PROAB 2010.2 DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSORA GIOVANA GARCIA 1. interveno do Estado na propriedade privada - a Constituio Federal, no art.

5, XXII diz que garantido o direito de propriedade, mas no inciso XXIII diz que a propriedade atender a sua funo social. Por esta razo deve o Estado perseguir o bem-estar social atravs do poder de polcia o poder de imprio, de praticar atos de imprio, sem a concordncia dos administrados - interferir no patrimnio jurdico de particulares, condicionando e restringindo o uso e gozo de bens, atividades, servios e direitos individuais, impondo obrigaes de fazer e de no fazer, em benefcio do interesse pblico. competncia para legislar e para praticar atos de imprio - a competncia para legislar sobre direito de direito civil (propriedade), desapropriao e requisio administrativa privativa a Unio (CF, art. 22, I, II e III) e quanto ao tombamento (proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico), a competncia concorrente da Unio e dos Estados (CF, art. 24, VII), legislando o municpio em caso de interesse local (art. 30, II e IX). A atribuio para praticar atos de imprio, exercer do poder de polcia acima mencionado (segurana, sade, economia popular, proteo ao meio ambiente, proteo ao patrimnio publico, ao patrimnio histrico, artstico e cultural, etc), cabe a cada entidade federativa, no uso da sua competncia legislativa (leis - Poder Legislativo) e de seu poder regulamentar (atos normativos - Poder Executivo) regulamentar a atuao administrativa, respeitando as

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normas federais sobre o assunto. Ex: A Unio tem competncia para legislar sobre o direito de propriedade e direito de vizinhana (direito civil), mas cabe ao municpio legislar sobre normas de construo (cdigo de obras limitaes administrativas), j que seu dever (poder de polcia) fiscalizar as construes que estejam em seu territrio (CF, art. 182 A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. 3. quanto s espcies de intervenes - Intervenes restritivas, brandas: limitaes administrativas; ocupao temporria; requisio administrativa de bens imveis e mveis infungveis; servido administrativa; tombamento; edificao e parcelamento compulsrios; Interveno supressiva, gravosa, drstica: Desapropriao e requisio administrativa de bens mveis fungveis e consumveis. limitaes administrativas so determinaes de carter geral (normas), por meio da quais o Poder Pblico impe a proprietrios indeterminados obrigaes positivas (de fazer), negativas (de no fazer) ou permissivas (tolerar, deixar fazer), para fim de condicionar as propriedades ao atendimento da funo social (interesses pblicos abstratos). Tem carter de definitividade. Ex.: no construir acima de um determinado nmero de andares, no construir antes de um nmero determinado de metros de recuo, obrigao colocar portas antipnico, colocar sprinkler no teto, proibio de desmatamento de parte da rea de floresta em cada propriedade rural, etc. Essas limitaes podem atingir no s a propriedade imvel e se uso como quaisquer outros bens e atividades particulares que tenham implicaes com o bem estar social, com os bons costumes, com a segurana e a sade da coletividade, com o sossego, a higiene e a esttica urbana. A limitao administrativa no acarreta o direito de indenizao, salvo se inconstitucional, ilegal ou nulificar o aproveitamento econmico da propriedade. ocupao temporria a forma de interveno direta em bem imvel pela qual o Poder Pblico usa, transitoriamente imveis privados, como meio de apoio execuo de obras, servios ou atividades pblicas. O uso gratuito, salvo quando houver dano. transitria. auto-executria, no h necessidade de autorizao do Poder Judicirio para se imitir na posse do imvel. Ex.: terrenos vizinhos a obras pblicas para depsito de equipamentos, materiais, barracas com operrios; uso de prdios pblicos e particulares para campanha de vacinao ou eleies. A ocupao pode incidir, ainda, nos imveis necessrios pesquisa e lavra de petrleo e de minrios nucleares (DL 1864/81 e 1865/81). Evita-se a desapropriao desnecessria, porquanto antes se pesquisa o potencial da rea quanto futura explorao. Casos na legislao de ocupao temporria: DL 3365/41, art. 36; L 8666/93, 58, V e Lei 8987/95, art. 32. requisio administrativa - significa a coativa utilizao de mveis, imveis e servios particulares em situaes emergenciais. O Poder Pblico pode, havendo fundada razo, requisitar imvel pertencente a particular para evitar a ocorrncia de "perigo pblico iminente" (CF, art. 5, XXV). O perigo pblico pode estar retratado em incndio, inundao, epidemia, catstrofes, sonegao de gneros de primeira necessidade, etc. A requisio pode ser civil, para evitar danos coletividade, ou militar, realizada por autoridades militares para a manuteno da soberania (segurana) nacional. transitria. auto-executria: presente a situao de perigo iminente, ser decretada, sem a prvia autorizao judicial. gratuita, salvo quando houver dano. Neste caso faz jus a indenizao ulterior (CF, art. 5, XXV). Quando em bens imveis ou mveis infungveis, h retorno do bem para as mos do proprietrio e a indenizao s acontecer se houver dano. Quando for bens mveis fungveis e consumveis, a indenizao inevitvel, pois

