislador era restringir, no hubiese empleado la expresin todo medio de prueba. Concluye que se debe admitir todo medio que el juez estime idneo, aun cuando no aparezca en la lista del artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil. Finalmente, llama la atencin que el juez pueda decretar pruebas de oficio, lo que importa una excepcin sealada a la regla general de que en materia civil impera el principio de pasividad de los tribunales. En esta materia, es importante analizar algunos aspectos relevantes que ha reglamentado especialmente el legislador, y que son: a) las pruebas periciales de carcter biolgico, b) la posesin notoria de la calidad de hijo, y c) el valor probatorio del concubinato de los padres. (a) Las pruebas periciales de carcter biolgico: Los artculos 199 y 199 bis reglamentan especialmente estas pruebas. Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez (artculo 199, inciso 1, primer parte, Cdigo Civil). La ley establece una forma de proteccin de los intereses de las partes indicando que stas siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un informe pericial biolgico; esto es, si no estn conformes por lo expuesto en el informe practicado, por una sola vez pueden pedir uno nuevo. La ms importante de las pruebas periciales de carcter biolgico es actualmente la conocida como prueba de A.D.N., que segn los especialistas tiene un 99,9999% de efectividad. Pero esta no es la nica prueba pericial de carcter biolgica ya que hay otras como la de los grupos sanguneos la cual sirve para excluir la paternidad, por ello es importante siempre indicar cual es la prueba que se necesita. En cuanto al valor probatorio de estas pruebas periciales, el inciso 2 del artculo 199 del Cdigo Civil (agregado por la Ley N 20.030) seala que el juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla. Esta norma vino a resolver expresamente el inconveniente que exista antes de la dictacin de la Ley N 20.030, en donde el legislador no sealaba el valor que deba drseles a estas pruebas, de modo que haba que aplicar el artculo 425 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, deban apreciarse de acuerdo a las reglas de la sana crtica. El inciso 3 del artculo 199 del Cdigo Civil agrega que, en todo caso, el juez recabar por la va ms expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren sido informados al tribunal. Cul es la sancin ante la negativa injustificada de una de las partes a someterse a un peritaje biolgico?. De acuerdo al inciso 4 del artculo 199 del

Cdigo Civil, la negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Este precepto es nuevo y vino a reemplazar el anterior inciso 2 del mismo artculo 199 del Cdigo Civil, que sealaba que la negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biolgico configuraba una presuncin grave en su contra, que el juez apreciaba en los trminos del artculo 426 del Cdigo de Procedimiento Civil. Cundo se entiende que hay negativa injustificada a someterse al peritaje biolgico?. Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto, las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso anterior (artculo 199, inciso final, Cdigo Civil). Por su parte, el artculo 199 bis del Cdigo Civil (agregado por la Ley N 20.030) establece una regla especial, conforme a la cual, entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado. En este caso, de acuerdo al inciso 2 del artculo 199 bis del Cdigo Civil, el reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica. En todo caso, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo nico transitorio de la Ley N 20.030, este nuevo artculo regir a partir de la entrada en funcionamiento de los juzgados de familia creados por la Ley N 19.968. (b) La posesin notoria de la calidad de hijo: La posesin notoria de la calidad de hijo es, posiblemente, la prueba ms relevante en esta materia, an cuando estemos frente a un caso de reconocimiento forzado de paternidad o maternidad. Esta prueba descansa en la voluntad del padre o la madre por hechos, actitudes y en general en la forma como ha actuado sobre el hijo. El artculo 200, inciso 2, del Cdigo Civil nos entrega una definicin, segn la cual la posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal. De acuerdo a la definicin dada, se desprende que los elementos tradicionales de la posesin notoria de la calidad de hijo, segn la doctrina, son tres: 1) nombre, 2) trato, y 3) fama. Para que la posesin notoria de la calidad de hijo sirva para tener por suficientemente acreditada la filiacin, debe reunir las exigencias que establece el artculo 200, inciso 1, del Cdigo Civil. Dichos requisitos son los siguientes: o Tiene que haber durado a lo menos cinco aos continuos (antiguamente se requera un plazo de diez aos).

o Deben probarse los hechos que la constituyen (nombre, trato y fama) por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que la establezcan de un modo irrefragable. Debidamente acreditada la posesin notoria de estado civil de hijo, cumplindose los requisitos anteriores, se prefiere incluso por sobre las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de haber contradiccin entre una y otra clase de pruebas (artculo 201, inciso 1, Cdigo Civil); esto es una consecuencia de que la posesin notaria se funda en hechos voluntarios, mientras que la prueba biolgica puede ser consecuencia de un litigio. No obstante, no se aplicar esta norma tan especial y prevalecern las pruebas de carcter biolgico si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior (artculo 201, inciso 2, Cdigo Civil). Aqu surge la duda de establecer cules pueden ser estas razones graves; se ha entendido que podra ser aquella situacin en que la posesin notoria se derive de la comisin de un delito, como por ejemplo el delito de sustraccin de un menor, de rapto, de suplantacin del producto del parto, etc. (c) Valor probatorio del concubinato de los padres (artculo 210, inciso 1, Cdigo Civil). De acuerdo a esta disposicin, el concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Para que se configure esta situacin debern concurrir los siguientes requisitos: Que haya concubinato de la madre con el supuesto padre. Que el concubinato haya existido durante la poca en que se ha producido la concepcin, para lo cual debemos recurrir a lo que establece el artculo 76 del Cdigo Civil. Que se encuentre determinada la filiacin respecto de la madre, aun cuando la ley no lo seala. Al discutirse esta norma en el Senado se plante el problema de determinar si el concubinato deba o no ser notorio, y se resolvi finalmente no exigir este requisito, ya que pudiera no estar en conocimiento del crculo social de los interesados, pero no ser por ello menos permanente, y se entendi que de esta manera se alcanza en mejor medida el propsito de la disposicin. Por otra parte, el inciso 2 del artculo 210 del Cdigo Civil seala que si el supuesto padre probare que la madre cohabita con otro durante el perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aqul. No est clara la razn por la que se dispuso el emplazamiento del tercero o terceros con quienes haba cohabitado la mujer durante la poca en que se produjo la concepcin; tampoco sabemos qu efectos produce dicho emplazamiento. Para que tal emplazamiento proceda, bastar con que se excepcione el supuesto padre o deber probarlo. Surge la duda si este emplazamiento debe hacerse despus del periodo de discusin o terminado el perodo probatorio; ello ira en contra del principio constitucional del debido proceso porque a ese tercero le afectara una sentencia judicial sin que se hubiera podido defender. El profesor Hernn Troncoso Larronde

estima que, en lugar de emplazamiento, en un sentido tcnico el legislador lo que quiso decir fue citacin. Sancin contra el padre o la madre que se oponen a la determinacin judicial de la filiacin: En este caso, el padre o la madre quedarn privados de la patria potestad y en general de todos los derechos que por el ministerio de la ley se confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes, y el juez deber declararlo as en la sentencia y en la debida subinscripcin (artculo 203, inciso 1, Cdigo Civil).
Art. 203, inciso 1, Cdigo Civil : Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente.

Sin embargo, el padre o la madre quedarn sujetos a todas las obligaciones que la ley establece que vayan en beneficio del hijo o de sus descendientes (artculo 203, inciso 2, Cdigo Civil). Sin embargo, y a pesar de lo sealado, el hijo llegado a la mayora de edad puede restituirle al padre o madre todos los derechos de los que est privado. Para que opere esta restitucin es necesario que el hijo manifieste su voluntad en tal sentido por alguna de las formas siguientes: 1) por escritura pblica, la cual debe anotarse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo; y 2) por testamento (artculo 203, inciso 3, Cdigo Civil). El restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante. Esta sancin, a juicio de algunos autores, parece desmesurada porque una cosa es oponerse a la demanda y otra es sustraerse a los efectos que ella produce, ya que puede perfectamente ocurrir que el demandado tenga alguna duda respecto de la paternidad del demandante y por ello se oponga, segn lo dicho se le estara sancionando por una incertidumbre razonable. Alimentos provisionales: La ley nos dice que reclamada judicialmente la filiacin, el juez podr decretar alimentos provisionales en los trminos del artculo 327 del Cdigo Civil (artculo 209, Cdigo Civil). Parece extrao a primera vista que el juez est facultado para decretar alimentos provisionales con el solo reclamo judicial de la filiacin, y sin que sta se encuentre debidamente determinada, con lo cual existe el riesgo que se obligue a pagar alimentos al actor, quien no es en realidad hijo del demandado. Por lo dems, el derecho de alimentos es una consecuencia de la filiacin, y en este caso sta an no ha sido probada. Pero, si bien la norma es especial, hay que tener en consideracin lo siguiente: a) Es facultativo y no obligatorio para el juez conceder dichos alimentos provisionales, ya que la propia norma dice podr, lo que denota ese carcter.

b) La finalidad de los alimentos provisionales es que el demandante pueda subsistir mientras dura el juicio, de lo contrario el demandado podra dilatar el juicio con el evidente perjuicio para la parte contraria. c) Los alimentos se decretan en los trminos del artculo 327 del Cdigo Civil, lo que significa que la peticin al tribunal debe ser fundada y que para el caso de que la sentencia sea absolutoria, por regla general, se deben restituir. Sentencia que acoge la accin de reclamacin de la filiacin: La sentencia que acoge la accin de reclamacin de filiacin y la determina legalmente es declarativa y no constitutiva de filiacin. As se concluye de acuerdo a lo establecido en el artculo 181 del Cdigo Civil. Cuando la sentencia est firme o ejecutoriada deja legalmente determinada la filiacin, pero sus efectos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo, es decir, opera con efecto retroactivo (artculo 181, inciso 1, Cdigo Civil).
Art. 181, inciso 1, Cdigo Civil: La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.

Pero los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de la determinacin de la filiacin subsisten; pero el hijo tendr derecho a concurrir a las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de la filiacin cuando se le llame a ellas en su calidad de hijo (artculo 181, inciso 2, Cdigo Civil).
Art. 181, inciso 2, Cdigo Civil : No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal.

Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales (artculo 181, inciso 3, Cdigo Civil). La norma es de toda lgica, desde el punto de vista de la certeza jurdica, particularmente considerando los efectos patrimoniales de la filiacin del hijo frente a terceros, en el sentido de hacer salvedad de la validez de los derechos adquiridos y las obligaciones contradas en el tiempo intermedio. Ello permite evitar dudas, por ejemplo, respecto de los actos celebrados por un curador del hijo, antes de que se determine la filiacin de ste, hecho que, de acuerdo al solo inciso primero, producira efectos retroactivos. Sin embargo, como lo establece la propia ley, el hijo concurrir en las sucesiones abiertas antes de la determinacin de su filiacin cuando sea llamado en su calidad de tal; es decir, cuando habra estado incluido en la delacin de la herencia si su filiacin se hubiese determinado en forma previa a la muerte del causante. De esta manera, la ley agreg que el hijo podr ejercer las acciones propias del heredero, en especial la de peticin de herencia, mientras no transcurran los plazos de prescripcin. -o- Acciones de impugnacin de filiacin: Las acciones de impugnacin de la filiacin se encuentran reglamentadas en el prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil, abarcando los artculos 211 al 221, ambos inclusive.

Estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por una determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda. Concepto de las acciones de impugnacin: Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, impugnar significa contradecir, refutar. Luego, hay impugnacin cuando se atacan los elementos mismos de la filiacin, es decir, los que deben concurrir para que ella se d por determinada (paternidad y maternidad). Las acciones de impugnacin de la filiacin pueden definirse como aquellas que tiene por objeto desvirtuar el estado de hijo y correlativamente el de padre o madre desplazando a las personas que detentan una filiacin que no era suya. Improcedencia de la impugnacin: Hay ciertos casos en que no es posible la impugnacin, as el artculo 220 dice que no proceder la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que dispone el artculo 320 del Cdigo Civil. Por su parte, este ltimo precepto dice que ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce. Relacionando ambas normas (artculos 220 y 320 del Cdigo Civil) se concluye que si se ha determinado judicialmente la filiacin de un hijo respecto de cierto padre o madre, quienes intervinieron en el litigio respectivo (hijo y el padre o madre), no pueden impugnar la filiacin que la sentencia determin. Pero esto no impide que un tercero, ajeno a aquel litigio y que pretende ser el padre o madre de ese hijo, demande judicialmente el establecimiento de la filiacin en los trminos del artculo 208 del Cdigo Civil, es decir, ejerciendo la accin de impugnacin de la antigua filiacin y la accin de reclamacin de una nueva. Clases de impugnacin: El Cdigo Civil distingue y reglamenta tres clases de impugnacin, y que son las siguientes: - Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio. - Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento. - Impugnacin de la maternidad. 1. Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio : Aqu debemos subdistinguir dos situaciones (una mas que de impugnacin es de desconocimiento), que son las siguientes: La del hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante l. La del hijo concebido durante el matrimonio de sus padres. a) Impugnacin del hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante l : Aqu estamos frente a la situacin del hijo concebido antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes a la celebracin del matrimonio, de acuerdo al artculo 76 del Cdigo Civil. De acuerdo a esta norma, este hijo se presume concebido antes del matrimonio. De acuerdo al artculo 184, inciso 2, del Cdigo Civil, el padre que no tuvo conocimiento de la preez de la madre al momento de casarse puede desconocer judicialmente la paternidad.

Esta accin, en estricto rigor, es de desconocimiento de la paternidad, pero de acuerdo con la misma norma, ella debe ejercerse en el plazo y forma que se establece para las acciones de impugnacin. En este juicio al actor le basta desconocer la paternidad indicando que no tuvo conocimiento de la preez de la mujer al momento de contraer matrimonio y que no ha realizado actos positivos de reconocimiento del hijo. El peso de la prueba, en este caso, recaer en el hijo. b) Impugnacin del hijo concebido durante el matrimonio de sus padres: Este segundo caso se refiere al hijo nacido despus de los ciento ochenta das de celebrado el matrimonio de sus padres. Esta impugnacin puede ser hecha: 1) por el marido, 2) por los herederos o cualquier persona al que la pretendida paternidad irrogare perjuicio y 3) por el hijo. - Impugnacin hecha por el marido: En relacin con la impugnacin efectuada por el marido, el legislador establece distintos plazos para ello, segn si los cnyuges viven juntos o separados. De acuerdo al artculo 212, inciso 1, del Cdigo Civil, la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao, contado desde esa misma fecha, si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer. De manera que el plazo para impugnar ser: 1) de ciento ochenta das, tratndose de cnyuges que viven juntos; o 2) de un ao, si se trata de cnyuges que viven separados. En ambos casos los plazos se cuentan desde que el marido tuvo conocimiento del parto. Para facilitar la prueba, el legislador ha establecido algunas presunciones simplemente legales, contenidas en el artculo 212, incisos 2 y 3, para saber cundo el hombre ha tomado conocimiento del parto. Estas presunciones operan siempre y cuando se pruebe que ha habido ocultacin del parto por parte de la mujer. La primera de estas presunciones seala que la residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultacin del parto (artculo 212, inciso 2, Cdigo Civil). La segunda establece que si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de ocultacin mencionado en el inciso precedente (artculo 212, inciso 3, Cdigo Civil). - Impugnacin hecha por los herederos del marido o cualquiera persona a quien la pretendida paternidad causare perjuicios: Tambin pueden impugnar los herederos del marido o cualquier persona a quien la pretendida paternidad causare perjuicios, no siendo necesario que el tercero est vinculado por lazos de parentesco. Mientras el marido est vivo, el derecho a impugnar le corresponde slo a l, sin perjuicio de la accin que pudiera tener el hijo; pero, si el marido fallece sin tomar conocimiento del parto o antes del vencimiento del plazo para impugnar la paternidad, pueden sus herederos o cualquier persona ejercer la accin de impugnacin respecto de esa paternidad.

En caso de fallecimiento del marido antes de tener conocimiento del parto, estas personas tendrn para hacer valer la accin la totalidad de plazo anteriormente indicado; en tanto que si el marido fallece mientras el plazo estaba corriendo, slo dispondrn del tiempo que falte para completarlo (artculo 213, inciso 1, Cdigo Civil). Sin embargo, la impugnacin hecha por los herederos o terceros no tiene aplicacin cuando el padre reconoce al hijo como suyo en el testamento o en otro instrumento pblico, pues, en tal caso, hay reconocimiento expreso de paternidad efectuado en conformidad a la ley, lo cual priva a los herederos y terceros de la accin de impugnacin (artculo 213, inciso 2, Cdigo Civil). - Impugnacin hecha por el hijo concebido o nacido durante el matrimonio: Al respecto, el artculo 214 del Cdigo Civil dispone que la paternidad a que se refiere el artculo 212 -la del hijo concebido o nacido durante el matrimonio-, podr ser impugnada por el hijo, sea a travs de su representante legal en inters de ste, o en forma personal. Si quien impugna es el representante legal, debe hacerlo en el plazo de un ao contado desde la fecha de nacimiento del hijo (artculo 214, inciso 1, Cdigo Civil). Si es el hijo quien impugna en forma personal, tambin debe hacerlo en el plazo de un ao que, en este caso, se cuenta desde que adquiere su plena capacidad (artculo 214, inciso 2, Cdigo Civil). 2. Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento : En este caso la paternidad puede ser impugnada por las siguientes personas: 1) por el propio hijo; y 2) por toda persona que prueba inters actual en la impugnacin. Interesa destacar que, en este caso, el padre no es titular de la accin de impugnacin, lo cual es lgico y guarda concordancia con el sistema de la ley, segn el cual no hay impugnacin si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico. El padre no tiene accin para impugnar (artculo 216 en relacin con el artculo 213, inciso 2, del Cdigo Civil), pero s puede impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad en conformidad al artculo 202 del Cdigo Civil, norma segn la cual, la accin para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir en el plazo de un ao, contado desde la fecha de su otorgamiento, o, en el caso de fuerza, desde el da en que sta hubiere cesado. a) Impugnacin de la paternidad por el hijo reconocido por su padre: Cuando el hijo ha sido reconocido por su padre puede impugnar la paternidad dentro del plazo de dos aos contado desde que supo de ese reconocimiento (artculo 216, inciso 1, Cdigo Civil). Si el hijo fuese incapaz, esta accin se ejercer conforme a las reglas previstas en el artculo 214 del Cdigo Civil, es decir, se ejercer la accin a travs de su representante legal (artculo 216, inciso 2, Cdigo Civil). Se plantea aqu la duda respecto a cul es el plazo de que dispone el representante legal para hacer valer esta accin, el que dispone el artculo 216, inciso 1, o el que seala el artculo 214 del Cdigo Civil. Al respecto, Ramos Pazos piensa que se debe aplicar la primera de dichas disposiciones porque el representante legal del hijo no tiene por qu conocer la fecha del reconocimiento.

Si el hijo muere desconociendo el reconocimiento, o antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad, la accin de impugnacin corresponder a sus herederos por el mismo plazo o por el tiempo que faltare para completarlo, contado desde la muerte del hijo (artculo 216, inciso 3, Cdigo Civil). Estas mismas reglas de impugnacin se aplican tambin al caso de la filiacin matrimonial de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres y reconocidos por stos en el momento del matrimonio o durante l, pero en este caso el plazo de dos aos se contar desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen (artculo 216, inciso 4, Cdigo Civil). b) Impugnacin de la paternidad por toda persona que pruebe inters actual en ello : De acuerdo al inciso final del artculo 216 del Cdigo Civil, tambin podr impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. La doctrina estima que cuando la ley habla de inters actual debe ser entendida como inters patrimonial, siguiendo la misma tendencia que sucede en otras materias. El puro inters moral no es suficiente. 3. Impugnacin de la maternidad: La maternidad se impugna destruyendo los dos hechos en que ella se funda: a) el hecho del parto, y b) la identidad del producto del parto. Por esta razn, el artculo 217, inciso 1, del Cdigo Civil dispone que la maternidad podr ser impugnada, probndose falso parto o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. En cuanto a los titulares de la accin de impugnacin de la maternidad, pueden hacerlo: 1) el marido de la supuesta madre; 2) la supuesta madre; 3) los verdaderos padre o madre del hijo; 4) el verdadero hijo o el que pase por tal si reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin; y 5) toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil (artculo 217, incisos 2 y 3, Cdigo Civil). En cuanto al plazo para ejercer la accin de impugnacin de la maternidad, ste vara segn sea el titular de ella: El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, tienen el plazo de un ao contado desde el nacimiento del hijo (artculo 217, inciso 2, Cdigo Civil). Los verdaderos padre o madre del hijo, y el verdadero hijo o el que pase por tal si reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin, podrn impugnarla en cualquier tiempo (artculo 217, inciso 3, Cdigo Civil). Sin embargo, si el pretendido hijo no entabla la accin de impugnacin conjuntamente con la de reclamacin, deber ejercerla dentro del ao contado desde que alcance su plena capacidad (artculo 217, inciso 3, Cdigo Civil). La persona a quien la pretendida maternidad cause perjuicios en su derecho en la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre, tiene el plazo de un ao contado desde el fallecimiento del padre o madre. No obstante haber expirado los plazos establecidos, en el caso de salir inopinadamente a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin respectiva por un ao contado desde la revelacin justificada del hecho (artculo 217, inciso final, Cdigo Civil).

 Sancin a los que intervienen en la suplantacin del parto: El artculo 219 del Cdigo Civil sanciona a los que hayan intervenido en el fraude de falso parto o suplantacin de parto, estableciendo que no les aprovechar en modo alguno el descubrimiento del fraude ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte.
Art. 219, inciso 1, Cdigo Civil: A ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto o de suplantacin, aprovechar en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte.

La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar expresamente esta privacin de derechos y se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 219, inciso 2, Cdigo Civil). Juicio de impugnacin de la paternidad o maternidad: En estos juicios, ser competente el juzgado de familia que corresponda al domicilio del demandado o demandante, a eleccin de este ltimo (artculo 8, n 9, Ley N 19.968 y artculo 147, Cdigo Orgnico de Tribunales). En todo caso, las causas que a la fecha de la entrada en vigencia de la ley sobre tribunales de familia se encontraren radicadas en los juzgados de letras con competencia en lo civil, continuarn radicadas en stos (artculo 2 transitorio, Ley N 19.968). La ley no seala ningn procedimiento especial para tramitar estos juicios; por lo tanto se aplican las normas del procedimiento ordinario establecido para los tribunales de familia. Sin perjuicio de lo anterior, los juicios iniciados antes de la entrada en vigencia de la Ley N 19.968, se sustanciarn conforme a las normas del juicio ordinario contempladas en el Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, sin los trmites de rplica y dplica (artculo nico transitorio, inciso 3, letra a, Ley N 20.030). Es importante tener presente que, tratndose de la impugnacin de la paternidad de un hijo de filiacin matrimonial, debe ser citada la madre (artculo 215, Cdigo Civil). Esta norma establece que en el juicio de impugnacin de la paternidad del hijo de filiacin matrimonial, la madre ser citada, pero no obligada a parecer. Aqu no se habla de emplazamiento sino de citacin, y es necesario porque se trata de un hijo de filiacin matrimonial y, por lo tanto, est determinada respecto del marido y su cnyuge, y si se impugna la paternidad del marido, la sentencia que se dicte, si acoge la accin, en alguna forma afecta a la mujer y por eso la ley exige que ella sea citada a este litigio. Si se acoge la accin de impugnacin, la filiacin deja de ser matrimonial porque el hijo no tiene por padre al marido, y la filiacin matrimonial debe ser determinada respecto de ambos cnyuges. La sentencia que acoge la accin de impugnacin, tiene que subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo y mientras ello no se haga, esa sentencia es inoponible a terceros, del momento que la ley seala que no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin (artculo 221, Cdigo Civil). Estamos aqu frente a una formalidad de publicidad (artculo 8, inciso 1, Ley N 4.808).

 Situacin del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin humana asistida: En el caso del hijo que ha sido concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida no cabe la impugnacin de la filiacin ni la reclamacin de una filiacin diferente (artculo 182, inciso 2, Cdigo Civil). Ello es la consecuencia de que el padre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas (artculo 182, inciso 1, Cdigo Civil).

6.- Efectos de la filiacin:

Los efectos de la filiacin son los derechos y obligaciones que derivan de ella y comprenden los siguientes aspectos: La autoridad paterna. La patria potestad. El derecho de alimentos. Los derechos hereditarios. El derecho de alimentos se analizar ms adelante cuando se trate especficamente dicha materia, y los derechos hereditarios forma parte del programa de Derecho Sucesorio (ver Derecho Civil IV). Considerando estas observaciones, en este ttulo nos ocuparemos nicamente de las dos primeras materias enunciadas: la autoridad paterna y la patria potestad. * La autoridad paterna: Tradicionalmente la autoridad paterna ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral, existente entre padres e hijos. El Cdigo Civil dedica a esta materia el Ttulo IX del Libro I, en los artculos 222 al 242 de dicho cuerpo legal. En nuestro pas, la doctrina, siguiendo la normativa del Cdigo Civil, hace una clara y marcada distincin entre la autoridad paterna, que es el conjunto de derechos y deberes entre padres e hijos y que dicen relacin con la persona de ellos, y la patria potestad que es la relacin patrimonial entre el padre o madre y sus hijos no emancipados. Esto ocurre en Chile, a diferencia de lo que sucede en la legislacin extranjera que reglamenta conjuntamente ambas situaciones, utilizando la denominacin comn de patria potestad. Hay que tener presente que las normas sobre la autoridad paterna tienen ms bien un carcter moral que jurdicos y su existencia es anterior a la consagracin legal que de ella se ha hecho. Para su estudio, debemos distinguir entre: Los deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes. Los derechos-deberes de los padres para con los hijos. 1) DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES: Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deberes: a) deber de respeto y obediencia; y b) deber de cuidado y socorro. A. Deber de respeto y obediencia : Este deber se encuentra contemplado en el inciso 1 del artculo 222 del Cdigo Civil, que seala expresamente que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Esta norma es de contenido tico ms que jurdico, y desde esta consideracin, la doctrina estima que el deber de respeto se extiende durante toda la vida y cualquiera

que sea la edad del hijo. En efecto, el deber de respeto no desaparece con la llegada de la mayora de edad, a diferencia de lo que debe sostenerse con el deber de obediencia. B. Deber de cuidado y socorro: El hijo tiene el deber de cuidado a sus padres en su ancianidad, en el estado de demencia y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios (artculo 223, inciso 1, Cdigo Civil). Esta norma establece que aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Este deber se extiende a los dems ascendientes, en caso de inexistencia o insuficiencia de los inmediatos descendientes (artculo 223, inciso 2, Cdigo Civil). El actual artculo 223 del Cdigo Civil repite lo que antes de la Ley N 19.585 estaba dicho en los artculos 220 y 221, con la salvedad que la norma aplicable hoy a todos los hijos rega antes exclusivamente para los legtimos, en razn de que, tratndose de los hijos naturales, la relacin se produca nicamente entre el padre o madre y el hijo, lo que daba pie a la conocida sentencia de que el hijo natural no tena abuelos. Por otra parte, si el hijo no a sus padres en estado de demencia o de destitucin incurre en una causal de indignidad para suceder (artculos 968, n 3, y 1208, n 2, Cdigo Civil). La obligacin de cuidado es de carcter personal; en cambio, la obligacin de socorro, tendra un contenido alimenticio. 2) LOS DERECHOS-DEBERES DE LOS PADRES PARA CON LOS HIJOS: Los padres tienen cuatro derechos que involucran, a su vez, cuatro obligaciones y que son los siguientes: a) el cuidado del hijo; b) la mantencin de una relacin directa y regular con el hijo; c) el derecho de correccin del hijo; y d) la crianza y educacin del hijo. Hablamos de derechos-deberes, pues el cuidar, criar y educar a los hijos no es slo un derecho o prerrogativa de los padres, sino, y muy fundamentalmente, el cumplimiento de una obligacin que les impone su condicin de progenitores. Para la cabal comprensin de las normas que a continuacin analizaremos, debemos tener en cuenta lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 222 del Cdigo Civil, que constituye una verdadera declaracin de principios sobre la proteccin que debe darse al menor. Segn esta norma, la preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. Esta norma, no obstante su ubicacin (a continuacin de la consagracin de los deberes de respeto de obediencia), es de carcter general, e informa la estructura general de los deberes entre los padres e hijos. A. El cuidado del hijo: Esta materia se encuentra especialmente regulada en los artculos 224 al 228 del Cdigo Civil. Para determinar a quin le corresponde el cuidado del hijo, entendiendo por tal el cuidado personal, hay que distinguir varias situaciones: (a) Si se trata de un hijo de filiacin no determinada : En este caso, el cuidado de ste corresponde a la persona que determine el juez (artculo 224, inciso 2, parte final, Cdigo Civil).

(b) Si se trata de un hijo de filiacin determinada: En esta situacin es importante tener en consideracin que si el reconocimiento se hizo por sentencia judicial con oposicin del padre o la madre, dicho padre o madre queda privado del cuidado personal del hijo (artculo 203, Cdigo Civil). En consecuencia, las reglas que a continuacin veremos dicen relacin con la filiacin determinada en forma voluntaria o forzada sin oposicin de quin tendr el cuidado del hijo. Si el hijo tiene filiacin determinada, puede que la tenga slo respecto de uno de los padres, en cuyo caso, el cuidado del hijo va a corresponder a ste (artculo 224, inciso 2, primera parte, Cdigo Civil). La norma seala que el cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. Si el hijo tiene filiacin determinada respecto de ambos padres, si uno hubiese fallecido, le corresponde al sobreviviente; si ambos estn vivos y en condiciones de ejercer ellos, personalmente, el cuidado del hijo, hay que volver a distinguir: si viven juntos o no lo hacen. o Si ambos padres viven juntos, el cuidado personal les corresponde de consumo (artculo 224, inciso 1, Cdigo Civil). o Al contrario, si ambos padres viven separados, se aplican las siguientes reglas: - En primer lugar, hay que estarse a lo que los padres hayan convenido (artculo 225, inciso 2, Cdigo Civil). Este acuerdo presenta las siguientes caractersticas: 1) es solemne, ya que debe constar en escritura pblica o en un acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil; 2) el instrumento en que consta el acuerdo debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, para que sea oponible a terceros; y 3) es revocable, debiendo para ello cumplirse las mismas solemnidades. - En segundo lugar, si no hay acuerdo entre los padres, el cuidado del hijo corresponde a la madre (artculo 225, inciso 1, Cdigo Civil). - Sin embargo, y en tercero lugar y con preferencia a las reglas recin sealadas, se aplica el inciso 3 del artculo 225 del Cdigo Civil. Esta norma seala que en todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. La norma agrega que el juez no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. Por otra parte, y con la finalidad de proteger los intereses del hijo, se faculta al juez para que, en caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confe el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes; en dicha eleccin deber preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes (artculo 226, Cdigo Civil). Esta norma debe concordarse con el artculo 42 de la Ley N 16.618, de Menores, que seala los casos en que se entender que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral.

Mencin aparte requiere la norma del artculo 228 del Cdigo Civil, segn la cual la persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge. De tal manera que, sin la autorizacin de ste no podr tenerlo en el hogar comn aunque le corresponda su cuidado. En cuanto al procedimiento en los juicios de tuicin, el artculo 227 del Cdigo Civil establece que en las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir a los hijos y a los parientes. La ley agrega que las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirn en la forma y plazo que establece el artculo 225, es decir, la sentencia que se dicte se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. Por lo tanto, los juicios de tuicin se tramitan en juicio sumario, debiendo orse a los hijos y parientes segn resulta del artculo 227 inciso 1 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 680, n 1, del Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 42 del Cdigo Civil, por su parte, nos indica qu debe entenderse por or a parientes. Finalmente, en cuanto el tribunal competente para conocer de estos juicios, de acuerdo al artculo 8, n 1, de la Ley N 19.968, corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las causas relativas al derecho de cuidado personal de los nios, nias o adolescentes. Lo anterior es sin perjuicio de las causas ya radicadas en los juzgados de letras de menores, al momento de entrada en vigencia de la Ley N 19.968, las cuales se seguirn siendo conocidas por stos hasta su sentencia de trmino (artculo 1 transitorio, Ley N 19.968). B. La mantencin de una relacin directa y regular con el hijo: Este derecho-deber equivale a lo que antes se denominaba derecho de visitas, y se encuentra tratado en el artculo 229 del Cdigo Civil. De acuerdo al inciso 1 del artculo 229 del Cdigo Civil, el padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo. Esta relacin se ejercer en la forma, con la frecuencia y libertad que el padre o la madre haya acordado con quien lo tiene a su cargo. Si no se produjere tal acuerdo, ser el juez quien determine la frecuencia y libertad que deba existir en dicha relacin, atendiendo a lo que estime conveniente para el hijo. El ejercicio de este derecho se podr suspender o restringir cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente (artculo 229, inciso 2, Cdigo Civil). En relacin al tribunal competente, el numerando 2 del artculo 8 de la Ley N 19.968 establece que corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado personal del hijo, a mantener con ste una relacin directa y regular. En todo caso, hay que tener presente el artculo 1 de la Ley N 19.968, respecto de las causas ya radicadas en los juzgados de letras de menores, al momento de entrada en vigencia de la Ley N 19.968, las cuales se seguirn siendo conocidas por stos hasta su sentencia de trmino (artculo 1 transitorio, Ley N 19.968).

En relacin con este derecho-deber, encontramos la autorizacin para que el menor pueda salir al extranjero, materia tratada en el artculo 49 de la Ley N 16.618. C. El derecho de correccin del hijo: Est contemplado en el artculo 234 del Cdigo Civil, que establece en su inciso 1 que los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Con esta redaccin se elimina la facultad que tenan los padres de castigar moderadamente al hijo, que les conceda el antiguo artculo 233 del Cdigo Civil. En caso de que en el ejercicio de este derecho-deber se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquiera persona o de oficio, decretar medidas en resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infraccin (artculo 234, inciso 2, Cdigo Civil). En caso de ausencia, inhabilidad o muerte de ambos padres, la facultad de correccin del hijo se extiende a cualquier otra persona a quien corresponda el cuidado personal del hijo (artculo 235, Cdigo Civil). D. La crianza y educacin del hijo: Esta materia se encuentra regulada en los artculos 224, 234, 235 y 236 del Cdigo Civil. Segn la primera de estas disposiciones, toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos. El derecho-deber de educar a los hijos no se refiere solamente a la instruccin que imparten los establecimientos de enseanza, sino que tiene un sentido ms amplio, toda vez que se refiere a la formacin del hijo para que ste logre el pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. Al respecto, el artculo 236 del Cdigo Civil seala que los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos, tal como lo establece el artculo 19, n 10, de la Constitucin Poltica. De modo que con ello queda claro que la expresin educacin est tomada en un sentido amplio. No regula la ley expresamente la situacin del hijo con filiacin no matrimonial, reconocido por un padre; sin embargo, no cabe ninguna duda de que a ste corresponde este derecho. La ley priva a los padres del derecho de educar a sus hijos en tres casos, y que son los siguientes: - Cuando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o la madre (artculo 203, Cdigo Civil). - Cuando el hijo haya sido confiado a otra persona, en cuyo caso a sta le corresponder ejercerlo, exigindose para ello la anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere (artculo 237, Cdigo Civil). - Cuando el padre o madre hubiese abandonado al hijo (artculo 238, Cdigo Civil). - Cuando el hijo hubiese sido separado de su padre, por inhabilidad moral de ste, a menos que la medida fuere revocada (artculo 239, Cdigo Civil). - Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito sexual cometido en la persona del menor, debiendo as declararlo el juez en la sentencia condenatoria, la que ordenar dejar constancia al margen de la inscripcin de nacimiento del menor (artculo 370 bis, Cdigo Penal). Quin se hace cargo de los gastos de cuidado y educacin?. Al respecto, la ley establece las siguientes reglas:

a) Si los padres estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, los gastos de educacin, crianza y establecimiento sern de cargo de ella, segn las reglas que da al respecto entrega el Cdigo Civil (artculo 230, inciso 1, primera parte, Cdigo Civil). Dicha referencia debe entenderse hecha a los artculos 1740, n 5, y 1744 del Cdigo Civil. De acuerdo a estos preceptos legales, la sociedad es obligada al pago y soporta el gasto que demande el mantenimiento, educacin y establecimiento de los hijos. b) Si no hay sociedad conyugal -porque no hay matrimonio o porque el rgimen matrimonial es otro-, los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas (artculo 230, inciso 1, parte final, Cdigo Civil). c) Si el hijo tuviere bienes propios, con esos bienes se solventarn los gastos, procurando conservar ntegros los capitales (artculo 231, Cdigo Civil). d) Si los padres no estuviesen en condiciones de solventar la educacin del hijo, ella corresponde junto a la obligacin de alimentarlo, a los abuelos de una y otra lnea, conjuntamente (artculo 232, Cdigo Civil). Dicha norma seala que la obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa, por la falta o insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por una y otra lnea, conjuntamente. En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan (artculo 233, Cdigo Civil). El Cdigo Civil reglamenta tambin, en su artculo 240, la situacin del hijo que haya sido abandonado por sus padres y se haya hecho cargo de su educacin y crianza una tercera persona, y los padres deseen recuperar la crianza y educacin. Para ello deben cumplirse dos condiciones: o Autorizacin judicial previa para los padres, y el juez acceder a su peticin si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo. o Para que se proceda a la entrega del menor, se requiere adems que previamente se paguen los costos de crianza y educacin al tercero, los que sern tasados por el juez. (artculo 240, Cdigo Civil). Aqu hay una especie de derecho legal de retencin sobre el hijo mientras no se pague el dinero, lo que es evidentemente criticable. El legislador reglamenta tambin la situacin de suministros de alimentos al menor ausente de su casa en el artculo 241 del Cdigo Civil. Este precepto establece una presuncin de autorizacin del padre o madre al hijo para efectuar adquisiciones que se hagan en razn de alimentos, habida consideracin de su posicin social. Seala la norma que si el hijo de menor edad ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene su cuidado personal, se presumir la autorizacin de ste o sta para las suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razn de alimentos, habida consideracin de su posicin social. Agrega este artculo que el que haga las suministraciones deber dar noticia de ellas al padre o madre lo ms pronto que fuere posible. Toda omisin voluntaria en este punto har cesar la responsabilidad. Finalmente, el precepto previene que lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se extiende en su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del hijo.