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o bem foi destrudo. Ser sempre ulterior (CF, art. 5, XXV). Exemplos na legislao de requisio administrativa: a lei delegada 4/62 dispe sobre a interveno no domnio econmico para assegurar a livre distribuio de produtos necessrios ao consumo do povo e o Decreto-lei 2/66 autoriza a requisio de bens ou servios essenciais ao abastecimento da populao e d outras providncias. 7. tombamento - a declarao editada pelo Poder Pblico (Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios) acerca do valor histrico, artstico, paisagstico, arqueolgico, turstico, cultural ou cientfico de bem mvel ou imvel, corpreo ou incorpreo, com o fito de preserv-lo imodificvel e com direito de preferncia do Poder Pblico em caso de alienao. Est previsto na CF, 216, 1 e DL 25/37. h a imposio de obrigao concreta, positiva, negativa ou permissiva. A competncia concorrente da Unio e dos Estados (CF, art. 24, VII, 1 a 4), legislando o municpio em caso de interesse local (art. 30, II e IX). O tombamento pode ser: 1) de ofcio, incidente sobre bens pblicos; 2) voluntrio, incidente sobre bens particulares com a pedido ou anuncia de seus proprietrios (DL 25/37, art. 7); 3) compulsrio, incidente sobre bens particulares e imposto coativamente, depois de regular procedimento administrativo, com contraditrio e ampla defesa, onde poder provar que no caso de tombamento (DL 25/37, art. 9). A restrio decorrente do tombamento pode ser individual (sobre bem determinado) ou geral (sobre todos os bens de uma regio, bairro, cidade). Do tombamento pode advir a obrigao do Estado indenizar, se resultar a imposio de obrigao de fazer para a conservao do imvel ou impedimento de sua normal utilizao. servido administrativa direito real pblico que autoriza Administrao usar da propriedade imvel, particular ou pblica, limita o direito de usar e fruir do bem, para permitir a execuo de obras e servios de interesse pblico . So obrigaes de carter concreto, positivas, negativas e permissivas, de carter permanente. Podem ser institudas 1) por ato administrativo de contedo declaratrio editado pelo Poder Pblico (Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios), podendo ser formalizada por acordo (voluntria ou amigvel) ou sentena judicial (compulsria aplica-se o procedimento da lei de desapropriao - DL 3365/41, art. 40). Estas servides devem ser levadas ao registro no Cartrio de Registro de Imveis (lei 6015/73); ou 2) impostas por lei (ex lege), como as que se destinam a permitir o transporte e distribuio de energia eltrica, realizao de obras hidrulicas, instalao e funcionamento de aquedutos e passagem nas margens de rios (Dec. n. 24.643/34 - Cdigo de guas). O Poder Pblico apenas indenizar o particular se comprovada a ocorrncia de danos ou prejuzos. Casos de servides impostas por lei - servido sobre terrenos marginais (D. 24643/34, art. 12, lei 1507/67, art. 39 e Dec. 4105/68); servido nas fontes de gua mineral (D. 7841/45 recursos hdricos); servido de prdios vizinhos ao patrimnio histrico e artstico (DL 25/37, art. 18); servido em torno de aerdromos e heliportos (D. 3437/41); servido de aqueduto (D. 24643/34, art. 117 e 138); servido de energia eltrica (CF, 21, XII, b; D. 24643/34, 151; Dec. 35851/54); servido militar (DL 3437/41 rea militar). desapropriao (expropriao) corresponde transferncia compulsria da propriedade particular (ou pblica de entidade de grau inferior) de determinado bem para o Poder Pblico, seus delegados ou terceiros, para fins de interesse pblico (utilidade pblica, necessidade pblica, interesse social, reforma agrria, fins urbansticos, punitivos). tipos de desapropriao - ordinria - art. 5, XXIV e 182, 3 lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro , ressalvados os casos previstos nesta

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Constituio as desapropriaes ordinrias podem ser - por necessidade pblica caracterizada por situao inesperada, emergencial; por utilidade pblica denotada quando conveniente ao Poder Pblico; por interesse social caracterizado pela convenincia social da desapropriao, como ocorre nas expropriaes para construo de casas populares. As desapropriaes por necessidade pblica e utilidade pblica esto previstas no DL 3365/41 (este d o mesmo tratamento para as hipteses de necessidade e utilidade pblica, como se fossem expresses sinnimas) e por interesse social na lei 4132/62 e Lei 4504/64 - Estatuto da Terra (usam o procedimento do DL 3365/41). H duas desapropriaes por utilidade pblica que se destacam no DL 3365/41 - desapropriao por zona e a desapropriao para urbanizao ou reurbanizao. A desapropriao por zona que incide em reas beneficiadas por obras ou servios pblicos e que em razo disso sofreram valorizao extraordinria. O ato declaratrio de utilidade pblica dever, antes, consignar as reas que sero, ao trmino das obras e servios, alienadas para terceiros (DL 3365/41, art. 4). A desapropriao para urbanizao ou reurbanizao ocorre sempre que o Poder Pblico municipal elege reas para a implantao ou reorganizao de ncleos urbanos, seja com loteamentos ou distritos industriais. Exige-se que a desapropriao para fins de urbanizao atenda ao padro urbanstico municipal (DL 3365/41, art. 5, I, e Lei 6766/79, art. 44). Note-se que os lotes resultantes de loteamento promovido pelo Poder Pblico e os resultantes de distrito industrial implantado devero ser alienados ou locados, no sendo admitida doao ou transferncia gratuita para terceiros. extraordinria (sancionatria) desapropriao por descumprimento da funo social da propriedade urbana (que no atenda ao Plano Diretor) - desapropriao urbanstica - CF, art. 182, 4, III quando no satisfeitos os requisitos da CF, art. 182, 4, poder a Administrao Pblica aplicar as penas do 4, I, II e III, nos termos de lei federal (lei 10.257/2001 - Estatuto da Cidade) desapropriando o imvel com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais (6% ao ano no sero computados lucros cessantes, expectativas de ganhos e juros compensatrios). desapropriao por descumprimento da funo social da propriedade rural (para fins de reforma agrria) - CF, art. 184 a 186 - a Unio poder promover a desapropriao especial para fins de reforma agrria, que incidir sobre bens imveis localizados na zona rural e que no cumpram a sua funo social. Nessa hiptese a indenizao ser feita em ttulos da dvida agrria, sendo as benfeitorias necessrias e teis pagas em dinheiro. O fundamento dessa desapropriao ser o interesse social (LC 76/93 rito especial e lei 8629/93). Desapropriao confiscatria a desapropriao de rea em que haja o cultivo ilegal de plantas psicotrpicas (CF, art. 243, e Lei n. 8.257/91). Nenhuma indenizao ser devida, assumindo a desapropriao ntido carter confiscatrio. O imvel ser destinado ao assentamento de colonos e ao cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos. 11. Objeto da desapropriao todo e qualquer bem de valor econmico (mvel, imvel, corpreo, incorpreo) pode ser desapropriado (expropriado), inclusive o espao areo, o subsolo, posse (desde que legtima e de valor econmico), aes, quotas e direitos de qualquer sociedade empresarial (STF, Smula 476); bens pblicos desde que pertencentes a entidade estatal inferior (ou seja, a Unio pode desapropriar bens dos Estados-Membros, Municpios e Distrito Federal; os Estados-Membros podem desapropriar bens dos Municpios), bens pertencentes a autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista, mesmo sem lei que a autorize, mas sujeita a condicionantes (autorizao do chefe do Poder Executivo da entidade federativa que as instituiu e delegou servios pblicos). Integrao definitiva quando o objeto

desapropriado em benefcio da entidade federativa; integrao provisria passa para a entidade, para depois fazer parte do patrimnio de terceiros (desapropriao por zona, para urbanizao, interesse social - casas populares, reforma agrria - ou confiscatrio para colonos plantarem alimentos e medicamentos). forma de aquisio originria - transfere a propriedade mesmo quando pago a quem no for dono; extingue nus reais e direitos reais de garantia DL 3365/41, art. 26 e 31). 