Esta es una presuncin simplemente legal, que se configura por la concurrencia de los siguientes requisitos: Que el menor se ausente de la casa de su padre, madre o persona que lo tenga a su cuidado. Que el menor se encuentre en urgente necesidad. Que el menor no est en condiciones de ser asistido por su padre o madre o terceros a cuyo cargo este. Que un tercero haya suministrado alimentos al menor. Que el tercero de noticia de que ha hecho el suministro al padre o madre o persona a cuyo cargo este, lo ms pronto posible. * La patria potestad: Este efecto de la filiacin est regulado en el Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil, en los artculos 243 al 273. El Cdigo Civil distingue claramente entre autoridad paterna y patria potestad; trata de la autoridad paterna en el Ttulo IX del Libro I y de la patria potestad en el ttulo X del mismo Libro I. En el proyecto enviado por el ejecutivo al Congreso Nacional la patria potestad comprenda la autoridad paterna, como ocurre en el derecho comparado, pero en la comisin de constitucin, legislacin, justicia y reglamento del Senado se estim que la autoridad paterna y la patria potestad deban estar separadas, porque si bien provienen de un mismo hecho -que es la paternidad- y buscan un mismo fin -que es la proteccin integral del menor-, consideran aspectos distintos: la autoridad paterna se refiere a la proteccin, educacin y crianza del menor, y la patria potestad en velar por sus intereses patrimoniales. -o- Concepto y objeto de la patria potestad: El artculo 243 del Cdigo Civil define la patria potestad diciendo que es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. La gran innovacin que en esta materia incorpor la Ley N 19.585 es conferir la patria potestad tanto al padre como a la madre, y, adems, que dicha ley no distingue si la filiacin de los hijos es matrimonial o no matrimonial. La patria potestad recae sobre los bienes del hijo no emancipado (artculo 243, inciso 1, Cdigo Civil, y tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer, esto es, sobre los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese (artculo 243, inciso 2, Cdigo Civil).

-o- Titulares de la patria potestad: Antes de entrar en vigencia la Ley N 19.585, la patria potestad slo corresponda al padre y solamente pasaba a la madre a falta del padre. Con la reforma la situacin cambi sustancialmente, ya que la titularidad de la patria potestad no est determinada por la ley,

sino por la voluntad de las partes, y slo en defecto de sta ser la ley la que determina el titular y, adems, en ciertos casos lo hace la justicia (artculo 244, Cdigo Civil). Del anlisis del artculo 244 del Cdigo Civil se concluye que la titularidad de la patria potestad puede ser convencional, legal o judicial. 1. Titularidad convencional de la patria potestad: Se produce cuando los progenitores convienen que la patria potestad sea ejercida por el padre o madre, o por ambos conjuntamente. Este convenio es solemne, porque debe suscribirse por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento (artculo 244, inciso 1, Cdigo Civil). 2. Titularidad legal de la patria potestad: Tiene lugar cuando no hay acuerdo entre los padres. Si no se produce dicho acuerdo, la ley indica expresamente que el ejercicio de la patria potestad corresponde al padre (artculo 244, inciso 2, Cdigo Civil). Adems, si falta el padre o madre que era titular de la patria potestad, sea por acuerdo entre los padres, disposicin de la ley o resolucin judicial, los derechos y deberes de la patria potestad van a quedar radicados en el otro de los padres (artculo 244, inciso final, Cdigo Civil). 3. Titularidad judicial de la patria potestad: Por resolucin judicial se puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o bien radicara en uno solo de los padres si la ejercan conjuntamente, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres (artculo 244, inciso 3, primera parte, Cdigo Civil). La resolucin judicial que ha dispuesto el cambio de titular de la patria potestad, una vez ejecutoriada, se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes (artculo 244, inciso 3, parte final, Cdigo Civil). En los casos de la determinacin de la titularidad de la patria potestad por acuerdo de los padres o por resolucin judicial, la ley exige que la escritura pblica o acta otorgada ante Oficial del Registro Civil, o la resolucin judicial, una vez ejecutoriada, se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento o a haber quedado ejecutoriada, respectivamente. Aqu se plantea el problema de determinar si la subinscripcin dentro del plazo sealado es una solemnidad del acuerdo, o solamente una formalidad de publicidad. Es importante dilucidar lo anterior, ya que los efectos de no practicarse la subinscripcin son distintos en uno y otro caso. En este sentido, si se estima que es una solemnidad del acuerdo, la sancin es la nulidad absoluta de ste, en tanto que si se considera que es una formalidad de publicidad, la sancin es la inoponibilidad del acto. Por otro lado, se plantea la situacin de establecer si transcurrido el plazo sin que se haya practicado la subinscripcin podra el Oficial del Registro Civil realizarla fuera de plazo u oponerse a ella por ser extempornea. Tampoco est la solucin en la ley, lo normal ser que el oficial se negar a subinscribir. Todas estas dudas, segn la opinin de la doctrina, son la consecuencia de una norma mal redactada. Mientras una subinscripcin relativa al ejercicio de la patria potestad no sea cancelada por otra posterior, todo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros (artculo 246, Cdigo Civil).

Por otra parte, es importante analizar la situacin de los padres que viven separados. En este caso, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225 del Cdigo Civil (artculo 245, inciso 1, Cdigo Civil). Sin embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inters del hijo, podr atribuirse al otro padre la patria potestad. Se aplicar al acuerdo o a la sentencia judicial, las normas sobre subinscripcin previstas en el artculo 244 del Cdigo Civil. Aunque la ley no lo dice expresamente, autores como Troncoso estiman que el acuerdo de los padres sobre esta materia debe constar por escritura pblica o acta suscrita ante cualquier Oficial del Registro Civil, para efectos de proceder a la subinscripcin. Ahora, cuando la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre y la madre, no corresponder a stos la patria potestad, y deber designarse un tutor o curador al hijo. La misma norma se aplica cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (artculo 248 en relacin con el artculo 203, Cdigo Civil). Segn el artculo 248 del Cdigo Civil, se nombrar tutor o curador al hijo siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre y de la madre. Lo mismo suceder respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad o cuya filiacin no est determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre. Igualmente, cuando el hijo no tiene filiacin determinada de acuerdo con la ley, respecto de ninguno de sus progenitores, y la patria potestad corresponde al padre o a la madre, no hay quien pueda ejercerla a su respecto, razn por la cual debe designrsele un tutor o curador. Finalmente, la ley seala expresamente que el rgimen de bienes existente entre los padres no obsta a las reglas sobre la titularidad de la patria potestad (artculo 247, Cdigo Civil). -o- Atributos de la patria potestad: La patria potestad confiere a su titular tres derechos (que son clsicos), y que son los siguientes: El derecho legal de goce sobre los bienes del hijo. La administracin de los bienes del hijo. La representacin legal del hijo. Estos tres derechos son de orden pblico y, por consiguiente, no pueden ser modificados por la voluntad de las partes ni tampoco se pueden renunciar a estos derechos. En un anlisis estricto y en forma rigurosa se llega a la conclusin de que de estos tres atributos, solamente el de goce es un derecho y los otros dos son deberes que pesan sobre el titular de la patria potestad. Por esta razn, el artculo 243 del Cdigo Civil, cuando define la patria potestad, habla de un conjunto de derechos y deberes. 1) EL DERECHO LEGAL DE GOCE SOBRE LOS BIENES DEL HIJO : Hasta la vigencia de la Ley N 19.585 este derecho se conoca como derecho legal de usufructo sobre los bienes del hijo de familia. Ahora ya no se habla de usufructo sino que derecho legal de goce, lo que parece acertado porque el derecho que se analiza no es un derecho

real, ya que no confiere a su titular el derecho de persecucin en contra de terceros adquirentes de los bienes del hijo. No obstante lo sealado, y con el objeto de evitar cualquier duda, el artculo 252, inciso final, precisa que el derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo, y agrega que en cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II, es decir, por las reglas del derecho real de usufructo. El derecho legal de goce est definido en el inciso 1 del artculo 252 del Cdigo Civil, que seala que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles. Este derecho legal de goce sobre los bienes del hijo presenta las siguientes caractersticas: a. Es un derecho personalsimo (artculo 252, inciso 1, Cdigo Civil), lo cual implica que no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. b. Es un derecho inembargable, tal como lo establece el inciso final del artculo 2466 del Cdigo Civil, modificado por la Ley N 19.585. c. Su titular carece del derecho de persecucin, lo cual lo diferencia del usufructo propiamente tal. d. No obliga a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario solemne, pero s deber llevar una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos (artculo 252, inciso 2, Cdigo Civil). Sin perjuicio de lo anterior, el que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo (artculo 252, inciso 2, en relacin del artculo 124, Cdigo Civil). e. Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en rgimen de sociedad conyugal, se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se rige por las normas del artculo 150 del Cdigo Civil (artculo 252, inciso 3, Cdigo Civil). Ello se explica en cuanto los frutos, como consecuencia del derecho legal de goce, deberan incorporarse, por regla general, al patrimonio del padre o de la madre que ejerza este derecho. Sin embargo, en el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, lo anterior significara que los frutos ingresaran a esta sociedad y pasaran a ser administrados por el marido, por lo que se estableci que ella se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio, lo que le permitir administrarlos separadamente (informe de la Comisin de Constitucin Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, Boletn N 1067-7). f. Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otra distribucin, el derecho legal de goce se dividir entre ellos por iguales partes (artculo 252, inciso 4, Cdigo Civil). Sobre que bienes recae el derecho legal de goce?. Este aspecto est regulado en el artculo 250 del Cdigo Civil. En principio, y de acuerdo con lo que dispone esta norma, el derecho legal de goce recae sobre todos los bienes del hijo, con las siguientes excepciones:

Los bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo, esto es, los adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria (artculo 250, n 1, Cdigo Civil). En el peculio profesional, el dominio, goce y administracin de los bienes que lo componen pertenecen al hijo en forma exclusiva. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad o haya impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o haya dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo (artculo 250, n 2, Cdigo Civil). Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (artculo 250, n 3, Cdigo Civil). En este caso, el goce corresponder al hijo o al otro padre. Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o ms bienes del hijo, este derecho pasar al otro; y si ambos estuvieren impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin (artculo 253, inciso 2, Cdigo Civil). 2) LA ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL HIJO : Uno de los efectos ms importantes de la patria potestad dice relacin con la administracin de los bienes del hijo, por que la patria potestad se ejerce sobre los bienes del hijo no emancipado, es decir, el hijo menor de edad, que es incapaz y, por ende, queda vinculado al ejercicio de la patria potestad. La regla general en esta materia es que la administracin de los bienes del hijo corresponde al padre o madre que tenga el derecho legal de goce sobre ellos, y en caso que ambos estuviesen impedidos, la administracin le corresponde a un curador que se le designe al hijo (artculo 253, Cdigo Civil). Constituye una excepcin a lo sealado los bienes que conforman el peculio profesional o industrial del hijo, en que la administracin le corresponde a ste, con la limitacin indicada en el artculo 254 del Cdigo Civil, en cuanto a la enajenacin o gravamen de bienes races, para lo cual se requerir autorizacin judicial, dada con conocimiento de causa. En principio, quien tiene la administracin de los bienes del hijo dispone de amplias facultades pudiendo, en consecuencia, ejecutar libremente toda clase de actos, con las limitaciones que la ley ha establecido expresamente y que son las siguientes: a. No se podr enajenar ni gravar bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa (artculo 254, Cdigo Civil). La sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa. b. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores (artculo 255, Cdigo Civil). Las limitaciones para los tutores y curadores estn contempladas en las siguientes disposiciones: 1) en el artculo 402 del Cdigo Civil, para las donaciones, 2) en el artculo 407 del Cdigo Civil, para los arriendos; y 3) en el artculo 397 del Cdigo Civil, para la aceptacin o repudiacin de una herencia.

Respecto a las donaciones, debe distinguirse entre bienes inmuebles y muebles. En cuanto a los inmuebles, el padre no podr donar bienes races, ni aun con autorizacin judicial (artculo 402, inciso 1, Cdigo Civil); la sancin es la nulidad absoluta, por ser una norma prohibitiva. Tratndose de bienes muebles, para donarlos requiere de autorizacin judicial conferida por razones graves, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos (artculo 402, inciso 2, Cdigo Civil); la sancin si no se otorga la autorizacin judicial, en este caso, es la nulidad relativa. En el caso de los arriendos, el padre no podr dar en arriendo los bienes races del hijo por ms de cinco aos si son urbanos, ni por ms de ocho si son rsticos, ni por ms tiempo que el que falte para que el menor cumpla dieciocho aos (artculos 255 y 407, Cdigo Civil). La sancin si se incumple es la inoponibilidad en el tiempo que excediere de los lmites indicados. Tratndose de la aceptacin de una herencia, el padre tiene que aceptar con beneficio de inventario (artculos 255, 397 y 1250, Cdigo Civil); si no lo hace de esa forma, el menor no ser obligado por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en su beneficio. Respecto de la repudiacin de una herencia, el padre requiere de decreto de juez con conocimiento de causa. La sancin a una repudiacin hecha sin la competente autorizacin judicial ser la nulidad relativa por haberse omitido un requisito que mira al estado o calidad del menor. c. El padre requiere de autorizacin judicial para provocar la particin de las herencias o de bienes races en que tenga inters el menor (artculo 1322, Cdigo Civil). La autorizacin se requiere slo para provocar la particin, no para intervenir en una particin que se haga de comn acuerdo, en conformidad al artculo 1325 del Cdigo Civil, segn lo ha resuelto la jurisprudencia. La falta de autorizacin judicial para provocar la particin o la omisin de la aprobacin judicial del partidor nombrado, trae consigo la nulidad relativa de la particin. En cuanto a la responsabilidad del padre o madre en la administracin de los bienes del hijo, la ley seala que responden hasta de la culpa leve (artculo 256, inciso 2, Cdigo Civil). El legislador agrega que la responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin, pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes (artculo 256, inciso 2, Cdigo Civil). El artculo 2481, n 4, del Cdigo Civil otorga al hijo sujeto a patria potestad un crdito privilegiado de cuarta clase, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos. Por ltimo, en cuanto a la extincin de la administracin del padre o madre, sta termina en los siguientes casos: Por la emancipacin del hijo, toda vez que ella pone fin a la patria potestad.

 Por la suspensin de la patria potestad en conformidad al artculo 267 del Cdigo Civil (artculo 257, inciso 2, Cdigo Civil). Si se suspende la patria potestad respecto de un padre, la ejercer el otro padre. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda. En el caso en que se prive al padre, madre o a ambos de la administracin de los bienes del hijo por haberse hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual y as se establezca por sentencia judicial, la que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 257, inciso 1, Cdigo Civil). En conformidad al artculo 259 del Cdigo Civil, existe una obligacin para el que tiene la patria potestad al momento de la extincin de la administracin. Dicha norma seala que al trmino de la patria potestad, los padres pondrn a sus hijos en conocimiento de la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes. 3) LA REPRESENTACION LEGAL DEL HIJO : El hijo sometido a patria potestad puede ser absoluta o relativamente incapaz. Si es absolutamente incapaz, no puede actuar por s mismo, ni en materia judicial o extrajudicial por lo cual acta por l su representante legal. Si es relativamente incapaz, acta a travs de un representante legal o por s mismo cumpliendo con las formalidades habilitantes. Sin embargo esta incapacidad relativa del hijo presenta excepciones, pues hay ciertos actos que pueden realizar por s mismos, sin la autorizacin de su representante legal. Tales casos son los siguientes: - Los actos judiciales y extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial. - Otorgar testamento, toda vez que la facultad de testar es indelegable (artculo 262 en relacin con el artculo 1004, Cdigo Civil). La primera de dichas disposiciones seala que el menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte. - Reconocer hijos (artculo 262, Cdigo Civil). Al igual que en el caso anterior, el menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para reconocer hijos. - Contraer matrimonio. En este caso, el menor es plenamente capaz y si bien necesita del consentimiento de sus padres para contraer matrimonio, ello no es en virtud de la patria potestad sino de la autorizacin paterna, y su omisin no afecta la validez del matrimonio. Fuera de los casos de excepcin recin sealados, el hijo tiene que actuar representado o autorizado por su representante legal. En lo que dice relacin con la representacin del hijo, hay que distinguir entre actos extrajudiciales y actos judiciales. (a) Actos extrajudiciales: La representacin legal del hijo corresponde al titular de la patria potestad quien, como sealamos, puede ser el padre, la madre o ambos; si ninguno de stos la tuviere, lo representar el respectivo curador. En consecuencia, para subsanar la incapacidad del hijo para realizar actos extrajudiciales es necesario que el titular de la patria potestad asuma su representacin o que le autorice para ejecutar el acto. Aunque la ley no lo resuelve, se puede concluir que esta autorizacin puede ser expresa o tcita, salvo los casos en que la ley requiere que la autorizacin sea solemne, como el caso del artculo 261, inciso 2, del Cdigo Civil.