12. procedimento bifsico 1) fase declaratria e 2) fase executria - fase declaratria - por lei (art. 8) ou decreto (art. 6) o ato expropriatrio - com a indicao do bem, o motivo fundamento ftico e jurdico (necessidade, utilidade pblica, interesse social, reforma agrria, urbanstica, confiscatria) e o dispositivo legal em que se fundamenta. A ausncia de ato declaratrio e o apossamento do bem pela Administrao caracteriza esbulho, legitimando o seu proprietrio aos interditos possessrios (desapropriao indireta). Aps o ato expropriatrio, A Administrao Pblica poder entrar no imvel para avaliao (se tem benfeitoria, seu estado de conservao), comear a contagem de prazo para a caducidade (DL 3365/41, art. 7). Caducidade no DL 3365/41, art. 10 a desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da expedio do respectivo decreto e findos os quais este caducar. Neste caso, somente decorrido um ano, poder ser o mesmo bem objeto de nova declarao. Interrupo da caducidade acordo (extrajudicial) ou citao (processo judicial). Caducidade na lei 4132/62, art. 3 - O expropriante tem o prazo de 2 (dois) anos, a partir da decretao da desapropriao por interesse social, para efetivar a aludida desapropriao e iniciar as providncias de aproveitamento do bem expropriado; fase executria pode ser feita por via administrativa (acordo, chamado de desapropriao amigvel, com natureza jurdica de contrato de compra e venda e registro de escritura pblica) ou via judicial (ao de desapropriao, com interveno do MP, onde se discutir o preo do imvel DL 3365/41, art. 9). Para discutir a existncia do motivo (necessidade, utilidade pblica, interesse social, etc) ou qualquer outra ilegalidade, o ato poder ensejar a impetrao de mandado de segurana ou ao popular (Lei 1533/51; Lei n. 4.717/65, art. 19, 2 e 6). O expropriado poder valer-se, ainda, da "ao direta" (DL 3365/41, art. 20) para questionar judicialmente o ato ilegal. A interveno do MP obrigatria em todas as hipteses. O autor da ao de desapropriao o Poder Pblico, autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes (o ato expropriatrio feito pela entidade federativa e a ao demandada pela pessoa jurdica da Administrao Indireta), sendo ru o proprietrio do bem. Na petio inicial (art. 13) deve constar o ato expropriatrio (Dirio Oficial), a oferta (preo), a planta ou descrio do bem. O despacho inicial, se no houver nenhuma irregularidade, ser a nomeao do perito. A contestao poder conter alegaes de vcios processuais (interesse de agir, ilegitimidade da parte, inpcia da petio inicial, litispendncia, coisa julgada) e divergncia sobre o preo (mrito). Pode ser concedida imisso provisria de posse (art. 15), com pedido expresso ao juiz, contendo declarao de urgncia (no ato expropriatrio ou noutro decreto posterior) e depsito prvio (valor arbitrado pelo perito). O pedido de imisso provisria da posse deve ser feito at 120 dias aps a declarao de urgncia (art. 15, 2), sem a transferncia da propriedade do bem (STF). Sem acordo, ser feita percia (art. 23) havendo deciso antecipada ou AIJ (art. 24). A Administrao Pblica pode desistir da ao a qualquer momento - antes da sentena / da entrega do bem (extino do processo sem resoluo do mrito), havendo necessidade do proprietrio demandar nova ao para ser indenizado por qualquer dano que possa ter acontecido. A sentena conter o valor definitivo da indenizao e ser o ttulo de transcrio do bem. A desapropriao consuma-se com a tradio

do bem mvel expropriado, ou com a incorporao (com o registro no Cartrio de Registro de Imveis ou com o trnsito em julgado da deciso) do bem imvel ao patrimnio do expropriante (STF - a transferncia do bem ocorre com o pagamento). Neste momento, o Poder Pblico pode se imitir definitivamente do bem. A partir da, tem-se a possibilidade de retrocesso. 13. justa indenizao - art. 5, XXIV e 182, 3 lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio - exceo casos colocados anteriormente urbanstica, reforma agrria, confiscatria; justa - porque satisfaz o valor do imvel na data da desapropriao e seu pagamento; prvia - porque deve ocorrer antes da imisso na posse (regra flexibilizada pela excessiva demora no provimento judicial); em dinheiro - ou seja, em moeda corrente. nulo de pleno direito o ato expropriatrio de imvel urbano sem prvia e justa indenizao ou prvio depsito judicial do valor da indenizao (Lei Complementar n. 101, de 4-5-2000 - Lei de Responsabilidade Fiscal - art. 46). A indenizao justa impe que o valor do bem seja apurado conjuntamente com a renda capaz de produzir, seus danos emergentes e lucros cessantes. Do clculo da indenizao tambm sero tomados em conta juros compensatrios, juros moratrios, honorrios advocatcios, dos peritos, correo monetria, custas e despesas processuais. Juros compensatrios destinam-se a compensar a perda de renda sofrida pelo proprietrio, sendo de at 6 % ao ano calculados sobre a diferena apurada, desde a data da imisso, quando presente divergncia entre o preo ofertado e o fixado na sentena (MP 2183-56/01, que alterou o DL 3365/41). Se a imisso for