En caso de que el titular de la patria potestad se niegue a dar la autorizacin para actos extrajudiciales o est impedido de hacerlo, no es procedente la autorizacin judicial subsidiaria de la justicia. En este sentido, debemos sealar que la autorizacin judicial subsidiaria requiere de texto expreso, situacin que no ocurre en este caso. Los actos y contratos realizados por el hijo, que no hubieren sido autorizados o ratificados por el titular de la patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, obligan al hijo exclusivamente en su peculio profesional o industrial (artculo 260, inciso 1, Cdigo Civil). Pero ste, en ningn caso, podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas; y si lo hiciere sin dicho requisito, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos (artculo 260, inciso 2, Cdigo Civil). En cuanto a los efectos de los actos o contratos del hijo realizados a travs de sus representantes legales o autorizados por estos, se debe distinguir si los padres que ejercen la patria potestad se encuentren o no casados en rgimen de sociedad conyugal: Si los padres se encuentran casados en rgimen de sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos (artculo 261, inciso 1, Cdigo Civil). Si no hay sociedad conyugal, esos actos y contratos slo obligan al padre o madre que haya intervenido, lo que no obsta a ste para que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo (artculo 261, inciso 2, Cdigo Civil). Finalmente, en cuanto a los contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad, la ley nada ha dicho sobre el particular; nicamente el artculo 1796 del Cdigo Civil prohbe la celebracin del contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Por ello, se debe concluir, entonces, que fuera de este caso -y el de la permuta por aplicacin del artculo 1900 del Cdigo Civil-, la contratacin entre ellos sera posible. (b) Actos judiciales: Para un mejor anlisis de este tema debemos distinguir tres situaciones: 1) acciones civiles, b) acciones penales, y 3) juicios entre el hijo y el padre o madre que ejerce la patria potestad. 1. Acciones civiles: Aqu tambin debemos distinguir si el hijo acta como demandante o como demandado. o Si el hijo es demandante, deber actuar autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos si la ejercen de manera conjunta (artculo 264, inciso 1, Cdigo Civil). Segn esta norma, el hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta. En caso que el padre, la madre o ambos nieguen su consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn

inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis (artculo 264, inciso 2, Cdigo Civil). o Si el hijo es demandado, el demandante deber dirigirse contra el padre o la madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en el litigio; y si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos (artculo 265, inciso 1, Cdigo Civil). En efecto, este precepto establece que en las acciones civiles contra el hijo deber el actor dirigirse al padre o madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos. Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis (artculo 265, inciso 2, Cdigo Civil). 2. Acciones penales: En esta materia igualmente debemos distinguir si el hijo es querellante o si la accin penal se dirige en su contra. Si el hijo es querellante, necesitar de la autorizacin o representacin del padre o madre que ejerce la patria potestad, o de ambos, si la ejercen en conjunto. En caso de negativa para prestar el consentimiento o inhabilidad para ello, se aplica la misma regla que se analiz para el caso que el hijo es actor en materia civil, es decir, el juez puede suplirlo y al hacerlo as dar al hijo un curador para la litis (artculo 264, Cdigo Civil). Si la accin penal se dirige contra el hijo, no es necesaria la intervencin paterna o materna; pero el padre o la madre que tiene la paria potestad est obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa (artculo 266, Cdigo Civil). La ley dice, al respecto, que no ser necesaria la intervencin paterna o materna para proceder criminalmente contra el hijo; pero el padre o madre que tiene la patria potestad ser obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa. 3. Juicios entre el hijo y el pare o madre que ejerce la patria potestad : El artculo 263 del Cdigo Civil reglamenta la situacin en que el hijo litiga como actor en contra del padre o la madre que ejerce la patria potestad y establece que, en tal caso, le ser necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para la litis (artculo 263, inciso 1, Cdigo Civil). El legislador, en cambio, no regula la situacin en que sea el padre o la madre, o ambos, quienes ejerzan la accin en contra del hijo. La doctrina estima que, en este caso, el padre o la madre estaran autorizando tcitamente al hijo para comparecer en juicio, y como se trata de un menor de edad habra que designarle un curador ad litem. En los juicios entre el padre o la madre que tienen la patria potestad con el hijo, sea que aqullos acten como demandantes o como demandados, debern proveer al hijo de expensas para el juicio, que regular incidentalmente el tribunal, tomando en consideracin la cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad econmica de las partes (artculo 263, inciso 2, Cdigo Civil). Esta norma fue incorporada por la Ley N 19.585, y es de gran utilidad por la frecuencia de juicios entre padres e hijos, especialmente en materia de alimentos. Con anterioridad el asunto era discutible, pues el Cdigo Civil

nicamente estableca la obligacin de otorgar expensas tratndose de los juicios criminales seguidos contra el hijo, norma que, por lo dems, mantiene el actual artculo 266 del Cdigo Civil. -o- Suspensin de la patria potestad: La patria potestad puede suspenderse, sin extinguirse, durante su ejercicio, lo que ocurre en los casos del artculo 267 del Cdigo Civil. Las causales indicadas en dicho precepto que son las siguientes: a) Por demencia del padre o madre que la ejerce. b) Por la menor edad del padre o madre. c) Por estar el padre o madre en entredicho de administrar sus propios bienes. d) Por larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que ejerce la patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee. El efecto de la suspensin de la patria potestad es que el padre o la madre que la ejerce, queda privado de la administracin de los bienes del hijo; en consecuencia, en estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien se suspender por las causales sealadas previamente (artculo 267, inciso 2, primera parte, Cdigo Civil). Si la patria potestad se suspende respecto de ambos padres, el hijo quedar sujeto a guarda (artculo 267, inciso 2, parte final, Cdigo Civil). La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre, caso en el cual la suspensin se producir de pleno derecho (artculo 268, inciso 1, Cdigo Civil). En sntesis: En caso de que la causa de la suspensin de la patria potestad se deba a menor edad del padre o de la madre, sta se produce de pleno derecho. En los dems casos, no opera de pleno derecho, ya que deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa y despus de haber odo a los parientes del hijo y al defensor de menores. Por otro lado, la ley faculta expresamente al juez para que en inters del hijo, pueda decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin (artculo 268, inciso 2, Cdigo Civil). Estos juicios sern de competencia de los juzgados de familia, de acuerdo a lo dispuesto en el n 3 del artculo 8 de la Ley N 19.968, que seala que corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la emancipacin y a las autorizaciones a que se refieren los Prrafos 2 y 3 del Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil. Finalmente, el legislador tambin se preocup de establecer formalidades de publicidad, tanto para la resolucin que decrete la suspensin de la patria potestad como para la que la deje sin efecto, toda vez que dispone que la resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 268, inciso 3, Cdigo Civil). -o- La emancipacin:

El artculo 269 del Cdigo Civil define la emancipacin diciendo que es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre o de la madre, o de ambos, segn sea el caso. Segn lo sealado por esta misma norma, la emancipacin puede ser legal o judicial. Hasta la vigencia de la Ley N 19.585, exista otra forma de emancipacin, y que era la emancipacin voluntaria. En todo caso, la eliminacin de esta forma de emancipacin tuvo muy poca trascendencia, ya que prcticamente nadie recurra a ella. 1) Emancipacin legal: Es aquella que se produce por el solo ministerio de la ley, al configurarse alguna de las causales contempladas en el artculo 270 del Cdigo Civil, y que son las siguientes: - Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro. - Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad. - Por el matrimonio del hijo. - Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos. Estas causales son prcticamente las mismas que existan antes de la Ley N 19.585, con algunas modificaciones derivadas de que la patria potestad la puede tener el padre, la madre o ambos. 2) Emancipacin judicial: Es aquella que se origina por resolucin judicial fundada en alguna de las causales sealadas en el artculo 271 del Cdigo Civil, y que son: Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del nmero precedente. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad. Es importante destacar que, con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N 19.585, para que los malos tratos pudieran constituir la causal de emancipacin judicial era necesario que pusieran en peligro la vida del menor o amenazaren con cause grave dao, exigencias que hoy no contempla el artculo 271 del Cdigo Civil. Las causales contempladas en el artculo 271 del Cdigo Civil no son taxativas. As, podemos encontrar algunos casos en otros cuerpos legales, como por ejemplo: el artculo 370 bis del Cdigo Penal, que en su inciso 1 seala que el que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores (violacin, estupro y otros delitos sexuales) cometido en la persona de un menor del que sea pariente, quedar privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia, decretar la emancipacin del

menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento del menor. La sentencia que declare la emancipacin judicial, por el motivo que sea, deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. As lo establece el inciso final del artculo 271 del Cdigo Civil, que seala que la resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Esta subinscripcin es un requisito de publicidad para que dicha resolucin afecte a terceros. Finalmente, en cuanto a los efectos de la emancipacin, la ley se refiere a los siguientes aspectos: La emancipacin no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber llegado a la mayora de edad, por consiguiente, producida la emancipacin ser necesario designarle un curador que lo represente y administre sus bienes. As lo dice en forma expresa el artculo 273 del Cdigo Civil, al sealar que el hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda. La emancipacin es irrevocable. As lo seala en forma expresa el inciso 1 del artculo 272 del Cdigo Civil, que dice que toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable. Esta regla rige sea que se trate de emancipacin legal o judicial, pues el precepto enunciado es categrico al referirse a toda emancipacin. La Ley N 19.585 introdujo algunas excepciones en el artculo 272 inciso 2, del Cdigo Civil, segn el cual se excepta de esta regla de la irrevocabilidad: a) la emancipacin por muerte presunta; y b) la emancipacin por sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre. En estos casos, la emancipacin puede ser dejada sin efecto por el juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo (artculo 272, inciso 2, primera parte, Cdigo Civil). Hay que tener presente en este punto que la ley establece que la revocacin de la emancipacin proceder por una sola vez (artculo 272, inciso 3, Cdigo Civil). La resolucin judicial que d lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (artculo 272, inciso 2, parte final, Cdigo Civil). Esta es una formalidad de publicidad para la resolucin que revoque la emancipacin.

7.- La filiacin adoptiva:

Al clasificar la filiacin se seal que sta poda ser natural o adoptiva y que la diferencia entre ellas radicaba en que la primera se origina en un hecho biolgico y la segunda en un vnculo esencialmente legal originado por una resolucin judicial. * Evolucin legislativa en materia de adopcin: El Cdigo Civil no contempl la adopcin, vaco legal que llev a quienes deseaban adoptar a recurrir a medios fraudulentos como el de reconocer como hijo natural al que se deseaba adoptar, o lisa y llanamente inscribirlo como hijo legtimo. Lo anterior hizo necesario llenar este vaco y as se dicta la Ley N 5.343, que incorporaba la adopcin a la legislacin nacional.

Esta primera ley tuvo tantos defectos que su vigencia fue corta y se prest a abusos, como sealan los comentaristas de la poca, porque personas que estaban impedidas de contraer matrimonio recurrieron al subterfugio de la adopcin para en definitiva tener una forma de convivencia. Dicha ley fue reemplazada por la Ley N 7.613, de octubre del ao 1943, en donde la adopcin se caracteriza porque es contractual y en donde los efectos solamente se producen entre adoptante y adoptado, lo que es lgico, porque, teniendo la caracterstica contractual, el principio del efecto relativo de los contratos se le aplica y, por lo tanto, slo va a obligar a adoptantes y adoptados. Ms adelante, y sin derogarse esta ltimo cuerpo legal, se dicta la Ley N 16.346, del ao 1965, que cre una figura que se llam de la legitimacin adoptiva, que tena por finalidad dar al adoptado la calidad de hijo legtimo de los adoptantes. Esta ley, sin embargo, era criticada porque cre procedimientos muy engorrosos y sistemas tan difciles, tan largos y poco acordes con lo que es la evolucin de la vida del adoptado, que siempre tiene que ser un menor, que muchas veces los procedimientos no terminaban sino hasta cuando el adoptado llegaba a una edad en la que era imposible realizar el acto de adopcin. Por esa razn se dict la Ley N 18.703, derogando expresamente la Ley N 16.346. La Ley N 18.703 contempla dos sistemas de adopcin: adopcin simple y adopcin plena. La adopcin simple es una medida de proteccin a menores de dieciocho aos que carecen de bienes y de otro sistema que los ampare y los proteja en la vida; la adopcin plena se constituye por sentencia judicial respecto de ciertos menores que se encuentren en alguna de las situaciones de hecho que la ley tipifica. En la actualidad rige la Ley N 19.620, de 5 de agosto de 1999, que entr en vigencia el 27 de octubre de ese mismo ao. Tambin se aplican las normas del decreto supremo N 944, de 1999, del Ministerio de Justicia, vigente desde el 18 de marzo de 2000; y por el Convenio de La Haya sobre Proteccin del Nio y Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, promulgado como ley en nuestro pas el 4 de octubre de 1999. Finalmente, hay que tener presente la Ley N 19.910, de 28 de octubre de 2003, que modific la Ley N 19.620 en materia de competencia y en importantes normas de procedimiento. * Concepto de adopcin: La adopcin es un proceso tcnico-jurdico que tiene por objeto velar por el inters superior de los adoptados y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen (artculo 1, inciso 1, Ley N 19.620). * Caractersticas del sistema instaurado en materia de adopcin: A partir de la dictacin de la Ley N 19.620, de 5 de agosto de 1999, se pueden destacar las siguientes caractersticas: 1. La adopcin se constituye por sentencia judicial dictada en un procedimiento no contencioso (artculo 23, inciso 2, Ley N 19.620) y que requiere una preparacin previa. 2. Slo se permite la adopcin de menores de dieciocho aos de edad que se encuentren en determinadas situaciones, previstas en los artculos 8 y 12 de la Ley N 19.620, que analizaremos ms adelante.

3. La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen (artculo 1, inciso 1, Ley N 19.620). 4. La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes, en los casos y con los requisitos que la presente ley establece (artculos 1, inciso 1, y 37, inciso 1, Ley N 19.620). 5. La ley otorga un papel relevante al Servicio Nacional de Menores en esta materia , estableciendo la intervencin o participacin de ste o de los organismos acreditados ante l en los trmites y procedimientos necesarios para ella. En efecto, en conformidad a lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 6 de la Ley N 19.620, podrn intervenir en los programas de adopcin slo el Servicio Nacional de Menores o los organismos acreditados ante ste. La ley mencionada se refiere a los organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores, los que, como se ha sealado, tambin participan en las gestiones de adopcin. Esta acreditacin se otorgar nicamente a corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto la asistencia o proteccin de menores de edad, demuestren competencia tcnica y profesional para ejecutar programas de adopcin, y sean dirigidas por personas idneas (artculo 6, inciso 2, Ley N 19.620). Los interesados en adoptar, por tanto, pueden acudir directamente al Servicio Nacional de Menores, a travs de sus direcciones regionales, o bien pueden recurrir a los siguientes organismos acreditados: a) la Fundacin Chilena de la Adopcin, b) la Fundacin San Jos para la Adopcin Familiar Cristiana, o c) el Instituto Chileno de Colonias y Campamentos y Hogares de Menores. 6. La ley garantiza la reserva de todas las tramitaciones judiciales y administrativas , salvo que los interesados en la solicitud de adopcin renuncien a esta garanta (artculo 28, Ley N 19.620). Segn lo dispuesto en el inciso 1 de este precepto legal, todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. La norma agrega que, en este caso, en la sentencia se dejar constancia de ello y no ser aplicable lo dispuesto en la parte primera de este artculo. * Personas que pueden ser adoptadas: Conforme al artculo 8 de la Ley N 19.620, pueden ser adoptados los menores de dieciocho aos que se encuentren en alguna de las situaciones: El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez competente. El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes, de conformidad al artculo 11 de la Ley N 19.620. El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 12 y siguientes de la Ley N 19.620.

En estos casos, se aplican las normas previstas en el Ttulo II de la Ley N 19.620, que establece los procedimientos previos a la adopcin. Respecto de estos procedimientos sern competentes para conocer de ellos los tribunales de familia correspondientes, de acuerdo al n 12 del artculo 8 de la Ley N 19.968. A continuacin analizaremos detalladamente a las personas que pueden ser adoptadas: 1) Menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez competente (artculo 8, letra a, Ley N 19.620). Tratndose de los menores a que hace referencia esta letra, el padre o la madre que haya expresado su voluntad de entregarlo en adopcin, o ambos si fuere el caso, tendrn un plazo de sesenta das para retractarse, contados desde la fecha en que hayan declarado esa voluntad ante el tribunal. Vencido este plazo, no podrn ejercitar tal derecho (artculo 9, inciso 1, primera parte, Ley N 19.620). Al recibir la sealada declaracin de voluntad, el juez les informar personalmente sobre la existencia del plazo con que cuentan para retractarse, y de la fecha en que se producir su vencimiento, y la consignar en la notificacin por carta certificada al propio compareciente que ordenar enviarle de inmediato. Sin perjuicio de lo anterior, a ms tardar dentro de los tres das siguientes a la declaracin de voluntad de los padres o del padre o madre compareciente, el juez decretar las siguientes medidas, segn corresponda: - Si slo hubiere comparecido uno de los padres, ordenar que se cite al otro, padre o madre, que hubiere reconocido al menor de edad a una audiencia que se realizar dentro de octavo da, bajo apercibimiento de que su inasistencia har presumir su voluntad de entregar al menor en adopcin (artculo 9, n 1, inciso 1, Ley N 19.620). Dicha citacin se notificar personalmente, si el padre o la madre tiene domicilio conocido; para este efecto, si no se conociera el domicilio, al proveer la solicitud, el tribunal requerir al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informen, dentro de quinto da, el ltimo domicilio de dicha persona que conste en sus registros; de no establecerse el domicilio, la notificacin se efectuar por medio de aviso que se publicar en el Diario Oficial (artculo 9, n 1, inciso 2, Ley N 19.620). Si el padre o la madre no compareciente hubiere fallecido o estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad, bastar la sola declaracin del compareciente (artculo 9, n 2, inciso final, Ley N 19.620). - Comprobar que los padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l (artculo 9, n 2, inciso 1, Ley N 19.620). La norma agrega que se entendern comprobadas estas circunstancias con el informe que, en tal sentido, haya emitido aquel de los organismos aludidos en el artculo 6 que patrocine al padre o madre compareciente, o, si no mediare tal patrocinio, con el que el tribunal ordene emitir a alguno de esos organismos, dentro del plazo mximo de treinta das. - El padre o la madre no compareciente slo podrn oponerse al procedimiento en la audiencia a que se refiere el nmero 1 precedente, caso en el cual el tribunal abrir un trmino probatorio, en la forma y por el plazo previsto para los incidentes (artculo 9, n 3, inciso 1, Ley N 19.620).

En este caso, el juez deber resolver dentro de los diez das siguientes a la realizacin de la ltima de las diligencias anteriores, si se cumplieren antes del vencimiento de los plazos sealados o, en todo caso, desde que ocurra esto ltimo, prescindiendo de las que no se hayan evacuado (artculo 9, n 3, inciso 2, Ley N 19.620). La sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se notificar por cdula al padre o a la madre que haya comparecido en el proceso, en el domicilio que conste en el expediente (artculo 9, n 3, inciso 3, Ley N 19.620). Una vez ejecutoriada, ser puesta en conocimiento del Servicio Nacional de Menores, para los efectos previstos en el artculo 5 de la Ley N 19.620 (artculo 9, n 4, inciso final, Ley N 19.620). Este procedimiento podr iniciarse incluso antes del nacimiento del hijo, pero slo cuando sea patrocinado por el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste; en tal caso, se efectuarn los trmites que correspondan, y slo quedar pendiente la ratificacin de la madre y la dictacin de sentencia. En caso de no existir patrocinio, el tribunal remitir los antecedentes al Servicio Nacional de Menores, suspendiendo la tramitacin de la solicitud (artculo 10, inciso 1, Ley N 19.620). Respecto a la ratificacin a que se refiere el artculo 10 de la Ley N 19.620, pueden presentarse varias situaciones: Que la madre ratifique dentro del plazo de treinta das contados desde el parto su voluntad de entregar en adopcin al menor, en cuyo caso, el juez resolver dentro de los quince das siguientes. Que transcurra el plazo referido sin que se produzca la ratificacin, caso en el cual no podr ser objeto de apremios para que ratifique y, si no lo hiciere, se la tendr por desistida de su decisin. Que la madre falleciere antes de ratificar, en tal caso ser suficiente manifestacin de su voluntad de dar al menor en adopcin la que conste en el proceso. 2) Menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes (artculo 8, letra b, Ley N 19.620). Tratndose de estos menores, el artculo 11 de la Ley N 19.620 distingue las siguientes situaciones: o Que el cnyuge que lo quisiera adoptar sea su padre o madre, y que slo haya sido reconocido como hijo por l o ella, se aplicar directamente el procedimiento previsto en el Ttulo III, es decir, el procedimiento de adopcin (artculo 11, inciso 1, Ley N 19.620). o Que el hijo haya sido reconocido por ambos padres o que tenga filiacin matrimonial. En este supuesto, ser necesario el consentimiento del otro padre o madre, aplicndose, en lo que corresponda, lo dispuesto en el artculo 9 de la Ley N 19.620 (artculo 11, inciso 2, Ley N 19.620). A falta del otro padre o madre, o si ste se opusiere a la adopcin, el juez resolver si el menor es susceptible de ser adoptado de conformidad a los artculos 12 y siguientes de la Ley N 19.620 (artculo 11, inciso 3, Ley N 19.620). Finalmente, en caso de que uno de los solicitantes que quieran adoptar sea otro ascendiente consanguneo del padre o madre del menor, se aplicar el procedimiento

establecido en los artculos 9 13, segn corresponda (artculo 11, inciso final, Ley N 19.620). 3) Menor declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 12 y siguientes de la Ley N 19.620 (artculo 8, letra c, Ley N 19.620). En este caso es necesaria la existencia de una resolucin judicial que declare que el menor es susceptible de ser adoptado. En conformidad al artculo 12 de la Ley N 19.620, proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones: a. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil (artculo 12, n 1, Ley N 19.620). Recordemos que, segn el artculo 226 del Cdigo Civil, el juez puede en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes. En dicha eleccin deber preferir a los consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes. b. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de cuatro meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un ao, este plazo ser de treinta das. Si el menor tuviere una edad inferior a dos aos, este plazo ser de tres meses, y si fuere menor de seis meses, de cuarenta y cinco das (artculo 12, n 2, Ley N 19.620). No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos para atender al menor. c. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales (artculo 12, n 3, Ley N 19.620). Como resulta bastante difcil acreditar la existencia de este nimo, el legislador ha establecido una serie de presunciones al respecto. A saber: - Los casos de abandono del menor en la va pblica, en lugar solitario o en un recinto hospitalario, se entendern comprendidos dentro de la causal de este nmero. En dichos casos se presumir el nimo de entregar al menor en adopcin por la sola circunstancia de abandono. - Asimismo, se presume ese nimo cuando la mantencin del menor a cargo de la institucin o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado. - Se presume, adems, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos una vez, durante cada uno de los plazos sealados en el nmero precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas quedarn registradas en la institucin. Los que reciban a un menor en tales circunstancias, debern informar al juez competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o los padres, o por las personas que lo tenan a su cuidado (artculo 12, n 3, inciso final, Ley N 19.620). Procedimiento para declarar que un menor es susceptible de ser adoptado: En conformidad al inciso 1 del artculo 13 de la Ley N 19.620, el procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es susceptible de ser adoptado, se iniciar de oficio por el juez, a solicitud del Servicio Nacional de Menores o a instancia de las personas naturales o jurdicas que lo tengan a su cargo.

Cuando el procedimiento se inicie por instituciones pblicas o privadas que tuvieren a su cargo al menor, la solicitud deber ser presentada por sus respectivos directores (artculo 13, inciso 2, Ley N 19.620). - Cuando el procedimiento se inicie por personas naturales, stas debern acompaar a la solicitud el respectivo informe de idoneidad, a que se refiere el artculo 23 de la Ley N 19.620, que los habilite como padres adoptivos (artculo 13, inciso 3, Ley N 19.620). Finalmente, el inciso final de esta norma seala que en el caso de los menores de filiacin no determinada respecto de ninguno de sus padres, slo podr iniciar el procedimiento el Servicio Nacional de Menores o el organismo acreditado ante ste bajo cuyo cuidado se encuentren. Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citar a los ascendientes y a los otros consanguneos del menor, hasta el tercer grado en la lnea colateral, siempre que la filiacin estuviere determinada, para que concurran al tribunal a exponer lo que sea conveniente a los intereses de aqul, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se presumir su consentimiento favorable a la declaracin de que el menor es susceptible de ser adoptado (artculo 14, inciso 1, Ley N 19.620). La citacin se notificar personalmente a los padres del menor, y por carta certificada a los dems parientes; todo ello, en cuanto tuvieren domicilios conocidos (artculo 14, inciso 2, primera parte, Ley N 19.620). Para este efecto, si no se conocieran los domicilios, el tribunal requerir, en los trminos a que se refiere el prrafo 2 del nmero 1 del artculo 9 de la Ley N 19.620, al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informen, dentro de quinto da, el ltimo domicilio de dichas personas que conste en sus registros (artculo 14, inciso 2, parte final, Ley N 19.620). De no establecerse el domicilio de alguna de las personas, el juez ordenar de inmediato que la notificacin se efecte por medio de un aviso que se publicar gratuitamente en el Diario Oficial el da 1 15 de un mes o el da hbil siguiente si aqul fuese feriado. De igual forma se citar a los ascendientes y consanguneos del menor de edad cuya filiacin no est determinada (artculo 14, inciso 3, Ley N 19.620). En este caso, el aviso deber ser redactado por el secretario del tribunal e incluir el mximo de datos disponibles para la identificacin del menor. La notificacin se entender practicada tres das despus de la publicacin del aviso (artculo 14, inciso 4, Ley N 19.620). A las personas que no comparecieren se las considerar rebeldes por el solo ministerio de la ley, y respecto de ellas las siguientes resoluciones surtirn efecto desde que se pronuncien (artculo 14, inciso final, Ley N 19.620). Luego de su notificacin, las personas sealadas previamente tendrn un trmino de diez das hbiles, contado desde la fecha de la notificacin, para comparecer ante el tribunal (artculo 15, inciso 1, Ley N 19.620). Vencido ese plazo, el juez, si procediere, recibir la causa a prueba en la forma y por el trmino previsto para los incidentes. La prueba testimonial tendr lugar en las fechas que fije el tribunal, dentro del trmino probatorio (artculo 15, inciso 2, Ley N 19.620). La ley agrega que si no se recibe la causa a prueba o si se recibe, en la misma resolucin, el juez podr decretar de oficio las diligencias necesarias para verificar la veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la

declaracin de que el menor es susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer de otras medidas que permitan la permanencia del menor en su familia de origen y las ventajas que la adopcin representa para l (artculo 15, inciso 3, primera parte, Ley N 19.620). Los informes que se evacuen al respecto debern solicitarse a alguno de los organismos a que se refiere el artculo 6 de la Ley N 19.620, pudiendo el tribunal estimar suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo mrito (artculo 15, inciso 3, parte final, Ley N 19.620). La ley no da reglas sobre la forma de valorar la prueba, debiendo por ello entenderse que se aplican las normas generales establecidas en el artculo 32 de la Ley N 19.968, sobre Tribunales de Familia, es decir, los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Concluido el trmino probatorio y las diligencias sealadas anteriormente, el juez, dentro del plazo de diez das, dictar sentencia, la cual deber ser fundada y se notificar por cdula a los consanguneos de grado ms prximo que hayan comparecido a los autos (artculo 16, Ley N 19.620). Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser adoptado o la que deniegue esa declaracin, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo (artculo 17, inciso 1, Ley N 19.620). Y la sentencia recada en procesos en que no sea parte el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste, que no se apelare, deber elevarse en consulta al tribunal superior (artculo 17, inciso 2, Ley N 19.620). En la Corte de Apelaciones, estas causas gozarn de preferencia para su vista y fallo (artculo 17, inciso 3, Ley N 19.620). Ejecutoriada la sentencia que declara al menor susceptible de ser adoptado, el tribunal oficiar al Servicio Nacional de Menores para que lo incorpore en el correspondiente registro a que se refiere el artculo 5 de la Ley N 19.620 (artculo 17, inciso final, Ley N 19.620). * Personas que pueden adoptar: El o los adoptantes deben ser personas naturales. Esto no est expresamente establecido por la ley, pero se llega a esa conclusin porque las personas jurdicas slo intervienen en el campo patrimonial y no en el derecho de familia, y adems porque, al sealar los requisitos que debe reunir el adoptante, el legislador se refiere a los cnyuges o a las personas solteras, divorciadas o viudas, es decir, hace referencia al estado civil de las personas, y es sabido que las personas jurdicas carecen de dicho atributo. Para determinar quines pueden adoptar, la Ley N 19.620, de Adopcin, se coloca en dos situaciones diferentes: Que el menor sea adoptado por personas que tengan residencia en Chile. Que el menor sea adoptado por personas no residentes en Chile. 1) CONSTITUCION DE LA ADOPCION POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE : Esta materia se encuentra tratada en el prrafo 1 del Ttulo III de la Ley N 19.620, y que lleva por ttulo De la constitucin de la adopcin por personas residentes en Chile. Aqu no importa que los interesados sean chilenos o extranjeros, sino que lo que se atiende en este caso es que ellas tengan residencia permanente dentro del territorio nacional. En relacin con estas personas hay que sealar lo siguiente:

(a) Dentro de estas personas interesadas en adoptar tienen preferencia o mejor derecho los cnyuges, chilenos o extranjeros, que renan los requisitos que exige el artculo 20 de la Ley N 19.620: Que los cnyuges tengan residencia permanente en el pas, sin importar que sean chilenos o extranjeros. Que los cnyuges tengan dos o ms aos de matrimonio. Este plazo no ser exigible cuando uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad. Que los cnyuges hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por el Servicio Nacional de Menores o una institucin acreditada ante ste. Que los cnyuges sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. El juez, por resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada en el inciso anterior, pero esta rebaja no podr exceder de cinco aos. Este requisito no ser exigible si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado. Que los cnyuges no se encuentren separados judicialmente. En efecto, el inciso final del artculo 20 de la Ley N 19.620, establece que no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado la separacin judicial, mientras sta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse conforme lo dispone la Ley N 19.947, de Matrimonio Civil. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes. (b) Si no existen cnyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en Chile, podr optar como adoptante una persona soltera, divorciada o viuda, para lo cual deben cumplir los requisitos establecidos en el artculo 21 de la Ley N 19.620, y que son los siguientes: - Que la persona tenga residencia permanente en el pas, sin importar que sea chileno o extranjero. - Que la persona haya sido evaluada como fsica, mental, psicolgica y moralmente idnea por el Servicio Nacional de Menores o una institucin acreditada ante ste. - Que la persona sea mayor de veinticinco aos y menor de sesenta, y con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. - Que la persona haya participado en alguno de los programas de adopcin realizados por el Servicio Nacional de Menores o por un organismo acreditado ante ste. Finalmente, la ley dice que si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal. Por otro lado, hay que destacar que puede otorgarse la adopcin al viudo o viuda, siempre que se haya iniciado la tramitacin de la adopcin en vida de ambos cnyuges, o no habindose iniciado sta, el cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos, la adopcin se entender efectuada por ambos cnyuges, desde la oportunidad a que se refiere el inciso segundo del artculo 37 de la Ley N 19.620, es decir, desde la fecha de la

inscripcin de nacimiento ordenada en la sentencia que constituye la adopcin (artculo 22, inciso 1, Ley N 19.620). La voluntad del cnyuge difunto deber probarse por instrumento pblico, por testamento o por un conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de modo irrefragable. No bastar la sola prueba de testigos (artculo 22, inciso 2, Ley N 19.620). Finalmente, el inciso final del artculo 22 de la Ley N 19.620 prescribe que los cnyuges que hubieren iniciado la tramitacin de una adopcin, podrn solicitar que sta se conceda aun despus de declarada su separacin judicial o el divorcio, si conviene al inters superior del adoptado. 2) CONSTITUCION DE LA ADOPCION POR PERSONAS NO RESIDENTES EN CHILE : Tambin pueden adoptar los cnyuges no residentes en Chile, sean chilenos o extranjeros, pero slo proceder cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponder al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los registros sealados en el artculo 5 de la Ley N 19.620 (artculo 30, inciso 1, Ley N 19.620). En todo caso, el juez podr acoger a tramitacin la solicitud de adopcin de un menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando tambin estn interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente en el pas, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor, que expondr fundadamente en la misma resolucin (artculo 30, inciso 2, Ley N 19.620). Para que se otorgue la adopcin a personas no residentes en Chile debe tratarse de cnyuges que cumplan todos y cada uno de los requisitos sealados en los artculos 20, incisos 1, 3 y 4, y 22 de la Ley N 19.620 (artculo 31, inciso 1, Ley N 19.620). * Competencia y procedimiento de adopcin: En esta materia debemos distinguir: a) la adopcin por personas residentes en Chile, y b) la adopcin por personas que no residen en Chile. A. La adopcin por personas residentes en Chile: Esta materia est reglamentada en el prrafo 2 del Ttulo III de la Ley N 19.620. En conformidad al inciso 1 del artculo 23 de la Ley N 19.620, ser competente para conocer de la adopcin el juez de letras, con competencia en materia de menores, del domicilio del menor. Por su parte, de acuerdo al artculo 8, n 14, de la Ley N 19.968, corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver el procedimiento de adopcin a que se refiere el Ttulo III de la ley N 19.620. La adopcin se tramitar en un procedimiento no contencioso, en el que no ser admisible oposicin. Las cuestiones que se susciten se substanciarn en cuaderno separado (artculo 23, inciso 2, Ley N 19.620). La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22 de la Ley N 19.620, en presencia del secretario del tribunal, quien deber certificar la identidad de los comparecientes (artculo 23, inciso 3, Ley N 19.620). A la solicitud de adopcin debern acompaarse los siguientes antecedentes: o Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.

o Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c) de la Ley N 19.620; o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8 de la Ley N 19.620, en su caso. o Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los solicitantes, emitido por el Servicio Nacional de Menores o por un organismo autorizado por ste. En caso de que dos o ms menores que se encuentren en situacin de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos solicitantes (artculo 23, inciso 4, Ley N 19.620). Por otra parte, si distintas personas solicitan la adopcin de un mismo menor, las solicitudes debern acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia (artculo 23, inciso final, Ley N 19.620). Recibida por el tribunal la solicitud de adopcin, el juez verificar el cumplimiento de los requisitos legales y, encontrndola conforme, la acoger a tramitacin (artculo 24, inciso 1, primera parte, Ley N 19.620). En la misma resolucin, decretar de oficio las diligencias necesarias para comprobar las ventajas y beneficios que la adopcin reporta al menor y, si lo estimare necesario, las que le permitan complementar la evaluacin de idoneidad de los solicitantes, las cuales debern realizarse dentro de los sesenta das siguientes. Vencido este plazo, las diligencias no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite (artculo 24, inciso 1, parte final, Ley N 19.620). El juez ordenar, asimismo, agregar a los autos la causa a que se alude en las letras a) o c) del artculo 8, segn corresponda (artculo 24, inciso 2, Ley N 19.620). Ahora, si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, el tribunal, desde que aparezcan en autos antecedentes que a su juicio sean suficientes, les otorgar la tuicin del menor y dispondr las diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptacin a su futura familia (artculo 24, inciso 3, Ley N 19.620). El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podr poner trmino al ejercicio del cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma sentencia, la cual dispondr adems la entrega del menor a quien confe su cuidado en lo sucesivo (artculo 24, inciso final, Ley N 19.620). Con el mrito de las diligencias practicadas, el juez dictar sentencia dentro del trmino de quince das, la que se notificar por cdula a los solicitantes, y en su contra proceder el recurso de apelacin, el que gozar de preferencia para su vista y fallo, y se tramitar de acuerdo a las reglas de los incidentes (artculo 25, Ley N 19.620), vale decir, el tribunal lo conocer en cuenta, a menos que los solicitantes dentro del plazo para comparecer en segunda instancia soliciten alegatos (artculo 199, Cdigo de Procedimiento Civil). La sentencia que acoge la adopcin debe ordenar las diligencias que indica el artculo 26 de la Ley N 19.620. Ejemplo: que se remita el expediente a la Oficina del Registro Civil e Identificacin del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes.

El Oficial del Registro Civil que haya practicado la nueva inscripcin de nacimiento del adoptado deber enviar los antecedentes a la Direccin Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificacin, que, a su vez, los remitir al Jefe del Archivo General del Servicio de Registro Civil e Identificacin, para que los mantenga bajo su custodia en seccin separada, de la cual slo podrn salir por resolucin judicial (artculo 27, incisos 1 y 2, Ley N 19.620). Podrn nicamente otorgarse copias autorizadas de la sentencia o del expediente de adopcin por resolucin judicial, a pedido del adoptado, de los adoptantes o de los ascendientes y descendientes de stos. Si los peticionarios no son los adoptantes, la autorizacin se conceder siempre previa citacin de stos, salvo que se acredite su fallecimiento (artculo 27, inciso 2, parte final, Ley N 19.620). La ley dispone expresamente que, para este efecto, cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz que tenga antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado podr solicitar personalmente al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informe si su filiacin tiene ese origen (artculo 27, inciso final, Ley N 19.620). Finalmente, se deja claramente establecido en el artculo 28 de la Ley N 19.620 que todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejar constancia de ello y no ser aplicable dicha reserva (artculo 28, inciso 1, Ley N 19.620). La reserva sealada no obsta a las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes, durante la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal (artculo 28, inciso 2, Ley N 19.620). B. La adopcin por personas no residentes en Chile : Para este caso se aplican, en principio, las mismas reglas vistas para la adopcin hecha por personas residentes en Chile. En efecto, el artculo 29 de la Ley N 19.620 parte sealando que la adopcin de un menor por personas no residentes en Chile se constituir de acuerdo al procedimiento establecido en el Prrafo Segundo de este Ttulo y se sujetar, cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile. Son aplicables las reglas para la adopcin por personas residentes en Chile, con las siguientes modificaciones: - Es competente para conocer de esta adopcin el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o de la persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre (artculo 34, Ley N 19.620). Esto debe relacionarse con lo preceptuado en el artculo 8, n 14 de la Ley N 19.968, que establece que corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver el procedimiento de adopcin a que se refiere el Ttulo III de la ley N 19.620. - Junto con la solicitud de adopcin debern acompaarse, autenticados, autorizados y legalizados, segn corresponda, y traducidos al castellano, los antecedentes que enumera el artculo 32 de la Ley N 19.620. Ejemplos: certificado de nacimiento de los solicitantes, certificado de matrimonio de los solicitantes, copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar, etc. Si no se acompaan estos documentos, el tribunal no acoger a tramitacin la solicitud de adopcin.

La solicitud de adopcin deber ser patrocinada por el Servicio Nacional de Menores o un organismo acreditado ante ste (artculo 31, inciso final, Ley N 19.620). Los solicitantes debern comparecer personalmente ante el juez cuando ste lo estime necesario, lo que dispondr a lo menos en una oportunidad durante el curso del proceso (artculo 35, inciso 1, Ley N 19.620). Mientras se tramita la adopcin, el menor puede quedar entregado al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podr salir del pas sin la autorizacin del tribunal (artculo 35, inciso 2, Ley N 19.620). Para los efectos de la nueva inscripcin del adoptado y de la cancelacin de la existente a su nombre, se remitir el expediente a la oficina del Servicio de Registro Civil e Identificacin de la comuna de Santiago (artculo 36, Ley N 19.620).

* Efectos de la adopcin: Esta materia est tratada en el prrafo 4 del Ttulo III de la Ley N 19.620 y que lleva por ttulo De los efectos de la adopcin y de su expiracin. De acuerdo a la ley, la adopcin produce los siguientes efectos: Confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley (artculo 37, inciso 1, primera parte, Ley N 19.620). Extingue, para todos los efectos civiles, sus vnculos de filiacin de origen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin (artculo 37, inciso 1, parte final, Ley N 19.620). La adopcin es irrevocable. Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. En este caso, la accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin (artculo 38, incisos 1 y 2, Ley N 19.620). El tribunal competente para conocer de la accin de nulidad es el juez de letras con jurisdiccin sobre el territorio en el cual se tramit la adopcin (artculo 38, inciso final, Ley N 19.620). La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye (artculo 37, inciso final, Ley N 19.620). * Sanciones relacionadas con la adopcin: El Ttulo IV de la Ley N 19.620 contempla una serie de delitos especficos relacionados con la adopcin. Estas sanciones de carcter penal son las siguientes:

 El funcionario pblico que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razn de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele, ser sancionado con la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales (artculo 39, inciso 1, Ley N 19.620). En caso de reiteracin de la conducta sealada anteriormente, la pena ser la de inhabilitacin absoluta para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. La misma pena se aplicar si en razn de la revelacin se ocasionare grave dao al menor o a sus padres biolgicos o adoptivos (artculos 39, inciso 2, Ley N 19.620). El que, sin hallarse comprendido en el caso anterior, revelare los mismos antecedentes teniendo conocimiento de su carcter de reservados, ser castigado con pena de multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales (artculo 40, Ley N 19.620). El que, con abuso de confianza, ardid, simulacin, atribucin de identidad o estado civil u otra condicin semejante, obtuviere la entrega de un menor para s, para un tercero o para sacarlo del pas, con fines de adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales (artculo 41, Ley N 19.620). El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la entrega de un menor en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a medio y multa de diez a quince unidades tributarias mensuales (artculo 42, Ley N 19.620).