anterior MP 1.577/97, prevalecer a Smula 618 do Supremo Tribunal Federal e os juros sero de 12% ao ano. Juros moratrios destinam-se a "recompor a perda decorrente do atraso no efetivo pagamento da indenizao fixada na deciso final de mrito", sendo devidos razo de at 6% ao ano, "a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito", na forma ordenada pela Constituio Federal, art. 100 (DL 3365/41, art. 15-B, com redao dada pela MP 2183-56/01). "A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios no constitui anatocismo (capitalizao dos juros) vedado em lei" (Smula do STJ, n 102). A indenizao tambm incidir sobre as benfeitorias necessrias, mesmo realizadas aps a expropriao, e as teis, desde que previamente tenha consentido o Poder expropriante. A sua fixao ser amigvel ou judicial; na primeira, por acordo administrativo; na segunda, por avaliao judicial. O pagamento da indenizao ser feito por acordo, ou na forma imposta na deciso judicial, hiptese em que seguir a ordem cronolgica das requisies (precatrios) endereadas ao Poder expropriante. desapropriao indireta (apossamento administrativo) - fato administrativo, onde o Poder Pblico se apropria diretamente do bem, de forma ilegal, sem indenizao e devido processo legal. tipo pela lei como fato consumado, onde s cabe indenizao (DL 3365/41, art. 35), mas h o entendimento que a ausncia de ato declaratrio e o apossamento do bem pela Administrao caracteriza esbulho, legitimando o seu proprietrio aos interditos possessrios. O proprietrio tem o prazo de 5 anos para entrar com ao para pedir a indenizao (art. 10, nico). direito de extenso direito do expropriado de exigir que a desapropriao e a respectiva indenizao alcancem a totalidade do bem, quando o remanescente resultar esvaziado de seu contedo econmico o proprietrio deve manifestar este desejo na fase administrativa ou judicial.

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tresdestinao (tredestinao) - evidenciada pelo no-uso do bem ou porque a destinao ulterior no corresponde indicada no ato expropriatrio. Pode ser lcita, quando a troca de finalidade mantm o interesse pblico (de um motivo de necessidade pblica para outro, ou para utilidade pblica ou interesse social, reforma agrria, urbanstica, etc). Pode ser ilcita, quando a finalidade real do ato particular, e no o interesse pblico, havendo neste caso desvio de finalidade (abuso de poder). retrocesso corresponde obrigao do expropriante de ofertar ao expropriado o bem, sempre que receber destinao diversa da pretendida e indicada no ato expropriatrio (NCC, art. 519) ou houver desinteresse superveniente de utilizao do bem pela Administrao Pblica, mediante a devoluo da indenizao paga (salvo DL 3365/41, art. 5 3). Diverge a doutrina quanto natureza da retrocesso - se constitui obrigao pessoal, real (STF) ou natureza mista (cabendo ao expropriado a ao de preempo ou de preferncia - de natureza real - ou se preferir, perdas e danos - de natureza pessoal). Garante, pois, o instituto que o expropriado tem direito a perdas e danos se o bem receber outra destinao sem que lhe tenha sido ofertada a sua devoluo. Sob o entendimento de tratar-se de mera obrigao pessoal, herdeiros ou sucessores no poderiam vindic-los; tratando-se, como decidiu o Supremo, de direito real, acompanha a coisa, transmitindo-se o direito a herdeiros, cessionrios e sucessores. Celso Antonio Bandeira de Mello - pouco importa se o art. 35 do DL 3365/41 prescreve que uma vez incorporados ao patrimnio pblico, no podero ser objeto de reivindicao e que a soluo ser perdas e danos. A corrente que me parece melhor atender aos anseios do Constituio aquela que permite ao expropriado o direito de reivindicar o bem (restituindo ao Poder Pblico o valor pago, monetariamente corrigido) tendo como causa de pedir a ofensa direta ao CF, art. 5, XXIV, que assegura efetiva proteo constitucional ao direito de propriedade, ou se o expropriado preferir ou na impossibilidade ftica, perdas e danos. Outro caso seria o Poder Pblico decidir revender o bem (NCC, art. 513), a dever assegurar ao expropriado o direito de preferncia pelo valor atual da coisa (NCC, art. 519), devendo ser obrigado a indenizar o expropriado se no lhe tiver assegurado a oportunidade de exercer seu direito de preferncia (NCC, art. 518), e mesmo assim como opo, j que se lhe foi negado o direito de preferncia (reaver o bem) acarretando, se o expropriado optar em reav-lo, em nulidade do ato de venda. A ao de retrocesso, portanto tem natureza real o que afirma jurisprudncia mais atual (STJ e STF).

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