V. EL DERECHO DE ALIMENTOS
1.- Generalidades:
En el derecho la expresin alimentos no es equivalente a su acepcin vulgar, porque comprende no slo la alimentacin, sino tambin el vestuario, la habitacin y el abrigo, la enseanza bsica y media y los costos del aprendizaje de alguna profesin u oficio (artculo 323, inciso final, Cdigo Civil). En la prestacin de alimentos hay un acreedor y un deudor; el primero de ellos es el titular del derecho y se denomina alimentario y el segundo es el que debe proporcionarlos, y recibe la denominacin de alimentante. En el fondo, estamos ante una obligacin tanto moral como legal; atender y proveer a las necesidades de las personas que no pueden hacerlo por s mismos, y con las cuales existe un determinado vnculo, que, salvo un caso, es siempre fundado en las relaciones familiares.

2.- Concepto del derecho de alimentos:

El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una clara idea de ellos en el inciso 1 del artculo 323 del Cdigo Civil, al sealar que los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. En este punto, resulta de til revisar algunas definiciones entregadas por la doctrina del derecho que analizamos. A saber:

 Concepto de Ren Ramos Pazos: Es el derecho que confiere la ley a una determinada persona para demandar a otra que cuente con medios para proporcionarle lo que necesite para subsistir modestamente de acuerdo a su posicin social, segn los casos, y que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, la enseanza bsica y aprendizaje de alguna profesin u oficio. Concepto de Marcel Planiol y George Ripert : Se califica de alimentaria la obligacin impuesta a una persona de suministrar a otra los socorros necesarios para la vida. Concepto de Antonio Vodanovic H.: La obligacin alimenticia o alimentaria legal es el deber jurdico impuesto por la ley a determinadas personas (alimentante) de proporcionar alimentos a otras (alimentario o alimentado) tambin determinadas, cuando concurran ciertas circunstancias. Concepto de Irma Bavestrello Bont: La pensin alimenticia es la obligacin de los padres consistente en dispensar ayuda asistencial para la subsistencia, crianza y educacin de los hijos.

3.- Clasificacin de los alimentos:

Los alimentos, a partir de la modificacin introducida por la Ley N 19.585, podemos clasificarlos de la siguiente manera: 1) Atendiendo a su origen, los alimentos pueden clasificarse en alimentos legales o forzados y convencionales. - Alimentos legales o forzados: Son aquellos en que el ttulo es la ley y se imponen a la voluntad de las partes. Estos alimentos se deben por el solo ministerio de la ley, por lo tanto, la obligacin de darlos emana de un mandato del legislador. - Alimentos voluntarios: Son los que emanan del acuerdo de las partes o de la declaracin unilateral de una parte. En consecuencia, los alimentos pueden deberse a una mera liberalidad o a una convencin. Lo que la ley reglamenta son los alimentos legales o forzosos. En efecto, segn el artculo 337 del Cdigo Civil, las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos; acerca de las cuales deber estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo. Hasta la vigencia de la Ley N 19.585 los alimentos forzosos se clasificaban en congruos y necesarios, de acuerdo a lo que sealaba el antiguo artculo 323 del Cdigo Civil; con la reforma se elimina tal distincin. Slo para efectos de recordarlos, se definan como congruos los alimentos que habilitaban al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social, y necesarios aquellos que bastaban para sustentar la vida. 2) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los alimentos legales pueden ser provisorios o definitivos. Los alimentos legales se obtienen en virtud de una sentencia definitiva, pero como mientras se tramita el litigio el alimentario debe subsistir, el juez puede otorgar alimentos provisionales. - Alimentos provisorios: Son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento plausible. Esta es una verdadera obligacin del juez en el sentido de

otorgarlos, toda vez que el artculo 327 del Cdigo Civil emplea el verbo deber y no podr, situacin existente antes de la dictacin de la Ley N 19.741, de 24 de julio de 2001. - Alimentos definitivos: Son aquellos que se determinan en una sentencia definitiva firme que pone trmino a la contienda. Conforme al inciso 2 del artculo 5 de la Ley N 14.908, se entender que existe fundamento plausible cuando se hubiere acreditado el ttulo que habilita para pedir alimentos y no exista una manifiesta incapacidad para proveer. Por su parte, la jurisprudencia ha establecido que por fundamento plausible se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al nimo del juez el concepto de que podr prosperar la demanda principal. Cuando se ordena el pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de buena fe y con fundamento plausible (artculo 327, Cdigo Civil). 3) Atendiendo a si se encuentran cumplidos o no, los alimentos se clasifican en alimentos futuros o devengados. Esta clasificacin es ms propia de las pensiones de alimentos que del derecho en s. - Pensiones de alimentos devengadas: Son aquellas que ya se han producido, ya sea que se encuentren cumplidas o atrasadas. - Pensiones de alimentos futuras: Son aquellas que se debern en periodos de tiempo preestablecidos. Esta distincin es muy importante, porque sobre los alimentos futuros no cabe transaccin, en tanto que respecto de los alimentos devengados, como ellos son derechos ingresados al patrimonio del alimentario, aunque no se han pagado, son susceptibles de renuncia, cesin, transaccin, etc.

4.- Requisitos que deben concurrir para que opere el derecho de alimentos:
Para que una persona pueda exigir alimentos es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos: Estado de necesidad del alimentario. Que el alimentante tenga los medios necesarios para proporcionarlos. Que exista una fuente legal. 1) Estado de necesidad del alimentario : Este requisito se encuentra establecido en el artculo 330 del Cdigo Civil, que seala que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. Esta norma demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga medios econmicos en exceso, no se le podr exigir el pago de una pensin alimenticia si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, porque en dicho evento existira enriquecimiento sin causa. Se ha resuelto, en relacin con este requisito, que si el alimentario alega el hecho negativo de que carece de medios de subsistencia, la prueba contraria corresponde al alimentante. 2) Que el alimentante tenga los medios necesarios para proporcionarlos: Este requisito emana de lo dispuesto en el artculo 329 del Cdigo Civil Chileno, cuyo texto seala

que en la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas. En este caso, incumbe la prueba de que el alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos, a quien los demanda, es decir, al alimentario. Sin embargo, por excepcin la ley presume que el alimentante tiene los medios para otorgarlos cuando los demanda un menor a su padre o madre (artculo 3, inciso 1, Ley N 14.908). Esta es una presuncin simplemente legal, por consiguiente admite prueba en contrario, y slo opera cuando entre el alimentante y alimentario existe el parentesco indicado. El artculo 3, inciso 2, de la Ley N 14.908 establece que en virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al treinta por ciento por cada uno de ellos. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 7 de la Ley N 14.908, lo que significa que en ningn caso se puede fijar como monto de una pensin de alimentos una suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante (artculo 3, inciso 3, en relacin con el artculo 7, inciso 1, Ley N 14.908). 3) Que exista una fuente legal: Este requisito implica que para exigir alimentos es indispensable la existencia de un cuerpo legal que, por una parte, reconozca expresamente este derecho al que los demande, y por otra, que imponga la obligacin de darlos a quien se le piden. La principal fuente legal del derecho de alimentos es el artculo 321 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la existencia de otras fuentes legales, tales como el artculo 2, inciso 3, de la Ley 14.908 que confiere alimentos a la madre del hijo que est por nacer. El artculo 321 del Cdigo Civil seala las personas que tienen derecho a pedir alimentos, estableciendo que se deben alimentos Al cnyuge. A los descendientes. A los ascendientes. A los hermanos. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. Debe advertirse que la enumeracin realizada por la norma reproducida solamente comprende a los descendientes o ascendientes por consanguinidad, pues ha sido la propia Comisin Revisora del Proyecto de 1853 quien suprimi la norma que reconoca el derecho de alimentos en favor de los afines legtimos en la lnea de descendientes y ascendientes respectivamente. La norma agrega, en su inciso 2, que la accin del donante se dirigir contra el donatario, y finaliza sealando, en su inciso final que no se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue. Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, lo que significa que si una persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra, est tambin obligada a proporcionrselos, si esta ltima los necesitare. No obstante, esta regla de reciprocidad se rompe en algunos casos, como por ejemplo, en el caso de los hijos cuya filiacin ha sido

determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, en que aqul o sta quedar privada de todos los derechos que por el solo ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes; por tanto, el hijo puede demandar de alimentos a su padre o madre, pero stos ltimos no pueden demandar al hijo.

5.- Orden de precedencia para demandar alimentos:

El Cdigo Civil, conjuntamente con enumerar a las personas a quienes se deben alimentos, se ha preocupado de establecer un orden de precedencia para los efectos de demandar alimentos para el caso que una misma persona tenga derecho a demandar alimentos a distintas personas. Ejemplo: una mujer casada tiene derecho a demandar de alimentos a su marido, pero tambin a sus ascendientes, si los tiene; o bien a sus descendientes, si tambin los tiene; y si hizo una donacin cuantiosa, al donatario. Al respecto el artculo 326 del Cdigo Civil Chileno nos indica que el que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr hacer uso de uno de esos derechos en el siguiente orden: El que tenga segn el nmero 5. El que tenga segn el nmero 1. El que tenga segn el nmero 2. El que tenga segn el nmero 3. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros. Dentro de una misma categora, entre ascendientes o descendientes debe recurrirse a los ascendientes o descendientes de grado ms prximo. Por su parte, entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el Juez distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las necesidades de aqullos (artculo 326, inciso 2, Cdigo Civil). Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro (artculo 326, inciso final, Cdigo Civil). Esta es la solucin que proporciona el Cdigo Civil chileno, distinto a lo que sucede en otras legislaciones, tales como la francesa, en donde no hay una norma como el articulo 326 que resuelva el problema de la precedencia de ttulos y, por tanto, la solucin al problema queda entregada al tribunal salvo en el caso de los cnyuges y algunos casos de adopcin. Sobre esta materia es importante analizar la situacin prevista en el inciso final del artculo 3 de la Ley N 14.908, cuyo texto fue incorporado por la Ley N 19.741 de 24 de julio de 2001. Dicha norma regula la obligacin de otorgar alimentos a los nietos y, al respecto, seala que cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el artculo 232 del Cdigo Civil. De manera que la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, pues la obligacin corresponde en primer trmino a los padres.

6.- Caractersticas del derecho de alimentos:

El derecho de alimentos es un derecho personalsimo, toda vez que es un derecho inherente a la persona, y establecido en consideracin a la persona del alimentario. Sobre la

base de este carcter personalsimo del derecho de alimentos emanan sus siguientes caractersticas: 1) Es irrenunciable: No solo al individuo compete velar por su existencia, sino tambin a la sociedad entera de que forma parte, puesto que sta tiene inters en la conservacin de la vida de cada uno de sus miembros, sobre la base del bien comn. El derecho de alimentos, por consiguiente, no es uno de aquellos derechos que miran al inters puramente individual del sujeto, y de ah es que la ley le reconozca expresamente su caracterstica de irrenunciable de conformidad con lo dispuesto en el artculo 334 del Cdigo Civil. En consecuencia, la renuncia al derecho de alimentos es un acto que adolece de nulidad absoluta por aplicacin de lo sealado en el artculo 12, 1466 y 1682 del Cdigo Civil. 2) Es intransferible: El carcter intransferible del derecho de alimentos emana de la propia naturaleza personal del mismo. Al respecto, el artculo 334 del Cdigo Civil seala expresamente que el derecho de alimentos no podr venderse o cederse de modo alguno, es decir, ni a ttulo gratuito ni a ttulo oneroso. El fundamento de esta caracterstica es que cualquiera transferencia o cesin quebrantara la finalidad de esta institucin jurdica consistente en asegurar la vida y subsistencia del alimentario. Ahora bien, teniendo en consideracin lo expuesto, toda venta o cesin del derecho de alimentos es nula de nulidad absoluta, pues existe objeto ilcito en la transferencia de los derechos o privilegios que no puedan transferirse a otra persona de conformidad con lo sealado en el artculo 1464 n 2 del Cdigo Civil. 3) Es intransmisible: El derecho a pedir alimentos no se transmite por causa de muerte, ya que como dijimos es personalsimo (artculo 334, Cdigo Civil). Esta caracterstica ya era reconocida por los romanos quienes reconocan que junto con la vida se acaban los alimentos bajo la ya clebre expresin alimenta cum vita finire. Por lo tanto, los herederos del alimentario no pueden exigir que el alimentante contine pagndoles a ellos la pensin de alimentos que proporcionaba a su causante. 4) Es inembargable: No son embargables ni el derecho a pedir alimentos ni las pensiones alimenticias ya fijadas para pagarse en el futuro. El derecho de alimentos, al tener la calidad de personalsimo, se le hace aplicable el criterio de inembargabilidad reconocido en el artculo 1618 n 9 del Cdigo Civil, el cual dispone que no son embargables los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal. Lo anterior viene a ser complementado con lo indicado en el artculo 2465 del Cdigo Civil, el que al tratar el derecho general de prenda de que gozan los acreedores, reconoce como excepcin los bienes no embargables enumerados en el artculo 1618 del mismo cuerpo legal. Finalmente, el Cdigo de Procedimiento Civil se ha encargado de sealar rigurosamente, en su artculo 445 n 3, que no son embargables las pensiones alimenticias forzosas. 5) Es imprescriptible: Teniendo a la vista que la finalidad del derecho de alimentos es velar por la subsistencia y mantenimiento de la vida, no se puede considerar que este derecho sea prescriptible. Por lo tanto, cada vez que se renan en un sujeto los presupuestos para el ejercicio del derecho de alimentos, ste podr demandarlo; por

lo mismo no importan los aos que hayan transcurrido sin ejercerlo, aun cuando se haya estado en condiciones de poder hacerlo. 6) Es una materia no susceptible de arbitraje : En consideracin al inters social involucrado en esta materia, es que no pueden ser sometidas a la resolucin de rbitros las cuestiones que versan sobre alimentos de conformidad con lo dispuesto en el artculo 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales. No obstante lo anterior debe tenerse presente que si bien nadie duda que las cuestiones sobre alimentos forzosos futuros escapan al arbitraje, se discute en cuanto a los alimentos devengados y voluntarios. 7) Se permite la transaccin en forma restringida y sujeta a aprobacin judicial : Como se sabe, una de las maneras de resolver las controversias jurdicas de las partes, es la transaccin que consiste en un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. El legislador permite la transaccin en materia de alimentos, pero con expresas limitaciones respecto de los alimentos futuros. Al respecto, el artculo 2451 del Cdigo Civil seala que la transaccin sobre los alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en el artculo 334 y 335 del mismo cuerpo legal, esto es, cuando exista en la transaccin alguna clusula de venta, renuncia, transferencia, cesin o compensacin. En la prctica la transaccin sobre el derecho de alimentos o los alimentos futuros que de deban por ley queda reducida a unos pocos asuntos: fijacin del monto de los alimentos, forma de pago, perodos en que ste deba hacerse, y cauciones para garantizar el cumplimiento de la obligacin del alimentante. Presentada al juez la transaccin, ste podr o no aprobarla, segn lo estime, dependiendo si han cumplido o no con todos los presupuestos legales; pero siempre estar obligado a desaprobarla si contiene alguna de las prohibiciones enunciadas anteriormente. Todas estas caractersticas del derecho de alimentos que hemos revisado, se entendern sin perjuicio de lo establecido en el artculo 336 del Cdigo Civil, pues esta norma contempla un tratamiento especial para los alimentos ya devengados.
Art. 336, Cdigo Civil: No obstante lo dispuesto en los dos artculos precedentes, las pensiones alimenticias atrasadas podrn renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor.

Esta norma nos est indicando que las pensiones alimenticias atrasadas, esto es, las ya devengadas, podrn renunciarse o compensarse, y el derecho a demandarlas, podr transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor de acuerdo a las reglas generales. En lo que respecta a la transaccin debe reiterarse que el artculo 2451 del Cdigo Civil slo exige la aprobacin judicial para la transaccin sobre alimentos futuros, ms no para los alimentos devengados.

7.- Caractersticas de la obligacin de alimentos:

La obligacin de alimentos tiene algunas caractersticas especiales que es necesario sealar. A saber:

1. No puede extinguirse por compensacin: De esta manera lo reconoce el artculo 335 del Cdigo Civil al sealar que el que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l. Esta misma idea se encuentra reiterada en el artculo 1662, inciso 2, del Cdigo Civil. 2. Es intransmisible: La doctrina mayoritaria ha reconocido esta caracterstica de la obligacin alimenticia apoyndose en lo sealado en el artculo 1168 del Cdigo Civil el cual establece que los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; salvo cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes en la sucesin. Entonces, si fallece el alimentante, su obligacin no se transmite a sus herederos, sino que se hace exigible sobre el patrimonio del causante quedado a su fallecimiento, como una baja general de la herencia de conformidad con lo dispuesto en el artculo 959, n 4, del Cdigo Civil. Ahora, slo gravar a alguno de los herederos cuando el testador as lo haya dispuesto, caso en el que ser considerada como una deuda testamentaria. Las razones entregas por la doctrina, encabezada por el profesor Claro Solar y Somarriva, para fundamentar la intransmisibilidad de la obligacin alimenticia son las siguientes: - El artculo 959, n 4, del Cdigo Civil reconoce expresamente como una baja general de la herencia las asignaciones alimenticias forzadas. - Si la obligacin alimenticia tuviera el carcter de transmisible no se justificara el numeral 4 del artculo 959 del Cdigo Civil; en consecuencia habra bastado con el nmero 2 de la misma disposicin que seala que constituyen una baja general de la herencia las deudas testamentarias. - La obligacin de alimentos se encuentra fundada en el parentesco, matrimonio, adopcin, o en una donacin, todos los cuales son vnculos que siempre generan obligaciones intransmisibles. - Por ltimo, la historia fidedigna nos seala que en el Proyecto de 1953, el artculo 371 del Cdigo Civil estableca que la obligacin de prestar alimentos se transmita a los herederos y legatarios del que ha debido prestarlos. Sin embargo, esta disposicin fue suprimida de inmediato por la Comisin Revisora teniendo en consideracin el derecho francs, donde la obligacin de prestar alimentos era intransmisible. Por otro lado, la doctrina minoritaria, encabezada por don Carlos Aguirre Vargas, seala que la obligacin alimenticia es transmisible y toma en consideracin los siguientes argumentos: La regla general es que todas las obligaciones son transmisibles, por lo que la excepcin a esta regla general requiere que se encuentre fundada en texto expreso. Los herederos representan al causante, por lo que sus obligaciones deben ser cumplidas por aqullos (artculo 1097, Cdigo Civil). El artculo 332 del Cdigo Civil establece que los alimentos debidos por ley se entienden otorgados para toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Ello significara que a pesar de la muerte del causante, la obligacin subsiste mientras viva el alimentario y se mantengan las condiciones bajo las cuales fueron otorgados.

8.- Monto o cuanta y reajustabilidad de los alimentos:

El fundamento del monto de los alimentos deriva de dos normas bsicas, que se encuentran contempladas en los artculos 323 y 330 del Cdigo Civil. As, por una parte, los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social, conforme a lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 323 del Cdigo Civil; mientras que por otra parte, debe tenerse presente que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, segn lo establecido en el artculo 330 del Cdigo Civil. Del anlisis de estas dos normas se llega a la conclusin que los alimentos deben fijarse en consideracin a las facultades del alimentante y a las necesidades del alimentario. Por lo mismo, el monto de los alimentos debe ser tal que permita al alimentario la satisfaccin de sus necesidades bsicas de educacin, salud, vivienda, alimentacin, locomocin, vestuario, recreacin, e incluso de espiritualidad. Para la tasacin de los alimentos el tribunal deber tomar siempre en consideracin las facultades econmicas del deudor y sus circunstancias domsticas, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 329 del Cdigo Civil. Facultades econmicas del deudor: Por facultades del deudor debern entenderse los recursos pecuniarios de que dispone el alimentante. Estos recursos ordinariamente se vinculan ms que a los capitales mismos, a las ganancias o rentas del demandado, pues debe tratarse de prestaciones peridicas indefinidas con que se acostumbra a satisfacer las necesidades bsicas y normales del alimentario. Circunstancias domsticas del deudor: Las circunstancias domsticas del deudor no son otra cosa que los gastos y cargas que ste tiene que soportar para la satisfaccin de sus propias necesidades y de su familia. En cuanto al monto mnimo de los alimentos, el inciso 1 del artculo 3 de la Ley N 14.908 contempla una presuncin simplemente legal gravitante para la determinacin de los medios del alimentante para el cumplimiento de su obligacin alimenticia. La norma mencionada dispone que para los efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumir que el alimentante tiene los medios para otorgarlos. En consideracin de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante. Sin embargo, tratndose de dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al treinta por ciento por cada uno de ellos (artculo 3, inciso 2, Ley N 14.908). Por otro lado, el monto mximo de los alimentos se encuentra establecido en el inciso 1 del artculo 7 de la Ley N 14.908, el cual seala que el tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante. Para estos efectos, entenderemos por renta los ingresos que constituyan utilidades o beneficios, que rinda peridicamente una cosa o actividad y todos los beneficios, utilidades o incrementos de patrimonio que perciban o devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen, o denominacin (artculo 2, decreto ley N 824).

Para el clculo de la renta lquida no se considerarn las asignaciones por carga de familia, de acuerdo con lo indicado en el inciso 2 del artculo 7 de la Ley N 14.908, que dispone que las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que causa la asignacin y sern inembargables por terceros. Hasta antes de la dictacin de la Ley N 19.741 se estim por la jurisprudencia que el desahucio o indemnizacin por despido no constitua renta o emolumento, por carecer del carcter de pensin peridica, sueldo, u honorario profesional o producto de actividad comercial. Sin embargo, esta situacin vari radicalmente con lo consagrado en el actual artculo 8 de la Ley N 14.908, que contempla la obligacin de toda persona natural o jurdica, que por cuenta propia o ajena deba pagar una prestacin en dinero al alimentante, de retener y entregar al alimentario, a su representante legal o a la persona a cuyo cuidado est, la pensin alimenticia ordenada retener. La idea del legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo. La reajustabilidad de las pensiones de alimentos ha sido establecida en razn de la necesidad de evitar la desvalorizacin del monto fijado por el tribunal. Por esta razn, el inciso 3 del artculo 7 de la Ley N 14.908 establece que cuando la pensin alimenticia no se fije en un porcentaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma determinada, sta se reajustar semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el Indice de Precios al Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determina el monto de la pensin. Para estos efectos, ser el secretario del tribunal, a requerimiento del alimentario, el encargado de proceder a reliquidar la pensin alimenticia, de acuerdo a estas reglas de reajustabilidad indicadas (artculo 7, inciso 4, Ley N 14.908).

9.- Modalidades de pago de las pensiones de alimentos:

El artculo 333 del Cdigo Civil establece que el juez reglar la forma y cuanta en que hayan de prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan en los intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la obligacin. De acuerdo a este artculo, lo normal ser que el juez fije la pensin de alimentos en una suma de dinero. Las modalidades de pago de las pensiones alimenticias que contempla la ley son las siguientes: a. Suma de dinero fija: Esta forma o modalidad de pago de las pensiones de alimentos constituye la regla general. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 7 de la Ley N 14.908, la pensin de alimentos establecida en dinero se reajustar semestralmente. Frente a esta modalidad de pago de las pensiones de alimentos, ha surgido la interrogante en cuanto a si es posible fijar la obligacin alimenticia en moneda extranjera; sin embargo, nuestros tribunales han resuelto que no resulta apropiado ni conveniente ajustar la obligacin alimenticia en moneda extranjera, por no tener curso legal obligatorio en Chile. b. Porcentaje de las rentas del alimentante : Esta modalidad de pago de las pensiones de alimentos es considerada la forma ms justa de atender a la real capacidad

econmica del obligado al pago, y, para asegurar su cumplimiento, es conveniente ordenar que se retenga por el empleador del demandado para su entrega al alimentario o a la persona a cuyo cuidado est, conforme a lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley N 14.908. Segn el precepto legal recin mencionado, las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia por un trabajador dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador. La resolucin judicial que as lo ordene se notificar a la persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est. La notificacin se efectuar al empleador por carta certificada, dejndose testimonio en el expediente de que la persona fue notificada por este medio, de la fecha de entrega de la carta a las oficinas de correos, la individualizacin de dicha oficina y el nmero de comprobante emitido por ella, el cual se adherir al expediente a continuacin del testimonio. La notificacin se entender practicada al quinto da hbil siguiente a la fecha anteriormente indicada. Si la carta certificada fuere devuelta por no haberse podido entregar al destinatario, se adherir al proceso. Sin perjuicio de lo recientemente expuesto, y tomando en consideracin que la pensin de alimentos requiere de una cuanta cierta en mrito de su finalidad perseguida, no resulta recomendable esta modalidad de pago cuando los ingresos del alimentante estn constituidos por honorarios, dada su eventual flexibilidad e incertidumbre respecto a su monto. c. Ingresos mnimos: Esta modalidad de pago permite evitar la desvalorizacin de los alimentos, pero conviene tener presente que si se utiliza para regular los alimentos, habr que considerar el ingreso mnimo remuneracional al que alude el artculo 3 de la Ley N 14.908. d. Intereses de un capital: De acuerdo al artculo 333 del Cdigo Civil, el juez podr disponer que los alimentos se conviertan en intereses de un capital que se consigne al efecto en un establecimiento bancario, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la obligacin alimenticia. Esta modalidad tiene como desventaja que implica inmovilizar una buena suma de dinero y no contar con certeza respecto del monto de la pensin alimenticia a consecuencia de los efectos de la inflacin, que incluso puede hacerla desaparecer; adems, se corre el peligro de que ese capital pueda ser embargado por los acreedores del alimentante. e. Derechos de uso, habitacin y usufructo: Esta forma de pago se consagra en el inciso 2 del artculo 9 de la Ley N 14.908, en virtud del cual el juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. La norma agrega que si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Races.

En estos casos, podr requerir estas inscripciones el propio alimentario (artculo 9, inciso 2, parte final, Ley N 14.908). El inciso 3 del artculo 9 de la Ley N 14.908 dispone que la constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscripcin. Este inciso fue incorporado por la Ley N 19.741 y se estableci con el claro propsito de proteger los intereses de terceros frente a fraudes de algunos deudores que pretendan burlar a sus acreedores. En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce del derecho de habitacin estarn exentos de las obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 del Cdigo Civil, respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un inventario simple. Asimismo, se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos 819, inciso primero, y 2466, inciso tercero, del Cdigo Civil, es decir, que estos derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse y son adems inembargables (artculo 9, inciso 4, Ley N 14.908). En otra materia, la ley seala que cuando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar, para s o para sus hijos menores, la constitucin de un usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que establece el artculo 147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes, esto es, la constitucin de estos derechos respecto de los bienes familiares en favor del cnyuge no propietario (artculo 9, inciso 5, Ley N 14.908). Finalmente, el inciso final de esta norma establece una forma de sancin al sealar que el no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los apremios establecidos en esta ley y, en el caso del derecho de habitacin o usufructo recado sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la inscripcin a que se refiere el inciso segundo.

10.- Formas de asegurar el pago de las pensiones alimenticias:

La ley contempla, a su vez, una serie de mecanismo para asegurar el cumplimiento de las pensiones de alimentos, y que son las siguientes: a) Cauciones: Las cauciones, de acuerdo al artculo 46 del Cdigo Civil, consisten en cualquier obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena, tales como la fianza, la prenda y la hipoteca. Siguiendo las reglas generales, el artculo 10 de la Ley N 14.908 seala que el juez podr tambin ordenar que el deudor garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del alimentante o con otra forma de caucin. Sin perjuicio de lo anterior, en el inciso 2 del mismo artculo 10 de la Ley N 14.908, ordena al juez la constitucin de algunas de estas cauciones, especialmente, cuando hubiere motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentar del pas. b) Medidas precautorias: Tambin puede asegurarse el pago de las pensiones alimenticias a travs de las medidas precautorias, en especial con la prohibicin de celebrar actos o contratos, y con la de retencin. Las medidas precautorias en estos juicios podrn decretarse por el monto y en la forma que el tribunal determine de acuerdo con las circunstancias del caso (artculo 6, inciso 1, Ley N 14.908).

c) Retencin alimenticia: Una de las mejores medidas que permiten asegurar el pago de los alimentos se realiza por intermedio de la persona natural o jurdica que debe cancelar haberes al demandado. Esta retencin alimenticia toma forma a partir de lo sealado en el artculo 8 de la Ley N 14.908, de cuyo texto se desprende que las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia por un trabajador dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador. d) Aviso de trmino de la relacin laboral: Con la finalidad de velar por la satisfaccin de las necesidades del alimentario para el futuro, y en vista de la naturaleza de la obligacin de retencin alimenticia, es que la ley ha impuesto al empleador encargado de la retencin alimenticia, la obligacin de dar cuenta al tribunal del trmino de la relacin laboral con el alimentante. Esta comunicacin cobra especial relevancia en los casos en que fuere procedente el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo del empleador o el pago de la indemnizacin por aos de servicio. e) Orden de arraigo: Durante largo tiempo se consider que los jueces no podan decretar el arraigo del alimentante que adeudare pensiones alimenticias, sin embargo, en la actualidad el artculo 10 de la Ley N 14.908 lo contempla, limitndolo al trmino de quince das, al igual que en el apremio. f) Responsabilidad solidaria del alimentante y la persona con quien viviere en concubinato: Conforme al artculo 18 de la Ley N 14.908, sern solidariamente responsables del pago de la obligacin alimenticia quien viviere en concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentante, y los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.

11.- Formas de exigir el cumplimiento de las pensiones alimenticias:

Nuestro legislador contempla las siguientes formas de exigir el cumplimiento del pago de pensiones alimenticias: 1) Apremio del deudor: La forma ms habitual de exigir el cumplimiento de la obligacin alimenticia est contemplada en el artculo 14 de la Ley N 14.908, y que consiste en un apremio basado en la liquidacin de los alimentos atrasados que realiza el secretario del tribunal, a peticin del alimentario. La norma establece que una vez decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria, el cnyuge, los padres, los hijos o el adoptado, podrn exigir este derecho respecto del alimentante que no hubiere cumplido con su obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms cuotas. Sin embargo, dentro de esta enumeracin taxativa de los alimentarios que pueden ejercer este derecho, se encuentran excluidos los nietos; y aun ms, analizando la disposicin del artculo 14 de la Ley N 14.908 en relacin con el artculo 321 n 2 del Cdigo Civil, se puede concluir que no es procedente el apremio en contra de los abuelos, cuando ellos han sido demandados en juicio de alimentos. La liquidacin del secretario queda firme no habindose objetado dentro de tercero da o una vez resueltas dichas objeciones por resolucin ejecutoriada.

El procedimiento de apremio reconoce una serie de etapas cuya aplicacin se realizar gradualmente en la medida que se renan los presupuestos previstos expresamente en la ley, que a continuacin pasarn a analizarse: a) Arresto nocturno: Para el caso que el alimentante no hubiere cumplido su obligacin alimenticia en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms cuotas, el tribunal que dict la resolucin ejecutoriada que decreta los alimentos, podr a peticin de parte o de oficio y sin ms trmite, imponer al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente. El juez podr disponer esta medida hasta por quince das, como tambin podr repetirla hasta obtener el pago de la obligacin y siempre que no opte por el arresto de tiempo completo despus de dos apremios de arresto nocturno (artculo 14, inciso 1, Ley N 14.908). b) Arresto por quince das: La ley dice que si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos periodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. Agrega el legislador que en caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta por treinta das (artculo 14, inciso 2, Ley N 14.908). En este caso, el arresto no es nocturno sino que se trata de un arresto propiamente tal. Tanto para el arresto nocturno como para el arresto propiamente tal, la ley faculta a la fuerza pblica, generalmente Carabineros de Chile, para que conduzca al alimentante directamente ante Gendarmera de Chile, a fin de darle cumplimiento. Para el caso que el alimentante no fuere habido en el domicilio que consta en el proceso, el juez adoptar todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio (artculo 14, inciso 3, Ley N 14.908). c) Pago de intereses: En caso de que fuere necesario decretar dos o ms apremios por la falta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias atrasadas devengarn el inters corriente entre la fecha de vencimiento de la respectiva cuota y la del pago efectivo (artculo 14, inciso 4, Ley N 14.908). d) Arraigo: En las situaciones sealadas, el juez dictar tambin orden de arraigo en contra del alimentante, la que permanecer vigente hasta que se efecte el pago de lo adeudado (artculo 14, inciso 5, primera parte, Ley N 14.908). El arresto y el arraigo, analizados anteriormente, se caracterizan porque tienen algunos aspectos comunes: o Expresarn el monto de la deuda, pudiendo incluso recibir vlidamente el pago la unidad policial que les d cumplimiento, debiendo entregar comprobante al deudor. Esta misma regla se aplicar en el caso del arraigo previsto en el artculo 10 de la Ley 14.908 contemplado para el caso que el alimentante no rindiere la caucin ordenada por el tribunal (artculo 14, inciso 5, parte final, Ley N 14.908). o Podrn suspenderse si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de medios necesarios para el pago de su obligacin alimentaria; y en tal caso no se devengarn los intereses corrientes entre la fecha su vencimiento y la fecha del pago efectivo (artculo 14, inciso 6, primera parte, Ley N 14.908). o Podrn suspenderse por el tribunal, de oficio o a peticin de parte o de Gendarmera de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar

entre las seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l, o de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave (artculo 14, inciso 6, parte final, Ley N 14.908). 2) Juicio ejecutivo: Para exigir el cumplimiento de la obligacin alimenticia los artculos 11 y 12 de la Ley N 14.908 tambin han previsto la aplicacin de un procedimiento ejecutivo destinado al cumplimiento de determinadas resoluciones judiciales, sujeto a las exigencias particulares que se sealan en dichos preceptos.

12.- Extincin de la obligacin de pagar alimentos:

La obligacin de dar alimentos a ciertas personas se extingue por diferentes causas, las que a continuacin se sealan y analizan: (a) Injuria atroz: El artculo 324 del Cdigo Civil seala que la injuria atroz pone trmino a la obligacin de prestar alimentos. Con la modificacin introducida por la Ley N 19.585, slo las conductas descritas en el artculo 968 del Cdigo Civil constituyen injuria atroz, pues esta reforma puso fin a una discusin doctrinaria en forma acertada, ya que los hechos que tienen igual valor jurdico deben producir las mismas consecuencias jurdicas. Confirmando lo sealado en el inciso 1 del artculo 324 del Cdigo Civil, el artculo 979 del mismo cuerpo legal dispone que la incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido de los alimentos que la ley seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho de alimentos. No obstante, si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de lo expuesto segn lo establece el inciso 2 del artculo 324 del Cdigo Civil. (b) Mayora de edad del alimentario: La regla general es que los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, en la medida que subsistan las circunstancias que legitimaron la demanda de alimentos (artculo 332, inciso 1, Cdigo Civil); en consecuencia, el derecho de alimentos se entiende concedido en forma vitalicia al alimentario. Sin embargo, esta regla admite ciertas restricciones contempladas en el inciso 2 de la misma norma, precepto segn el cual los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan veintin aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los veintiocho aos. Dichas limitaciones se aplicarn siempre que a los alimentarios no les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia. (c) Insuficiencia patrimonial sobreviniente del alimentante : Mientras no subsistan las circunstancias que en su oportunidad legitimaron la demanda, los alimentos concedidos pueden alterarse en su monto o incluso desaparecer en caso de que las rentas del alimentante decaigan hasta el extremo de no permitirle atender a las necesidades propias y las de su familia. En consecuencia, la sentencia que fija una pensin de alimentos mantiene su eficacia en la medida que se mantengan las condiciones de hecho que legitimaron su pronunciamiento, las cuales al variar o desaparecer, determinan la posibilidad de modificar o revocar la sentencia ya pronunciada, como consecuencia de la cosa juzgada provisional que stas producen.

(d) Desaparicin de la necesidad del alimentario: El presupuesto bsico del derecho de alimentos es el estado de necesidad del alimentario el cual implica que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. Si desaparece el estado de necesidad del alimentario, lgicamente tambin se extingue la obligacin alimenticia. Desde luego, se extinguen los alimentos desde el momento que el alimentario cuenta con los medios de subsistencia que le permitan subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. (e) Prescripcin de alimentos atrasados: Aqu debemos advertir que el derecho de alimentos no se extingue, pues su razn de ser consiste en permitir al alimentado los medios necesarios para superar dicho estado de necesidad; sin embargo, no existe ninguna razn para que no prescriban las pensiones alimenticias atrasadas, es decir, las pensiones alimenticias devengadas y no cobradas oportunamente por el alimentante. En todo caso, el Cdigo Civil no establece expresamente norma alguna que se refiera en particular al plazo de prescripcin de los alimentos atrasados. Considerando lo anterior, la prescripcin de los alimentos atrasados, tal como lo ha reconocido la jurisprudencia, se sujetar a las reglas generales contempladas en los artculos 2514 y 2515 del Cdigo Civil, esto es, el tiempo de tres aos para la accin ejecutiva y de cinco aos para la accin ordinaria, plazos que se cuentan desde que la obligacin se hace exigible. (f) La muerte del alimentante o alimentario : El derecho de alimentos es un derecho personalsimo que se extingue con la muerte de su titular, esto es, se extingue por el fallecimiento del alimentario. Lo anterior se encuentra fundamentado en lo dispuesto en el artculo 334 del Cdigo Civil el cual dispone que el derecho de alimentos no puede transmitirse por causa de muerte. Por otra parte, producida la muerte del alimentante, la obligacin alimenticia no se transmite a los herederos, pero tampoco se extingue, sino que pasa a ser una baja general de la herencia quedada al fallecimiento del causante, segn se seal previamente. (g) Abandono del hijo: Conforme a lo previsto en el inciso final del artculo 324 del Cdigo Civil, quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo, el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin. (h) Determinacin judicial de la filiacin contra oposicin del padre o madre: Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes, de acuerdo al artculo 203 del Cdigo Civil.

VI. EL ESTADO CIVIL

1.- Concepto de estado civil:

El artculo 304 del Cdigo Civil define el estado civil sealando que es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Se critica esta definicin porque ella resulta muy similar al concepto de capacidad que seala el artculo 1445 del Cdigo Civil, e incluso es semejante al concepto de nacionalidad. Por esta razn, la doctrina ha elaborado algunas definiciones ms completas de la materia que analizamos: Definicin de Luis Claro Solar : El estado civil es la posicin o calidad permanente del individuo en razn de la cual goza de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones. Definicin de Manuel Somarriva Undurraga: El estado civil es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles.

2.- Caractersticas del estado civil:

Las caractersticas que presenta el estado civil son una consecuencia de constituir un atributo de la personalidad, y son las siguientes: a) Es uno e indivisible: El estado civil es uno por cuanto no pueden tenerse varios estados civiles emanados de una misma fuente, como sera el caso de que alguien fuera soltero y casado a la vez. Pero si la fuente es diversa, pueden coexistir varios estados, como el caso de los estados de hijo y divorciado, etc. Por otro lado, el estado civil es indivisible, lo cual significa que es eficaz respecto de todos. Por lo mismo, las sentencias que se dictan en materia de estado civil producen efectos absolutos y producen efectos erga omnes. b) Es inalienable e incomerciable: La persona puede disponer de todos sus bienes, sean ellos corporales o incorporales, pero no puede disponer de su estado civil porque no puede separarse de l, toda vez que consiste en un atributo de la personalidad. Su enajenacin estara afecta de objeto ilcito, de conformidad al artculo 1464, n 1, del Cdigo Civil. No obstante esta caracterstica, nada impide que se pueda disponer de los derechos derivados del estado civil, como ocurre, por ejemplo, con los derechos hereditarios. c) Es imprescriptible: Esto significa que no puede adquirirse por prescripcin adquisitiva y respecto de ella tampoco opera la prescripcin extintiva. En efecto, segn el artculo 2498 del Cdigo Civil, se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales que estn en el comercio humano, situacin diversa a lo que ocurre con el estado civil, atributo que, como dijimos anteriormente, es incomerciable. d) Es irrenunciable: No se puede renunciar al estado civil de las personas, porque se trata de un derecho que no mira el inters exclusivo del renunciante y, por tanto, no se cumple uno de los presupuestos que seala el artculo 12 del Cdigo Civil. e) No puede ser objeto de transaccin: Segn el artculo 2450 del Cdigo Civil, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas. f) Es permanente: Esto significa que el estado civil no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya.

g) Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (artculo 230 en relacin con el artculo 357, n 4, Cdigo Orgnico de Tribunales).

3.- Fuentes del estado civil:

Las fuentes del estado civil son las siguientes: 1) la ley; 2) la voluntad de las partes; 3) la concurrencia de un hecho; y 4) la sentencia judicial. 1. La ley. Ejemplo: el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya determinado en conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I del Cdigo Civil. 2. La voluntad de las partes. Ejemplo: las personas que contraen matrimonio adquieren el estado civil de casados. 3. La ocurrencia de un hecho. Ejemplo: la muerte de uno de los cnyuges hace adquirir al otro el estado civil de viudo. 4. La sentencia judicial: Ejemplo: la sentencia judicial que declara el divorcio de los cnyuges hace adquirir a stos el estado civil de divorciados. En la constitucin del estado civil sirven de base todos los hechos que derivan de las relaciones de familia y del parentesco, bsicamente dichos hechos son los siguientes: nacimiento, muerte y matrimonio.

4.- Efectos del estado civil:

Los efectos que produce el estado civil son los derechos y obligaciones que de l derivan. Estos efectos son de orden pblico, los seala la ley, sin que juegue en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad. Ejemplo: del estado civil de casado derivan los derechos-deberes de fidelidad, ayuda mutua, socorro, etc.; y del estado civil de padre derivan los derechos-deberes de la autoridad paterna, la patria potestad, el derecho de alimentos, los derechos hereditarios, etc.

5.- Sentencias en materia de estado civil:

La regla general es que las sentencias judiciales slo produzcan efectos entre las partes que han litigado (artculo 3, inciso 2, Cdigo Civil). Esta regla sufre una importante excepcin en el caso de sentencias que declaran verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, pues el artculo 315 del Cdigo Civil seala que tales fallos no slo valen respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. Esta excepcin tiene el alcance que la misma norma seala, es decir, rige exclusivamente para los juicios de reclamacin e impugnacin de paternidad o maternidad. As lo seala este precepto cuando hace referencia al Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil, que se refiere a las acciones de filiacin, lo que queda confirmado con el artculo 317 del Cdigo Civil que precisa quines son los legtimos contradictores en esos juicios. Es necesario tener presente que la regla del artculo 315 del Cdigo Civil, como seala el profesor Ren Ramos Pazos, slo se aplica a los juicios constitutivos de estado civil, y no a aquellos otros de carcter patrimonial, en que la filiacin slo sirve de fundamento a la accin. El artculo 316 del Cdigo Civil seala los requisitos que deben cumplirse para que los fallos a que se refiere el artculo 315 del mismo cuerpo legal produzcan estos efectos absolutos. Dichos requisitos son los siguientes:

 Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor. Que no haya habido colusin en el juicio. (a) Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada : La cosa juzgada es el efecto que la ley atribuye a las sentencias firmes y ejecutoriadas por considerarlas como expresin de la verdad. Debe darse la triple identidad de la cosa juzgada. (b) Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor: Segn el inciso 1 del artculo 317 del Cdigo Civil, legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo. La norma agrega, en su inciso 2, que son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla. La norma del artculo 317 del Cdigo Civil debe concordarse con los artculos 206, 207, 213 y 216 del mismo Cdigo, que establecen los casos en que los herederos del padre o madre pueden entablar las acciones de reclamacin o de impugnacin de paternidad o maternidad o ser demandados en su calidad de herederos del padre o madre, respecto de esas mismas acciones. En esta materia, el artculo 318 del Cdigo Civil establece que el fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieron. De modo que si fallece el legtimo contradictor durante la contienda, es necesario citar a sus herederos, para continuar con la tramitacin del juicio. (c) Que no haya habido colusin en el juicio : Esto significa que las partes no deben haberse puesto de acuerdo, o sea, el fallo debe haberse obtenido legtimamente. Al respecto, el artculo 319 del Cdigo Civil seala que la prueba de colusin en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la sentencia.

6.- Prueba del estado civil:

La prueba del estado civil est sometida a reglas especiales que el Cdigo Civil establece en los artculos 304 a 313, que deben aplicarse con preferencia a las contenidas en el Ttulo XXI del Libro IV De la Prueba de las Obligaciones, sin perjuicio de que ellas se apliquen en aquellas materias no previstas en las reglas particulares sobre la prueba del estado civil. A partir de la entrada en vigencia de la Ley N 19.585, la situacin en cuanto a la prueba del estado civil es la siguiente: a) Existen medios de prueba principales, constituidos por las partidas (artculo 305, Cdigo Civil). b) A falta de partidas, se admite una prueba supletoria, distinguindose entre la prueba del matrimonio (artculo 309, inciso 1, Cdigo Civil) y la prueba de la filiacin (artculo 309, inciso 2, Cdigo Civil). * Medios de prueba principales: Los medios de prueba principales, como sealamos anteriormente, estn constituidos por las respectivas partidas del Registro Civil.

El inciso 1 del artculo 305 del Cdigo Civil dice que el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo. Esta disposicin emplea las formas verbales acreditar y probar en forma diferenciada. Con esto se quiere significar que las partidas cumplen una doble funcin: 1) sirven de prueba de la filiacin en juicio, y 2) sirven de medio de acreditar una filiacin determinada ante cualquier requerimiento del quehacer jurdico. El inciso 2 del artculo 305 del Cdigo Civil dice que el estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiacin. A la luz de lo sealado en esta disposicin, queda claro que el inciso 1 regula la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 2, la de la filiacin no matrimonial. -o- El Servicio del Registro Civil e Identificacin: En relacin con la prueba de las partidas del Registro Civil, se hace necesario explicar que en Chile existe un servicio pblico denominado Registro Civil e Identificacin que, como su nombre lo indica, tiene por funcin principal la de llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil de una persona. Este organismo fue creado por ley, el 17 de julio de 1884, que comenz a regir el 1 de enero de 1885. Dicha legislacin fue reemplazada por la Ley N 4.808, de 10 de febrero de 1930, que es la que actualmente la rige. El Servicio de Registro Civil e Identificacin es una oficina administrativa en la que se llevan los registros en los cuales se deja constancia de los hechos y actos constitutivos del estado civil de una persona. Al respecto, el artculo 1 de la Ley N 4.808 seala que las inscripciones de los nacimientos, matrimonios, defunciones y dems actos y contratos relativos al estado civil de las personas, se harn en el Registro Civil, por los funcionarios que determina esta ley. De acuerdo al artculo 2 de la Ley N 4.808, el Registro Civil se llevar por duplicado y se dividir en tres libros, que se denominarn: 1. De los nacimientos. 2. De los matrimonios. 3. De las defunciones. Los hechos asentados en tales registros constituyen el medio de prueba idneo del estado civil; sin embargo, la ley no se puede desentender que pudieren no haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los registros, por lo cual tuvo que permitir la existencia de otros medios supletorios. -o- Las partidas del Registro Civil: Se entiende por partidas las inscripciones practicadas en los registros. Las partidas son, en general, los registros o asientos de matrimonios y otros actos que se inscriben en el Registro Civil. De manera que si se quiere probar el estado civil de casado, por ejemplo, se deber acompaar una copia de la inscripcin del matrimonio. Sin embargo, la ley permite que se

pueda probar con certificados que expidan los oficiales del Registro Civil y que ellos tienen la obligacin de otorgar. Los certificados y las copias de las inscripciones o subinscripciones que otorgan los oficiales del Registro Civil, tienen el carcter de instrumentos pblicos y surtirn los efectos de las partidas de que hablan los artculos 305, 306, 307, 308 del Cdigo Civil, conforme a lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley N 4.808. En todo caso, debe precisarse que el hecho de extender el efecto probatorio de las partidas a los certificados, no les da a estos ltimos el carcter de partidas. Qu estados civiles se pueden probar con las partidas?. De acuerdo con el artculo 305 del Cdigo Civil (modificado con la Ley N 19.947, de Matrimonio Civil), se podr probar con las partidas el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. El estado civil de casado, separado judicialmente o divorciado se prueba con el certificado o copia de la inscripcin de matrimonio. El estado civil de viudo se prueba con el certificado de matrimonio y de defuncin del cnyuge difunto. El estado civil de hijo se prueba por la respectiva partida de nacimiento, y en el caso del hijo no matrimonial, por la subinscripcin del reconocimiento o del fallo que determine la filiacin, al margen de la inscripcin de su nacimiento. Con la combinacin de distintas partidas se pueden probar otros parentescos. As, por ejemplo, la condicin de hermano se probar con la partida o certificado de matrimonio de los padres y las partidas o certificados de nacimiento de los hijos. Las partidas sirven tambin para acreditar la edad y la muerte de una persona (artculo 305, inciso final, Cdigo Civil). En efecto, el artculo citado seala que la edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte. En cuanto a la prueba de la edad de una persona, a falta de partida de nacimiento, la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos o de otras personas idneas (artculo 314, Cdigo Civil). Dicho precepto establece que cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. La norma agrega, en su inciso 2, que el juez para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas idneas. -o- Rectificacin de las partidas: Un aspecto de gran importancia prctica es el relacionado con la rectificacin de las partidas o inscripciones que se han estampado en los libros que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificacin. Dichas inscripciones son practicadas por funcionarios que pueden cometer errores, los cuales dan lugar a su rectificacin. Solamente puede procederse a la rectificacin de la partida por orden de la autoridad judicial o, en forma excepcional, por resolucin administrativa.

1) Rectificacin administrativa de la partida: El inciso 2 del artculo 17 de la Ley N 4.808 faculta al Director General del Registro Civil Nacional para ordenar, por la va administrativa, la rectificacin de inscripciones que contengan omisiones o errores manifiestos. Asimismo, el Director podr ordenar, de oficio o a peticin de parte, la rectificacin de una inscripcin en que aparezca subinscrito el reconocimiento de un hijo o la sentencia que determina su filiacin, con el solo objeto de asignar al inscrito el o los apellidos que le correspondan y los nombres y apellidos del padre, madre o ambos, segn los casos. Para estos efectos, la ley seala que se entendern por omisiones o errores manifiestos todos aquellos que se desprendan de la sola lectura de la respectiva inscripcin o de los antecedentes que le dieron origen o que la complementan (artculo 17, inciso 4, Ley N 4.808). Las rectificaciones ordenadas administrativamente estarn exentas de impuesto (artculo 17, inciso 5, Ley N 4.808). 2) Rectificacin judicial de la partida: La regla general es la rectificacin judicial de la partida y slo excepcionalmente, en caso de errores u omisiones manifiestos se aplica la administrativa. En efecto, el artculo 17 de la Ley N 4.808 seala que las inscripciones no podrn ser alteradas ni modificadas sino en virtud de sentencia judicial ejecutoriada. Slo podrn pedir rectificacin de una inscripcin las personas a que sta se refiera, sus representantes legales o sus herederos (artculo 18, inciso 1, Ley N 4.808). El juez deber proceder con conocimiento de causa y resolver con el mrito de los instrumentos pblicos constitutivos del estado civil que comprueben el error. A falta de estos instrumentos, resolver, previa informacin sumaria y audiencia de los parientes en la forma prescrita en el Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 18, inciso 2, Ley N 4.808). Si se dedujere oposicin por legtimo contradictor, el negocio se har contencioso y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda (artculo 18, inciso 5, Ley N 4.808). Haya habido oposicin o no, el juez antes de dictar sentencia oir a la Direccin General del Registro Civil Nacional, para lo cual le enviar los antecedentes completos (artculo 18, inciso 6, Ley N 4.808). No obstante, el juez omitir dicho trmite cuando la solicitud de rectificacin de partidas se funde en reconocimientos de hijos o cuando se trate de corregir errores u omisiones que revistan los carcteres de manifiestos, en los trminos del artculo anterior. En este caso el juez deber dejar testimonio de este hecho en la sentencia, expresando la causa de la omisin (artculo 18, inciso final, Ley N 4.808). -o- Impugnacin de las partidas: Las partidas del Registro Civil, como instrumentos pblicos que son, constituyen plena prueba sobre los hechos de que dan constancia. Por consiguiente, para destruir su valor probatorio es necesario impugnarlas de la misma manera que los instrumentos pblicos, es decir: Por falta de autenticidad. Por nulidad.

1)

2)

3)

4)

Por falsedad en las declaraciones. Por falta de identidad. Impugnacin por falta de autenticidad: De acuerdo al artculo 306 del Cdigo Civil, las partidas se presumen autnticas, cuando estn en la forma debida. Lo anterior significa que, acontrario sensu, se pueden impugnar si no son autnticas, esto es, si se han falsificado. Ejemplo: la partida que no ha sido firmada por el Oficial del Registro Civil que aparece suscribindola. Impugnacin por nulidad: Esta forma de impugnacin no est expresamente contemplada en la ley, pero ella es lgica, toda vez que se trata de instrumentos pblicos que deben cumplir ciertos requisitos cuya omisin acarrea su nulidad. Ejemplo: si se practic la inscripcin por un funcionario incompetente. Impugnacin por falsedad en las declaraciones : Esta impugnacin se encuentra contemplada en el artculo 308 del Cdigo Civil, que seala que los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes. Agrega este precepto que podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata. Es de toda lgica entender que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un hecho que al oficial civil no le consta. Sin embargo, por otra parte, se presume que las partes dicen la verdad, por eso, sus declaraciones se presumen verdicas, sin perjuicio de que esta presuncin pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo. Impugnacin por falta de identidad : Esta forma de impugnacin est contemplada en el artculo 307 del Cdigo Civil, que establece que podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar. En este caso, la partida es perfecta, pero no corresponden a la persona que la exhibe y que figura en la misma.

* Medios de prueba supletorios: Respecto a los medios de prueba supletorios del estado civil, es menester distinguir las siguientes situaciones: 1) la prueba supletoria del matrimonio, y 2) la prueba supletoria de la filiacin. -o- Prueba supletoria del matrimonio: De acuerdo al inciso 1 del artculo 309 del Cdigo Civil, la falta de la partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil. En consecuencia, a falta de la partida de matrimonio, este medio de prueba principal puede ser reemplazado: a) por otros documentos autnticos, b) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio, o c) en defecto de las pruebas anteriores, por la notoria posesin del estado civil.

La falta de partida puede tener lugar cuando no existe como cuando no es posible racionalmente conseguirla. (a) Prueba del matrimonio por otros documentos autnticos: En general la doctrina ha entendido que cuando el artculo 309 del Cdigo Civil hace referencia a otros documentos autnticos, se est refiriendo a otros instrumentos pblicos, puesto que el artculo 1699 del Cdigo Civil, al definir el instrumento pblico, equipara ambos trminos (Somarriva). Ejemplo: una inscripcin de defuncin que deje constancia que el difunto era casado con una persona determinada. Una doctrina minoritaria estima que la ley no ha determinado, en forma alguna, la clase de los otros documentos autnticos que puedan usarse para suplir la falta de partidas, y exige solamente que sean autnticos (Fueyo). (b) Prueba del matrimonio por testigos presenciales : El artculo 309 del Cdigo Civil admite tambin como medio supletorio la declaracin de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio. Por tanto, se exigen testigos presenciales, quedando excluidos los testigos de odas. (c) Prueba del matrimonio por la posesin notoria : Finalmente, segn el mismo artculo 309 del Cdigo Civil tambin es procedente la prueba de la posesin notoria del matrimonio. Este medio de prueba consiste en gozar del estado civil a la vista de todos, en forma pblica, y sin protesta o reclamo de nadie. De acuerdo al artculo 310 del Cdigo Civil, la posesin notoria del estado de matrimonio consiste, principalmente: 1) en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales (nombre y trato); y 2) en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en general (fama). Segn lo preceptuado en los artculos 309 a 313 del Cdigo Civil, los requisitos de la posesin notoria para que sirva de prueba del estado civil de casado son los siguientes: - La posesin tiene que ser pblica, no clandestina. - Debe ser continua. - Debe haber durado diez aos continuos a lo menos (artculo 312, Cdigo Civil). - Debe haberse probado en la forma indicada en el artculo 313 del Cdigo Civil. El artculo 313 del Cdigo Civil establece que la posesin notoria del estado de matrimonio se probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse. -o- Prueba supletoria de la filiacin: La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil (artculo 309, inciso 2, Cdigo Civil). De manera que a falta de partida o subinscripcin, la filiacin, matrimonial o no matrimonial, slo podr probarse por los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado.

Ejemplo: se puede probar el estado civil de hijo con los documentos que seale el artculo 187 del Cdigo Civil, esto es, por acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, por escritura pblica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento; o con el acta en que conste la confesin de paternidad o maternidad en el reconocimiento voluntario provocado. A falta de estos instrumentos autnticos, segn la ley, el estado civil de padre, madre o hijo slo podr probarse en el correspondiente juicio de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil.