Sie sind auf Seite 1von 119

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

RESUMEN DE DERECHO CIVIL. (PERSONAS) LECCION I 1-EL DERECHO. CONCEPTO.


Varias son las acepciones que se han dado a la palabra Derecho. Tomado en su sentido etimolgico, Derecho proviene de las voces latinas directum y dirigere que significa3 guiar enderezar y de rectus, lo que se ajusta a la linea recta o sugiere idea de rectitud.. Fundamentalmente expresa la idea de un orden estructurado para que el hombre pueda desarrollarse en la sociedad y llevar una vida armnica con sus semejantes. El derecho es una ciencia social, que se nutre de la naturaleza humana. De ah que el derecho sea dinmico ya que va evolucionando con el hombre. Para los romanos el derecho era el arte de lo bueno y lo equitativo., lo denominaban JUS (unir , juntar ) termino empleado para indicar todo lo que era licito. Para nosotros el derecho es conjunto de principios y reglas que hacen que el hombre pueda vivir en justicia.

2-EL DERECHO Y LA MORAL


Tanto el Derecho como la Moral son disciplinas destinadas a reglar la conducta del hombre. No puede decirse que ellos tienen una divisin tajante pero s puede afirmarse que entre ellos existen zonas que se entrecruzan y superponen. Ambas disciplinas constituyen ordenamientos normativos e imponen deberes que el sujeto esta en libertad de cumplirlos o violarlos. La Moral rige la conducta integral del ser humano, sin reducirse a lmites ni fijarse si ella tiene o no influencia sobre sus semejantes en forma directa o indirecta. La moral valora la conducta en si misma, de modo absoluto, considera y valora el comportamiento humano desde el punto de vista de la conciencia del sujeto, esto es dando preferencia al elemento sicolgico de la accon pero sin rechazar las manifestaciones exteriores de la voluntad. La ordenacin moral no es coercible. El derecho por su parte juzga la conducta del hombre en cuanto transciende su yo para proyectarse en la sociedad. El derecho valora la conducta desde un punto vista relativo, en cuanto al alcance que tiene para los dems y para la sociedad. La regulacin jurdica presenta la nota de poder imponerse coactivamente. JEREMAS BENTHAM dice que derecho tiene seguramente el mismo centro que la moral pero no la misma circunferencia, afirmando con esto que derecho y moral se entrecruzan y superponen. RECASENS SICHES manifiesta que la moral valora la conducta en si misma plenariamente, de modo absoluto, radical, en la significacin integral y ultima que tiene para la vida del sujeto, sin ninguna reserva ni limitacin. En cambio el derecho valora la conducta desde un punto de vista relativo, en cuanto al alcance que tenga para los dems y para la sociedad

3-EL DERECHO OBJETIVO Y EL DERECHO SUBJETIVO.


Es el primer dualismo jurdico, es el que distingue el derecho como norma o como facultad que posee la persona.(Norma agendi y Facultas agendi) Derecho objetivo o norma agendi: Es el conjunto de normas, generalmente escritas, que rigen con carcter obligatorio la vida humana en sociedad , a cuyo cumplimiento el sujeto puede ser compelido por la coaccin exterior , son normas a las que debe ajustar el hombre su conducta y de la cual deriva la posibilidad que tiene

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

de realizar actos jurdicos. Conjunto de normas que forman el ordenamiento jurdico vigente. En sentido objetivo la palabra Derecho significa el conjunt de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en sociedad; es decir se concibe el derecho como norma de conducta (Derecho paraguayo, francs, alemn, etc.) Se manifiesta de diversas maneras : Leyes, Decretos leyes, reglamentos , resoluciones administrativas, edictos, sentencias judiciales, tratados o acuerdos internacionales El derecho subjetivo o la Facultas Agendi : Es la facultad que tiene el hombre de ejercer o realizar actos jurdicamente protegidos, es decir de carcter licito. En efecto la facultad deriva de la norma que la reconoce , es decir un derecho en sentido subjetivo no existe , sino cuando el derecho en sentido objetivo lo consagra.. Cuando decimos que tenemos derecho a hacer alguna cosa que nos permite la ley , como por ejemplo, vender algo que nos pertenece, nos estamos moviendo en la esfera del derecho subjetivo. El Derecho subjetivo no es diferente ni antagnico al objetivo, ya que no hay sino un solo derecho, pero es como si ste fuera una medalla de dos caras, en una est el objetivo y en la otra el subjetivo, que est definido por CAPITANT como es la prerrogativa perteneciente a una persona y que le permite exigir de otra prestaciones o abstenciones, o respecto de una situacin de la que ella aprovecha

4-DERECHO POSITIVO Y EL DERECHO NATURAL.


Es el segundo dualismo jurdico. El derecho positivo Es el conjunto de normas jurdicas creadas por el hombre , que regulan(vigente, aplicado actualmente) o han regulado la vida de un pueblo en una poca determinada (histrico, que ya no tiene fuerza obligatoria) . Derecho Positivo, es el se encuentra vigente en un pas en un momento determinado, comprendiendo todas las reglas jurdicas establecidas por la Constitucin, las leyes o las costumbres en los casos en que la ley se refiere expresamente a ellas. Abarca tambin los decretos reglamentos ordenanzas, y todo tipo de disposicin qu sea obligatoria para los habitantes de un pas en un momento dado. Puede ser presente o histrico. El Derecho positivo Histrico: es el que estuvo vigente en el pasado Por ejemplo la carta poltica de 1.940 o la constitucin de 1.870 son derechos histricos; la constitucin Nacional de 1.992 tiene el carcter de vigente y es obligatoria. El derecho positivo se caracteriza por su valor formal, es decir debe reunir ciertos requisito para ser vigente y por lo tanto valida. El derecho natural es anterior al derecho positivo, esta basado en la naturaleza humana. en el hombre y sirve de fundamento a las normas positivas. El derecho natural es un conjunto de principios intrnsecamente justos, superiores a las normas positivas es decir, concebidos como un ideal de superacin de las normas positivas legisladas o consuetudinarias, su validez no depende de elementos exteriores. Derecho natural es un orden superior, inmanente, un ideal hacia el cual el hombre tiende en su permanente perfeccionamiento. Para RENARD no es sino la adaptacin o el derecho natural a las contingencias de un medio social dado, influida por: las condiciones del medio social, las posibilidades de coaccin y la preocupacin de consolidar el orden establecido.

5-Divisin del Derecho Positivo. Derecho pblico y Derecho Privado


La primera gran divisin del derecho Positivo es en Derecho Interno y Derecho Internacional. -El Derecho Interno: Es aqul que se encuentra vigente en el mbito interno de un pas y comprende no slo a los habitantes y sus relaciones entre s, sino tambin al Estado y sus relaciones con los particulares.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

El Derecho Internacional: Es el que rige las relaciones de los Estados entre s y de los particulares de los distintos Estados entre s. Ambos vuelven a dividirse en dos grupos: Derecho pblico y Derecho Privado. 1-Derecho Interno Pblico: Es aqul en el cual los intereses del Estado estn en juego, el que organiza el poder pblico y regla las relaciones del Estado con los particulares. En el Derecho Pblico hay un inters del Estado comprometido, como institucin que regula, ordena y organiza un pas. 2-Derecho Interno Privado: Es aqul en donde desaparece el inters del Estado como tal, regula las relaciones con particulares entre s y de stos con el Estado actuando en un mismo pie de igualdad. 3-Derecho Internacional Pblico: Es el que se ocupa esencialmente de regular las relaciones de los Estados entre s, ya sea en tiempos de paz o en tiempos de guerra, los convenios internacionales suscritos por el pas, etc. 4-Derecho Internacional Privado: Estudia la solucin de los conflictos de leyes cuando entran en juego legislaciones de diferentes pases. Para el Prof. Moreno Ruffinelli, la nota distintiva es que en el derecho pblico hay un inters del Estado comprometido. Como institucin que regula, ordena y organiza un pas, o como institucin que gobierna, y el derecho privado aquel en que desaparece el inters del Estado como tal, que fija las relaciones de los habitantes de un pas y de estos con el Estado actuando en pie de igualdad con los mismos, en relaciones que pueden ser de diversa ndole. Entre los doctrinarios contemporneos, existe una fuerte corriente que se opone a sta distincin, a la que consideran artificial y anticientfica. Entre los eminentes juristas opuestos a sta divisin, encontramos al maestro Roberto Dromi y a Jorge Vanossi. El derecho pblico se subdivide en derecho constitucional, administrativo, penal etc., y el derecho privado en civil, comercial, laboral etc.

6-DERECHO CIVIL.
Originariamente, en Roma, el Derecho Civil era el de los ciudadanos romanos, y el derecho de gentes era el de los dems pueblos o personas, que eran llamados peregrinos. El Derecho Civil comprende hoy en da todas aquellas relaciones de derecho privado en general, es decir de los particulares entre s y de stos con el Estado en un plano de igualdad. El derecho comercial ha sido la primera desmembracin del cdigo civil luego el procesal civil, etc. Nuestro Cdigo Civil, que entr en vigencia el 1 de Enero de 1.987, puede ser considerado como un verdadero Cdigo de Derecho Privado, pues vuelve a unificar el derecho civil y el derecho comercial a travs de las obligaciones y los contratos. El Cdigo Civil consta de las sgte. partes: a) Derechos de las personas: comprende tanto las personas fsicas como a las jurdicas. A las personas fsicas estudia desde su nacimiento, en su existencia y su fallecimiento; con sus atributos: nombre, estado, capacidad y domicilio. En cuanto a las personas jurdicas las estudia en su funcionamiento y clasificacin. b) Derechos de Familia: Regula las relaciones provenientes del matrimonio y la relacin de las personas entre s, de las cuales unas son los padres o tutores y las otras los hijos o pupilos. c) Derechos patrimoniales: comprendindose en stos, los derechos reales, las obligaciones y los contratos; y los derechos intelectuales .Se incluyen las obligaciones civiles como las comerciales hoy unificadas. d) Derechos sucesorios: el derecho civil tambin prev la situacin del patrimonio de las personas despus de su muerte, en el capitulo destinado a la sucesin mortis causa, sea testamentaria o ab intestato..

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

7-LA CODIFICACIN.
La codificacin consiste en la reunin orgnica y sistemtica de disposiciones que se refieren a una misma materia del derecho. Hasta el siglo XIX, se realizaban codificaciones sin interesar mucho el orden ni las materias. Ejemplo: El Cdigo de Justiniano. El movimiento codificador naci con fuerza a fines del siglo XVIII, cuando un grupo de juristas franceses consider la necesidad de redactar un Cdigo que reuniese en forma sistemtica y orgnica todas las cuestiones de derecho civil. Savigni mencionaba que el derecho no existe de un da para otro sino que empieza por costumbre, luego jurisprudencia y luego la ley.

8-DISTINTAS ESCUELAS O MTODOS DE CODIFICACIN.


Existen distintas escuelas o mtodos de codificacin. Pueden distinguirse bsicamente las escuelas modernas y las tradicionales. Los Cdigos modernos tienen como caractersticas la divisin en dos grandes partes: una parte general y otra especial. La parte general se refiere a los distintos elementos comunes a toda relacin jurdica: como ser el sujeto, el objeto y el hecho jurdico. La parte especial se refiere a las diferentes instituciones en particular, como ser las obligaciones, las sucesiones, la familia, etc. Parte gral. se refiere a 1)Objeto 2) sujeto 3) hecho jurdico

Escuela Moderna Parte especial se refiere a: 1) Obligaciones Instituciones 2) Sucesiones 3) familia

Las Escuelas Tradicionales propugnan la codificacin por ramas sin distinguir en parte general ni en parte especial, tal es el caso del C. Francs y el Argentino Los Cdigos Paraguayo e Italiano han seguido el sistema tradicional , es decir titulos preliminares y luego el estudio de los diferentes institutos que abarcan , divididos en libros. En otras, encontramos la codificacin por instituciones especializadas (Un cdigo de obligaciones, un cdigo de familia, etc.), tal es el caso del cdigo federal suizo de las obligaciones. Las escuelas modernas han tenido auge con la sancin del C.C. alemn. A partir de entonces se considero que todos los cdigos deberan adoptar esa distincin en parte general y especial. Varios cdigos lo hicieron, como el brasileo, los proyectos argentinos de BIBILONI y de 1936, los cdigos austriacos, japons, sovitico, etc. Los cdigos paraguayo e italiano, no lo han adoptado, siguiendo el sistema tradicional, es decir ttulos preliminares y luego el estudio de los diferentes institutos que abarcan, divididos en libros.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

9-CDIGO CIVIL PARAGUAYO.


El Cdigo Civil Paraguayo , ley nro 1183, rige desde el 1 de enero de 1.987. Consta de un titulo preliminar y cinco libros que se dividen en ttulos, capitulos, secciones y articulos. La sancin del Cdigo es la concrecin de un anhelo de nuestro pueblo, es un cdigo pensado y escrito por juristas nacionales. Est basado en el anteproyecto del Cod. Civil del prof. Luis de Gsperi y fue escrito en respuesta a las inquietudes del pas con su propia idiosincrasia y tambin por la incorporacin de nuevas instituciones del derecho que son el resultado de los cambios que se producen en nuestra sociedad.

10-ANTECEDENTES.
Para realizar los antecedentes de lo que fue nuestro Cod. es necesario hacer un estudio de lo que fue nuestro derecho a travs de la historia., dividida en 5 periodos: Derecho Guarantico, legislacin Espaola, legislacin Americana o Indiana, Legislacn de Paraguay Independiente, Codificacin del derecho positivo nacional. 1-)Derecho guarantico: Sin duda existi. Los guaranes distinguan la existencia de tres etapas en la vida del hombre: infancia, juventud y adultez (mit, kara tuya). Al igual que en la poca de los romanos, la mayora de edad era determinada por el desarrollo fsico y mental de la persona. Conocieron instituciones como la patria potestad y el poder marital. Distinguieron los hijos naturales de los hijos legtimos, ya tenan nocin del parentesco y el matrimonio poda ser poligmico. 2-)Legislacin espaola: La colonizacin espaola trajo como es lgico la implantacin del derecho espaol. Varias leyes estuvieron vigentes durante mucho tiempo en las colonias, como el Cdigo de las Siete Partidas, que en nuestro pas fue derogado con la entrada en vigor del Cod. Argentino de Vlez Sarfield en el ao 1.976. Otros cuerpos legales que nos rigieron de alguna forma fueron Las leyes de estilo, el Ordenamiento de Alcal, y el Ordenamiento de Montalvo. 3-)Legislacin americana: en las colonias el desconcierto era an mayor, pues adems del derecho de los conquistadores existan distintas y numerosas disposiciones para las Amricas, como ser las Cdulas reales que contribuan a aumentar la confusion.. 4) Legislacin del Paraguay independiente: La independencia poltica del Paraguay trajo tambin el deseo de independencia jurdica, que sin embargo tard muchos aos en concretarse. En 1.812 por disposicin de la Junta Gubernativa el Paraguay logra desprenderse de la Audiencia de Bs. Aires, con ello se presencia los orgenes del Poder Judicial. En ese entonces el Poder Judicial dependa del Poder Ejecutivo que decida en ultima instancia.. Con el advenimiento del Segundo Consulado se dicta el Estatuto Provisorio de Justicia en 1.842, lo cual deja sin efecto las Leyes de Indias y se aplican en materia civil las Leyes de Castilla las de toro y por sobre todo Las Partidas. 5) Codificacin del Derecho positivo nacional: Hubo varios intentos, slo en el presente siglo se logra alcanzar el cdigo redactado por juristas nacionales, como ser los Cdigos: Penal, Rural, Del trabajo, Aeronutico y Martimo. En el ao 1.964 el Prof. Dr. Luis de Gsperi entrega su obra a la Comisin Nacional de Codificacin para unificar los Cdigos Comercial y Civil en la rama de las obligaciones y los contratos. La Comisin concluye su labor en 1.984, y remite el proyecto al Congreso, el cual fue promulgado como ley por el Poder Ejecutivo en Diciembre de 1.985. Finalmente el Cdigo comenz a regir el 1 de Enero de 1.987.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

11-FUENTES DEL CDIGO CIVIL PARAGUAYO. (2.815 ARTICULOS)


a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) Es eminentemente romanista, mencionamos sin embargo las fuentes ms cercanas. El anteproyecto del Prof. De Gsperi: La Comisin de Codificacin tuvo como fuente principalsima el anteproyecto del Prof. Luis de Gsperi, labor concluida en el plazo de 3 aos. Consta de 3.597 artculos, de los cuales 2.250 se transgredi en el Cdigo, en el mismo se unifican las obligaciones civiles y comerciales. El Cdigo Civil Argentino de Vlez Sarfield: Es necesario recalcar que el Prof. Luis de Gsperi recurri a l como fuente principalsima. (4.051 artculos).Incorporo 138 artculos en nuestro cdigo. EL Cdigo Civil Francs de 1.804.Fuente del cdigo de Velez Los Proyectos de Reformas Argentino El Cdigo Civil Italiano. En el se Inspiro Gasperi para la unin civil comercial. El Cdigo Civil Alemn Otros como el de Comercio, el Suizo de las Obligaciones, cdigo chileno, uruguayo, mexicano. La doctrina de los autores. Legislacin y doctrina del derecho internacional Privado, ley de sociedades francesas, etc. Leyes Paraguayas.

12- PLAN DEL CDIGO CIVIL


Nuestro cdigo ha seguido el mismo plan que el de Vlez, apartndose as de las modernas tcnicas de dividir en parte general y parte especial. El Cdigo contiene 2.815 artculos, habindose reducido con relacin al de Vlez y al anteproyecto del prof. Luis de Gsperi. Ntese que al unificarse las obligaciones civiles y comerciales, quedan dentro del nuevo Cdigo, que debera llamarse en realidad Cdigo de Derecho Privado. El Cdigo consta de un ttulo preliminar y cinco libros, que ha su vez se dividen en ttulos, captulos y secciones. a) b) Titulo preliminar: trata de las disposiciones generales, aplicables al Derecho Positivo el general, no slo al mbito del derecho civil. Comprende la teora general de la ley, su interpretacin, aplicacin etc. Y normas sobre conflictos de leyes, tanto en el tiempo como en el espacio. El libro primero: de las personas y los derechos personales en las relaciones de familia, regula en su ttulo I, de las personas fsicas, en el ttulo II de las personas jurdicas, en su ttulo III de los derechos personales relaciones de familia. En cuanto a las innovaciones, se pueden mencionar la declaracin judicial de la muerte, para ciertos casos catastrficos en los cuales no se encuentren los restos de los afectados, la emancipacin por autorizacin de los padres y por obtencin de un ttulo universitario, las instituciones como la interdiccin y la inhabilitacin que contribuyen a regular de una mejor forma la situacin de enajenados mentales o de personas que no pueden administrar correctamente sus bienes. El libro segundo: en su libro I, trata de los hechos y actos jurdicos; en el II, de las obligaciones. El libro tercero: de los contratos y de otras fuentes de las obligaciones, se imponen importantes lmites a la autonoma de voluntad con instituciones nuevas como ser la lesin y la imprevisin, que uno de los contratantes obtenga un lucro desmedido. El libro cuarto: de los derechos reales o sobre las cosas. El libro quinto: de la sucesin por causa de muerte, de los derechos hereditarios, de la seguridad, reconocimiento y ejercicio de los derechos hereditarios. Disposiciones transitorias: en ella se enumeran las leyes derogadas, se fija la fecha de entrada en vigencia del Cod. Y se establece que todos los juicios civiles y comerciales en tramitacin y los que se inicien antes de la vig. del Cod. Se substanciarn por las disposiciones en aquel entonces. Divisin del cdigo civil: Titulo preliminar (Disposiciones Generales). Libro 1 (Personas, derechos personales y Familia) Libro II (Hechos y actos Jurdicos) Libro III (Contratos y otras obligaciones) Libro IV (Derechos Reales Cosas)

c) d) e) f) g)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

Libro V (Sucesin)

LECCION II FUENTES DEL DERECHO.


En sentido amplio: son los modos como se originan y establecen las normas que integran el ordenamiento jurdico positivo. En sentido restringido: fuente es el sistema de normas destinadas a disciplinar las relaciones sociales que se imponen imperativamente bajo el poder coactivo del estado. En general cuando hablamos de fuentes del derecho nos estamos refiriendo a cul es la esencia suprema del derecho. Para del Vecchio las fuentes del derecho estn en la propia naturaleza humana. Hay otros autores que piensan que la fuente del derecho est en Dios. Para el derecho positivo las fuentes del derecho se pueden dividir en dos: Materiales: que son los orgenes de donde proviene la norma, o las distintas necesidades de un pueblo en un momento determinado que hacen surgir a un precepto obligatorio. Influyen en la produccin del derecho los factores politicos, sociales, econmicos, religiosos. En otro sentido fuentes materiales o de produccin es el rgano o poder publico del cual emana la norma, y que es esencialmente el estado. b) Formales: son los requisitos obligatorios y predeterminados que debe reunir toda norma jurdica una vez estructurada para imponerse socialmente bajo el poder coactivo del estado. Se considera a la ley como fuente principalsima de derechos.
a)

A-

LA LEY
ETIMOLOGICAMENTE: La palabra ley proviene del latn LEX que procede del verbo LEGO LEGERE que significa leer..

DEFINICIN.
La ley es la fuente principal del derecho, tambin se la denomina norma jurdica. Tcnicamente la ley es una norma de conducta general, obligatoria, dictada por autoridad competente con miras al bien comn.

CARACTERES.
a) Generalidad: Es general porque se dicta para todos los habitantes de la Repblica, y se aplica sin distinciones, aunque sus efectos puedan alcanzar a unos y a otros no. b) Obligatoriedad: segn el art. 1 consagra la obligatoriedad de las ley. Las leyes son obligatorias en todo el territorio nacional y se extiende a nacionales y extranjeros domiciliados o transentes. Este carcter es el que distingue a las normas jurdicas de las dems, ya que nadie puede ser obligado al cumplimiento de otras clases de normas , como las morales o de trato social. c) Coercibilidad: la coercin implica la posibilidad de uso de la fuerza para el cumplimiento eficaz de la ley o norma jurdica, siendo ste carcter lo que lo distingue de las dems normas. d) Dictada por autoridad competente: la norma jurdica para que sea ley debe ser dictada por autoridad competente.(El congreso nacional Art. 202 C.N.) k) El bien comn: esto no es ms que el bienestar general, que a su vez suma el bienestar particular.

PASOS PARA LA FORMACIN DE LEYES.


La formacin de las leyes se halla legislada en la C.N y consta de los sgtes. pasos:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

La iniciativa: es el primer paso para la formacin de las leyes. Es el proyecto de ley que se propone al poder legislativo para ser discutido y luego sancionado.(Art.203 C.N.) b) Sancin: Significa dictar una ley. Esto ocurre cuando el Congreso se ha expedido favorablemente a la iniciativa, sea del Poder Ejecutivo o cualquier miembro de una de las Cmaras. Obviamente le antecede la discusin que forma parte de la sancin. (aprobacin) c) Promulgacin (Art 204, 205 C.N): Es el acto mediante el cual el Poder Ejecutivo pone en vigencia una ley, desde su publicacin.. . El poder Ejecutivo puede proceder de tres formas: 1 El veto: Es el rechazo que hace el Poder Ejecutivo de una ley sancionada por el Congreso. El veto puede ser total o parcial. 2 La promulgacin expresa: Se da cuando el Poder Ejecutivo aprueba la ley sancionada por el Congreso. 3 La promulgacin tcita: Esto ocurre cuando el Poder Ejecutivo no se pronuncia en el plazo de seis das hbiles ni tampoco lo devolviese al Congreso, entonces queda automticamente aprobada la ley. d) Publicacin: La Constitucin Nacional establece que la ley no obliga sino en virtud de su promulgacin y de su publicacin. Si el Poder Ejecutivo no cumple el deber de publicar la ley, entonces el Presidente de la Cmara de Diputados o el Presidente del Congreso dispondrn para su publicacin.
a)

SISTEMA ACERCA DE LA OBLIGATORIEDAD DE LAS LEYES.


Cuando en la ley se establece el da en que va a regir, no cabe duda acerca de la fecha en que entrar a regir, pero el problema se presenta cuando la ley nada dice al respecto. En ese caso existen tres sistemas: a) El sistema uniforme: Es aquel en que las leyes entran a regir en un da determinado en todo el territorio, tanto en capital como en el interior. Art. 1 CC. Las leyes son obligatorias en todo el territorio de la Repblica desde el da
siguiente al de su publicacin, o desde el da que ellas determinen

b) El sistema proporcional: Es aquel en el que la ley entra a regir proporcionalmente a la distancia que se encuentren las personas de la capital. c) El sistema mixto: Es la combinacin de los dos anteriores. Segn la cual la ley es obligatoria al da siguiente en la Capital, y 8 das en el interior de la Repblica.

SISTEMA ADOPTADO POR NUESTRO CDIGO


Sistema de la uniformidad: Art. 1 las leyes son obligatorias en todo el territorio de la Repblica desde el da siguiente de su publicacin , o desde el da que ellas determinen .

IGNORANCIA DE LAS LEYES.


A partir del momento de su publicacin las leyes son obligatorias, a partir de ese momento nadie puede alegar el desconocimiento de la ley. El Cdigo Civil establece en su art. 8: la ignorancia de la ley no exime su cumplimiento , salvo que la excepcin este prevista por la ley. Nadie podr alegar: - El desconocer la norma. - El error de hecho: que es la nocin equvoca de una cosa. El error de derecho: (Aplicacin incorrecta de una norma) que no es otra cosa que la nocin equvoca de una norma jurdica, aunque este ultimo es admisible excepcionalmente, siempre que est previsto en la misma ley.

DEROGACION
Las leyes no se dictan para que tengan vigencia permanente. Ellas son sancionadas para durar el periodo de tiempo dentro del cual seran tiles a los fines para lo cual han sido dictadas. Llega pues, un momento en que la ley deja de tener vigencia. Ello puede ser porque su propio texto as lo dispone, pero la mayora de las veces ocurre porque la ley dictada con posterioridad expresamente lo dice; o porque la nueva ley contradice a la anterior. En esos dos ltimos casos nos encontramos con lo que se llama:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

____________________________________________________________________________________________________

Derogacin de la ley: Nuestro cdigo (art. 7) habla de la derogacin de las leyes , preceptuando que las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes . es decir quitar sus efectos, su fuerza obligatoria, en forma total o parcial.

NUESTRO COD. CONSAGRA LAS 2 FORMAS DE DEROGAR UNA LEY:


a) b)

Derogacin expresa: Cuando en la ley expresamente manifiesta que se deja sin efecto una ley anterior. Derogacin tcita: Si la nueva ley nada dice al respecto pero sus preceptos lo contradicen. La norma que se deroga debe ser de igual jerarqua, una ley general no deroga una especial y viceversa, salvo a que la ley especial diga derogase la ley general. A veces pueden ser derogadas total o parcialmente. Total aclarando que una ley pierde vigencia y parcial cuando solo deroga algunos artculos de una ley

RENUNCIA A LAS LEYES.


La renuncia, como acto jurdico mediante el cual una persona rechaza un derecho que le compete o que le pertenece, es legtima en cuanto afecte solamente derechos individuales del renunciante, pero si afecta al inters social o si el hecho de renunciar importa el ejercicio antijurdico la renuncia est vedada. Porque en el caso de aceptar la renuncia al inters social se caera en una anarqua.

CONDICIONES
El art. 10 del CC establece La renuncia general de las leyes no produce efecto alguno , pero no podrn renunciarse los derechos conferidos por ellas, con tal que solo miren el inters individual y que no est prohibida su renuncia. Por ejemplo una disposicin del Cdigo Civil establece que el vendedor responde de los vicios que tenga la cosa vendida, pero las partes pueden convenir que as no lo sea. El artculo nos dice que podr renunciarse a las leyes no sean imperativas o que traten sobre cuestiones de orden pblico y buenas costumbres.

EL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE VOLUNTAD.


Dentro de nuestro ordenamiento jurdico el hombre rige sus relaciones con los dems con absoluta libertad. Con clusulas que crean convenientes en sus relaciones jurdicas. Es decir que la voluntad expresada libremente, sin vicios, es fuente del derecho para las partes que intervienen en un negocio jurdico. Cuando no existen en juego mas que vinculaciones particulares cuando el tema que se negocia o se debate no es del mbito exclusivo de los afectados, el individuo tiene plena libertad para regir su conducta dentro de los marcos que el derecho, como alineamiento general le traza. El principio de la autonoma de la voluntad domina incontestablemente todo nuestro derecho y le imprime un sentido esencialmente liberal, pero este principio no es omnimodo (que comprende todos los aspectos de algo) y cede ante el orden pblico y las buenas costumbres. Art. 715 Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma, y deben ser cumplidas de buena fe.

LIMITACIONES A ESTE PRINCIPIO:


Orden Pblico : Resulta un conjunto de principios sociales, polticos, econmicos y morales , a los cuales una sociedad considera estrechamente vinculada la conservacin de su organizacin; por ejemplo la separacin de los distintos poderes que ejercen el gobierno, la libertad individual, la propiedad privada. Es uno de los conceptos ms difciles del derecho. Una cuestin es de orden pblico si hay un inters colectivo, y ello ocurre si la sociedad considera vinculada su existencia a ese inters. Anteriormente el Orden Pblico tradicional fue para garantizar la voluntad privada, ese seoro de la autonoma del siglo pasado, fue cediendo lentamente ante la apar2icin de un nuevo orden pblico, donde el Orden Pblico ser una valla para la voluntad privada en el sentido de que ningn acto jurdico, por ms lcito que sea, podr soslayarlo. Servir adems de obstculo a la aplicacin de cualquier ley extranjera.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

10

____________________________________________________________________________________________________

Las buenas costumbres sern parte del orden publico y cualquier acto contra las buenas costumbres lo es tambin contra el orden publico. Las Buenas Costumbres. Ideas morales predominantes en la conciencia social o adoptadas por la generalidad de los individuos. Se refieren a cuestiones de orden moral. Es sin duda la primera, la ms antigua de las fuentes del derecho. De ser principalsima en el pasado pas a ser secundaria y a tener valor slo y en cuanto la ley se refiere expresamente a ella.

B- LA COSTUMBRE COMO FUENTE DE DERECHO


Es sin duda alguna , la primera, la mas antigua de las fuentes del derecho . Ella ha ido cambiando con el correr de los aos hasta quedar reducida a una mnima expresin hoy en da donde el preciosismo legislativo llega a desbordar todos los limites. La costumbre se forma con la repeticin constante de ciertas pautas de comportamiento similar , observadas por la mayor parte de la poblacin que se dedica a una actividad determinada , o que afecta a toda ella en general. La costumbre consta de dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo. El elemento objetivo est determinado por los hechos que hacen que ella se manifieste externamente, se da cuando se renen tres requisitos: Uniformidad (uso constante y uniforme), generalidad (costumbre observada por la mayor cantidad de personas), durabilidad (Cuestin de hecho que debe ser apreciada por el juez). El elemento subjetivo, llamado tambin psicolgico, es la firme conviccin que se arraiga en una sociedad en el sentido que esa costumbre debe ser seguida o adoptada.

VALOR DEL USO Y LA COSTUMBRE SEGN NUESTRO CDIGO.


El uso, la costumbre o la prctica no pueden crear derechos sino cuando la ley se refiera a ellas. Nuestro Cdigo limita as la posibilidad de expandir como fuente de derechos, ya que establece que tendr valor cuando la ley expresamente se refiera a ella.

C-LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DE DERECHO


a) Acepciones: La palabra jurisprudencia tiene diferentes significados. 1 Los antiguos la usaban para definir la ciencia del derecho. 2 Tambin, y mas especficamente, jurisprudencia significa Derecho Jurisdiccional o conjunto de pronunciamientos emanados de los jueces y trib2unales, sean stos judiciales o administrativos. 3 En sentido ms tcnico, se denomina al conjunto de fallos repetidos y constantes emitidos por los tribunales de un pas. c) La Jurisprudencia como Fuente del derecho: En ese sentido se la considera como fuente importante del derecho, decimos que despus de la ley, la jurisprudencia es la fuente del derecho ms importante, dada la transcendencia que en nuestro pas se le atribuye, pues, aunque en principio no obliga, constituye al aplicar la ley un importante argumento que puede decidir en uno u otro sentido una cuestin determinada, ya sea en casos de eventuales lagunas de la ley o para interpretar la norma en una u otra direccin. En el derecho romano era el Ius Respondendi, ex autoritate principis. El art.9 del cdigo de organizacin Judicial dispone que los jueces debern tener en cuenta los precedentes judiciales, que rige en concordancia con el art. 6 del C.C. d) Intentos para unificar la Jurisprudencia: 1 Tribunales Plenarios: No pocos autores sobre todo procesalistas, han intentado encontrar la solucin. El tribunal plenario se forma principalmente en casos en que es necesario unificar la jurisprudencia, o para evitar sentencias contradictorias. Tambin se forma cuando cualquiera de las Cmaras cree necesario fijar la interpretacin de la ley aplicable a determinado caso en particular, cuando hay indicios de que ello sera conflictivo. La interpretacin de la ley aceptada en una sentencia plenaria es de aplicacin obligatoria para la misma Cmara y para Jueces de primera instancia. La sentencia plenaria solo podr ser modificada por otro del mismo carcter. 2 Tribunales de casacin: Otra solucin de origen francs, es la de implantar Tribunales de casacin. El Tribunal de casacin o corte de casacin es una obra de la legislacin francesa, que adquiere importancia sobre todo despus de la Revolucin.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

11

____________________________________________________________________________________________________

Tiene como fin encontrar la unidad de la jurisprudencia. La casacin significa verificar si se ha hecho una correcta aplicacin de la ley, y este recurso se limita a examinar fallos judiciales en los que se discute el sentido jurdico de una cuestin, o sea el Derecho y no los hechos controvertidos. 3- Inconstitucionalidad: La Constitucin Nacional en su art. 260 dispone que la Corte Suprema de Justicia tendr facultad para declarar la inconstitucionalidad de las leyes y la inaplicabilidad de las disposiciones contrarias a la Constitucin en cada caso concreto. 4-La sentencia: Es el resultado final de un proceso. Podemos definirla como el acto judicial mediante el cual el juez, en virtud de la facultad que le concuerda la C.N pone fin a una contienda sometida a su juzgamiento. Decisin judicial que en la instancia pone fin al pleito civil o causa criminal, resolviendo respectivamente los derechos de cada litigante y la condena o absolucin del procesado. Cuando la pronuncia el juez de primera instancia, recibe el nombre de sentencia, y cuando es dictada por los tribunales de apelacin y la corte suprema de justicia, se le denomina acuerdo y sentencia.

LA DOCTRINA DE LOS AUTORES COMO FUENTE DEL DERECHO.


Doctrina: conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del derecho que explican y fijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aun no legisladas. Tiene importancia como fuente mediata del derecho , ya que el prestigio y la autoridad de los destacados juristas influyen a menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretacion judicial de los textos vigentes. Desde la ms remota antigedad, se ha respetado la opinin de los estudiosos del Derecho, y en algunos casos como en Roma se recurra a ellos para el juzgamiento de ciertos conflictos. Jus respondendi ex autorite principis. En el transcurso de la historia existieron personas que pretendieron restar la importancia de la doctrina de los autores, pero es indudable que la opinin de los autores del derecho tiene mucha importancia. Existe la doctrina jure conditio que es la que analiza los principios del derecho que nos rige, armonizando sus preceptos, aconsejando la correcta forma de aplicar la ley; y en ese sentido es fuente formal del derecho. Se habla tambin de jure condendo cuando los autores aconsejan nuevos principios tendientes a desplazar a los que no rigen hoy da.

LECCION III INTERPRETACIN DE LA LEY


Los Jueces, para aplicar la ley, deben previamente interpretarla. Interpretar una ley significa desentraar su alcance y sentido. Es buscar la verdadera realidad de la norma a fin de saber lo que el legislador ha querido expresar al dictarla. La hermenutica jurdica, por su parte es el arte de interpretar las leyes y el proceso previo imprescindible para sui aplicacin. Los jueces estn obligados a interpretar segn lo dispone el Art.6 del C.C. .- Los jueces no
pueden dejar de juzgar en caso de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Si una cuestin no puede resolverse por las palabras ni el espritu de los preceptos de este Cdigo, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos o materias anlogas, y en su defecto, se acudir a los principios generales del derecho

CLASES DE INTERPRETACIN.
a) Interpretacin Judicial: Es la efectuada por los jueces, entre stos no slo a los jueces de primera instancia sino tambin a los miembros de Tribunales de Apelacin y de la Corte Suprema de Justicia. Es la interpretacin por excelencia, ya que la realizan quienes estn encargados de aplicar la ley. b) Interpretacin doctrinaria: Es la que hacen los estudiosos del derecho. Compartimos la idea que entre la interpretacin de los jueces y la interpretacin doctrinaria existe una diferencia de sensibilidad, debido que la interpretacin doctrinaria es un poco abstracta y a veces cae en la elaboracin de la interpretacin en gabinetes de trabajo; en cambio la interpretacin de los jueces se elabora de los casos particulares olvidando a veces los principios rectores de la sociedad.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

12

____________________________________________________________________________________________________

c) Interpretacin autntica o legislativa: Hay veces en que se hace necesaria la intervencin del poder que dicta la ley para precisar los alcances de una ley anterior. Nuestro Cdigo al respecto soslaya que: Art.4 C.C. Las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras leyes no tienen efecto respecto a los casos ya juzgados.

MTODOS DE INTERPRETACIN.
La interpretacin que al derecho le interesa es la de los jueces puesto que la interpretacin se cumple en funcin de la aplicacin. No obstante sirve de gua a los jueces la interpretacin realizada por los estudiosos del derecho. En cuanto al mtodo de interpretacin de las normas jurdicas has existido diversas escuelas: MTODO TRADICIONAL: Para una mejor exposicin , el profesor Moreno Rufinelli divide en : aOrgenes a comienzos de siglo xix. La revolucin francesa marca un lmite entre dos pocas de gran importancia para la funcin interpretativa de los jueces. Antes la funcin de los jueces se limitaba a una aplicacin literal de la ley, sin permitrseles un margen de interpretacin segn al caso concreto, regia as la mxima dura lex, sed lex. Luego de la Revolucin se permiti flexibilizar la interpretacin y los jueces tenan la posibilidad de interpretar la ley, siempre dentro de un margen, es decir si las leyes se adecuaban al caso particular o no. Ante la existencia de una ley clara y expresa , sigui rigiendo la misma mxima, de lo contrario haba que recurrir a ciertos procesos para llegar a una correcta interpretacin. b- Metodo tradicional ante la interpetacin de la ley :Dentro del mtodo tradicional se distinguen tres elementos o procesos en la interpretacin: 1el elemento gramatical: que es el que se limita a extraer el sentido de las palabras y expresiones que integra el cdigo. 2- el elemento lgico: cuando la cuestin es ambigua y se presta a confusiones legales, el elemento lgico intenta descubrir el alcance de las expresiones legales, con procedimientos basados en la lgica general, para obtener por medio del raciocinio deductivo la interpretacin correcta. 3-el elemento sistemtico: es el que busca al comparar con las otras disposiciones del mismo cuerpo de leyes el verdadero sentido de la ley. Lo caracterstico del mtodo tradicional es que no admite vacos legales o las llamadas lagunas de la ley, y en ltimo caso admite que se recurra a los principios generales del derecho. c- Resultados de la interpretacin: al interpretar la ley por distintos procesos se buscan resultados que dan: - Al interpretar la ley, puede coincidir la frmula y el alcance, entonces la interpretacin es declarativa. - Habr interpretacin restrictiva cuando se restringe el alcance de la norma, cuando el legislador dijo ms de lo que quera decir. - La interpretacin es extensiva, por el contrario, cuando el legislador dijo menos de lo que quera decir , cuando el texto no comprende casos que debera comprender y debe ampliarse el alcance de la norma , hacindola mas flexible. d- Diversas escuelas: comprendidas en el mtodo tradicional. 1- Escuela exegtica: El mtodo exegtico consiste en el minucioso estudio del cdigo, articulo por articulo, buscando sus concordancias y diferencias, primando en sus operaciones el elemento gramatical y el lgico. 2- La escuela dogmtica: Nace ante las limitaciones del mtodo exegetico Consiste el mtodo dogmtico en una doble operacin que debe hacer el interprete; induccin, que proviene de los principios generales contenidos en el cdigo, aunque no fuesen expresos, y de ellos , por deduccin se aplica a los casos no previstos explcitamente en el cdigo. 3- La escuela eclctica: seria una combinacin de las anteriores. Sin constituir realmente una escuela utilizan elementos circunstanciales que les permiten desarrollar los temas, valindose de diversos elementos, ya sean lgicos, histricos o sistemticos, o basados en la equidad.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

13

____________________________________________________________________________________________________

e- Los mtodos tradicionales en LA INTEGRACION DEL DERECHO Caracteriza al mtodo tradicional el hecho de no admitir los vacos legales, o las llamadas lagunas de la ley , que se da cuando no se encuentra la norma aplicable al caso particular . En ese supuesto se busca, dentro del mismo ordenamiento, encontrar la solucin del caso. Es lo que se conoce como principio de la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico. Para ello se recurre principalmente a la analoga, procedimiento basado en el adagio latino UBI LEGIS RATIO ; IBI EADEN DISPOSITIO ; que significa : all donde existe la razn de la ley ,all hay la misma disposicin legal o de una manera mas ilustrativa en que si el legislador tuviera que prever un caso igual, habra encontrado la misma solucin. f- Los aforismos adagios o dogmas jurdicos: Un recurso fundamental que se encuentra frecuentemente en los mtodos tradicionales es el de los famosos dogmas o adagios , expresados generalmente en latn . Son principalmente de los glosadores o canonistas del medioevo, y hasta hoy se hace uso frecuente de ellos. - In claris cessat interpretatio ( Una ley clara no necesita interpretacin) - Cessante ratione legis, cessat ejus dispositio ( - Ubi Lex nen distinguit nec nos distinguere debemus ( No debemos distinguir donde la ley no distingue) Inclusio unius fit exclusivo alterius ( Incluson de uno, exclusin de otro) Quien puede lo mas, puede lo menos Lo general abarca lo especial, etc. Conclusin: Para el mtodo tradicional el sentido y alcance de la ley no es sino la voluntad del legislador, por lo que al utilizar los diferentes elementos o procesos, (gramatical, Logico, Sistemtico) su fin ultimo ser llegar a lo que el legislador quiso al sancionar la ley. Es lo que se conoce como teora subjetiva. b-) METODO MODERNO: a-) Mtodos modernos de interpretacin de la ley: Hay que considerar, empero, que las circunstancias cambian desde el momento que el legislador elabora una ley, ante las nuevas necesidades sociales que van surgiendo. De ah que emerge - en contraposicin a esa teora subjetiva del mtodo tradicional, otra objetiva quienes sustentan que hay que desligar la voluntad del legislador de la interpretacin de la ley. A ese respecto merecen especial atencin dos soluciones: la de Saleilles y la de Recasens Siches

EL METODO DE LA EVOLUCIN HISTORICA: ( SALEILLES ) Se basa en que la


ley es un producto de la historia, es decir se tiene en cuenta el momento en que ella se dicta, las aspiraciones de la sociedad, sus necesidades etc., y que no tiene sentido al interpretarla que es lo que el legislador tuvo en mente, porque una vez dictada, pertenece solo al medio social para el que se sanciona. En consecuencia los textos deben seguir las transformaciones del medio, y hay que tener en cuenta esas transformaciones para adecuar la ley a ellas..

LA INTERPRETACIN SEGN RECASENS SICHES:

Este autor interpreta que el mtodo tradicional presenta fallas. Para una correcta interpretacin, lo que debe hacer es buscar las razones, no en lo racional matemtico, sino en el logos de lo humano la lgica de lo razonable y de la razn vital e histrica. La validez de las normas jurdicas, positivas estn necesariamente condicionadas por el contexto situacional en el que y para el cual se produjeron. UN EJEMPLO cabal es la famosa ancdota de Radbruch en la que dice que en un ferrocarril de Europa se encontraba un cartel que deca prohibido entrar con perros. Un da va un seor acompaado de un oso, y el guardia le impide la entrada. Este seor protesta diciendo que el cartel slo prohibe la entrada de perros. Si tuviramos que ceirnos a la lgica tradicional ese seor tendra razn, pero el sentido comn nos dice que la interpretacin es absolutamente inadecuada, pues en este caso lo que se quiso decir en el cartel era prohibido entrar con animales.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

14

____________________________________________________________________________________________________

b-) Los Mtodos modernos en la integracin del derecho. Contra el apego a los textos en la funcin integradora del derecho han surgido nuevos mtodos: EL METODO DE LA LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA: (SISTEMA DE GENY). Segn este autor, hay que interpretar, en primer lugar, las llamadas fuentes formales, que son la ley , la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina. Cuando estas son insuficientes y no permiten llegar a una conclusin que sea satisfactoria para un juez, ste debe recurrir a la libre investigacin cientfica, libre porque no esta sujeta a ninguna autoridad externa y cientfica porque debe basar su investigacin en elementos que solamente la ciencia le puede revelar.
-

LA ESCUELA DE DERECHO LIBRE: Fue fundada en Alemania por KANTOROWICZ y seguida entre otros por LAMBERT en Francia. Tiene varias tendencias, una sostiene que ante los vacos legales el juez debe crear la norma, otra dice que el juez, atendiendo las circunstancia, puede inclusive derogar las leyes si estima que se contrapone a las necesidades sociales. (Fue criticada por MESSINEO, quien dice que en donde existe divisin de poderes, el juez intrprete no tiene posibilidad de crear el derecho, estn llamados a aplicar la norma).

EL METODO DE KELSEN:
Considera que en puridad no existen lagunas en el ordenamiento jurdico, sino que hay situaciones que se le presenten al Juez, en las que parece ser tan injusto aplicar el derecho, que se piensa que el legislador no se ha ocupado del caso. Pero sostiene que el derecho debe ser aplicado aun si es malo, por lo que la tarea del juez sera la de crear una norma individual adecundose al marco de posibilidades que le ofrece la norma general correspondiente. TEORIAS QUE LIMITAN EL DOMINIO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: Hay autores que admiten la existencia de lagunas de la Ley, al contrario de los que sostienen la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico. En caso de que las leyes no provean determinada situacin, apuntan, se est extralimitando al dominio de lo jurdico, por lo que esa circunstancia especfica que se presenta escapa al dominio del derecho. Habr entonces una ilimitada libertad de hecho para el comportamiento de los sujetos. Por lo que no hay lagunas de la ley, sino una limitacin del dominio del ordenamiento jurdico. No hay lagunas sino solamente una limitacin del ordenamiento juridico.

NUESTRO CDIGO CIVIL Y LA INTERPRETACIN


Nuestro Cod. Civil en su art.6 consagra que Los jueces no pueden dejar de juzgar en caso de silencio, obscuridad o insuficiencia de las leyes. Si una cuestin no puede resolverse por las palabras ni por el espritu de los preceptos de este cdigo, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos o materias anlogas, y en su defecto se acudir a los principios generales del derecho. A-) Habr que resolver en primer lugar por las palabras de la ley, es decir que el primer elemento que debe tomarse a consideracin es el gramatical, o ms tcnicamente el literal. B-) En segundo lugar, debe recurrirse al espritu de los preceptos del cdigo.(Elemento lgico y sistemtico) C-) La analoga cuando no se halla solucin en el texto de la ley ni en los preceptos del cdigo se recurre a materias o casos anlogos D-) Finalmente l interprete de recurrir a los principios generales del derecho, que son principios inmanentes e inmutables que se refieren a la esencia de una sociedad y que inspiran e integran la legislacin de un pais..

APLICACIN DE LA LEY.
www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

15

____________________________________________________________________________________________________

Hemos dicho que los jueces deben fallar en todos los casos, es decir deben dictar una sentencia en un caso controvertido sometido a su juzgamiento, aplican la ley.. La aplicacin de la ley tiene dos mbitos: el temporal y el espacial. En el primer caso el juez debe utilizar el derecho vigente. La aplicacin espacial son los lmites del territorio nacional los que determinan la aplicacin territorial de las leyes. En caso de conflictos se debe resolver al amparo de una disciplina que se denomina Derecho Internacional Privado.

APLICACIN DE LAS LEYES EN EL TIEMPO. PRINCIPIO DE LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.


Significa que las leyes no pueden ser aplicadas a los hechos o situaciones anteriores a su promulgacin. El art. 14 de la C.N seala Ninguna ley tendr efecto retroactivo, salvo que sea ms favorable para el encausado o condenado. La dificultad que se presenta en el principio de la irretroactividad de las leyes es que se presentan situaciones intermedias en donde no se determina cul ley ser la aplicable en caso de que las leyes slo dispongan para el futuro a partir de su promulgacin.

LA IRRETROACTIVIDAD EN EL CDIGO CIVIL.


El Cod. Civil en su art.2 establece: Las leyes disponen para el futuro, no tienen efecto retroactivo ni pueden alterar derechos adquiridos. Las leyes nuevas deben ser aplicadas a los hechos anteriores a su promulgacin, solamente cuando priven a las personas de meros derechos en expectativa, o de facultades que les eran propias y no hubiesen ejercido Las leyes nuevas no pueden invalidar o alterar los hechos cumplidos ni los efectos producidos bajo el imperio de las antiguas.

LA TEORA DE LOS DERECHOS EN EXPECTATIVA Y DERECHOS ADQUIRIDOS. CONCEPTO


La teora de los derechos adquiridos parte de la base de que las nuevas leyes no pueden alterar los derechos adquiridos, y de que las leyes nuevas se aplican cuando priven a los particulares de meros derechos en expectativa. Los derechos adquiridos son aquellos que se han incorporado al patrimonio de su titular por haberse cumplido los presupuestos necesarios, son aquellas facultades que ya henos ejercido. DERECHO ADQUIRIDO es igual a DERECHO EJERCIDO. EJEMPLO: la ley que me autoriza a testar desde los 18 aos y yo hago uso de ese derecho, luego esta se deroga por la nueva ley que autoriza a testar desde los 20 aos. La nueva ley no puede dejar sin efecto el testamento redactado a los 18 aos, porque ejerc mi derecho a hacerlo. En cuanto a los derechos en expectativa (o facultades que les eran propias a las personas y no hubiesen ejercido), podemos decir que son lo contrario, es decir derechos que aun no han sido ejercidos. Esta teora es atacada por la doctrina moderna, por varios motivos, principalmente porque de alguna manera toda ley nueva modifica derechos adquiridos bajo la ley anterior. Adems no se puede determinar con precisin cules son los derechos adquiridos y cules son los derechos en expectativa. Por esa razn se agreg la teora de los hechos cumplidos, que es mucho ms precisa es ese sentido.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

16

____________________________________________________________________________________________________

LA TEORA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS.


El segundo prrafo del art.2 consagra la teora de los hechos cumplidos al decir que las nuevas leyes no pueden alterarlos, como tampoco los efectos producidos bajo el imperio de las antiguas leyes. Esta tesis fue propugnada en Alemania por WINDSCHEID y DERNBURG; y se basa fundamentalmente en que las leyes disponen para el futuro: Los hechos o actos anteriores se rigen por la ley vieja y, a partir de la entrada de la nueva ley, se regir indefectiblemente sta. El problema se presenta cuando un hecho o un acto jurdico tiene efectos tanto bajo el imperio de la nueva como de la vieja ley. Cul rige entonces? Plainol en Francia sostuvo que las consecuencias o efectos producidos bajo la antigua ley se regirn por la misma, en tanto que las consecuencias producidas bajo el imperio de las nuevas leyes se regirn por stas. Sin embargo en lo referente especficamente a los Actos Jurdicos, sostienen que debe seguir rigiendo la ley vigente al tiempo de su celebracin, as el contrato celebrado bajo la ley anterior esta ser la que lo rija. .CONCILIACIN

DE AMBAS TEORAS EN EL CDIGO.

La teora de los derechos adquiridos es vaga e imprecisa, por lo que slo tendr aplicacin si coincide con la teora de los hechos cumplidos, la que a su vez debe ser complementada con la mejor doctrina. Pero sin embargo ambas teoras son de poca aplicacin prctica. El Cod. Civil expresa Todos los juicios civiles y comerciales en tramitacin y los que se inicien antes de la vigencia de este Cod. se sustanciarn y regirn por las disposiciones vigentes. Sin embargo existen dos excepciones: a) En cuanto a las normas supletivas que han de regir los efectos de las convenciones, ya sean unilaterales o bilaterales, seguirn aplicndose las de la legislacin vigente al tiempo de celebrarse el acto. b) Las relaciones y situaciones que se interpreten como aseguradas en garantas constitucionales, como por ej. Las que afectan el Derecho de propiedad.

APLICACIN TERRITORIAL DE LA LEY.


La aplicacin territorial de la ley ha generado problemas muy complejos como:

A) EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LA LEY.


Es el que rega en Roma, donde se entenda que las leyes de origen de la persona son las que regan donde quiera que fuera. As se aplicaba la lex romana o el jus civile a los ciudadanos romanos, y el jus gentium a los extranjeros. b) EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LA LEY. En la Edad Media surge otro sistema, como consecuencia del feudalismo, en el que los pequeos reinos formados no admitan leyes que no fueran propias, con lo cual defenda su soberana y frenaban cualquier influencia que pudiera atentar contra su poder., es decir se tenia en cuenta la jurisdiccin en que las personas se encontraban. c) EL SISTEMA DE LOS ESTATUTOS PERSONALES Y REALES. Tuvo sus orgenes en el siglo XVI. El sistema estatutario hace prevalecer la aplicacin territorial de las leyes, y considera al derecho romano nico y verdadero, tal es asi que se le atribuye el carcter de supletorio para todo lo que no este previsto en los estatutos locales.. EL jurista francs D argente es el que distingui entre estatutos reales y personales. Los primeros referentes a las personas y el segundo referente a las cosas (bienes). Segn sta teora los bienes deban regirse de acuerdo a las leyes del lugar donde se encuentren ; mientras que las personas llevaban consigo donde quieran que fuese sus leyes de origen.

SISTEMAS MODERNOS:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

17

____________________________________________________________________________________________________

En lo referente a la ley personal, o lo que los estatutarios denominaban el estatuto personal (existencia de las personas, capacidad etc.) hay dos grandes corrientes 1-SISTEMA DE NACIONALIDAD. Surge en Europa a mediados del siglo pasado, su fundamento radica en que en los conflictos de leyes debe aplicarse siempre la ley de la nacionalidad de la persona, sin embargo est limitada por el Orden Pblico. En los casos en que rige la autonoma de la voluntad, las personas pueden elegir por cul legislacin han de regirse. 2-SISTEMA DEL DOMICILIO. Tuvo principal desarrollo en los pases americanos, se contrapone a la tesis de la nacionalidad. Establece que el lugar donde la persona fija su domicilio es el que ha de determinar la aplicacin de la ley.

TEORA DE SAVIGNY Sistema de comunidad de derechos:


Propone su sistema segn el cual en los conflictos de leyes ha de aplicarse la que sea mas conforme a la naturaleza de cada relacin jurdica, sin reparar en que el derecho sea nacional o extranjero. En consecuencia si existen dos leyes una nacional y otra extranjera, no debe aplicarse la extranjera por simple cortesa de autoridad, sino deber aplicarse solamente si fuera mas justa y apropiada, teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso, aunque se admiten excepciones, como son las leyes dictadas por motivos de inters general.

LAS SOLUCIONES DEL CDIGO.


Como se han visto, las leyes pueden ser aplicadas territorial o extraterritorialmente. Las normas de envo son las que han de ser aplicadas cuando debe haber extraterritorialidad de la ley, y dependen de los distintos ordenamientos, pues es sabido que cada Estado es soberano, estas normas mal o bien ubicadas se encuentran el cdigo civil. Primarn sobre ellas los tratados internacionales suscritos, siempre y cuando se hallen ratificados y canjeados. El cdigo civil que parte de la base de la territorialidad de la ley, se limita a dar reglas generales para casos particulares, tal como lo haban hecho ya los estatutarios. En cuanto a la ley personal sigue el sistema del domicilio. Hay pues en el Cdigo dos clases de normas, las territoriales y las extraterritoriales.

NORMAS TERRITORIALES.

Leyes de orden pblico: Todas las normas de orden pblico, son de aplicacin territorial (cfr.Art.22.) Servir, pues, el orden pblico de escollo a la aplicacin de una Ley extranjera que la contrare. Leyes referente a la capacidad e incapacidad de derecho: El Art. 14 del Cdigo Civil expresa: La capacidad e incapacidad para adquirir derechos, el objeto del acto que haya de cumplirse en la repblica y los vicios substanciales que ste pueda contener, sern juzgadas para su validez o nulidad por las normas de este Cdigo, y cualquiera fuese al domicilio de sus otorgantes. Las atinentes a los efectos de los actos en la repblica: Vemos que el Art. Transcripto se refiere tambin al objeto y a los vicios de los actos jurdicos, regulada en el libro segundo de nuestro Cdigo. Puede apreciarse que el objeto de los actos jurdicos es la materia del acto que se celebra y debe ser algo que est en el comercio y que sea licito y adems que no atent contra el orden pblico. Los vicios del acto jurdico son el dolo, el error y la violencia, tambin existen situaciones que pueda afectar la regularidad del acto, como por ejemplo el fraude de acreedores y la simulacin.

NORMAS EXTRATERRITORIALES.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

18

____________________________________________________________________________________________________

1)

Casos en la que se aplica la Ley del domicilio: Con respecto a las personas fsicas. En todo lo referente a la existencia y a los atributos de la personalidad con excepcin de la capacidad de derecho, segn se ha expresado, se aplicar la Ley del domicilio, siempre que est fijado con carcter de permanencia. 2) Con respectos a las personas jurdicas constituidas en el extranjero. Se regirn por las Leyes de su domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica. (art.26 del C.C.)

Casos en que se rige la Ley del lugar: 1-) En materia de bienes. Se aplica el principio lex rei sitae (leyes del lugar) en lo referente a los bienes. (art.16 del C.C.), que estatuye; los bienes cualquiera sea su naturaleza se regirn por la Ley del lugar donde estn situadas, en cuanto a su calidad, posesin, anajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles. 2) Derechos de crdito. El principio es la norma lex loci solutinis (ley del lugar de cumplimiento) (art.17 del Cdigo Civil): Los derechos de crditos de reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse. Si este no pudiere determinarse, se reputaran situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin, se reputaran situados en el lugar donde se encuentren. (pagares, letras de cambio etc.). 3) Muebles que se trasladan de un lugar a otro: Qu ocurre con los muebles que se trasladan a otro sitio? La solucin se encuentra en el Art.18 que establece <<El cambio de situaciones de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo los interesados estn obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma exigidos por la Ley del lugar de la nueva situacin para la adquisicin y conservacin de tales derechos. El cambio de la situacin de la cosa mueble litigiosa, operado despus de la promocin de la accin real, no modifica las reglas de competencia legislativa y judicial que originariamente fueron aplicables>>. 4) Los Derechos Intelectuales y la Propiedad Industrial: Estn sometidos a la Ley del lugar de su creacin, a no ser que la materia est legislada en la repblica. (Art.20). Los derechos intelectuales son regidos por la Ley del lugar de registro de la obra. 5)La forma de los actos jurdicos. Tambin las formas se rigen por la Ley del lugar de su celebracin (locus regis actum) (Art.24). A ese respecto, el Art.23 dice <<La forma de los actos jurdicos, pblicos o privados, se rige por la Ley del lugar de su celebracin, salvo de los otorgados en el extranjero ante los funcionarios diplomticos o consulares competentes, la que se sujetar a las descripciones de este Cdigo>>. De modo que si una acto celebrado en un pas extranjero exige como forma que sea por escritura pblica, para que tenga efectos en nuestro pas debe reunir ese requisito. La excepcin a este principio se encuentra en el Art.24, que textualmente dispone:<<Los actos jurdicos celebrados en el extranjero, relativos a inmuebles situados en la Repblica, sern vlidos siempre que consten de instrumentos pblicos debidamente legalizados, y no slo producirn efecto una vez que se los haya protocolizado por orden de juez competente e inscripto en el registro pblico>>.

APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA.


El Art.22 del C.C. dispone que los jueces y tribunales aplicarn de oficio las leyes extranjeras.
Los jueces y tribunales aplicarn de oficio las leyes extranjeras, siempre que no se opongan a las instituciones polticas, las leyes de orden pblico, la moral y las buenas costumbres, sin perjuicios de que las partes puedan alegar y probar la existencia

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

19

____________________________________________________________________________________________________ y contenido de ellas. No se aplicarn las leyes extranjeras cuando las normas de este Cdigo sean ms favorables a la validez de los actos.

LECCION IV. DE LAS PERSONAS: Etimologa y evolucin de la idea de persona. La expresin persona, proviene de la conjuncin de dos palabras : per y sonare, que era el nombre que se le daba a las mscaras del teatro griego, provistas de una especie de megfono para aumentar el volumen de la voz del actor, y servia para caracterizar la funcin o el rol que desempeaba el actor en la obra.. Ms tarde la expresin persona pas a ser utilizada para designar una funcin o rol que el hombre cumpla en la sociedad, confundidose posteriormente con el individuo mismo, implicando ello que persona era aquel que puede representar un papel en la escena juridica.. Definicin y concepto Segn Vlez Sarfield persona es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones Capitant dice que persona es todo ente al que se reconoce capacidad para ser sujeto de derecho. El concepto de hombre es jurdicamente inseparable de el de persona, pues slo el hombre es capaz de adquirir derechos y para l es que el derecho cobra vida. Ya decian los romanos : hominum causa omne ius constitutum est. Divisin de las personas En el Cod. Civil las personas estn divididas en dos grandes grupos: fsicas y jurdicas. Se entiende por persona fsica al ser humano en general, son llamadas naturales o de existencia visible. Cuando hablamos de personas jurdicas, nos referimos a las entidades que, sin tener condicin esencialmente humana, pueden estar afectadas de obligaciones y derechos. Son llamadas tambin personas morales o ideales, y se encuentran formadas por determinacin de la ley.

Personas fsicas: como hemos dicho anteriormente la persona fisica es el ser humano . Cuando comienza la existencia de la persona. La existencia de las personas fsicas comienza desde el momento de la concepcin. Nuestro Cod. Civil se aparta de la tesis romanista que sostiene que la existencia de las personas comienza desde el momento del nacimiento, consideramos que la persona existe desde el momento de su concepcin en el seno materno. Apoyamos la tesis sostenida por nuestro codigo , en el sentido que la personalidad en el hombre es una condicin inseparable de su existencia como ser humano en todo momento, por lo que no puede pensarse que en algn instante de su vida el hombre no tenga personalidad.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

20

____________________________________________________________________________________________________

El Cdigo Civil nos dice: La persona fsica tiene capacidad de derecho desde su concepcin para adquirir bienes por donacin, herencia o legado. La irrevocabilidad de la adquisicin est subordinada a la condicin de que nazca con vida, aunque fuere por instantes despus de estar separada del seno materno. La concepcin. La concepcin es la fecundacin de un nuevo ser humano dentro del seno materno, o excepcionalmente fuera de ste, cuando se logra por medios artificiales en un laboratorio. El momento exacto que se produce la concepcin fuera del seno materno ser fcil de determinar mediante procedimientos cientficos, en cambio si la concepcin se realiza en el seno materno es todava un misterio que la ciencia no ha podido develar, el derecho por su parte admite una presuncin jure et de jure - que no admite prueba en contra- del momento en que se produce la concepcin. El Cdigo civil nos dice: Se presume sin admitir prueba en contra, que el mximo legal de duracin del embarazo es de 300 das, incluso el da del matrimonio o el de su disolucin; y el mnimo es de 180 das computados desde el da anterior al nacimiento sin incluir en ellos ni el da del matrimonio ni el de su disolucin. El determinar la fecha en que se produjo la fecundacin tiene gran transcendencia para el derecho , por los siguientes motivos: abcPor razones de filiacin Por motivos de orden sucesorio Para la proteccin de la maternidad. El embarazo a- Duracin El embarazo es el estado de la mujer que ha concebido y se establece que la duracin mxima es de 300 das y la mnima es de 180 das. En nuestro pas no se conocen litigios sobre el plazo de duracin de embarazo. b- Reconocimiento del embarazo. Controversias Sobre el reconocimiento del embarazo el art. 30 del cod. dispone Se tendr por reconocido el embarazo de la madre soltera o casada, por su sola declaracin, la del marido o la de otras personas interesadas en el nacimiento del concebido, cuya filiacin no podr ser impugnada ni ser objeto de pleitos antes de que l nazca Nacimiento con vida. a) Presuncin: El art. 32 del Cod. Civil nos dice: Reptase como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieron al parto hubieren odo la respiracin o la voz del nacido o hubieren observado otros signos de vida b)Prueba: El nacimiento es un hecho natural, y, por lo tanto, sujeto a prueba. El Cod. nos da algunas pautas a seguir para la determinacin de si nace o no con vida el nuevo ser, como si hubieran odo la respiracin o la voz del nacido o hubieran observado otros signos de vida. La prueba testifical ser de mayor importancia, pues nadie mejor que quienes asistieron al parto para dar fe de si naci con vida o no la criatura. La prueba pericial a cargo de mdicos especializados ser tambin decisiva, pues estos podrn determinar a travs de la autopsia si la criatura tuvo o no vida propia, independiente de la madre. Vialidad.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

21

____________________________________________________________________________________________________

Es una expresin que viene del latn vita habile que significa tener aptitud para la vida. Podemos decir que es la aptitud para tener vida propia e independiente de la madre por un tiempo variable segn las legislaciones. A nuestro Cdigo no le interesa la vialidad sino que simplemente el nio nazca con vida, aunque sea por unos instantes despus de separada de la madre.. Mellizos. Los nacidos en un solo parto tendrn la misma edad, en nuestro Cdigo no existe el mayorazgo, propio de las legislaciones antiguas. Fraudes en materia de partos: Suposicin, Supresin y Sustitucin. a) Sustitucin de parto: Cuando la criatura nace sin vida y es sustituida por otra con vida. b) Suposicin de parto: En caso de que la madre haga aparentar o suponga el nacimiento de una criatura. a) Supresin de parto: Ello ocurre cuando la madre oculta o elimina el fruto de sus entraas. Prueba del nacimiento de las personas. El art. 35 del Cdigo Civil establece que el nacimiento y la muerte de las personas se probarn por los testimonios de las partidas y los certificados autnticos expedidos por el Registro de estado civil. Contenido de la partida. Vemos que el Cod. indica que el nacimiento se prueba con el testimonio de las partidas y certificados autnticos expedidos por el Registro Civil. Contiene los siguientes datos: a) b) c) el lugar, hora, da, mes y ao de nacimiento el sexo y el nombre del recin nacido el nombre y apellido del padre, de la madre o de ambos en su caso. Denuncia y declaracin. La denuncia del nacimiento: Tiene ms un fin estadstico que jurdico, segn la ley estn obligados a denunciar el nacimiento: Los administradores o directores de hospitales, sanatorios, maternidades, crceles etc. Los facultativos o cualquier persona que haya asistido el nacimiento de un nio.. La declaracin del nacimiento: es considerado como el acto mediante el cual los obligados a hacerlo atribuyen al recin nacido la calidad de persona, ya que hasta ese momento, como no esta inscripta, no puede acreditar su existencia. Estn obligados a declarar a los efectos de su inscripcin: 1) el padre o la madre, y a falta o incapacidad de ellos , el pariente mayor de edad que reside en el domicilio del nacimiento. 2) el apoderado con poder especial del padre o la madre 3) la persona que haya hallado un recin nacido. En este caso deber acompaar las ropas u objetos encontrados por el mismo y dar informacin a la Comisara ms cercana. PLAZOS PARA LA DENUNCIA Y DECLARACION

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

22

____________________________________________________________________________________________________

Conforme establece la normativa vigente los obligados a denunciar el nacimiento tienen un plazo de 7 das para ello, y los obligados a declarar tienen 30 das. E xistencia de las personas : Derechos y atributos de la personalidad Al comprobarse el nacimiento comienza la existencia propiamente dicha de las personas, que se prolonga desde ese hecho hasta su fallecimiento. Los derechos de la personalidad: Son aquellos que intrnsecamente forman parte de la persona y de los cuales no puede ser privada, porque ello implicara atentar contra su propia esencia.. Son por ejemplo: el derecho a la vida, a la libertad, al honor y a su reputacin. b) Los atributos de la personalidad: Son cualidades que el ordenamiento jurdico atribuye a las personas para diferenciarlas de las dems. Son esencialmente la capacidad, el nombre, el domicilio y el estado de las personas.
a)

LECCION V El estado(de las personas): Definicin. Se han dado distintas definiciones del estado. Plainol deca: que el estado son ciertas cualidades que la ley toma en consideracin para ligar a ellas efectos jurdicos. Estas cualidades son las de casado o soltero, mayor o menor de edad, paraguayo o extranjero, y segn sea de una u otra condicin derivarn derechos y obligaciones para las personas. El estado es la posicin jurdica que ocupa la persona dentro de la sociedad. El Estado en Roma. El status en Roma era sinnimo de capacidad. Para adquirir la plena capacidad se necesitaba de tres status o estados: a) Status Libertatis: se relacionaba con la calidad de hombre libre o esclavo. b) Status Civitatis: se refera a la condicin que tena la persona de ciudadano o peregrino. Para los romanos regia el derecho civil o quiritario y para los extranjeros el jus gentiun. b) Status Familiae: cuando la persona era sui juris o alieni juris, si era o no-jefe de familia, de cuya condicin derivaban una serie de derechos y obligaciones. El hecho de ser alieni juris no le incapacitaba totalmente ya que poda ejercer algunos derechos y obligaciones , pero otros le estaban limitados.. A los tres estados del derecho romano se los denomina Status Principalis. El Estado en el derecho moderno. En el derecho moderno se parte de la base indiscutible de que todo hombre es persona, y que toda persona tiene capacidad. La diferencia con la concepcin romana es que segn stos, cuando se reunan los tres caracteres que conformaban el estado la personalidad estaba completa. En nuestros das, no constituye el fundamento de su

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

23

____________________________________________________________________________________________________

personalidad sino que son simples modalidades o maneras de ser de las personas. Esto no quiere decir que el estado haya desaparecido por completo. Existen diferentes teoras referentes al estado, as: Hay un grupo de autores que se aproximan a la concepcin romana de estado, o sea status civitatis, familiae y libertatis; eliminando ste ltimo por razones obvias. Otros autores sostienen una tesis similar, pero agregan otro aspecto al estado: las cualidades inherentes a las personas, como ser la edad, sexo, estado mental, etc. Que tambin determinaran su posicin jurdica dentro de la sociedad, pero con el concepto que estamos plenamente de acuerdo es con el de BORDA que dice: Por estado debe entenderse el conjunto de cualidades que fijan los derechos y obligaciones de las personas..

Aspecto del estado de las personas El estado puede ser considerado bajo tres aspectos o puntos de vista: a) Con respecto a la sociedad: 1-Los estados de nacional o extranjero : Influyen sobre todo en lo referente a derechos polticos , como ser los electorales, servicio militar obligatorio, los cuales solo rigen para los nacionales . Asimismo hay algunos cargos pblicos que la constitucin nacional reserva exclusivamente para los paraguayos, como ser el de presidente de la repblica , ministro del poder ejecutivo etc. 2-Los estados de domiciliado o no domiciliado: Al hablar de la aplicacin las leyes se ha visto que el domicilio tiene influencia en los conflictos de leyes Salvat seala que las personas se consideran miembros de la sociedad en que viven, donde tienen su domicilio.

b)

Considerada como miembro de familia: los estados de la persona pueden ser: soltero, casado, viudo, o divorciado; padres o hijos de familia; hijo matrimonial o extramatrimonial. Estos pueden ser modificados algunos voluntariamente mediante actos jurdicos celebrados por las personas y otros involuntariamente mediante hechos juridicos. c) En consideracin as misma: los estados de mayor o menor de edad, tambin se consideran el sexo de la persona, otra cualidad es la salud mental de la persona. Caracteres del estado a) Es imprescriptible: no puede adquirirse ni perderse con el tiempo b) Es inembargable: resulta del carcter extrapatrimonial del estado c) Es irrenunciable: es decir que nadie puede renunciar a su estado, ni reclamar alguna accin como consecuencia de su estado, que puede ser de emplazamiento o de desplazamiento de estado. ( Ej. Reconocimiento de filiacin e impugnacin de paternidad). d-)Las leyes relativas al estado civil son de orden pblico y no pueden haber sobre ellas convenciones particulares que las alteren. Estado Civil y Estado Poltico El estado civil es la posicin jurdica de la persona en la sociedad. Cuando se relaciona con los derechos polticos al ejercicio de esos derechos y a su vinculacin con la ciudadana nos encontramos con que ellos forman parte del estado poltico de las personas. Se refiere tambin al estado poltico la distincin en la Constitucin de los cargos que pueden ser ocupados por ciudadanos naturales y los cargos que pueden serlo por otras personas. Ejemplo: el sufragio y la posibilidad para ser elegidos para ciertos cargos.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

24

____________________________________________________________________________________________________

Vemos entonces que el estado civil se refiere esencialmente a la posicin de la persona con relacin a si misma y a la familia y el estado poltico a la relacin de la persona con la sociedad, sobre todo cuando se refiere al ejercicio de derechos polticos. Estado profesional. El Dr. Moreno Ruffinelli piensa como Salvat , que las cualidades que la ley toma en cuenta como constitutivas del estado son solo las inherentes a las personas en s, por consiguiente la profesin no puede ser un elemento del estado de las personas, porque los derechos y obligaciones que derivan de ella, no son inherentes a la persona en s, sino una virtud a una circunstancia accidental, como la ocupacin que tiene. Propiedad y posesin de Estado. Se habla de propiedad y posesin de estado sobre todo en lo referente al derecho de familia. En el primer caso se lo asimila al derecho de propiedad que tenemos sobre cualquier otra cosa, puesto que ese estado puede ser defendido contra todo ataque o desconocimiento de que pueda ser objeto una persona. Pero ademas consideramos que la propiedad del estado se refiere a que una persona goza y evidencia de un estado determinado y adems tiene un ttulo par ello. EJEMPLO: cuando un hijo est inscripto en una partida de nacimiento y en la partida de nacimiento dice que es hijo matrimonial. Cosa similar ocurre con el posesin de estado, pero la diferencia fundamental consiste en que la posesin significa gozar de un estado determinado sin tener ttulo respectivo. EJEMPLO: un nio es conocido como hijo dentro de una familia, se dice entonces que goza de una posesin de estado de ser tal hijo. En este caso la persona puede promover una accin de emplazamiento de estado . ( Ej Reconocimiento de filiacin natural extramatrimonial) Segn la doctrina tradicional tres elementos deben conjugarse para que pueda darse la posesin de estado: a- El nomen: Implica que la persona tenga el nombre patronmico del que pretende el titulo y no lo goza , as el hijo que reclama su calidad de tal y ha utilizado el apellido del padre. b- El tractatus: significa que el padre o la madre le hayan dado el trato de hijo . Ej. El criado. dLa fama: la fama que tenga frente a terceros de ser hijos de tal o cual persona, es la demostracin permanente de un estado determinado no desmentido que forma en el juzgador la conviccin inequvoca de la existencia de un determinado estado. Registro de estado civil de las personas Es una institucin dependiente del P. E a travs del Ministerio y Justicia y Trabajo, que se encargar de asentar los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones, reconocimientos y adopciones que se verifican en el pas. Tiene como fin jurdico ser el organismo encargado de anotar todos lo que e relaciona con el estado civil de las personas, desde su nacimiento hasta su muerte. Tambin tiene un fin estadstico. La ley 1266 del 4 de noviembre de 1.987.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

25

____________________________________________________________________________________________________

A raz de la sancin del nuevo cdigo civil paraguayo y la necesidad de modernizar el registro del estado civil de las personas , el poder ejecutivo envo al parlamento un proyecto que se convirti en la citada ley . La cual consta de 16 captulos los cuales tratan de nacimientos, reconocimientos y adopciones, defunciones, Sanciones . etc. REFERENCIAS GENERALES Resalta la dependencia del ministerio de justicia y trabajo , la direccin habilitara oficinas del registro donde estas fueran necesarias. La incorporacin de la moderna tecnologa en materia de registro , conservacin de libros , documentos y archivos , para ello se autoriza la utilizacin de computadoras , microfilmadoras, fotocopias y fotografas. etc. Leccin VI La capacidad. Es la aptitud que tienen las personas para desarrollar su vida jurdica, es decir facultad de adquirir derechos o contraer obligaciones. No puede concebirse la idea de que exista una persona que no tenga capacidad negarle sera revivir dos instituciones como la esclavitud y la muerte civil. La capacidad se encuentra relacionado con la responsabilidad, no solo en materia civil sino tambin en materia penal. La edad, el estado civil y la sanidad mental constituyen aspectos primordiales en el problema de la capacidad. Estado y capacidad No todas las personas tienen el mismo grado de capacidad, la cual se halla limitada por el estado de la persona , por ejemplo - en el caso de un menor de edad - la capacidad est sujeta a diversas limitaciones establecidas que varan a medida que est cerca de la mayora de edad. Con ello, destacamos que el estado de las personas, es decir la posicin jurdica de la persona, influye sobre la capacidad, .dando los elementos para que esta pueda ser mas o menos extensa. Cabe mencionar que el concepto de estado es mucho ms amplio que la capacidad. Diferencias entre estado y capacidad. * El estado manda a la capacidad, pero la reciproca no es cierta. * Toda persona tiene un estado; mientras que existen personas que son incapaces (absoluta o relativamente). Ejemplo: los nios - los dementes Slo las personas fsicas tienen estado; sin embargo, tanto las personas fsicas como las jurdicas tienen capacidad. La capacidad puede ser : de derecho o de goce, y de hecho o de ejercicio. Capacidad e incapacidad de derecho. a-) Capacidad de derecho: es la aptitud que tiene una persona para ser titular de derechos y obligaciones. Se relaciona con el "goce" de los derechos de una persona para llevar una vida jurdica plena. Gozar un derecho quiere decir tenerlo, ser el titular de l. Ejemplo: el sufragio: para las personas de 18 aos de edad. Toda persona es capaz de derecho y las incapacidades que pueden pesar sobre ellas son siempre relativas. b-) Incapacidad de derecho: Son prohibiciones contenidas en la ley para la realizacin de ciertos actos, que se basan en principios de orden pblico, moral o buenas costumbres., tendientes a proteger a aquellas personas
www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

26

____________________________________________________________________________________________________

que podrian ser objeto de manejos inescrupulosos de quienes por alguna razon tiene sobre ellos alguna ascendencia. As un padre plenamente capaz de hecho y de derecho tiene sin embargo prohibicin de contratar con el hijo que esta bajo su patria potestad. (art.739 inc. B), los esposos, aunque estn separados de bienes , no pueden celebrar entre si el contrato de compraventa. La incapacidad de derecho repetimos siempre es relativa. Capacidad e incapacidad de hecho. a-) Capacidad de hecho o de obrar: Es la aptitud legal para ejercer uno por si mismo o por si solo sus derechos. Este cdigo reputa plenamente capaz a todo ser humano que haya cumplido los veinte aos de edad, y no haya sido declarado incapaz judicialmente. La capacidad de hecho se refiere al "ejercicio" de los derechos, es decir la posibilidad que la persona tiene de valerse por s misma para realizar su propia vida jurdica. Ejercer un derecho quiere decir ponerlo en ejecucin. . El individuo puede ser titular de derechos, pero carecer de aptitud para poder ejercerlos y nos encontramos ante una......... ......b-) Incapacidad de hecho: cuando la persona no puede por s misma o por si sola desarrollar su vida jurdica, por cuestiones de edad o defectos congnitos o adquiridos que le impiden darse a entender. EJ. Los sordomudos, los dementes. La incapacidad de hecho puede ser: Absoluta y relativa 1 Absoluta: Impiden totalmente la celebracin de acto jurdico alguno, y si se realizan son nulos, es decir imposible de ser confirmados.. Ellos afectan a personas que carecen por completo de discernimiento (siendo ste uno de los elementos fundamentales para que todo acto sea vlido). El Cd. Civil establece que son absolutamente incapaces de hecho: las personas a-por nacer, b- los menores de 14 aos de edad, c- los enfermos mentales y d- los sordomudos que no saben darse a entender por escrito u otros medios. Ejemplo: Un acto jurdico celebrado por un menor se encuentra fulminado de nulidad y no habr medio de darle validez ni por el transcurso del tiempo.
2-

Relativa : son susceptibles de confirmacin, es cuando se dispone la facultad de realizar algunos actos y otros no. El Cd. Civil establece que tienen incapacidad relativa de hecho: los menores que hayan cumplido 14 aos de edad y las personas inhabilitadas judicialmente. - En los casos de los inhabilitados judicialmente, su pena cesara cuando se cumple el plazo establecido.

El Cd. Civil en su art. 39 dice: a- Cesar la incapacidad de hecho de los menores de 18 aos, por sentencia de juez competente ante quien se acredite su conformidad y la de sus padres, y en ausencia de ambos la de su tutor, que los habilite para el ejercicio del comercio y otra actividad lcita.
www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

27

____________________________________________________________________________________________________

b)De los varones de 16 aos y las mujeres de 14 aos de edad, para su matrimonio, con las limitaciones establecidas por este codigo. c) Por la obtencin de ttulo universitario. La emancipacin es irrevocable. Diferencias entre la capacidad de Hecho y capacidad de derecho a) La capacidad de derecho solo puede ser relativa, pero la capacidad de hecho por su parte puede ser relativa y tambin absoluta. b) La capacidad de derecho en cuanto a su finalidad esta inspirada en principios de orden pblico, moral y buenas costumbres; en tanto que la capacidad de hecho tiene un fin tutelar tendiente a proteger a los sujetos a los que ella se refiere. c) La incapacidad de derecho esta prevista para "determinados" actos jurdicos y las de hecho para "todas" las relaciones de las personas comprendidas en ella. d) La incapacidad de derecho no puede ser subsanada, es decir que no puede enmendar, rectificar o convalidar un error, en cambio la incapacidad de hecho puede ser suplida por una representacin, autorizacin o venia(autorizacin, licencia o permiso para ejecutar algo). Capacidad de obrar y capacidad de disponer. Algunos autores diferencian entre capacidad de obrar y de disponer, y dicen que existen entre ellas diferencia de grado, es decir que puede haber una persona que puede ser capaz de obrar, de adquirir un bien, por ejemplo, pero incapaz de disponer de l. Es el caso del marido no separado de bienes de la esposa, que puede comprar un inmueble pero no puede disponer de l sin la conformidad de la misma. Incapacidad de los penados, de los fallidos y de las mujeres casadas. a) Los Penados: los penados padecen de ciertas incapacidades en razn der la circunstancia legal por la que atraviesan. Por ejemplo en lo que trata el Cdigo del Menor establece que la patria potestad se suspende por hallarse los padres cumpliendo pena penitenciaria. Por otra parte, el Cd. Penal establece restricciones a la capacidad cuando dispone la pena de inhabilitacin. La inhabilitacin a su vez puede ser: - Absoluta: 1cuando se produce la prdida de los cargos y empleos pblicos, an cuando provenga de eleccin popular. 2privacin de todos los derechos polticos. 3incapacidad para obtener cargos y empleos mencionados durante la condena. b- Especial: es cuando de ella deriva : 1-La prdida del cargo o empleo sobre el cual recae la inhabilitacin. 2-Incapacidad para obtener otro del mismo genero por el tiempo de la condena. c- Profesional: es cuando la incapacidad para ejercer determinado oficio o profesin durante el tiempo de condena. La inhabilitacin como pena tambin produce la incapacidad para ejercer , durante la condena, tutela, curatela, y cualquier mandato para administrar intereses ajenos, y la privacin de administrar los intereses de los hijos y de la sociedad conyugal. bLos Fallidos.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

28

____________________________________________________________________________________________________

Llmese as a la persona que se queda quebrado o sin crdito. Los fallidos tambin padecen de incapacidad con relacin a la masa de bienes que compone su activo, sin embargo el fallido puede ejercer sus derechos extrapatrimoniales, tales como la administracin de los bienes de su esposa; pero no ocurre tal cosa con los bienes de sus hijos; el Cdigo del Menor establece por su parte "Los padres perdern la administracin de los bienes de sus hijos cuando... se hallen en estado de insolvencia". cLa mujer casada. La situacin de la mujer casada ha evolucionado, hoy da existe una equiparacin casi absoluta. En la reforma del Cdigo Civil, en su Art. 1 dice: "La mujer y el varn tienen igual capacidad de goce y de ejercicio de los derechos civiles, cualquiera sea su estado civil".

LECCION VII PERSONAS POR NACER Las personas fsicas dividen su existencia en dos periodos bien definidos: a) Personas por nacer: son las que estn concebidas en el seno materno, o excepcionalmente fuera de ste. b) Personas fsicas ya nacidas vivas: son las que ya han nacido vivas, son aquellas que han sido alumbradas. c) Existe un tercer grupo, "las personas por nacer" o sea, aquellas que han sido concebidas en el seno materno pero que todava no han sido alumbradas. Las personas por nacer no pueden llevar una vida jurdica normal, ni siquiera por medio de representantes, pues se halla sometida a la condicin de que nazca con vida. Slo en ese momento el hombre adquiere su personalidad en toda su dimensin, siempre con las limitaciones establecidas en la ley. Nuestro codigo , al conferir capacidad al individuo o persona por nacer (art.28), lo hace ya un centro de imputacin de normas. Es pues a partir de la concepcin sujeto de derechos. Su personalidad, sera sin embargo diferente, excepcional, condicional y limitada SU PERSONALIDAD EXCEPCIONAL Su personalidad ser sin embargo: 1- Diferente y excepcional: porque no puede asimilrsele a una persona que haya nacido con vida, por razones obvias. 2-Condicional porque los derechos que han de corresponderles estn sujetos a la condicin de que nazca con vida, si nace muerta se considera que nunca existi. Clase de condicion: La suspensiva y la Resolutoria. 3-Limitada porque la persona por nacer solamente puede adquirir un nmero limitado de derechos. Extensin de su capacidad a- Capacidad de hecho y de derecho. - Nuestro Cdigo dispone que las personas por nacer se hallan afectadas de incapacidad Absoluta de Hecho.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

29

____________________________________________________________________________________________________

- Cosa contraria ocurre con la capacidad de derecho, pues dispone que la persona fsica tiene capacidad de derecho desde su concepcin, para adquirir bienes por donacin , herencia o legado, a condicin de que nazca con vida, aunque sea por instantes.. b- OBLIGACIOENES Cuando los derechos adquiridos como en el caso de una herencia , vinieran grabadas con alguna obligacin, es decir las cargas reales que gravan una propiedad transmitida por herencia obviamente deben serle transferidas, asimismo, la persona por nacer debera asumir los actos de conservacin de los bienes que le han de ser transmitidos. Todo ello claro esta , ocurrir solo si nace con vida. C- DERECHOS A SER ADQUIRIDOS El art.28 establece que la persona por nacer puede adquirir bienes solamente por donacin, herencia o legado. d- MELLIZOS En el caso de que nazcan mellizos, la herencia tendr que dividirse entre ambos, pero podra existir el caso de una donacin post morten o de un legado, en cuyo caso debe tenerse en cuenta la voluntad del instituyente, que podr ser por ejemplo, la de favorecer al varn o a la mujer y si no hubiere una clusula en este sentido la divisin ser por partes iguales. e- NACIMIENTO El art.28 in fine dispone que los derechos quedaran irrevocablemente adquiridos con el nacimiento con vida, y , en caso contrario, se considerara como si nunca hubiese existido esa persona. Subsiste la incapacidad de hecho absoluta hasta los 14 aos y de ah relativa hasta los veinte aos. De los menores. Menores son consideradas las personas fsicas desde su nacimiento hasta la mayora de edad, establecida en nuestro cdigo en veinte aos cumplidos. Es muy importante la mayora de edad, pues a travs de ella se van cumpliendo etapas que le acuerdan la posibilidad de ir manejando su persona y sus bienes. Hasta los 20 aos, la incapacidad es la regla y la capacidad es la excepcin, ya que los menores no tienen la administracin de su persona y sus bienes. No todas las personas al cumplir 20 aos se hallan lo suficientemente madura como para gobernarse lo s misma, pero para no dejar al arbitrio del juez, la ley establece una edad lmite. Para los casos extremos, la ley prev otros resortes. Si la persona an llegada a la mayora de edad, no tuviera la suficiente madurez, estn la interdiccin y la inhabilitacin; instituciones con las cuales se restringe la capacidad de las personas. Los menores en Roma
a)

Los romanos clasificaron a los menores de edad en: Los impberes: entre los que se distinguan: 1 Los menores infantes: comprenda a las personas desde su nacimiento hasta los 7 aos de edad. Eran totalmente incapaces.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

30

____________________________________________________________________________________________________

2 Los infantia majores o puberti proximo: inclua a las personas desde los 7 hasta los 14 aos en el hombre y 12 en la mujer; podan realizar actos ventajosos, pero no obligarse ni realizar actos de disposicin. Al final de esta etapa ya eran imputables penalmente. b) Los pberes: abarca desde los que han cumplido 12 14 aos, segn el sexo, hasta los 25 aos. Recin a partir de los 25 aos podan administrar con plena capacidad sus propios bienes. Tendencia moderna. En la actualidad ya no se dividen a los menores en dos grupos, como los hacan los romanos; al contrario la doctrina considera la necesidad de ir acordndole al menor a medida de su edad, la posibilidad de realizar algunos actos; para que as vaya adquiriendo responsabilidad y que cuando llegue a la mayora de edad, est apto para ejercer debidamente sus derechos. Divisin de los menores en el Cd. Civil. El Cdigo Civil mantiene la tradicion de los romanos y divide a los menores en dos grupos: menores de 14 aos, y menores de 14 a 20 aos. Es importante destacar que los actos realizados por el menor de 14 aos son "nulos", en tanto que los actos realizados por los menores de 14 a 20 aos son "anulables". Sera errneo afirmar que los menores de 14 aos son incapaces absolutos de hecho, pues ellos pueden celebrar ciertos actos que son perfectamente vlidos, como aquellos denominados pequeos contratos (comprar la entrada de un cinematgrafo, golosinas, revistas, etc), que al parecer no tiene importancia pero tomados en conjunto tiene fundamental trascendencia en la vida cotidiana.

Menores de 14 aos. Los menores que no hayan cumplido los 14 aos , padecen de incapacidad absoluta de hecho, de modo que no "pueden por s mismos o por s solos" cualquier acto de la vida civil. No obstante, los menores de 14 aos no son absolutamente incapaces de hecho, pues en realidad estn facultados a realizar vlidamente ciertos actos como: a- pueden realizar pequeos contratos como ya nos hemos referido, pueden trabajar de conformidad con el Cdigo del Menor y el Cdigo Laboral; pueden usufructuar los bienes que adquieren en retribucin de su empleo; los que hereden con motivo de la incapacidad del padre para ser heredero. por ltimo el menor de 16 aos de edad que ha concebido o 14 aos en casos excepcionales, puede contraer matrimonio. Menores de 14 a 20 aos El Cdigo establece que son incapaces relativos de hecho los menores que hayan cumplido 14 aos. En consecuencias sus actos son anulables, es decir vlidos hasta tanto se demande su nulidad. Pueden ser confirmados y su nulidad no puede ser decretada de oficio por el juez. De esto surge tambin que los menores slo podrn administrar sus bienes y gobernar su persona al alcanzar la mayora de edad. As tenemos algunos actos facultados para los menores de 14 a 20 aos: a) Tomar posesin de bienes a partir de los 14 aos

defg-

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

31

____________________________________________________________________________________________________

b) c) d) e)

Sern imputables penalmente desde los 14 aos Tendrn responsabilidad civil a partir de los 14 aos Podrn ser testigos en juicio a partir de los 14 aos. A partir de los 14 aos pueden hacer donaciones sin licencia de los padres en los lmites establecidos en la ley. f) Pueden pedir que se les exhiba cuenta de la tutela a partir de los 18 aos. g-) Podrn contraer matrimonio, la mujer desde los 14 aos y los hombres de desde los 16 aos. h-) Podr ser conferido un mandato a toda persona que hubiera cumplido los 18 aos de edad. i-) Podran reconocer hijos extramatrimoniales. j-) En ciertos casos podrn ser depositarios Cesacin de la incapacidad de hecho de los menores de edad. La incapacidad de hecho de los menores de edad termina cuando ste cumpla su mayora de edad a los 20 aos. Los menores de edad pueden ser cesados de la incapacidad de hecho por: Emancipacin, matrimonio o por obtencin de ttulo universitario.

LECCION VIII LA EMANCIPACION La emancipacin es el medio por el cual los menores de edad se sustraen a la patria potestad de los padres, o a la autoridad del tutor, y adquieren capacidad para ejercer los actos de la vida civil, la cual vara segn las legislaciones. Los efectos de la emancipacin son: en cuanto a la persona del emancipado, cesan completamente los poderes de los padres o tutores, y con respecto a sus bienes, terminan los poderes de la administracin y usufructo que pudieran corresponder a sus representantes legales.

La emancipacin en Roma, la venia aetatis. Para los romanos solo el padre gozaba de la plena capacidad, quedando sometidos a la patria potestad sus descendientes, cualquiera fuera su edad. A la muerte del padre, nicamente sus descendientes directos se liberaban, quedando los dems sometidos a stos. La nica forma de sustraerse a la patria potestad era con la emancipacin, en la cual el padre venda 3 veces al hijo en mancpium y el comprador ficticio lo venda otras tantas veces y recin a la tercera vez el hijo quedaba en libertad. En la poca imperial se produjeron algunas reformas en la forma de realizar la emancipacin: la emancipacin anastasiana (por resolucin imperial) y la emancipacin justiniana ( se efectuaba ante el magistrado). Paralelamente en la poca imperial el filius familiae fue adquiriendo cada vez ms libertad para realizar actos jurdicos. En vista de ello, una Ley Pletoria limit la capacidad de la patria potestad y estableci que al llegar a los 25 aos de edad, el menor se liberaba.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

32

____________________________________________________________________________________________________

Surgi entonces la venia aetatis o dispensa otorgada por el estado romano a los que todava no cumpliesen la edad requerida, habilitndolos a los que hayan cumplido 18 aos para que pudieran celebrar vlidamente actos jurdicos, este vuelve a cobrar vigencia en nuestro cdigo civil.. Distintas formas de emancipacin 1 La emancipacin legal o tcita: es aquella que produce ipso jure ( de pleno derecho) con la celebracin del matrimonio, o por la obtencin de ttulo universitario. 2 La emancipacin por habilitacin de edad: llamada tambin voluntaria o dativa, es la otorgada por va judicial con la conformidad de los padres y el menor, esta forma de emanciparse encuentra su antecedente a la venia aetatis, se la denomina tambin declaracin de mayora anticipada. 3 La emancipacin comercial: en realidad es una subespecie de la dativa, se otorga al menor por va judicial para ejercer el comercio. La habilitacin de edad en el Cdigo, Disposicin legal, Requisitos.. a1Disposicin legal : El articulo 39 dice: Cesara la incapacidad de hecho de los menores : De los varones y mujeres de 18 aos cumplidos, por sentencia del juez competente ante quien se acredite su conformidad y la de sus padres , y en defecto de ambos , la de su tutor , que los habilite para el ejercicio del comercio o cualquier otra actividad licita, esto es lo que en la doctrina recibe el nombre de habilitacion de edad. Nuestro Cdigo admite la emancipacin en sus diversas formas: legal o tcita y la dativa. Con la nueva normativa, una persona emancipada queda equiparada en la practica con una persona mayor de edad plenamente capaz. - En lo que se refiere a su persona, la emancipacin concluye la patria potestad que ejercen sobre ellos los padres o tutores. - En cuanto a sus bienes, la administracin de los mismos pasa a cargo del emancipado. Requisitos para la habilitacin de edad. Son requisitos para la habilitacin de edad. 1 Haber cumplido 18 aos de edad 2 Debe existir conformidad del menor y la de sus padres, o en la falta de uno de ellos, la de su tutor. A partir de ah el juez podr dictar una Resolucin producindose la emancipacin. Debe anotarse las resoluciones que emancipan a los menores de edad en la Direccin General de Registros Pblicos, seccin XIII de las interdicciones. Asimismo, en caso de que los menores que se emancipan para ejercer el comercio, deba inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, seccin X. En caso de no existir tutor designado, es el juez quien debe resolver directamente el caso y debe tratar de percibir las cualidades del menor, para saber si est o no capacitado para emprender actos en la vida civil, ponemos nfasis que en estos casos el juez debe verificar personalmente las condiciones sicologcas del menor. En cuanto al matrimonio, Se presta a interpretaciones diversas en el caso de que el menor emancipado necesite o no autorizacin de los padres, para contraer matrimonio , hacemos mencin de que la emancipacin es irrevocable y por lo tanto pueden casarse sin el consentimiento, pues ya no se halla sometido a la patria potestad. ( importara una capitis diminutio) La emancipacin legal o por matrimonio.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

33

____________________________________________________________________________________________________

El art. 17 establece que "cesa la incapacidad de hecho de los menores de uno y otro sexo que no hubieren cumplido 16 aos de edad, excepto dispensa especial para casos excepcionales a partir de 14 aos y a cargo del juez en lo tutelar del menor". Esta es la emancipacin legal o tcita y era la nica forma de sustraerse de la patria potestad de los padres, segn el Cdigo ya derogado. La emancipacin legal encuentra su fundamento en la incompatibilidad del estado de casado con la sujecin a la patria potestad o tutela, y por consiguiente , de las situaciones que de ello derivan, sobre todo en el campo matrimonial, en donde los esposos , y mas aun los que ya estn en ejercicio de la patria potestad , deben tener unas amplia libertad en su accionar, para de ese modo poder desenvolverse en su vida de relacin. Limitaciones a los emancipados por matrimonio Segn el art. 148 para la celebracin del matrimonio se requiere la autorizacin de los padres o del tutor, y en defecto de stos la del juez. Por su parte el art. 149 dice: "Que si los menores de edad se casaran sin la autorizacin necesaria, quedarn sometidos al rgimen legal de separacin de bienes hasta que cumplan la mayora de edad". De esta forma la ley establece una sancin a quienes se casan sin la autorizacin necesaria, otorgndoles solamente la emancipacin en cuanto a su persona, ms no en cuanto a sus bienes. Existe en esto una contradiccin, evidentemente es una redaccin confusa ya que por un lado, es terminante al no permitir el matrimonio a quienes no han alcanzado la edad mnima legal. Por otra parte, sin embargo, al establecer una sancin al matrimonio celebrado en esas condiciones, est admitiendo su validez. Nuestra solucin a nuestro criterio es que en caso de celebrarse el matrimonio en esas condiciones, debe estarse a su validez, sobre todo si la mujer ha concebido, terminando la patria potestad , pero quedando el menor sin la administracin de sus bienes. Irrevocabilidad de la emancipacin En nuestro ordenamiento legal la emancipacin es irrevocable, aunque se disuelva el matrimonio o por la muerte de uno de ellos, tengan o no hijos. Irrevocabilidad, significa que es inmodificable y por tanto ejecutivo o definitivamente denegatorio. En el caso de la muerte de uno de los cnyuges, el viudo o la viuda contina estando emancipado. Si existe separacin judicial de los esposos, hay que distinguir si se trata de separacin por mutuo consentimiento o no. En ambos casos la emancipacin ser irrevocable, aun despus de dictarse la resolucin respectiva del divorcio. Nulidad de matrimonio del emancipado En este sentido existe un vaco legal pues , nada dice el cdigo en relacin a los emancipados , esto ha generado diversas teoras como por ejemplo: Teoras restrictivas: segn esta , la nulidad tiene como efecto principal retrotraer las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto. Como antes de casarse, los menores estaban sujetos a la patria potestad del padre, al anularse el matrimonio , quedan de nuevo sujetos a esta. 2Teoras intermedias: Sostienen que debe tenerse en cuenta si hubo o no hijos , Si los hubo, con relacin al cnyuge de buena fe , ste continua emancipado, no asi con relacin al de mala fe, a quien se sanciona y queda bajo la patria potestad del padre. Pero si no hubo hijos ambos vuelven bajo la autoridad del padre.
1-

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

34

____________________________________________________________________________________________________

3- Teoras amplias: La doctrina moderna se inclina a mantener la emancipacin , haya habido o no hijos, siempre que existiera buena fe de los cnyuges . LO cual creemos que es la solucin correcta. Cuestiones relacionadas con la emancipacin Actos que pueden realizar los emancipados aPodran estar los emancipados en juicio? Se ve que los emancipados son capaces de administrar su persona y sus bienes, con las limitaciones establecidas en la ley. Entre stos no figura la de estar en defensa de su persona en sus acciones civiles y penales, ya sea como actores o demandados, querellantes o querellados. b- Actos prohibidos al emancipado. Carcter de su nulidad. Lo actos celebrados por los menores emancipados prohibidos por las leyes son nulos, ya que al mediar una expresa prohibicion ellos no pueden ser confirmados. c- Testamentos Pueden otorgar testamento solo los emancipados que hayan cumplido 18 aos de edad, s/ el art.2608, que acuerda este derecho a toda persona que haya cumplido los 18 aos. La ley no efectua distincion entre menores emancipados o no por lo que es cuestionable, por qu limitar a un emancipado que no tenga 18 aos la capacidad de testar?. Sin embargo se permite a una persona que haya cumplido esta edad para hacerlo, es contradictorio facultar a una persona no emancipada y por tanto an incapaz, a que otorgue un testamento. eMandatos Solo podran conferise mandatos validos a quienes tengan 18 aos de edad o mas. Cabe igual razonamiento que el de los testamentos Pueden ser testigos en testamentos o albaceas ? Los menores emancipados no pueden ser testigos en testamentos, sean de actos pblicos o las de otra clase, perosi pueden ser albaceas.(Ejecutores testamentarios) Marido menor y esposa mayor Quien administra los bienes ? El marido es quien administra los bienes Entre las limitaciones de los actos que pueden realizar los emancipados estn: No pueden ser testigos en instrumentos pblicos No pueden ser fiadores aunque tengan autorizacin judicial No pueden separarse judicialmente de cuerpos, sino 2 aos despus de cumplida la mayoridad de ambos esposos. Cual es la regla y cul es la excepcin La incapacidad es la regla y la capacidad es la excepcin. LECCION IX DE LA INTERDICCION Y DE LA INHABILITACION

f-

g-

a) b) c)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

35

____________________________________________________________________________________________________

La interdiccin y la inhabilitacin son instituciones del derecho para proteger a ciertas personas que, por causa de enfermedades mentales, de alguna deficiencia fsica, o a consecuencia de vicios, como el alcoholismo o la toxicomana, no pueden llevar una vida jurdica normal. La interdiccin es una incapacidad civil establecida a travs de sentencia judicial, en la cual se priva a un sujeto del gobierno de su persona y de la administracin de sus bienes, en razn de que la enfermedad mental o la sordomudez que padece es lo suficientemente grave como para impedirle el desarrollo de una vida jurdica normal. Tiene como fin la proteccion del incapaz. La inhabilitacin es una proteccin de aquellas personas que no renen los recaudos suficientes para ser declaradas interdictas, pero que se encuentra en un estado intermedio en el que sus facultades mentales no estn ntegras o su voluntad se encuentra debilitada, ya sea fsica o sicofsica. Es una pena aflictiva que imposibilita el ejercicio de determinados cargos o para el ejercicio de ciertos derechos. Los inhabilitados son capaces de derecho y bsicamente lo son tambin de hecho, aunque con algunas limitaciones establecidas en la pena. Situacin en que quedan los interdictos. El Cdigo dispone lo siguiente: "Sern declarados incapaces y quedarn sujetos a curatela los mayores de edad y los menores emancipados que por causa de enfermedad mental no tengan aptitud para cuidar de su persona o administrar sus bienes, as como los sordomudos que no saben darse a entender por escrito y otros medios, que se hallen en las mismas circunstancias". De aqu surgen dos consecuencias fundamentales: 1 Que el interdicto queda absolutamente incapaz de hecho. 2 La persona queda sometida a "curatela", desde ese momento el curador queda a cargo de la persona y de los bienes del incapaz. Requisitos para la interdiccin Para que se proceda la declaracin de interdiccin de una persona, se hace necesaria las condiciones de forma y de fondo. Las condiciones de forma son las que se refieren al procedimiento, o la manera cmo se pone en movimiento el proceso judicial que culminar o no con la declaracin de la interdiccin. Las condiciones de fondo son aquellas que tienen que ver con la esencia la declaracin de interdiccin, es decir las que son inseparables o intrnsecas de la institucin, como ser: la enfermedad mental o sordomudez, gravedad, habitualidad y la procedencia. a) Enfermedad mental o sordomudez: consiste en alteraciones mentales o deficiencias orgnicas, ya sean congnitas o adquiridas, que deben ser comprobadas en juicio, con la intervencin de peritos especializados, hay disparidad en la doctrina si solo basta la enfermedad mental para ser declarada la interdiccin o si deber probarse que a consecuencia de ella no puede administrar sus bienes ni dirigir su persona. Los criterios son los sgtes: 1El biolgico: segn esta basta con que se compruebe la enfermedad mental para incapacitar a una persona. 2El econmico social: segn este lo importante es que la persona sea incapaz de celebrar actos o manejarse en el plano jurdico, independientemente de que padezca o no una enfermedad mental. Entonces con este criterio un analfabeto podra ser declarado incapaz.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

36

____________________________________________________________________________________________________

3-

El mixto o biolgico jurdico: Esta es la solucin consagrada en el art.73 del cdigo, en el que adems de la enfermedad mental, la misma sea determinante en la vida de relacin del afectado, de tal manera que le impida administrar sus bienes y dirigir su persona. Gravedad: otro requisito es que la enfermedad mental sea grave, la doctrina sostiene que la graduacin de la enfermedad mental es una cuestin de "hecho", que deber decidir el juez del caso, con las pruebas mdicas necesarias. Habitualidad: para que se proceda a la interdiccin la enfermedad mental o sordomudez debe ser permanente. Debe tenerse en cuenta que una vez declarada la interdiccin todos los actos que realiza el afectado ser nulo. De ah que una enfermedad mental pasajera no pueda ser suficiente para llegar al extremo de impedirle el gobierno de su persona y sus bienes. Procedencia: no se proceder la declaracin de la interdiccin en los sigtes casos: a- Doble incapacidad: si la persona declarada interdicta est sometida a otra incapacidad. Ejemplo: el caso de un menor de edad, pues ste al hallarse sometido a la patria potestad o est bajo tutela, de hecho ya se encuentra imposibilitado de administrar sus bienes y dirigir su persona. b- Tampoco procede la declaracin de interdiccin cuando haya sido rechazada una demanda interpuesta, aunque el denunciante sea otra persona, salvo que se aleguen hechos sobrevivientes a la declaracin judicial.

b)

c)

d)

El procedimiento para la declaracin de la interdiccin Los requisitos de forma para la declaracin de la interdiccin son los que se refieren al procedimiento, este tiene distintas fases y va desde la persona que tiene derecho a solicitar la interdiccin, hasta la designacin de un curador definitivo. Quines pueden pedir la declaracin de la interdiccin a) El cnyuge no separado de hecho ni divorciado. El cnyuge pide la interdiccin cuando su inters as lo exige y hay inters cuando hay vocacin hereditaria, y hay vocacin hereditaria cuando no hay separacin de hecho ni divorcio. b) El cnyuge declarado inocente en el juicio de divorcio. c) Los parientes comprendidos dentro del 4to grado de consanguinidad y 2 de afinidad. d) El defensor de incapaces a travs de denuncias que pueda recibir, ya sea del presunto incapaz, pariente, amigos o quienes por esta va se les acuerda el derecho de buscar la proteccin de la persona. La denuncia. El denunciante, al solicitar la interdiccin, debe fundar la incapacidad con el informe de un mdico especialista, se supone debe ser la de un psiquiatra; y en su defecto , con otros elementos de conviccin . art 75. Resulta lgico pensar que no puede presentarse con una simple denuncia. Al hacer mencin la ley "otros elementos de conviccin" suponemos pueden ser escritos incoherentes del denunciado, o hechos incoherentes que pueden ser atestiguados por otras personas a travs de una informacin sumaria de testigos. En caso de que no se pueda recurrir a mdicos psiquiatras, el juez puede requerir la participacin de mdicos forenses.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

37

____________________________________________________________________________________________________

La comparecencia del denunciado ante el juez. El juez antes de proveer, har comparecer al denunciado y lo examinar personalmente, asistido por un facultativo especialista. El examen que se verifica ante el juez tiene el objeto de determinar si la denuncia reviste el carcter de seria, y en caso de duda se prosigue a la prosecucin del juicio. Si el denunciado se negara a comparecer ante el juez o no pudiera hacerlo, ste se trasladar a su residencia. Todas estas actuaciones deben ser ante el defensor de incapaces, bajo pena de nulidad. Luego de la audiencia pueden producirse dos situaciones: el rechazo de la denuncia, o su admisin. Siempre quedara la duda cuando la persona denunciada se niegue a ser examinada por un medico, en este caso lo nico que cabe es establecer en contra del afectado la presuncin grave de ser cierta la denuncia, ya que nunca podr recurrirse a la fuerza publica para efectuar las pruebas, salvo que el denunciado tenga una enfermedad mental que produzca en el reacciones violentas. Partes en el juicio. El denunciante: es la persona que pone en conocimiento del juez la comisin de un hecho delictuoso y que afecta al orden pblico. b) El denunciado: es la persona que se ve acusada del uso de sus facultades mentales, tiene derecho a nombrar a un abogado defensor para que lo represente. c) Defensor de Pobres, Ausentes e Incapaces: es parte esencial en todos los juicios de interdiccin. La funcin principal del defensor es la de desempearse como auxiliar de justicia, debe colaborar para que el proceso se desarrolle normalmente y si se omiten algunas evidencias puede interponer recursos para enderezar el procedimiento. d) El curador provisorio: si es nombrado por el juez, deber intervenir conjuntamente con el defensor de incapaces. Debe proteger los intereses del presunto incapaz durante el proceso, el mismo debe ser un profesional abogado.
a)

Admisin de denuncia. En caso de admisin de admisin de denuncia el juez deber adoptar una serie de medidas para la prosecucin del proceso, que son las sgtes: a) Nombramiento de un curador provisional: Curador ad litem, deber proteger los intereses del presunto incapaz durante el proceso, la mayora de los autores sostiene que deber ser un abogado, que habr de intervenir conjuntamente con el defensor e incapaces, en caso de que el juez estime necesario. b) Designacin de un curador de bienes: Curador ad bona , cuando a criterio del juez fuere necesario la adopcin de medidas cautelares urgentes, porque la enfermedad pareciera notoria o indudable, dispondr previo inventario de los bienes del denunciado, se entreguen los mismos a un curador para que los administre. Podaran acumularse las funciones de ambos curadores en uno solo si es que tiene el curador ad litem aptitudes para administrar por ejemplo una fabrica de lo contrario habra que nombrar a otro. c) Examen de denunciado por especialistas: El siguiente paso que dar el juez es disponer judicialmente que el denunciado sea examinado por uno o ms especialistas y estos deben expedirse sobre los sgtes puntos: Diagnostico de la enfermedad si la hubiere. Pronostico de la misma.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

38

____________________________________________________________________________________________________

Tratamiento conveniente para la mejora del insano. Rgimen aconsejable para la proteccin y asistencia del mismo. Toda otra circunstancia sobre el cual consideran necesario o conveniente. Apreciacin de las pruebas

La prueba fundamental en el juicio ser la "pericial", consistente en el informe sobre la salud mental del presunto insano. La misma debe ser objeto de apreciacin por parte del juez, exigiendo los siguientes criterios para ello: a) El juez debe remitirse al dictamen mdico. b) El juez debe considerar dos elementos: el psiquitrico y el jurdico. c- Otros elementos de prueba que hayan sido arrimado al juicio. La sentencia El juez al dictar sentencia deber pronunciarse en primer lugar sobre la existencia o no de la enfermedad mental. En este ltimo caso deber rechazar la denuncia sin ms trmite, y no podr iniciarse otra denuncia, aunque sea por otra persona si no se tratasen de hechos sobrevinientes a la declaracin judicial. En caso que se compruebe la enfermedad mental, el juez deber proceder de la siguiente forma: a) Hacer lugar a la demanda y, declarar la interdiccin del denunciado, quien se halla, de ah en adelante incapacitado. b) Designar al curador definitivo, cuya misin ser procurar la recuperacin del interdicto, y administrar sus bienes. Puede ocurrir tambin que el juez constate que la gravedad de la enfermedad mental o alteracin de la persona no reuna los requisitos para que sea declarada interdicta. Entonces teniendo en cuenta el criterio de los especialistas, declarar en el mismo juicio su inhabilitacin, por razones de economia procesal. c) Por ltimo, la sentencia de interdiccin deber ser inscripta. Curador definitivo El cuanto a las funciones del curador, la obligacin principal ser cuidar que el interdicto recupere su salud y capacidad, y a tal fin aplicar las rentas de sus bienes. Si se tratare de un sordomudo, procurara su reeducacin.. Quines sern los curadores legtimos? El marido, de su esposa, y recprocamente, si no estuvieran separados Los hijos mayores de edad, del padre o de la madre viudos. En caso que hubiera ms de uno, el juez elegir al ms idneo. El padre o la madre, respecto de sus hijos solteros, o viudos. Los hermanos y los tos que podran ser tutores. Cuando el incapaz tuviera hijos menores, el curador de aquel ser tambin tutor de estos , y si la curatela fuera de una mujer encinta , se extender al hijo concebido. Cosa juzgada El articulo 82 que omite pronunciarse sobre la sordomudez , debiendo hacerlo , dispone que desestimada una denuncia sobre enfermedad mental , no se admitira otra contra la misma persona , aunque sea distinto el denunciante, si no se alegaran hechos sobrevinientes a la declaracin judicial. Se dice "cosa juzgada" a toda cuestin que ha sido resuelta en juicio contradictorio, por una sentencia firme de que no hay o no puede haber apelacin, sea porque una apelacin no es admisible o porque la apelacin no se

a) b) c) d)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

39

____________________________________________________________________________________________________

ha interpuesto dentro del trmino establecidos en la ley. La cosa juzgada tiene cierto carcter irrevocable, y frente a la resolucin definitiva no cabe, a las partes probar lo contrario. El tema de la cosa juzgada reviste especial significacin, dado los inconvenientes que pueden llegar a acarrear sucesivas demandas contra la misma persona. Para que haya "cosa juzgada" debe haber 3 requisitos que son: identidad de persona, identidad de cosas, y la identidad de acciones. Cesacin de la interdiccin Cuando el enfermo mental recupere su salud, debe decretarse la cesacin de la interdiccin, y el curador debe rendirle cuenta de sus actos y devolverle sus bienes para que aquel los administre., mediando una nueva resolucin juidcial. Pueden plantear la cesacin de la interdiccin, el interdicto o el curador, quien adems tiene la obligacin de hacerlo. Para proceder a la cesacin se requiere de un dictamen mdico y de otros elementos que lleve conviccin al juez. Puede surgir que el interdicto deba ser inhabilitado. Validez de los actos realizados por los enfermos mentales y sordomudos que no se saben dar a entender: distintos casos. 1- Actos realizados con anterioridad a la sentencia de interdiccin. Hay que distinguir: a) Si la persona an se encuentra viva. Si una persona que ya padeca de alteraciones mentales, celebr un determinado acto jurdico antes de la declaracin de la interdiccin, est podr ser declarado nulo, siempre y cuando se compruebe que en ese momento la persona se hallaba privada de razn. No obstante como no hay una sentencia de interdiccin de por medio, el rgimen de pruebas debe ser muy riguroso, debiendo en su caso respetarse los derechos adquiridos por terceros de buena fe. b) Si la persona que celebr el acto ha fallecido Cuando la persona que padeca la deficiencia hubiese fallecido, solo podrn impugnarse sus actos entre vivos, si la incapacidad resultara de los mismos actos, o que stos se hayan consumado despus de interponerse la denuncia de interdiccin. 3Actos realizados por la persona fueron posteriores a la declaracin de la interdiccin La declaracin de interdiccin produce el efecto de establecer que todos los actos celebrados despus de sta son nulos, puesto que los afectados son incapaces absolutos de hecho. El art.278 dice, Los actos se juzgaran ejecutados sin discernimiento, si procediesen de personas sujetas a interdiccin o inhabilitacin. 3- Si los actos celebrado por un interdicto que haya recobrado la razn. Cualquier acto realizado por un interdicto, haya o no recobrado la razn es nulo por lo que no produce efecto alguno. Sus actos se juzgaran sin discernimiento hasta tanto se hasta tanto se levante la respectiva sentencia. 4Matrimonio

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

40

____________________________________________________________________________________________________

No puede contraer matrimonio el interdicto por enfermedad mental, ni el que por cualquier causa hubiere perdido el uso de su razn que le suma en inconsciencia. Un matrimonio celebrado en esas condiciones solo seria anulable La inhabilitacin. Concepto La inhabilitacin esta destinada a la proteccin de aquellas personas que no renen los recaudos suficientes para ser declaradas interdictas, pero que se encuentran en un estado intermedio en el que sus facultades mentales no estn ntegras o su voluntad se encuentra debilitada, ya sea fsica o sicofsica. La inhabilitacin puede ser permanente, si dura toda la vida; y temporal, si solo dura el tiempo de la pena que el juez lo seale conveniente. Como regla el inhabilitado es capaz de hecho, ello quiere decir que en principio puede actuar libremente , pues solo en los casos que la ley asi lo dispone no puede celebrar actos por si solo , pero puede realizarlos con la asistencia del curador y ello ocurre en los actos de disposicin o de enajenacin. Quines pueden ser sujetos de inhabilitacin Los dbiles mentales: es decir cuando la enfermedad mental no es tan grave como para declararse la interdiccin. Se requiere al igual de la interdiccin el criterio biolgico jurdico es decir que son necesarios 1La enfermedad mental, en este caso no grave y, 2Que incida en la vida jurdica del afectado. Adems se requiere otro requisitos como el de a- "habitualidad", o sea que la enfermedad mental tenga el carcter permanente; y b- de "procedencia", o sea que el individuo no se halle sometido a otra incapacidad.
a) b) c)

Los ciegos: son las personas que no pueden ver. La ceguera puede ser congnita o adquirida. Personas con debilidad senil: son aquellas personas que por razones de edad van perdiendo fuerzas fsicas y mentales. Personas que abusan de bebidas alcohlicas o estupefacientes : son las personas que hace un hbito del consumo de bebidas alcohlicas o de los estupefacientes, pues esto produce deterioro de la personalidad que les impide el ejercicio de una vida normal. Situacin jurdica de los inhabilitados en cuanto a sus bienes y a sus actos extrapatrimoniales. En relacin sus bienes La situacin jurdica del inhabilitado en el art. 90 se establece claramente: "El inhabilitado no podr disponer sus bienes ni gravarlos, estar en juicio, celebrar transacciones, recibir o dar dinero en prstamo, ni realizar acto alguno que no sea de simple administracin. Los actos de administracin son aquellos destinados a la conservacin de la cosa. As un inhabilitado, propietario de un inmueble, podr alquilarlo y percibir el importe de la locacin. En caso de que el inmueble requiera un gasto de conservacin, el inhabilitado puede realizarlo sin la necesidad de recurrir a su curador. Pero si desea hipotecar el inmueble, requiere de la presencia de su curador. En cuanto a los actos extrapatrimoniales El inhabilitado podr contraer matrimonio, reconocer hijos extramatrimoniales, testar, ejercer la patria potestad, etc. , todo ello sin la asistencia de su curador.

d)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

41

____________________________________________________________________________________________________

En cuanto al rgimen patrimonial del matrimonio, es necesaria la participacin de un curador, ya que en l existen actos de administracin y disposicin. En caso de existir conflictos entre el curador y el inhabilitado, ste puede recurrir a la justicia, y se dar la intervencin el Defensor de Incapaces y por consiguiente nombrar un curador especial..

LECCION X PROTECCION Y REPRESENTACION DE LOS INCAPACES DE HECHO. La incapacidad engendra como ya hemos visto, una simple incapacidad de ejercicio, "el incapaz de hecho goza de derechos", pero goza de un modo general o absoluto, ya sea de un modo especial o relativo. Los derechos del incapaz son ejercidos por otras personas, que lo representan y obran en su nombre. Ha quedado establecido que los incapaces de hecho no pueden actuar por s mismos, bajo la pena de nulidad de los actos que realicen. En ese sentido la ley prev un adecuado sistema de proteccin de los incapaces, para evitar que personas inescrupulosas puedan abusar de esas deficiencias. Los incapaces de hecho pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de representantes necesarios que les da la ley. Representacin necesaria de los incapaces. La representacin de incapaces ha dado lugar a la creacin de y organizacin de dos instituciones de carcter universal: 1 "la patria potestad", 2 "la tutela o la curatela", segn se trate de menores hurfanos o dementes. Se ve entonces necesaria la representacin de las personas declaradas incapaces. Desde mucho tiempo atrs se ha protegido a los incapaces a travs de instituciones como la patria potestad, tutela y la curatela. El Cdigo Civil consagra en su art. 40 : " Son representantes de los incapaces de hecho absolutos y relativos : De las personas por nacer; los padres y por incapacidad de stos, los curadores que se les nombre. De los menores, los padres, y en defecto de ellos, los tutores. De los enfermos mentales, sometidos a interdiccin, y de los sordomudos que no saben darse a entender, los curadores. De los inhabilitados judicialmente, sus curadores. La proteccin en el pasado En el pasado se ha protegido a los incapaces de hechos a travs de instituciones como la patria potestad, la tutela, la curatela, la in integrun restituido y otros privilegios. La proteccin en el Cdigo Civil: en cuanto a los privilegios de los menores, y en cuanto a su representacin y asistencia de los mismos.

a) b) c) d)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

42

____________________________________________________________________________________________________

a-

En cuanto a los privilegios de los menores En el nuevo Cdigo se mantuvo el privilegio de la suspensin de la prescripcin contra los incapaces de obrar, por el tiempo que no tengan representantes legales y por los 6 meses siguientes al nombramiento del mismo, o desde la cesacin de incapacidad.(art. 642) La prescripcin es la adquisicin o la extincin de un derecho por el transcurso inactivo del trmino legal.

b-

La proteccin en cuanto a la representacin y a la asistencia. En cuanto a las instituciones mencionadas(patria potestad, tutela, curatela) asi como de los organismos estatales creados para el efecto, surgen dos formas de proteccin para los incapaces de hecho: la representacin y la asistencia. La representacin : en la representacin el incapaz carece de voluntad propia ella se encuentra totalmente absorbida por la de su representante que actua en su nombre. Este sistema ha sido muy restrictivo con relacin de los incapaces relativos, dotados de discernimiento. En casos excepcionales la ley prev que el incapaz debe prestar su conformidad. Ejemplo: el caso de un acto de disposicin que realiza el padre sobre bienes de sus hijos menores, hay que aclarar que el padre necesita de una autorizacin de Juez de Menores. Quiere decir que en la relacin padre- hijo hay representacin, y en la relacin juez - padre hay asistencia. La asistencia: quien asiste al incapaz no lo sustituye, sino que acta conjuntamente con l, a fin de proteger sus intereses. La asistencia se trata de un acto complejo que se integra con la voluntad del principal interesado y la voluntad del rgano tutelar(podr ser el padre, el tutor, el mismo juez). Ejemplo: un caso tpico de "asistencia" se da en el matrimonio de menores de edad. La voluntad del menor pone los elementos fundamentales: decisin de casarse, eleccin del cnyuge, etc. La voluntad del rgano tutelar interviene meramente a ttulo de autorizacin. Instituciones vigentes

Entre las instituciones vigentes para la proteccin, asistencia y representacin de los incapaces mencionaremos las siguientes: a) Instituciones de representacin y asistencia de particulares : tales como la patria potestad, tutela y curatela. b) Instituciones pblicas: como la Direccin General de Proteccin al menor, el Ministerio Pblico de Menores, los Juzgados en lo Civil, en lo Comercial y en lo tutelar del Menor. Representantes de las personas por nacer El Cdigo Civil dice: "Son representantes de las personas por nacer, los padres, y por incapacidad de stos, los curadores que se les nombren, siempre que stas hubieren de adquirir bienes por donacin o herencia". Se ve entonces que la capacidad de derecho de las personas por nacer es bien limitada, ellas no pueden adquirir bienes en otra forma que no sea por donacin o herencia, tampoco pueden contraer obligaciones. Esta ltima regla, sin embargo debe ser entendida en su verdadero sentido, las personas por nacer no pueden adquirir obligaciones por s mismas, aunque esto lo hicieran por intermedio de sus representantes, pero si la herencia adquirida estuviese gravada con obligaciones, estas obligaciones pasan a la persona por nacer, juntamente con los bienes que la componen.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

43

____________________________________________________________________________________________________

Las personas por nacer al igual que todo sujeto incapaz, se hallan sometidos al Rgimen de representacin, pero no al de asistencia. En el Cdigo ya derogado deca "a falta de los padres", frase que se ha suprimido por razones obvias, ya que se pens que los padres no pueden faltar, en rigor el padre puede faltar, pero no la madre. Si sta falta no hay persona por nacer, o porque la persona naci viva aunque la madre hubiera muerto o porque naci muerta y se considera que nunca hubiera existido. Fin de la representacin Cundo termina la representacin ? Se pueden dar dos casos 1Con el nacimiento, que seria el modo normal de terminacin de la representacin y tambin el momento en el cual se consolidaban los derechos que hasta ese momento estaban sujetos a condicin. 2Cuando transcurre el plazo mximo de duracin del embarazo (300 das) obviamente nos encontramos que no hubo embarazo y por consiguiente no hubo persona por nacer. Representacin de los menores. Quines son los representantes de los menores? Al producirse el alumbramiento con vida, comienza inmediatamente el segundo periodo de las personas: persona fsica ya nacida con vida. Terminada la representacin de las personas por nacer, comienza la de los menores. Segn nuestro Cdigo, los menores de edad estarn representados por sus padres, y a falta o incapacidad de stos, por tutores que se les nombre. Caso de conflicto de intereses Nuestro Cdigo establece claramente en su art. 41: "En caso de oposicin de intereses entre los del incapaz y los de su representante necesario ste ser substituido por un curador especial para el caso de que se trate" La asistencia para los menores Los menores al igual que las personas por nacer, se hallan sujetas al rgimen de representacin, no obstante para la realizacin de ciertos actos ellos necesitan "simplemente de asistencia de sus representantes", como en el caso del matrimonio, para lo cual slo requieren el asentimiento de sus representantes. Representacin de los interdictos e inhabilitados Los interdictos, o enfermos mentales y los sordomudos que no saben darse a entender, son incapaces absolutos de hecho. Por consiguiente no pueden manejar su persona ni sus bienes, debiendo hacerlo su curador, al cual quedan sometidos. Es decir que se hallan sometidos a la Representacin. Los inhabilitados como se ha dicho no pueden realizar por s solos actos de disposicin de sus bienes ni gravarlos, estar en juicio, celebrar transacciones, recibir o dar dinero en prstamo o algun otro acto que no sea de simple administracin. Los inhabilitados no obran bajo el rgimen de Representacin, sino "simplemente de asistencia", por lo cual su incapacidad se encuentra bastante atenuada..

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

44

____________________________________________________________________________________________________

LECCION XI EL NOMBRE Su importancia y reglamentacin en nuestro Cdigo. El nombre aparece como un elemento de individualizacin necesaria sin la cual los diversos componentes de una comunidad no se diferenciaran entre s. El nombre tiene como funcin principal identificar a cada persona que vive en sociedad. Nuestro Cdigo reglamenta en su art. 42: "Toda persona necesariamente debe tener un nombre y un apellido que deben ser inscriptos en el Registro Civil. Slo el juez podr autorizar, por justa causa, que se introduzcan cambios o adiciones en el nombre". Elementos del nombre. El nombre se compone de dos elementos: a) El nombre propiamente dicho o prenombre o nombre de pila , o nombre de bautismo : es aquel mediante el cual se individualiza a la persona dentro de una familia. Ejemplo: Juan, Mara, etc. c) El apellido, llamado tambin nombre patronmico: indica a la familia a la que pertenece la persona dentro de una sociedad. Este elemento es definido como la designacin comn de los miembros de una familia y cada individuo lleva el que le corresponde en razn de su integracin en el grupo que se distingue por ese apelativo.. Evolucin histrica del nombre. En la Edad antigua, haba un solo nombre que era propio de la persona y que generalmente se acababa con ella, por lo tanto no se transmita a sus sucesores. Generalmente para designar a una persona se inspiraban en alguna cosa, idea o en ciertos animales, que tendran relacin con la persona que reciba el apellido. Ello ocurri con la mayora de los pueblos primitivos Los hebreos, en cambio, se inspiraron en la Biblia. En caso de homonimia agregaban al suyo el nombre de sus padres o del lugar donde provenan. En la Edad Media, predomin el nombre unipersonal. ste sin embargo, poda ser elegido libremente. No tard mucho en agregarse al nombre unipersonal una cualidad de la persona(valiente), o una profesin(herrero), o bien del lugar donde provena (Gallego, de Galicia). Con el correr del tiempo se le agreg al nombre la expresin "hijo de". As tenamos como ejemplo: Gonzlo hijo de Martn, como este era un poco largo se utilizo el sufijo ez Gonzlez, Martnez que significaban hijo de Rodrigo, de Gonzalo, etc. Evolucin posterior, A partir de entonces se hizo frecuente el uso de las dos denominaciones. El prenombre, o nombre de pila y el segundo nombre, que se fue convirtiendo en apellido o nombre patronmico, transmisible por herencia. Debe hacerse notar sin embargo que el nombre prcticamente no tuvo una proteccin legislativa hasta el presente siglo. El nombre en nuestro Derecho En nuestro pas se dej librado a la costumbre, que fue y sigue siendo principal fuente de derechos. Ello obviamente generaba una serie de problema que debieron ser resueltos por la jurisprudencia. Por lo tanto el Cdigo Civil viene a llenar un gran vaco existente en nuestra legislacin, pues dedica un Captulo entero a la regulacin del nombre de las personas. Teoras sobre la naturaleza jurdica del nombre

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

45

____________________________________________________________________________________________________

a)

b)

c)
d)

e)

Varias son las teoras para tratar de dilucidar el problema de la naturaleza jurdica del nombre as tenemos: Derecho a la propiedad Los que sostiene que es un derecho de propiedad dicen que la persona tiene sobre el nombre un derecho absoluto, de la misma naturaleza que el derecho de propiedad. Sin embargo, es fcil apreciar que le faltan elementos sustanciales del derecho de propiedad; como ser la disponibilidad, la prescriptibilidad, la exclusividad. Derecho a la propiedad "sui gneris" Otros autores ampliando esta nocin, sostuvieron que es un derecho de propiedad "sui generis", segn esta teora es un derecho de propiedad con aristas propias, ya que la persona tiene el derecho de defenderlo frente a terceros, pero no se puede disponer de l libremente, porque las normas de orden pblico as lo impiden. Derecho de la personalidad Se sostiene adems que, es un derecho de personalidad, ya que es inherente, intrnseco a toda persona tener nombre para diferenciarlo de los dems. Institucin de Polica Civil: otra teora es la que afirma que el nombre es una institucin de policia civil: el mismo se impone como obligacin a la persona que necesita identificarse dentro de la sociedad, ms bien por motivo de seguridad y orden pblico. Institucin compleja Finalmente es la teora que ms adeptos tiene, porque al mismo tiempo que se est protegiendo al inters de cada persona en particular, se est protegiendo el inters de la sociedad. Opinin con la que coincidimos. Caracteres del nombre

Es obligatorio y necesario: no se puede admitir que una persona no tenga nombre. Es inmutable: nadie se puede cambiar de nombre por propia voluntad. Es imprescriptible: el transcurso del tiempo no autoriza a adquirir un nombre por haberlo usado mucho tiempo sin ser dueo del mismo, ni perderlo por haberlo dejado de usar por un tiempo. d) Es inalineable: esta fuera de comercio, ya que no es susceptible de ser comercializado en ningn momento. Habra que establecer algunas limitaciones derivadas del uso comercial que una persona puede darle a su propio nombre..
a) b) c)

El nombre individual o prenombre El nombre individual de pila o de bautismo es aquel que se usa para individualizar a la persona dentro de la familia. Es como ya se ha sealado, el nombre que se usa dentro de una familia, anteriormente se tomaba del santoral, obviamente no era obligatorio. Nuestro Cdigo, en la ley 1.266/87 en su art. 56 establece claramente: "El Oficial de Registro Civil no inscribir nombres ridculos, o que puedan inducir a error sobre sexo, ni ms de tres nombres". En cuanto a los nombres ridculos, est es una cuestin muy subjetiva, de modo que debera de respetarse la voluntad de quien tiene derecho de acordar el nombre sin perjuicio de que ms adelante, cuando la persona sea "capaz", pueda solicitar el cambio de nombre, si a su criterio, el mismo es ridculo y le crea problemas en su vida de relacin. La limitacin de poner ms de 3 nombres es procedente por razones prcticas ya que el uso de tantos nombres puede ms bien crear problemas que solucionarlo. La del nombre en correspondencia al sexo es algo lgico que no merece comentario. Nuestra Ley de Registro Civil no contiene como otras prohibiciones referentes a nombres que tengan connotacin poltica o ideolgica, nombres repetidos, extranjeros o indgenas, siempre que no sean contrarios a la moral y a las buenas costumbres.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

46

____________________________________________________________________________________________________

. Quin acuerda el nombre a las personas a) Hijos matrimoniales En este caso, corresponde a los padres del recin nacido, en caso de discordancia entre ellos, se piensa que se debe recurrir al juez. b) Hijos extramatrimoniales Se distingue si es reconocido por ambos, o slo por uno de ellos. 1 En el primer caso, corresponde a los dos padres darle el nombre, y si hubiera desacuerdo, se recurre tambin al juez para que lo resuelva. 2 En caso de que sea reconocido por uno solo, es lgico afirmar que le corresponder el derecho de elegir el nombre. c) Hijos expsitos o abandonados Generalmente es el encargado del Registro quien le pone el nombre, lo cual puede ser a sugerencia de los tutores o guardadores que pueda tener la criatura. El apellido o nombre patronmico El apellido o nombre patronmico puede ser simple, compuesto y doble. En el caso de sea simple, consta de un solo elemento, por ejemplo, Lpez. El apellido compuesto, es aquel que est integrado indisolublemente por dos elementos, y si se separa uno de ellos, el apellido no est completo, como por ejemplo el apellido Lpez Moreira. El apellido doble es aquel que se compone del apellido del padre seguido de la madre. El compuesto es el que se transmite ntegramente de generacin en generacin. Cmo se adquiere el apellido: El Cdigo acuerda el apellido o nombre patronmico a las personas teniendo en cuenta el orgen de la filiacin, de la siguiente forma: a) De los hijos matrimoniales En nuestro derecho se acostumbra a llevar los dos apellidos,el del padre y de la madre . En efecto el art.12 dispone la ley 1/92 que los hijos llevarn el apellido de cada progenitor y el orden de los mismos ser decidido de comn acuerdo por los padres. Adoptado un orden para el primer hijo, el mismo ser mantenido para los dems. Sin embargo el presente artculo tambin acuerda al hijo la posibilidad de invertir al llegar a la mayora de edad el orden de los apellidos De los hijos extramatrimoniales

b) 1-

Reconocido por uno de los padres: el hijo llevar el apellido del padre o de la madre que lo hubiese reconocido. 2Hijo reconocido por ambos: en este caso rige la misma disposicin que para los matrimoniales

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

47

____________________________________________________________________________________________________

3-

Hijos no reconocidos por ninguno de los padres: esto no esta expresamente comprendido en nuestra Ley, por lo que a nuestro criterio, deber estarse a la forma como se d el nombre a los hijos expsitos o abandonados. Hijos Adoptivos: Cabe hacer una subdivisin: segn lo sean por :

c)

1-

Adopcin Simple: El art. 40 del Cdigo del Menor: dispone que la adopcin simple confiere al adoptado derecho de llevar el apellido del adoptante. De esta disposicin surge que el facultativo para el adoptado simple llevar o no el apellido de sus padres adoptivos. Si fuera adoptado por uno solo de los conyuges llevar siempre y cuando as lo opte el apellido de este. Por Adopcin Plena: el menor deja de pertenecer a la familia de sangre y se extingue el parentesco con los integrantes de sta, con todo sus efectos jurdicos razn por la cual queda claro que el menor adoptado en estas condiciones adquiere el apellido de sus padres adoptivos. Tambin el caso de haber sido adoptado por uno solo de los conyuges llevar solamente el apellido de este. Es importante hacer mencin al art. 62 "De la declaracin del Nacimiento", de la modificacin que establece: "Tratndose de hijos matrimoniales o extramatrimoniales hurfanos, de padres desconocidos o de paradero ignorado, faltando las personas habilitadas para declarar, la inscripcin podr efectuarse con la sola declaracin personal del que desee inscribirse, toda vez que, acredite ser mayor de edad, y las circunstancias sean verosmiles a juicio del Oficial inscriptor.Si fuere mayor de edad, la inscripcin se har son la autorizacin del Juzgado de Primera Instancia en lo Tutelar del Menor que proporcionar los datos requeridos legalmente para el acto. Apellido de la mujer casada La ley 1/92 establece en su art. 10: La mujer casada podr usar el apellido de su marido a continuacin del suyo, pero no implica el cambio de nombre de ella, que es el que consta en la respectiva partida de Registro Civil. En Paraguay se acostumbra a usar la preposicin "de" intermedia, o simplemente lo adicionar al suyo. La mujer casada, si es conocida profesional o artsticamente por su nombre de soltera, puede optar por seguir usndolo, pues en caso contrario podra sufrir un sensible perjuicio econmico. Ejemplo: el caso de una abogada soltera conocida en la profesin, que luego contrae nupcias. Debemos aclarar tambin que la utilizacin del apellido de soltera no implica que est separada de bienes. En cuanto a la mujer casada, cuyo matrimonio ha sido anulado, rige el principio general de las nulidades de volver las cosas al mismo estado en que se encontraban antes del acto anulado. Apellido de la viuda Siguiendo el mismo artculo dice: La viuda podr continuar el uso del apellido marital mientras no contraiga nupcias o unin de hecho. En este caso debe cesar el uso del apellido del marido por imposicin de la ley, aunque con l hubiera ganado notoriedad en alguna actividad artstica o profesional. En el caso de declaracin de fallecimiento presunto decretado por el juez autoriza al cnyuge a contraer nuevas nupcias. La reaparicin del presunto fallecido no acarrea la nulidad del nuevo matrimonio.(art.8 de la ley 45/91) De la divorciada

2-

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

48

____________________________________________________________________________________________________

Al haberse derogado el art. 49 in totum en caso de Divorcio sea el cnyuge declarado inocente o culpable, lo quiera o no, deber de dejar de usar el apellido del marido. De la mujer separada de hecho Teniendo en cuenta que no existe sentencia de divorcio, la mujer debe seguir usando el apellido del marido. Esto es en caso de que la mujer haya optado por usar el apellido del cnyuge.

El seudnimo y el sobrenombre. Son elementos del nombre? El seudnimo es la designacin elegida por una persona para ocultar su verdadero nombre, cuya etimologa significa nombre falso, ha sido llamado en la antigedad nombre de guerra. Ejemplo: el famoso caso de Ricardo Corazn de Len. Segn lo indica su origen tiene la finalidad de ocultar o disimular el verdadero nombre de una persona. El seudnimo segn Bord, merece la proteccin legal ya que es perfectamente lcito, tal como lo consagra nuestro cdigo en su artculo 47. Una persona puede tener varios seudnimos, y adquirir con ellos renombre en sus actividades. Puede ser una palabra o constar de un solo elemento o puede ser un complejo onomstico, es decir nombre y apellido, no obstante debe distinguirse el seudnimo del annimo, pues el anonimato o la supresin de un nombre es un hecho negativo. Proteccin legal: el art. 47 del Cdigo establece que el seudnimo, usado por una persona de modo tal que haya adquirido importancia del nombre, puede ser tutelado de conformidad al art. 44, que es el que establece la defensa del nombre. Inscripcin: como una forma de convalidar el derecho frente a terceros, una vez que el seudnimo haya adquirido notoriedad, puede solicitarse al Juez de Primera Instancia en lo Civil del domicilio la inscripcin del seudnimo. Diferencias con el nombre 1 Mientras el nombre es obligatorio, el seudnimo no lo es. 2 Tambin se diferencia en la posibilidad de cambio, que es libre para el seudnimo; no es as para el nombre. 3 El seudnimo puede ser cedido, mientras el nombre es inalineable. 4 El nombre abarca todas las actividades del individuo, mientras el seudnimo solo abarca a alguna actividad determinada, puede ser deportiva, artstica, literaria, etc. El sobrenombre o apodo es la designacin con que se conoce a una persona en el crculo de su familia o de sus amistades. Jurdicamente carece de proteccin. Conclusin : las leyes no mencionan expresamente el sobrenombre ni el seudnimo. Bajo el aspecto legal no pueden ser considerados como elementos del nombre. Sin embargo, en algunos casos pueden tener valor como medios de individualizacin o determinacin de las personas, por ejemplo: sera vlida una institucin de heredero o legado, hecha a favor de una persona a quien se le designara, no por su nombre, sino por el sobrenombre o seudnimo con el cual fuera conocida. (Salvat) Proteccin al nombre

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

49

____________________________________________________________________________________________________

A) Acciones de proteccin al Nombre: a quedado establecido que el nombre adems de ser un atributo de la personalidad, es un bien jurdico tutelable por lo que merece la proteccin de la ley. El Artculo 44 del C. Civil establece que el que es perjudicado por el uso indebido de su nombre tiene accin para hacerlo cesar y para que se indemnicen los daos y perjuicios que esto le hubiera ocasionado. Esta dispocin tambin es aplicable a las personas jurdicas. Del presenta artculo se desprenden dos acciones fundamentales: a) Accin de contestacin del nombre: tradicionalmente se ha dado en llamar accin de contestacin, inpugnacin o usurpacin del nombre, es decir, aquella tendiente a impedir el uso irregular del nuestro nombre por un tercero. Son requisitos para la procedencia de esta accin los siguientes: 1El uso indebido de una persona fsica o jurdica por parte de un tercero de manera tal que cree confusin entre el verdadero titular del nombre y el usurpador. 2El perjuicio ocasionado al afectado que puede ser material o moral. 3El que promueve la accin deber ser el propio afectado o sus parientes en grado sucesibel en caso de fallecimiento de aquel. B) Accin de cesacin de Uso del nombre: Una persona puede solicitar la cesacin del uso de su nombre cuando este es utilizado de manera tal que lo ridiculiza en obras artsticas, literarias o por cualquier medio de informacin, hecho este que evidentemente le est ocasionando un perjuicio, que ser moral pero que puede llegar a ser tambin material. Conclusin: La sutil diferencia entre ambas acciones sera que la accin de contestacin tiende a la defensa del nombre utilizado indebidamente por otra persona, en tanto que la accin de cesacin tiende a la defensa del nombre no cuando es utilizado por otra persona, sino en alguna obra o peridico o para designar una cosa o producto industrial, fabril, comercial o cualquier otra manifestacin pblica que pueda ridiculizar o perjudicar de alguna forma al afectado.

Cambio y rectificacin del nombre. Cambio por esta causa. En principio diremos que el nombre es inmutable. La inmutabilidad del nombre es indiscutible, siendo el nombre la designacin oficial de las personas, no obstante se admite la posibilidad de que el juez autorice, por justa causa que se introduzcan cambios o adiciones en el nombre o apellido. Son requisitos fundamentales para el cambio del nombre: a) Que exista justa causa b) Que medie una resolucin judicial. c) Puede agregarse un tercer requisito, la publicidad del nombre para que se de lugar a la informacin por parte de terceros. Es conveniente aclarar las siguientes terminologas: Cambio de nombre en sentido restringido sera la sustitucin del nombre por otro. Modificacin del nombre se da generalmente en el caso de nombres extranjeros, a fin de aclararlo. Adicin de nombre significa agregar un nombre o apellido al que ya lo tiene. Supresin es lo contrario, significa quitar. En nuestro Cd. solo se usa la expresin de cambio o adicin del nombre. Alcance de la expresin "Justa causa" El Cdigo deja librada a la apreciacin judicial la expresin "justa causa". Para el cambio de nombre los tribunales deben ser estrictos, ya que existen intereses que deben ser protegidos. Se debe recordar que el cambio de nombre inclusive puede llegar a eludir responsabilidades penales y civiles.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

50

____________________________________________________________________________________________________

Entonces sera conveniente que slo se autoricen cambios en los nombres ridculos, o contrarios a las buenas costumbres, o que introduzcan a una duda sobre el sexo de la persona, tambin puede cambiarse el nombre extranjero de difcil pronunciacin en cuyo caso se debera en lo posible tratar de castellanizar el apellido. Procedimiento para el cambio de nombre a- Competencia: El cambio de nombre puede realizarse nicamente por va judicial y solo podrn demandar la rectificacin de una partida, las personas interesadas o sus herederos. El juez competente ser el juez de Primera Instancia en lo Civil del domicilio del interesado o del lugar donde se extendi la partida. b- Procedimiento: El procedimiento ser sumario, y solo en caso de oposicin se ordinariza el juicio. Es parte esencial en el juicio el Ministerio pblico, por ser la cuestin del nombre de inters general. Tambin sera parte cualquier persona que se presente a oponerse al cambio de nombre.(Art.119 de la ley de Registro Civil). cInscripcin: La sentencia que recayera deber remitirse a la Direccin del Registro del Estado Civil para su cumplimiento, para lo cual se extender una nueva inscripcin. En el acta original se extender una nota de cancelacin y se pondr igualmente una nota de referencia en la nueva inscripcin. La copia de la sentencia quedar archivada en el Registro(art. 120). No podr expedirse testimonio de una partida rectificada sin insertar copia de la nota marginal de rectificacin(art. 121). d- Publicidad: El Art. 48 hace indirectamente mencin a este requisito. No dice sin embargo cuantas veces deber publicarse ni en cuantos diarios; en nuestra opinin debera publicarse por lo menos 15 das seguidos en un diario de gran circulacin de la Capital, por si haya alguen que tenga una objecin a ella. La oposicin al cambio de nombre El art. 48 prescribe que la persona perjudicada por un cambio de nombre podr impugnarlo judicialmente dentro de un ao a partir del da en que se public la sentencia del juez que as lo autoriz. Esta ley de esta manera protege a terceros que pueden ser perjudicados por el cambio de nombre de una persona inescrupulosa. El plazo a partir del cual comienza a correr el ao ser desde el da de su publicacin, no de la sentencia. Otras formas de cambio de nombre a) Cambio forzoso o por va de consecuencia El art. 45 establece que el cambio o adicin del nombre no altera el estado ni la condicin civil del que lo obtiene, ni constituye prueba de filiacin. El cambio es llamado forzoso cuando produce cambios en el estado de la persona. Ejemplos: * la mujer al contraer matrimonio toma el apellido del marido, producindose por va de adiccin un cambio en su apellido, o si una persona demanda a su padre el reconocimiento de filiacin extrapatrimonial, al hacerse la demanda tiene como consecuencia el cambio de su apellido, que ahora ser del padre. Lo mismo ocurre en caso de adopcin.

b)

Cambio por va de sancin Cuando la mujer casada fuera declarada culpable del divorcio, el marido podr solicitar al juez que le prive el uso de su apellido. Lo mismo ocurre en caso de nulidad de matrimonio. En caso de divorcio ella misma podr solicitarlo, siempre al juez de Primera Instancia en lo Civil.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

51

____________________________________________________________________________________________________

LECCION XII EL DOMICILIO Concepto y definicin. Es necesario que la persona tenga un domicilio, es decir, un lugar donde aunque de hecho no se encuentre presente, pueda tener conocimiento de situaciones o hechos que le ataen y que son fundamentales para su vida de relacin. La palabra domicilio proviene de las expresiones latinas dmus y colere que significan habitar la casa. El domicilio, en trminos generales es el asiento jurdico de la persona, es el lugar donde la ley supone que se encontrar siempre para todos los efectos legales. Por ejemplo: para requerirle el pago de una obligacin, para notificarle una demanda, para citarlo a prestar declaracin como testigo, etc. Llambias dice: el domicilio contribuye a la eficiencia de las relaciones jurdicas, pues de nada le valdra al acreedor el derecho constitudo a su favor si no pudiere ejercer por la imposibilidad de traer a juicio a su deudor. Segn lo defini el Prof. Jos A. Moreno Ruffinelli en clase: la definicin se encuentra en el art. 52 de C. Civil: el domicilio es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia o de sus negocios. El domicilio legal es el lugar del domicilio de los padres, en el da del nacimiento de los hijos . Enfatiz en que nosotros optamos por el criterio de los autores argentinos que dicen que el domicilio es el lugar donde se fija la residencia habitualmente. Residencia y habitacin: diferencias La residencia es el lugar real de habitacin de la persona, es el lugar donde la persona vive realmente. Nuestro Cdigo Civil considera que el hombre puede cambiar frecuentemente de residencia, pero no siempre en el lugar donde se encuentra residen sus principales intereses. Una persona puede tener varias residencias. La habitacin es el lugar en donde la persona se encuentra accidental o momentneamente, por un tiempo generalmente breve, como cuando emprende un viaje. Para explicar el significado de estas tres palabras, domicilio, residencia y habitacin ponemos un ejemplo: un abogado tiene su estudio en Bs. Aires, donde reside con su familia, durante el verano traslada su residencia a San Fernando, pero viaja a Bs. Aires algunos das de la semana, para atender su estudio y sus negocios; adems realiza un viaje de "placer" ya sea en los Balnearios de la Costa Atlntida, a la Cordillera de los Andes, etc. Bien, este abogado tiene su domicilio en Bs. Aires, reside en San Fernando durante el verano y en Bs. Aires durante el ao; durante el curso de su viaje anual habita en los distintos lugares donde sucesiva y accidentalmente se encuentra. Las tres palabras domicilio, residencia y habitacin establecen, una relacin entre una persona y un lugar determinado, pero mientras que en el domicilio esta relacin es de carcter legal, en la residencia y en la habitacin se trata de una relacin de hecho. Caracteres del domicilio Es necesario: nadie puede dejar de tener un domicilio. Es nico: en principio, nadie debe tener ms de un domicilio.(claro que esto no es absoluto, pues veremos ms adelante que la persona puede tener ms de un domicilio cuando constituye domicilios especiales para los efectos de ciertos actos jurdicos). Es voluntario: el nimus o la voluntad es determinante para la constitucin o el cambio de domicilio. Es inviolable: la C.N dispone que el domicilio de la persona es inviolable, solamente con una orden de juez competente, o para impedir la perpetracin de un delito inminente podr ser allanado.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

52

____________________________________________________________________________________________________

Aplicacin y efectos del domicilio El domicilio es importante porque de l depender la ley aplicable, la competencia de los jueces, el lugar donde efectuar notificaciones judiciales y el lugar del cumplimiento de ciertas obligaciones. Determina la Ley Aplicable: ello ocurre en los conflictos territoriales de leyes, en los que el domicilio determina cual ser la ley aplicable. Fija la competencia de los Jueces: el domicilio es determinante para la fijacin de la competencia del Juez, entre ellas la del cumplimiento de contratos, para el discernimiento de la Tutela o la Curatela, etc. Notificaciones: el domicilio determina el lugar donde debe realizarse las notificaciones judiciales a las partes. En los juicios las partes tienen la obligacin de constituir un domicilio para litigar, pero las notificaciones de la demanda deben realizarse siempre en el domicilio real de la persona en todos los casos. Establece el lugar para el cumplimiento de las Obligaciones: el art. 563 establece que el pago de las obligaciones debe hacerse en el lugar designado. Si ste no se hubiera establecido en el contrato, y se tratara de una cosa cierta, el pago se verificar donde la cosa exista al constiturse la obligacin; en cualquier otro caso en el domicilio del Deudor. Divisin del domicilio: El domicilio se divide en dos grandes grupos: General y Especial. a) El domicilio general Es el que se aplica a la generalidad de los derechos y de las obligaciones que entran en la esfera del derecho civil. La persona puede tener ms de un domicilio general, que ser para cualquier relacin jurdica. Este domicilio puede ser de 3 clases: domicilio de origen, legal y real. El domicilio de origen y el domicilio legal, tiene el mismo carcter: son atribuidos por la ley a las personas independientemente a su voluntad; en cambio el domicilio real depende exclusivamente de la voluntad de las personas.

a. b. c. d.

1- El domicilio real. Es el lugar donde las personas tienen el establecimiento principal de su residencia y de sus negocios. Elementos Elemento objetivo o material, es decir que efectivamente la persona tenga su residencia en ese lugar determinado. b) Elemento subjetivo o intencional , que es el elemento voluntario, es decir la intencin o el nimus de la persona de permanecer en el domicilio.
a)

Casos de habitacin alternativa. En el supuesto caso de que la persona reside en lugares diferentes, el Cdigo seala: "En el caso de habitacin alternativa en diferentes lugares, el domicilio es el lugar donde se tenga la familia, o el principal asentamiento"

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

53

____________________________________________________________________________________________________

Si una persona tiene establecida su familia en un lugar y sus negocios en otro, prima el primero, es decir que su domicilio se encuentra donde est su familia. Es importante acotar que los Cdigos modernos hacen prevalecer la sede de los negocios como elemento determinante del domicilio. Cambio y conservacin de domicilio real. En todo sistema domiciliar, la voluntad es la nica que puede determinar el domicilio de una persona, o su cambio. Elegir el domicilio es un derecho fundamental de la persona, y no puede quedar al arbitrio de terceros el poder hacerlo. El art. 59 dispone "que cuando no es conocido el nuevo domicilio de una persona, prevalece el ltimo domicilio conocido" Esta disposicin entraa un cierto riesgo y se presta a que personas de mala fe, cuando alguien se haya mudado de su domicilio, quieran notificarle la promocin de una demanda, y alegando que es desconocido el nuevo domicilio, hagan prevalecer el ltimo conocido. Artculo 19 inc. A del C. Civil: dispone: quedan especialmente prohibdas las sgtes. Condiciones, habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin del domicilio a la voluntad de un tercero. 2- El domicilio legal. Concepto Por lo general las personas tienen domicilio real, pero a veces, la propia ley se encarga de fijarlo, y ese el caso de domicilio legal. Es el domicilio donde la ley presume sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus deberes, aunque de hecho no est all presente. Caracteres. 1) Es forzoso porque as la ley lo establece y no existe posibilidad que una persona pueda liberarse de l, y que la atribucin del domicilio le viene de ella. 2) Es ficticio porque generalmente no coincide con el domicilio real de las personas, como en el caso de los funcionarios pblicos, aunque esto no es determinante.. 3) Es excepcional funciona slo en los casos previstos en la ley. Casos de domicilio legal establecidos en el Cdigo El Art. 52 del C. Civil establece los casos de domicilio legal y son los sgtes.: a) Los funcionarios pblicos: tienen su domicilio en el lugar en que ejerzan sus funciones no siendo estas temporarias o peridicas. b) Los militares en servicio activo: probablemente el fundamento de la atribucin del domicilio legal a los militares es que estos pasan la mayor parte del tiempo en las unidades donde prestan servicio y como que la funcin del domicilio es la ubicar a la persona para los efectos legales, se piensa que el mejor lugar ser este. c) Condenados a penas privativas de libertad: lo tienen en el establecimiento donde lo estn cumpliendo. d) Los transentes, personas de ejercicio ambulante como los que no tuviesen domicilio conocido: lo tienen en el lugar de su residencia actual. Comprenden 3 categoras de personas: los transentes son aquellas

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

54

____________________________________________________________________________________________________

personas que por diversos motivos, placer, salud, etc, cambian de sitio permanentemente. Las personas de ejercicio ambulante: son trabajadores que recorren llevando mercadera a todas partes. Las personas que no tuviesen domicilio conocido son personas que nunca se supo donde moraban. Los comprendidos en los 3 casos tienen su domicilio en el lugar de su residencia actual. e) Los incapaces(menores de edad o enfermos mentales) tienen el domicilio de sus representantes legales. Duracin del domicilio legal La duracin del domicilio legal depende del hecho que lo motive. As, aquellos que estn privados de su libertad, tan pronto como la recuperen pierden su domicilio legal para tener de nuevo su domicilio real. Igualmente pasa con los incapaces al dejar de serlo. 3- El domicilio de Origen Es el domicilio de los padres en el da del nacimiento de los hijos. Lo caracterstico de este domicilio es que no se tiene en cuenta el lugar del nacimiento de la persona, sino el domicilio que puedan tener los padres en ese momento. Ejemplo: si la criatura naci en Asuncin, pero el domicilio de sus padres se encuentra en San Lorenzo, est ltimo ser su domicilio de origen.

El domicilio especial Es el que una persona tiene para ciertos efectos, en otros trminos, es el domicilio especialmente establecido para uno o ms asuntos determinados, a veces coincide con el domicilio real y otras veces no. Pueden mencionarse los sgtes. casos:
a)

El domicilio de eleccin o convencioal: la ley de esta forma permite que las partes puedan libremente convenir la constitucin de un domicilio para ciertos actos jurdicos. La determinacin del domicilio especial debe ser precisa, estableciendo no slo la ciudad, sino tambin la calle, el nmero de casa, y de ser posible quin es el propietario. Este domicilio solo podr ser modificado solamente por acuerdo de las partes, siendo nula cualquier alteracin unilateral del mismo. b- Caracteres

1234de-

Voluntariedad: es eminentemente voluntario y depende de la decisin de las partes al respecto. Contractualidad: siempre se lo constituye en virtud de un acuerdo de voluntades, siguiendo las contingencias del contrato. Invariabilidad: una vez constituido el domicilio slo puede ser modificado por acuerdo de partes con respecto a ese contrato, ya que tiene como objetivo principal otrogar seguridad a las partes. Ficticio: no siempre el domicilio real coincide con el especial. Es ms, este a veces puede constituirse en la escribana en donde se celebr el acto, o en cualquier otro lugar. En que momento se acuerda la eleccin de un domicilio especial : este queda librado a la voluntad de las partes, pero generalmente se lo constituye al tiempo de la celebracin de un contrato u otro acto jurdico. Determinacin del Domicilio a eleccin: la determinacin del domicilio especial debe ser preciso, no siendo suficiente que se lo fije en una ciudad determinada, sino que somos partidarios de que se establezca no solo la calle sino el nro. de casa y de ser posible sealar quin es el propietario de la misma. Si fuera de la primera forma, servira simplemente para establecer la competencia de los jueces en razn del territorio.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

55

____________________________________________________________________________________________________ f-

Prorroga de la Jurisdiccin: otra consecuencia realmente importante del domicilio de eleccin es que se prorroga la jurisdiccin, Con ello las partes se someten a los juzgados de la jurisdiccin que han elegido para todos los efectos del acto jurdico celebrado, lo cual tiene un gran inters prctico.. El domicilio de Constitucin o Procesal: , se llama as al que est obligado a constituir toda persona que toma intervencin en un juicio, dentro del radio de 20 cuadras del juzgado. El proyecto del cdigo procesal civil expresa la constitucin del domicilio deber ser dentro del radio urbana de la ciudad o pueblo que sea asiento del juzgado o tribunal. El Artculo 48 del citado cuerpo dispone que quien no constituyera domicilio, luego de ser debidamente citado, le ser legalmente constitudo su domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, lugar en donde se le notificar automticamente los actos procesales que correspondan. LECCION XIII FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FISICAS La existencia, y por ende, la personalidad de las personas fsicas terminan con la muerte o el fallecimiento de las mismas. Anteriormente exista la muerte civil, que no era otra cosa que la privacin de todos los derechos civiles, an antes de la muerte. Efectos de la muerte

b)

a)

Efectos con relacin a los atributos de la persona fallecida Son aquellas cualidades inherentes a las personas, como ser el estado, la capacidad, el nombre y el domicilio, y que se extinguen con la muerte. b) Efectos de la muerte sobre los derechos extrapatrimoniales Tambin se extinguen con la muerte los derechos de familia, como ser el matrimonio, la patria potestad, la tutela , la curatela, etc. c) Efectos de la muerte con relacin a los derechos patrimoniales Son todos esos derechos susceptibles de apreciacin pecunaria, se transmite a las personas llamadas a recibirlos por medio de la sucesin mortis causa. Existen dos formas de declaracin de muerte:

a)

Declaracin judicial de muerte A travs de esta nueva institucin podr acreditarse el fallecimiento de una persona cuyo cadver no se encuentra, pero que es prcticamente imposible que est viva. Respecto a la declaracin judicial de muerte el Cdigo Civil en su art. 63 establece: "Podr declararse judicialmente la muerte de las personas desaparecidas en un terremoto, naufragio, accidente areo o terrestre, incendio u otra catstrofe, o en accin de guerra, cuando por las circunstancias de la desaparicin no queda admitir razonablemente su supervivencia". Tambin dice en su art. 64: "Que la incertidumbre por falta de noticias de la existencia de las personas desaparecidas o ausente de domicilio, durante 4 aos consecutivos, contados desde la ltima fecha en que de ellas se tuvo noticias, causa la presuncin de su fallecimiento, a los efectos previstos por las disposiciones de este captulo". El art. 65 establece: "El plazo de 4 aos fijados en el artculo anterior quedar reducido a 2 si el desaparecido no hubiere dejado representante apoderado para administrar sus bienes".

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

56

____________________________________________________________________________________________________

b)

Declaracin de presuncin de fallecimiento Se da en situaciones cuando la ausencia o desaparicin de una persona por un tiempo ms o menos prolongado, segn los casos, hacen presumir que la misma ha fallecido. En este caso al no haber absoluta certeza de que la persona ha dejado de existir, la declaracin no se equipara a la muerte natural, ni a la declaracin judicial de muerte, en el sentido de que se deja abierta la posibilidad de que ella reaparezca, por lo que sus bienes slo son entregados a las personas llamadas a recibirlos en posesin y no en propiedad. La muerte natural. Consideraciones Generales La muerte o defuncin es la desaparicin permanente de todo signo de vida en un momento cualquiera posterior al nacimiento vivo, cesacin de las funciones vitales, sin posibilidad de resucitar. Nuestra Ley de Registro Civil prohibe la inscripcin de los no nacidos vivos, desde que se les considera como si nunca hubiera existido, de conformidad al art. 28. Prueba. La muerte se prueba con los testimonios de las partidas y los certificados autnticos expedidos por el Registro Civil. Casos de conmoriencia El Cdigo Civil trae una disposicin referente a dos o ms personas que fallecieran en la misma ocasin: se considera que murieron al mismo tiempo. "Si dos personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de derechos entre ellas". En el caso de muerte en un desastre comn: en el caso de naufragio, incendio, descarrilamiento, temblor de tierra, etc. o cualquier otra circunstancia.

* DE LA DECLARACION JUDICIAL DE MUERTE En el art. 63 del Cdigo Civil: " Podr declararse judicialmente la muerte de una persona desaparecida en un terremoto, naufragio, accidente areo o terrestre, incendio u otra catstrofe, o en accin de guerra, cuando por las circunstancias de la desaparicin no quepa admitir razonablemente su supervivencia". En qu casos procede: procede en los casos expresamente citados en el art. 63 del C. Civil. Procedimiento para la declaracin judicial de muerte aReglas Generales: La declaracin debe ser realizada por el juez, cuya competencia estar determinada por el ltimo domicilio del causante. Es lgico suponer, como es un caso excepcional, no puede seguir los trmites de rutina establecidos en la Ley de Registro Civil (de las defunciones en general) sino que deber abrirse un procedimiento judicial, sumario, en el que la parte denunciante(que pueden ser: el cnyuge, los herederos o legatarios, los acreedores, personas con inters legtimo o el ministerio pblico), debe arrimar las pruebas que justifiquen las circunstancias mencionadas en el art. 63.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

57

____________________________________________________________________________________________________

Pruebas: 1) que se trate de la persona cuya desaparicin se denuncia. que haya tenido esa persona su ltimo domicilio o residencia en la Repblica, a efectos de fijar la competencia del juez. 3) La razonabilidad de que no haya podido sobrevivir, es decir que no quepan dudas sobre la muerte de la persona. 2) Efectos de la declaracin judicial de muerte Deber procederse, una vez declarada judicialmente la muerte de una persona, en consecuencia, se abrir el juicio sucesorio y se seguir con todos sus trmites. Se autoriza al cnyuge de una persona declarada judicialmente muerta a volver a contraer matrimonio, no antes de haber transcurrido 300 das. Se tendr como el da del fallecimiento el da de la catstrofe, y si sta se prolong por varios das, pensamos, aunque, el Cdigo no lo diga que, ser el ltimo. Reaparicin de la Persona En caso que la persona declarada judicialmente muerta, reapareciera habra que poner en marcha una nueva instancia judicial, que revea lo declarado anteriormente en cuanto a su muerte. Le sern devueltos los bienes que hubiera dejado en el estado en que se encuentren. Si reaparece luego de que su cnyuge se hubiera casado en segundas nupcias, pensamos que debe juzgarse vlido el segundo matrimonio. DE LA PRESUNCIN DEL FALLECIMIENTO El art. 64 establece: " La incertidumbre por falta de noticias de la existencia de las personas desaparecidas o ausentes de su domicilio o ltima residencia de la Repblica, durante 4 aos consecutivos, contados desde la ltima informacin que de ellas ese tuvo, causa la presuncin del fallecimiento". Art. 65: establece: el plazo de 4 aos fijado en el artculo anterior quedar reducido a 2 aos si el desaparecido no hubiera dejado representante o apoderado para administrar sus bienes Diferencia con la declaracin judicial de muerte La declaracin de fallecimiento se da en los casos debido a la desaparicin por un tiempo determinado por la ley. Por su parte la declaracin judicial de muerte, tendr lugar solamente cuando la persona estuvo envuelta en una catstrofe, de tal magnitud que ya no cabra concebir que estuviera viva. En cuanto a sus efectos, en la presuncin del fallecimiento se deja abierta la posibilidad de que la persona reaparezca, por lo que el vnculo matrimonial queda disuelto. En cambio, en la declaracin judicial de muerte, el vnculo matrimonial queda disuelto y sus bienes son entregados a sus herederos o legatarios. Casos ordinarios y extraordinarios Casos ordinarios: se da con la falta de noticias o incertidumbre sobre la existencia de la persona durante el periodo de tiempo mas o menos largo(4 a 2 aos segn el caso). Son necesarios los sgtes. Requisitos: desaparicin o ausencia de las personas, falta de noticias acerca de la existencia de esa persona y que hayan transcurrido 4 o 2 aos de la ltima noticia que se tenga de ella. Casos extraordinarios: son consecuencias de operaciones blicas o accidentes. Se establece plazos ms cortos cuando: a) Alguna persona desapareciese en operaciones blicas y hayan transcurrido 2 aos desde la ratificacin del tratado de paz, o en defecto de ste 3 aos en que cesaron las hostilidades.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

58

____________________________________________________________________________________________________

b)

Cuando alguno cayese prisionero, internado o trasladado al pas extranjero, y hayan transcurrido 2 aos desde la ratificacin del tratado de paz, o en defecto de ste 3 aos desde que cesaron las hostilidades sin que se hayan tenido noticias de el. c) Cuando alguien haya desaparecido en accidente, y no se tienen noticias de l transcurridos 2 aos. Si el da del accidente no es conocido, despus de dos aos contados desde el fin de mes, y en caso que ste tampoco se conozca desde el fin de ao que ocurri el accidente. Reduccin del plazo en los casos ordinarios El plazo de 4 aos fijados, quedar reducido a 2 aos, si el desaparecido no hubiese dejado representante o apoderado para administrar sus bienes. El procedimiento para la declaracin de presuncin de fallecimiento Segn lo preceptuado por el cdigo Civil en su artculo 67, la presuncin de fallecimiento ser declarada independientemente del estado de simple ausencia: a) cuando alguno desapareciese a consecuencia de operaciones blicas, sin que se haya tenido ms noticias de l, y hayan transcurrido 2 aos desde la ratificacin del tratado de paz, o en defecto de ste, 3 aos desde que cesaron las hostilidades; b) cuando alguno cayese prisionero, o fuese internado o trasladado a pas extranjero, y hubiesen transcurrido dos aos desde la ratificacin del tratado de paz, o en defecto de ste, 3 aos desde que cesaron las hostilidades, sin que se haya tenido noticias de l; y c) cuando alguien ha desaparecido en accidente, y no se tienen noticias de l transcurridos dos aos. Si el da del accidente no es conocido, despus de dos aos contados desde el fin del mes, si tampoco se conoce el mes, desde el fin de ao en que ocurri el accidente. El da presuntivo del fallecimiento ser el ltimo da de los plazos en este captulo. Complemento de lo expuesto en el libro del Profesor: pag. 378. a) Necesidad de su regulacin en el Cdigo de Procedimientos: Antes que nada la persona que pidiera la declaracin deber justificar las circunstancias y al mismo tiempo acreditar ser algunas de las personas facultadas para dicho proceso. En nuestro Cdigo no se establece las normas de procedimiento al tratar de la ausencia con presuncin de fallecimiento. Ante esta laguna, el juez debe recurrir al procedimiento que se establece en el Cdigo Procesal Civil en el art. 140, que regula la Notificacin por Edictos cuando se trata de personas inciertas o cuyo domicilio se ignorase. b) En este ltimo supuesto deber justificarse previamente, y en forma sumaria, que se han realizado sin xito, gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio, se anular todo lo actuado con posterioridad, y ser considerado litigante de mala fe. El plazo para ejecutar el acto de que se trate, empezar a computarse desde el da siguiente al de la ltima publicacin. La publicacin de edictos se acreditar acompaando el primero y el ltimo ejemplar de la publicacin y el recibo de imprenta. En el caso de que se trate de personas inciertas, los edictos se publicarn por 15 veces. Ante se pedir el informe al Registro de Poderes, acerca de si tiene para saber si tiene apoderado. Si lo tuviere se dar intervencin, y si no quisiere o no pudiere intervenir, estar obligado a manifestar, si sabe, el domicilio de su

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

59

____________________________________________________________________________________________________

mandante. Slo despus de practicada esta diligencia, se dar lugar a la publicacin de Edictos, bajo apercibimiento de designarle como representante al Defensor de Ausentes(art. 141) Quines la pueden pedir a) b) c) d) e) Pueden solicitar la declaracin con presuncin de fallecimiento: El cnyuge Sus herederos y legatarios. Los acreedores. Toda persona que acredite un inters legtimo en los bienes del desaparecido. El Ministerio Pblico. Requisitos para la procedencia de la accin Bsicamente son dos: 1) Que se justifique la competencia del juez ante la cual se promueve la accin. 2) La legitimacin de la persona que promueve la demanda, es decir que compruebe ser una de las personas facultadas para a pedir la declaracin de fallecimiento. Esto se realiza por medio de las partidas del estado civil, testamentos, instrumentos pblicos o privados en donde consten los derechos subordinados a la muerte del denunciado. Intervencin del Defensor de Pobres y Ausentes. Esto ocurre cuando una vez que se haya pedido el informe del Registro de Poderes, para saber si tiene apoderado con mandato inscrito; en caso de no tenerlo, dar lugar a la intervencin del Defensor de Ausentes para de esta forma dar lugar a la publicacin de Edictos. Ejemplo: puede ser que haya surgido algn conflicto entre el mandante y el apoderado, y ste no quiere o no puede intervenir, entonces ah interviene el Defensor de Pobres y Ausentes. Curador de bienes Mientras se tramita el juicio o antes de l, si fuera necesario se podr solicitar la intervencin de "un curador de bienes", pero ste solo actuar como mero "administrador", no podr disponer de ellos; y luego deber entregar los bienes a las personas que el juez designe. Hay una diferencia entre ste (Curador de bienes) y el Defensor de Pobres, pues el "Curador" slo se limita a intervenir en el juicio. Es decir, que puede ejercitar acciones y defensas en defensa de los intereses de su representado. Pruebas. Como ya dijimos, la persona que promueve la demanda deber acreditar estar facultada para ello. Entre las pruebas que deber rendir en el juicio, son en primer lugar, el tiempo de la ausencia del presunto fallecido, tambin ser indispensable demostrar de manera fehaciente los esfuerzos que ha hecho para ubicar a la persona. Todos los medios de prueba son admitidos. En los casos ordinarios las pruebas testificales son de gran importancia como tambin lo son las pruebas instrumentales(carta, documentos, etc). En los casos extraordinarios, se debe mostrar fehacientemente el accidente o hecho de guerra y realizar una prueba pericial que demuestre la gravedad del accidente, a la que se sumar la falta de noticias del desaparecido. Sentencias

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

60

____________________________________________________________________________________________________

Si no apareciera el presunto ausente luego de publicados los edictos, el juez dictar una sentencia declarando presuntamente fallecida a la persona y al mismo tiempo fijar el da presuntivo de su fallecimiento. Fijacin del da presuntivo del fallecimiento: Importancia Esto es fundamental, porque ser el da en que los herederos, adquirirn sus derechos. Es importante mencionar que, la sentencia que recayera en este juicio no hace cosa juzgada ya que en cualquier momento puede producirse la reaparicin del ausente. Tambin puede ocurrir que luego de la sentencia se tuviera conocimiento de la existencia de la persona, a travs de una carta o de cualquier medio, y esto puede llevar a la modificacin del da presuntivo del fallecimiento, con toda las implicancias jurdicas del caso. Ejemplo: podemos decir que si se fija el da presuntivo del fallecimiento de una persona el 1 de Mayo y su cnyuge fallece el 2 de Mayo, ste deber ser declarado heredero de aqul; si no tuvieran hijos, los parientes tendrn derecho a heredarlas. Efectos de la declaracin con relacin a su persona a- En sus relaciones de familia: Inexplicablemente, en nuestro Cdigo Civil el vnculo matrimonial no se disuelve con la declaracin de fallecimiento de la persona, precepto con el que el Prof. Moreno Ruffinelli no est de acuerdo. . Existen otros sistemas jurdicos que consienten la celebracin del nuevo matrimonio. Por ejemplo el Derecho Cannico, el Sistema Francs, etc., que lo admite cuando "haya certeza moral" de haber ocurrido la muerte. Efecto en cuanto a sus bienes b- Lo caracterstico de sta institucin es que los bienes pasan a los herederos y a las personas llamadas a recibirlos. Distinguindose dos etapas: en la 1 etapa no pueden disponer de los mismos, siendo "meros administradores"; luego de haber transcurrido un tiempo recin estas personas tienen plenos poderes de goce y disposicin sobre los bienes del ausente o desaparecido, dejando a salvo el derecho del mismo de reclamar en caso de que reapareciera. La posesin provisoria Consiste en la entrega de los bienes de una persona declarada presuntamente fallecida a sus herederos o legatarios con la nica posibilidad de administrarlos. No podrn stos enajenar, hipotecar, o gravar los bienes en prenda sin autorizacin judicial. Actos que pueden realizarse Durante la posesin provisoria las personas que entraran en posesin de los bienes del presunto fallecido, sern "meros administradores". En efecto no podrn enajenarlos, hipotecarlos, o darlos en prenda sin autorizacin judicial. Esta bien hacer sta salvedad, pues la naturaleza de los bienes puede exigir su venta para no perecer, o puede haber otro tipo de necesidades que el juez debe evaluar. Efectos de la posesin provisoria a) Efectos entre el que se halla en posesin provisional y el presunto fallecido.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

61

____________________________________________________________________________________________________

Como ya dijimos, la persona que se halla en posesin provisional, no es sino un mero administrador. Puede representar al ausente en todos los actos civiles que le conciernan, pero no puede disponer de los bienes afectados, salvo caso que el juez lo permita. b) Entre los herederos entre s. Pueden hacer una divisin provisoria de sus bienes, celebrar entre ellos toda clase de arreglos y convenciones relativas, ya sea a la particin del patrimonio del presunto fallecido, o a su administracin. Todo esto est amparado por el principio de la libertad en las convenciones. c) Entre los herederos con relacin a terceros Los efectos de los herederos con relacin a terceros no vara, de manera que tampoco pueden enajenar los bienes ni constituir derechos reales sobre los mismos. Fin de la posesin provisoria La posesin provisoria termina por tres motivos: Por retorno del ausente o desaparecido: en este caso los bienes pasan nuevamente a su titular. Por recibirse noticias de l: las noticias pueden ser de que la persona an vive, o que falleci en fecha distinta al da fijado como presuntivo del fallecimiento; en tal caso terminar la posesin provisoria y se dar apertura de la sucesin del difunto. c) Por la posesin definitiva
a) b)

La posesin definitiva Segn el art. 72: "Transcurridos 10 aos desde la desaparicin, o desde la ltima noticia que se haya tenido del desaparecido, 70 aos desde el da de su nacimiento, el juez podr dar posesin definitiva de sus bienes a los herederos y legatarios. Si el desaparecido se presentase posteriormente, recobrar los bienes en el estado en que se encuentran, as como los adquiridos con el valor de los que faltaren y las rentas o intereses no consumidos". Segn hace constar el prof. en su libro la expresin posesin definitiva no es muy felz aunque lo que quiere dar a entender la ley con esto es que si apareciera el presunto fallecido debern devolvrsele los bienes en el estado en que se encuentren. En este sentido sera mucho ms claro hablar de propiedad resolutoria y no de posesin, ya que el heredero o legatario tiene el ius utendi y fruendi, es decir puede disponer sin limitaciones de los bienes con la condicin arriba mencionada. Diferencia con la provisoria

a)

La posesin provisoria se establece a favor del presunto fallecido, en cambio la posesin definitiva, es a favor de terceros. b) La posesin provisoria es una simple administracin de bienes, la definitiva por su parte es ms bien atributiva del dominio de la herencia dejada por el ausente o desaparecido. c) La posesin provisoria es un simple mandato, est sujeta a rendicin de cuentas, obligando la devolucin de los bienes (en el caso de que aparezca el ausente), debiendo deducir, no obstante sus honorarios. Todo esto no existe en la posesin definitiva, ya que si el presunto fallecido aparece slo recibir sus bienes en el estado en que se encuentren, sin rendicin de cuentas del mismo. Efectos de la posesin definitiva Cabe realizar la misma clasificacin que hicimos al referirnos a la posesin provisionl:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

62

____________________________________________________________________________________________________

a-

Efectos con respecto al ausente o desaparecido: insistimos en que la posesin definitiva acordada a los presuntos herederos ser una verdadera propiedad, sujeta a la condicin resolutoria de que el mismo reaparezca. bCon respecto a los puestos en posesin entre s: estos podrn acceder a la particin de bienes como si se tratara de una posesin ordinaria siguiendo las reglas que la rigen. cCon respecto a terceros: os puestos en posesin definitiva son reputados como verdaderos propietarios por lo que podrn vender los bienes, gravarlos, etc. Fin de la posesin definitiva a) b) En la hiptesis de que reaparezca el ausente o desaparecido. Por la aparicin de herederos, cuya existencia se ignoraba que prueben su mejor derecho o por la aparicin de algn heredero institudo en algn testamento.. Reaparicin del presunto fallecido Si aparece el presunto fallecido durante el perodo de la posesin provisoria como en la definitiva: a) quienes hayan recibido los bienes en el primer caso debern restituirlos y al mismo tiempo rendir una cuenta detallada de la administracin que hayan hecho de ellos, respondiendo a los daos y perjuicios que pudieran ocasionar por la mala administracin de los mismos. Quien haya estado en posesin tiene derecho a recibir una remuneracin, que ser fijado por el juez. b)En el otro supuesto, si el presunto fallecido apareciera durante el periodo de posesin definitiva, recibir los bienes estado en que se encuentran recuperando tambin los bienes que se hayan adquirido con el valor de los suyos y las rentas o intereses no consumidos. Leccin XIV De las personas jurdicas: Concepto Al lado de las personas de existencia visible o personas humanas, existe otra categora de personas: las de existencia ideal o personas jurdicas. Estn comprendidas en esta categora: el Estado, las provincias, las municipalidades y la iglesia. Tambin estn comprendidas en esta categora, las Asociaciones que tengan por objeto el bien comn, Sociedades Annimas, y los establecimientos de utilidad pblica, por ejemplo: hospitales. Capitant, define a las personas jurdicas como "aptitud reconocida a una agrupacin o establecimiento creado por el Estado o por un particular para tener en esa calidad existencia jurdica propia y ser sujetos de derechos". Dificultades en su estudio El estudio de esta institucin se halla dificultado por innumerables factores. En primer lugar existe la cuestin que se relaciona con el sujeto de derechos y de su capacidad, hay autores que le niegan existencia. El concepto en s es muy abstracto, adems no hay una teora acorde con el desarrollo de estas personas. Se ha intentado siempre construir una teora nica sobre ellas, cosa prcticamente imposible, teniendo en cuenta la gran variedad de personas jurdicas de diferente constitucin existente. Ejemplo de ellas seran las Asociaciones y las Fundaciones. Adems existe un factor muy importante, que es la estrecha relacin que existe entre el Derecho Privado y el Derecho Pblico, esto teniendo en cuenta que existe persona jurdica que reviste el carcter de pblicas y privadas, como el ESTADO por ejemplo.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

63

____________________________________________________________________________________________________

Origen y antecedentes histricos La teora de la personalidad jurdica ha tenido su origen en el Derecho Romano, debido a que en la poca imperial fueron adquiriendo los Municipios. Que eran las ciudades conquistadas por Roma y a las cuales se les concedi la posibilidad de gobernar sus bienes, pero estando sometido al Imperio. Existan en Roma las diversas clases de personas jurdicas que se conocen en el Derecho Moderno, a saber: El Estado (ararium, fiscus), la provincia, los municipios (municipes), corporaciones o asociaciones de distintas clases polticas, profesionales, etc. ; y los establecimientos pblicos y fundaciones (hospiles, asilos, etc.). Estas instituciones eran designadas por su nombre especial, propio de cada una de ellas; como Ordo, collegium, corpora, universitas, los cuales se empleaban, no como un nombre sino para referirse a la entidad persona, considerada en s misma; pero las designaciones usadas en el Derecho Moderno, personas jurdicas, morales, ficticias, etc. eran completamente desconocidas en el Derecho romano. As tambin otras legislaciones, como las antiguas leyes espaolas, siguiendo la tradicin del derecho romano consagraban algunas aplicaciones del principio de la personalidad jurdica, pero sin reconocerlo expresamente en ninguna de sus disposiciones. Teora que explican la naturaleza de las personas jurdicas Existen varias teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica de las personas jurdicas. Teora de la ficcin El esquema central de esta teora se basa en que las personas morales son simples creaciones de la ley: las nicas personas que existen son los hombres. Sostiene que las personas jurdicas son fruto de la voluntad del legislador, y que necesitan de la autorizacin del Estado para su funcionamiento. Para los seguidores de esta teora, la persona jurdica sera pues un "hombre pensado", ficticio, al que la ley le confiere capacidad; y cuyo nacimiento y extincin dependern del poder pblico. La teora de la ficcin ha sido duramente criticada. Entre los ms duros detractores se encontr Ihering, que lo calificaba "mentira tcnica consagrada por la necesidad". Por todo ello, esta doctrina posteriormente fue desechada por la mayora de los autores. Sistemas negativos de la personalidad jurdica Existe un grupo de autores que niegan la existencia de la personalidad jurdica, aduciendo que las nicas personas que existen son las humanas o fsicas. As encontramos varias teoras: a)Teora de los patrimonios de afectacin Esta teora afirma que existen patrimonios que no pueden atribuirse a persona alguna, sino al objeto o finalidad a los cuales sirven, y sa es la persona jurdica. Para esta teora, la persona jurdica es pues un patrimonio afectado de alcanzar determinados fines. b)Teora colectiva Otros sostienen que el bien de las personas jurdicas es la propiedad colectiva de sus miembros, por lo que, en el caso del Estado, por ejemplo, sus bienes seran de propiedad de todos los habitantes de la Repblica. Luego se argumento de que su fundamentacin es vlida slo para el derecho privado, pero que no justifica la existencia de personas de derecho pblico. Cmo se pude decir que la personalidad del Estado consiste en ser una masa de bienes pertenecientes a todos los nacionales? c) Teora de Duguit Segn sta teora, no existe derechos subjetivos, en el plano jurdico de las personas, ni humanas ni colectivas. Por consiguiente, los individuos no tiene derechos en la sociedad, sino funciones.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

64

____________________________________________________________________________________________________ d)

Posicin de Kelsen: afirma ste que a semejanza de la persona fsica, la persona llamada moral o jurdica, designa solamente la unidad de un conjunto de normas, a saber, un orden jurdico que regula la conducta de una pluralidad de individuos. Kelsen se aproxima a la doctrina negativista de Duguit al decir: que al igual que la persona fsica, la persona jurdica carece de existencia real o natural y de que solo son reales las conductas, humanas reguladas por normas de naturaleza diversa. Teora de la realidad Sus orgenes se remontan a los aos 1830 emergiendo en contraposicin a Savigny. Este sistema explica la naturaleza de las personas jurdicas, aduciendo que ellas son una realidad concreta del derecho, que la personalidad es una cualidad jurdica del derecho que tiene valor y vigencia en el mundo del derecho, y que hay instituciones que no son fsicas, pero estn dotadas de personalidad, que estn creadas para ciertos fines y son consideradas por el derecho como una realidad existente, viva, son verdaderos sujetos de derechos.. Entre estas teoras tenemos:

a)

La teora organicista

Considera a la persona jurdica como un organismo vivo con voluntad propia y rganos, tal como lo tienen los seres humanos, siendo los rganos de la misma los encargados de expresar su voluntad. . b) La teora de la voluntad de Zitelman Su propiciador al igual que Gierke, sigue a Savigny, sostiene que no hay sujeto si no hay voluntad, y dice tambin que el derecho subjetivo es el "poder atribuido a una voluntad". Gierke considera que la persona jurdica tiene voluntad nueva, distinta de los miembros que la componen. Zitelman dice que esa voluntad no es nueva, sino que es un conjunto de voluntades que tiene existencia real, un todo que contiene en s todas las voluntades en comn de los que la configuran. c) Teora de la Institucin:

Esta teora explica que en algunos casos la institucin, organismo vivo creado para ciertos fines, con una idea comn compartida se concreta a travs de un ente debidamente organizado, as se concreta en persona jurdica capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo que requiere: 1una idea a realizar, que no sera otra cosa que un fin determinado. 2Un poder a su servicio para que con su autoridad se ordene la actividad de la institucin. 3La adhesin de una pluralidad de individuos. A esta teora se han adherido autores de la talla de Borda, Busso., Llambias y Lpez Olaciregui. d) Teora del inters de Michoud:

Romero del Prado sintetiza esta teora diciendo que segn Michoud para que exista la persona jurdica, bastan dos elementos: 1un inters distinto de los individuos. 2Una organizacin susceptible de expresar la voluntad colectiva, que pueda representarlo y defenderlo, es decir que el grupo tenga una organizacin capaz de poner en movimiento una voluntad representativa de su inters. e) Teora de Ferrara:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

65

____________________________________________________________________________________________________

Dice que la persona jurdica es la mejor forma de proteger los intereses aunados y que ella no es una invencin de la ley, ni un procedimiento tcnico descubierto por los juristas, sino que esta all, y por eso el derecho no hace otra cosa que recoger lo que en la prctica ya existe, por lo que la persona jurdica es la traduccin de un fenmeno emprico. Ferrara define a la persona jurdica de la siguiente forma: son las asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un fin y reconocidas por la ordenacin jurdica como sujeto de derechos. Adaptacin de las Teoras en nuestro cdigo Las teoras negatorias de la personalidad tanto fsica como jurdicas, no tienen asidero dentro de nuestro ordenamiento legal. Tampoco lo tenderan las dems teoras si se intenta adaptar ntegramente la parte dispositiva de nuestro cdigo a alguna de ellas en particular, no podemos negar la influencia de muchas de ellas como por ej. la teora del rgano para establecer la responsabilidad de las personas jurdicas. En conclusin notamos que nuestro cdigo no ha seguido a ninguna teora en particular en esta materia, sino que ha recogido con acierto los principales puntos de cada una de ellas en una normativa, que no por eso deja de perfectamente coherente y adecuada a nuestro tiempo, con lo cual se protege a los individuos en su elemental necesidad de asociarse. Las personas jurdicas en nuestro Cdigo Civil
a)

b)

c)

d) e)

f) g) h)

Personas Jurdicas con carcter pblico: El estado: segn Planiol, se considera al estado como a una persona que representa a la nacin entera en su soberana e independencia. Por su importancia es considerada una persona jurdica por excelencia. La Doctrina moderna considera que el estado tiene una sola personalidad, pero tiene doble capacidad, el estado posee la aptitud suficiente para desenvolverse o actuar en el campo del derecho pblico o en el campo del derecho privado. Es decir que cuando el estado acta dentro de la esfera de su propia competencia y dentro de las facultades que le concuerdan la Constitucin y las leyes, lo hace como persona de derecho pblico; y cuando el estado acta alquilando una casa para el Juzgado de Paz, lo hace como persona de derecho privado, todo ello sin implicar que tenga una doble personalidad, sino un doble mbito de capacidad Los Municipios: son divisiones polticas que hace el estado dentro de su territorio de acuerdo a una ley que establece dicha divisin y requisitos para su existencia. Los Municipios gozan de autonoma, es decir que el Poder Ejecutivo no puede disponer de ellos, como lo hace con los dems entes pblicos a su cargo. Las iglesias y confesiones religiosas: aunque el estado no participa de la eleccin de las autoridades de la iglesia, tampoco tiene control de ninguna clase sobre los fondos que administra, y no es una persona de derecho pblico; pero tampoco lo es del Derecho Privado. Los entes autrquicos: son los que tienen capacidad para administrarse por s mismo, son aquellos que tienen descentralizacin de patrimonio y de funciones, por ejemplo: ANDE, ANTELCO, CORPOSANA. Entes autnomos: son aquellos entes que slo tienen descentralizacin de funciones, es decir que son capaces de gobernarse por s mismos, pero en cuanto a su patrimonio dependen de la administracin central. Empresas de economa mixta: constituyen una concesin parcial de servicio pblico a favor de particulares, por lo que deben ser creadas por ley, pudiendo revestir diversas formas. Ejemplo: PETROPAR Dems entes pblicos: puede existir otro ente que no revista el carcter de autrquico o autnomo, ni mixto, sino de una empresa pblica. Ejemplo: I.N.C; Las universidades: es as porque ella es capaz de dictar sus propios reglamentos a fin de encauzar una enseanza superior, la mayora de las veces los recursos que le asigna provienen del Estado. Las personas jurdicas con carcter privado.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

66

____________________________________________________________________________________________________

a) b) c) d)

Asociaciones que tengan por objeto el bien comn Asociaciones inscriptas con capacidad restringida Las fundaciones Las Cooperativas

Diferencia entre Asociaciones y Fundacin Asociacin es una pluralidad de sujetos reunidos para la consecucin de un fin determinado, en tanto que la Fundacin, es un conjunto de bienes que son afectados a un fin determinado, generalmente, de caridad o beneficencia. Ejemplo: Hogar Albino Luis Diferencia entre Asociacin y Sociedades. * La Asociacin poseen la caracterstica de perseguir la realizacin de beneficios a repartir entre sus miembros. Ejemplo: Asociacin de Ingenieros Agrnomos. Dentro de las Asociaciones, nuestro Cdigo distingue: a) Asociaciones que tengan por objeto el bien comn Son aquellas que por su importancia o por el volumen de sus actividades merecen una regulacin especial, ms rigurosa. Ejemplos: Partidos Polticos, o un Club de Ftbol de Primera Divisin, o un Club Social, etc. b) Asociaciones inscriptas con capacidad restringida Son aquellas pequeas instituciones, creadas tambin sin fines de lucro, pero cuyo volumen hace innecesaria la participacin del Estado en su creacin. * En cambio la idea de Sociedad, es inseparable al espritu de la ganancia, del espritu de lucro. Por eso la mayor parte de las Sociedades son comerciales. Ejemplo: LA RIOJANA Divisin doctrinaria: a) Las personas jurdicas de carcter pblico Todas los entes pblicos comienzan su existencia desde la promulgacin y publicacin de la ley que los crea. Las personas jurdicas de carcter pblico persiguen el bien comn pblico. Ejemplo: el estado, la iglesia, municipios, universidades, etc. b) Las personas jurdicas con carcter privado Son aquellas que tienen por objeto el inters particular, aunque tambin cumplen un inters pblico. Ejemplo: Asociaciones, Fundaciones, Sociedades Su nacimiento tiene dos momentos: primero el acto de constitucin en el cual los socios deciden formar una persona jurdica y establecen sus estatutos; luego la autorizacin que le otorga el poder ejecutivo. Observacin: las personas que no necesitan autorizacin estatal, comienzan su existencia a partir de sus inscripcin en el registro respectivo. Situacin de la iglesia catlica y de otros credos Es difcil asumir una posicin doctrinaria sobre cul es la naturaleza jurdica de la iglesia desde el punto de vista del derecho. Hay autores que dicen que ella es una persona de derecho pblico, en cambio otros expresan lo contrario. Dentro de las concepciones modernas, algunos dicen que es una persona de derecho pblico no estatal. A nuestro criterio la iglesia es una persona jurdica de naturaleza especial, que participa del derecho pblico y del derecho privado sin estar inmerso totalmente en ninguno de ellos. La Constitucin del 67 consagraba a la Religin Catlica como la oficial del Estado Paraguayo, en nuestra nueva constitucin ha desaparecido con muy buen criterio el estado confesional de la Iglesia. Las dems iglesias(anglicanas, evangelistas, etc.) pueden ser reconocidas como personas jurdicas si se adecuan a las prescripciones del Cdigo. Seran asociaciones con capacidad restringida.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

67

____________________________________________________________________________________________________

Desde cundo comienza la existencia de las personas jurdicas Las personas jurdicas comienzan su existencia en diferentes momentos, dependiendo del carcter de cada una de ellas. As tenemos: a) Las personas jurdicas con carcter pblico. Si es persona de derecho pblico, ella nace con la correspondiente ley que la crea, y en la cual se establece su carta orgnica. En consecuencia, todos los entes pblicos, ya sean autnomos, autrquicos, de economa mixta, etc., comienzan su existencia desde la promulgacin y publicacin de la ley que los crea. Ejemplo: ANDE b) Las personas jurdicas con carcter privado Entre las personas que revisten este carcter estn las que precisan reconocimiento del estado para su funcionamiento y las que no requieren. Si estn comprendidas entre las personas que requieren el reconocimiento estatal, su nacimiento tiene dos momentos: 1 El acto de constitucin, en el cual los socios deciden formar una persona jurdica y establecen sus estatutos. 2 La autorizacin que le otorga el poder Ejecutivo. Entre las personas que requieren autorizacin estatal estn : las Universidades, Asociaciones que tengan por objeto el bien comn, las Asociaciones con capacidad restringida, fundaciones, las sociedades annimas y las cooperativas. Las personas que no necesitan autorizacin estatal , comienzan su existencia a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Hasta tanto la persona jurdica haya completado el proceso para su constitucin definitiva, debe tenerse en cuenta que sus socios fundadores son solidariamente responsables de todos los actos realizados por ella. Recin una vez completada su personalidad, se establece la perfecta distincin entre la persona jurdica y los miembros que la componen, que es el principio fundamental que conforma toda la estructura de las personas jurdicas. Las personas jurdicas extranjeras En el art. 92 se establece: "Son tambin personas jurdicas los estados extranjeros, los organismos internacionales reconocidos por la Repblica, y las dems personas jurdicas extranjeras". Al respecto de la capacidad de accin de las personas jurdicas extranjeras no existe un consenso, pues algunos pases admiten la amplia capacidad de stas; en tanto que otros pases restringen su existencia. En nuestro pas existe una limitacin constitucional para que los Estados extranjeros puedan adquirir bienes inmuebles dentro del territorio nacional. El Art. 155 de la Constitucin dispone: el territorio nacional jams podr ser cedido, transferido, arrendado ni en forma alguna enajenado, ni an temporalmente a ninguna potencia extranjera. En cuanto a las personas privadas, se rige como principio general que la ley que impone la forma, es la de del domicilio y la que reglamenta es la loci celebrationis y que sujetan a las personas para el ejercicio de los actos a las leyes de estado donde van a actuar. De esta forma, no podrn ellas lesionar el derecho pblico en nuestro pas.

LECCION XV LAS PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

68

____________________________________________________________________________________________________

Requisitos para su existencia Para que una persona jurdica con carcter privado exista, es necesario que: Dos o ms personas unan sus intereses o finalidades para una actividad determinada independiente de ellas. b) Se le atribuyan bienes suficientes que pueden ser en dinero efectivo o en otros bienes como para poder cumplir sus fines. c) Haya absoluta diferencia entre la persona que crea y las que la crean. d) An cumplidos estos requisitos, en algunos casos es necesario autorizacin estatal (asociaciones de utilidad pblica, sociedades annimas, etc) ; y en otros su inscripcin en los Registros respectivos (sociedades civiles y comerciales, asociaciones con capacidad restringida). a) Patrimonio separado del de sus miembros Un principio universalmente admitido es que la persona jurdica tiene patrimonio absolutamente independiente de la persona de sus miembros. Nuestro Cdigo lo consagra en su art. 94: "Las personas jurdicas son sujetos de derecho distintos de sus miembros y sus patrimonios son independientes. Sus miembros no responden individual ni colectivamente de las obligaciones de la entidad, salvo las excepciones establecidas en el Cdigo". Esta condicin es la que ha permitido un gran desarrollo de este tipo de personas, ya que posibilita la reunin de distintas personas fsicas que pueden asociarse para un emprendimiento especfico, sin comprometer en l ms capital del que aportan como socios, ya que sus bienes personales no responden de las obligaciones que contraiga la persona por ellas creada. Solamente lo harn en los casos establecidos en la propia ley, como en las Sociedades Annimas, en las que los socios fundadores responden solidariamente con sus bienes hasta el momento en que sta es reconocida como persona jurdica por el Poder Ejecutivo, o en los dems casos de responsabilidad previstos para los Directores y sndicos. Atributos de las personas jurdicas As como las personas jurdicas tienen atributos de la personalidad, o sea ciertas cualidades que les son inherentes, en cierta forma las personas jurdicas tambin lo poseen, como ser un nombre o razn social, un domicilio o sede social, y una capacidad, de acuerdo a ciertas reglas que pasamos a examinar. Nombre Las personas jurdicas tienen derecho a un nombre, y por consiguiente a la defensa de ste. Toda persona jurdica tiene un nombre que sirve tambin para identificarla y distinguirla de las dems. El nombre debe consignarse en el estatuto y de ah en ms, el recibir ste la aprobacin del Poder Ejecutivo, o al ser inscripto segn sea el caso, nace el derecho de protegerlo. El nombre de las personas jurdicas es ms que un atributo de su personalidad, una de sus caractersticas fundamentales es que puede ser cedido. Al igual que el nombre de las personas fsicas, el nombre de las personas jurdicas puede ser elegido libremente, siempre que no afecte los legtimos derechos de otras personas naturales o jurdicas. Domicilio El art. 95 dice: "Las personas jurdicas salvo lo que se disponga en el acto constitutivo, tienen su domicilio en el lugar de su cede. Si tuvieren establecimientos en diferentes localidades, su domicilio estar en ellas para el cumplimiento de las obligaciones all contradas".

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

69

____________________________________________________________________________________________________

Ejemplo: un Banco que tenga sucursales en distintas localidades. La capacidad de las personas jurdicas: capacidad de hecho y capacidad de derecho. Las personas jurdicas pueden adquirir toda clase de derechos y ejercer toda clase de actos jurdicos, con tal que no les sean prohibidos. Para quienes sostienen la teora de la realidad, las personas jurdicas tienen capacidad de derecho al igual que las personas fsicas, y tambin reconoce que tiene capacidad de hecho, ya que los rganos de las personas jurdicas no seran meros representantes de stas, sino que la integran. Algunos autores consideran que es una "aberracin" decir que las personas jurdicas tienen capacidad de hecho, pues este concepto slo es aplicable al hombre. En el terreno de los hechos, este principio est prcticamente restringido desde dos puntos de vista: principio de la especialidad y la prohibicin de realizar ciertos actos. Extensin de la capacidad de la persona jurdica: El principio de especialidad consagrado en nuestro Cdigo Nuestro Cdigo se inclina tambin por la solucin de la teora de la realidad: las personas jurdicas tienen la misma capacidad que las personas fsicas. En virtud de este principio, ninguna persona jurdica puede realizar actos extraos al objeto de su institucin, as por ejemplo, una compaa de seguros no podra ejercer las operaciones propias de un Banco. El art. 96 prescribe: "Las personas jurdicas poseen, para los fines de su institucin, la misma capacidad de derecho que las personas fsicas para adquirir bienes o contraer obligaciones, por intermedio de los rganos establecidos en sus estatutos. Dentro de estos lmites podrn ejercer acciones civiles y criminales y responder a las que se entablen contra ellas". La jurisprudencia y doctrina Argentina aceptan que a esos fines debe darse una interpretacin en sentido amplio, permitiendo tambin lo que mediata o indirectamente est vinculado con el objeto de la entidad, aunque no aparezca mencionado expresamente en dichos estatutos. Ejemplo: una empresa de transporte podra dedicarse a la construccin de viviendas para sus empleados, por ms que ello no est previsto en sus estatutos. Pues indirectamente coadyuva a que la institucin pueda cumplir sus fines. Responsabilidad de las personas jurdicas: Se define a la responsabilidad como una "actitud de ser pasible de una sancin", y sancin es el comportamiento que se le pone al infractor de un deber jurdico. Las personas jurdicas actan en el dominio de los bienes, dotadas de una vida propia e independiente de los miembros que las constituyen. Puede ocurrir que celebren contratos y despus no los cumplan; sus miembros o administradores, actuando como tales, pueden cometer delitos. Cul es, en estos casos, la responsabilidad de las personas jurdicas? He aqu uno de los problemas ms complejos que se presentan. La responsabilidad puede nacer del contrato o derivar de un acto ilcito. Las personas jurdicas obran por intermedio de determinadas personas fsicas (directores, administradores, etc.). Nos interesa, en consecuencia determinar si sern stas personalmente responsables por el incumplimiento de contratos o actos ilcitos que se les imputen al ente, o si ser la persona jurdica. a) Responsabilidad contractual No existen dudas en cuanto a la responsabilidad que genera el incumplimiento de los contratos celebrados por la persona jurdica, puesto que es lgico que si stas tienen amplia capacidad para contratar, son tambin responsables por la falta de cumplimiento en los contratos, no as los que a su nombre celebraron el pacto. b) Extracontractual Los que siguen la teora de la ficcin, no la admiten, puesto que no es persona jurdica la que estara obrando, sino sus representantes; los que defienden las teoras realistas, por su parte, sostienen que no es un representante de la persona jurdica el que acta por sta, sino un rgano que la integra, por lo que ser la

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

70

____________________________________________________________________________________________________

propia persona jurdica la responsable por los delitos o cuasidelitos que cometan los individuos facultados a proceder en su nombre. El art. 97 consagra: "Se reputan actos de las personas jurdicas los de sus rganos" Para entender mejor, es necesario mencionar que las personas jurdicas formalizan sus actos por medio de sus representantes. Los principales rganos de las personas jurdicas son: la asamblea, la presidencia, la gerencia, la sindicatura. La asamblea delibera, los rganos ejecutan actos de administracin y disposicin por medio de la presidencia o la gerencia en su caso. Las funciones del sndico estn determinadas en los estatutos sociales de cada entidad y su funcin es controlar el cumplimiento de las normas.

Responsabilidad extracontractual: Distintos supuestos. El artculo 98 dice: las personas jurdicas responden del dao que los actos de sus rganos hayan causado a terceros, trtese de una accin u omisin y aunque sea delito, cuando los hechos han sido ejecutados en el ejercicio de sus funciones y en beneficio de la entidad. Segn el artculo transcrito hay que considerar en materia de responsabilidad extracontractual, 3 situaciones: 1) responsabilidad civil y penal de las personas jurdicas por actos de los rganos con respecto a terceros. 2) responsabilidad de las personas fsicas que integran el rgano. 3) responsabilidad por actos cometidos por los dependientes de la persona jurdica por los daos cometidos por sus dependientes o por las cosas de que se sirve.

Responsabilidad civil por actos de los rganos respecto a terceros La responsabilidad civil por un acto ilcito consiste en el pago de una suma de dinero en concepto de indemnizacin de los perjuicios que hubiera irrogado el incumplimiento de cualquier deber jurdico que no sea una obligacin convencional. Nuestro Cdigo consagra la responsabilidad civil amplia en materia contractual, en sentido de que la persona jurdica responde de las acciones u omisiones perjudiciales que cometan sus rganos en el ejercicio de sus funciones. Responsabilidad penal de las personas jurdicas En el pasado las controversias doctrinarias sobre la responsabilidad penal fueron inagotables y estaban enlazadas tambin estrechamente con la naturaleza de las personas jurdicas. As para la Escuela Clsica de la Ficcin, la ausencia de la voluntad en la persona jurdica hace imposible que ella pueda cometer delitos, o sea que ellos sostenan la absoluta irresponsabilidad penal de las personas jurdicas. Los partidarios de la Teora Negatoria de la Personalidad tampoco le acuerdan la responsabilidad penal a estos entes, aduciendo que esta recaer siempre sobre el actor de lo ilcito, que ser en todos los casos una persona fsica. Para los que sostienen la teora de la realidad, la persona jurdica existe, y tiene individualidad propia y acta por s, no por medio de sus representantes. Actualmente nuestro derecho admite la posibilidad de que la persona jurdica pueda ser querellada criminalmente. Es cierto que la persona jurdica no puede ser objeto de una pena de prisin, pero existen otras sanciones que pueden ser aplicadas a las personas jurdicas, como las multas, la suspensin o inhabilitacin, pudindose llegar a la cancelacin de la personera jurdica, con lo cual se demuestra que pueden existir sanciones cuando la persona jurdica comete un delito. Responsabilidad de las personas fsicas que integran el rgano(directores y administradores)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

71

____________________________________________________________________________________________________

Las personas fsicas que integran el rgano, respondern ante la persona jurdica por los daos que la comisin de un hecho o su omisin puedan acarrearla, rigindose para el efecto por lo previsto en los estatutos o poderes que lo autoricen. As cuando los directores y administradores se extralimitan en su proceder, respondern por su cuenta, de los daos que hubieran ocasionado, salvo que, la persona jurdica se hubiera enriquecido indebidamente, en cuyo caso deber el ente reponer lo adquirido dentro de los lmites del enriquecimiento injusto. La responsabilidad del mandatario administrador es por todo dao culposo o dolosamente causado a la persona jurdica. Estn liberados de tal responsabilidad quienes no hayan participado del acto o hayan hecho constar su disentimiento. Responsabilidad de la persona jurdica por los daos cometidos por sus dependientes o por las cosas de que sirve Se prev tambin en esta materia la responsabilidad amplia: siempre que el dao tenga relacin con las funciones que cumple el dependiente o por las cosas de que sirve, ser imputable la persona jurdica. As, el dao causado por un chofer de una entidad que se dedica a la explotacin del servicio de transporte, ha de ser imputable a la sociedad si el dao tuvo relacin con las funciones que en ese momento desempeaba el dependiente. LECCION 16 DE LAS ASOCIACIONES RECONOCIDAS DE UTILIDAD PBLICA CONCEPTO Son aquellas personas jurdicas que tienen por objeto el bin comn, y que no tienen fin lucrativo Las asociaciones que quieran constituir una asociacin debern expresar su voluntad mediante estatutos formalizados en escritura pblica En trminos generales, podemos decir que la Asociacin es el conjunto organizado de personas que crean un ente nuevo para realizar fines determinados. En cambio, el bien comn, en su acepcin jurdica es el que es utilizado por todas las personas de una sociedad, por ende, relacionando ambos conceptos (Asociacin y Bien Comn) podemos decir que la asociaciones de utilidad pblica son aquellas que tienen por fin obtener lo que conviene a una sociedad, en razn a su naturaleza, necesidad y conveniencia. CONSTITUCIN El Cdigo Civil en su Art. 102 prescribe: "Las personas que quieran constituir una asociacin que no tenga fin lucrativo, cuyo objeto sea el bien comn, expresarn su voluntad mediante estatutos formalizados en escritura pblica". Las asociaciones tienen garantizada su existencia independientemente a la de sus miembros, los cuales manifiestan su voluntad por medio de un Estatuto, el cual se debe hallar formalizado por escritura pblica y con aprobacin del Poder Ejecutivo. La creacin de una asociacin con capacidad jurdica se efecta en fases: en primer lugar, la asociacin debe ser fundada por la unin de personas que voluntariamente deciden crear

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

72

____________________________________________________________________________________________________

una organizacin -en este caso de utilidad pblica- por medio de un estatuto, formalizado por escritura pblica y posterior aprobacin por el Poder Ejecutivo.

ESTATUTOS Y SU CONTENIDO Contenido: son llamados tambin "Ley Fundamental de las Asociaciones" y consiste en un conjunto de normas donde se consignan los derechos y las obligaciones de la entidad, su denominacin y domicilio, sus fines, su patrimonio, as como normas sobre el funcionamiento y administracin, las condiciones de admisin y normas relativas a la extincin y el destino de sus bienes (Art. 104) Estatutos: los estatutos de las personas jurdicas privadas son el conjunto de disposiciones -pactadaspor las que rige su funcionamiento. Los estatutos son aprobados por los miembros que componen la asociacin. Deben estar redactados en escritura pblica, y una vez aprobados por el Poder Ejecutivo deb ser inscripto en el registro respectivo. Se discute la naturaleza jurdica de los estatutos, la doctrina tradicional los consideraba un contrato, porque los miembros acuerdan establecer ciertas disposiciones. Sin embargo varias son las diferencias entre contrato y estatuto: a. En el contrato las partes contratantes reglan sus propios derechos, en tanto que en los estatutos reglan derechos ajenos a las personas que los sancionan. b. El contrato est destinado a desaparecer con la extincin de las obligaciones que ha creado, mientras que los estatutos estn llamados por su propia funcin a perdurar definitivamente. FUNCIONAMIENTO El funcionamiento de toda Asociacin debe hallarse establecido primeramente en los estatutos de la misma, si as no fuere, se regirn por las disposiciones del Cdigo Civil (Arts. 105 al 107) Se prev en ellos una serie de normas reglamentarias para el caso en que los estatutos no incluyan cuestiones relativas al funcionamiento de la asociacin. Art. 105: La direccin estar constituda por 2 o ms miembros de la entidad nombrado en Asamblea, la cual podr removerlos, podr nombrar mandatarios y revocar su mandato para asuntos determinados. Las decisiones de la direccin, si los estatutos no deciden otra cosa, podrn ser tomadas por simple mayora estando presentes la mitad ms uno de sus miembros. La Direccin representa la entidad, debiendo encuadrarse dentro de los lmites sealados por los estatutos. Los miembros de la direccin es el rgano por medio del cual la persona jurdica manifiesta su propia voluntad, y generalmente enra en relaciones con otros sujetos. En caso de que la extensin de sus facultades no estuviese limitada por los estatutos, regirn las reglas del mandato, o sea que estarn exenros de responsabilidad aquellos que no hayan participado en el acto que ha causado dao, salvo que habiendo tenido conocimiento de que iba a realizarse, no hayan hecho constar su disentimiento. Podrn en ciertos casos, designarse por medio de la Asamblea, representantes especiales para la gestin de ciertos negocios en particular, como ser la direccin de una sucursal, en cuyo caso seran stos tambin rganos de la persona jurdica.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

73

____________________________________________________________________________________________________

Art. 106: En caso de desintegracin o acefala de la direccin, o habiendo litigio respecto a ella, podr nombrarse judicialmente a solicitud de parte interesada si hubiere urgencia, uno o ms asociados para llenar las vacancias hasta que la Asamblea decida lo que corresponda. Si faltaren asociados a quienes confiar la direccin, el Juez podr designar personas reputadas por idoneidad y honorabilidad. En trminos jurdicos acefala representa ausencia del rgano principal. Ej: cuando falta el Presidente de la Repblica, lo suple en sus funciones el Vice-Presidente, todo el tiempo que aqul se ausente. LA ASAMBLEA Art. 107: La Asamblea General es la Autoridad Mxima de la asociacin. Ella debe ser convocada por la direccin en los casos y tiempo determinados por los estatutos o cuando la solucin de asuntos urgentes de su competencia lo exija, o a peticin escrita de por lo menos la 5 parte de sus miembros. La convocacin se har siempre indicando los asuntos que sern tratados y stos se resolvern por simple mayora de votos. Si la directiva deniegue la peticin de los asociados, stos la podrn solicitar al Juez y que en su caso har la convocacin y designacin de la persona que la presidir hasta que decida lo pertinente. a. Facultades: elige los miembros de la direccin, teniendo as mismo la facultad de removerlos en cualquier momento, tambin puede otorgar o revocar mandatos, siempre y cuando obre dentro de los dispuesto por los estatutos. b. Convocatoria: los estatutos deben prever la fecha en la cual ella debe reunirse y la direccin de la entidad, en cumplimiento de aqullos, debe convocarla en dichos plazos. En el caso de asuntos urgentes, la Direccin est facultada a convocarla, an fuera de los plazos previstos en los estatutos. c. Impugnacin de las Decisiones de la Asamblea: cuando la Asamblea reunida, o la Direccin de la Asociacin, decidiese alguna cuestin que no estuviera ajustada a derecho, cualquier socio o el Ministerio Pblico, podr demandar la nulidad de tal decisin, la cual no perjudicar a terceros de buena f. d. Qurum: significa literalmente de los cuales. Se emplea para cualquier organismo Colegiado, para indicar el nmero mnimo de miembros cuya asistencia es necesaria para la deliberacin vlida y adopcin de resoluciones. Hay que distinguir 2 situaciones: 1. Qurum Legal: en este caso se requiere de la mitad ms uno de los asociados, salvo que los estatutos exijan un nmero mayor (Art. 108) 2. Falta de Qurum: se produce cuando fracasa esta convocatoria, puede reunirse por segunda vez con cualquier nmero de socios en la misma fecha y con algunas horas de diferencia (Art. 108)

LA DIRECCIN Los Directores deben ser designados por la Asamblea que ser de uno o ms miembros. Los directores no podrn votar en asuntos en los que tuvieren inters personal, y toda extralimitacin en sus funciones los hace personalmente responsables ante el ente (Art. 105) ACEFALA Y DESINTEGRACIN (Art. 106)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

74

____________________________________________________________________________________________________

En caso de acefala de la direccin, podr nombrarse judicialmente a solicitud de parte interesada si hubiere urgencia, uno o ms asociados para llenar vacancias hasta que la Asamblea decida lo que corresponda. Si faltasen asociados a quienes confiar la direccin, el Juez podr designar personas reputadas por idoneidad y honorabilidad. El mismo procedimiento corresponde para el caso de Desintegracin de la Direccin de la Asociacin. LOS SOCIOS, RETIROS O EXCLUSIN El asociado tiene el poder de influir sobre la vida y sobre el gobierno de la asociacin, mediante su intervencin en la asamblea, y a veces individualmente, ejercitando poderes a l conferidos por el acto constitutivo o por el estatuto Puede ser persona fsica o jurdica, y se adquiere la condicin de asociado por participacin en la constitucin de la asociacin o por incorporacin posterior Todo asociado puede retirarse de la entidad con prdida de los derechos o beneficios reconocidos en los estatutos en caso de disolucin de la entidad, siendo que la calidad de socio es intransferible, por tanto, cualquier modificacin, o extincin de su estado de tal lo afecta nicamente a s mismo, no pudiendo trasladar tal situacin (socio) a un tercero. Derechos del asociado: * Formar parte de la asamblea * La facultad de demandar, la nulidad de lo resuelto por la asamblea o la direccin. Cuando se hubiese violado la Ley o los estatutos * El derecho de retirarse de la entidad En referencia a eso el Cdigo dispone en su Art. 110: Todo asociado podr retirarse de la entidad con prdida de todos los derechos o beneficios reconocidos en los estatutos en caso de disolucin. La calidad de socio es intransferible Si hay retiro voluntario, pierde los derechos que lo concuerdan los estatutos; pero si la asociacin se disuelve, deber ajustarse a lo que resuelva la Asamblea En lo que se refiere a la exclusin de los socios, sta debe ser decidida por la Asamblea en base a la concurrencia de causas graves y justificadas. Contra tal decisin, el socio excludo puede iniciar una accin judicial apelando dicha resolucin, en el trmino de 30 das de notificada la decisin (Art. 111) Puede darse el caso de falta de pago de las cuotas en un plazo fijado en antemano, puede ser medida punitiva, cuya desicin queda en este caso en manos de la Asamblea EL CONTRALOR Esta figura en principio debe emanar del propio Estatuto, por cuanto que el Cdigo Civil no prev sta figura para este tipo de asociaciones, sin embargo, se puede decir que dicha funcin puede ser ejercida bien por la Asamblea, o por un Sndico comisionado a tal efecto o una comisin revisora de cuentas. Se debe tener presente que eventualmente la autoridad judicial puede intervenir en los asuntos internos de la Asociacin, ejerciendo de este modo el carcter de un verdadero "contralor" externo. Pero, esta intervencin debe darse solo en casos puntuales y especficos, como ser: violacin de la ley o los estatutos y

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

75

____________________________________________________________________________________________________

con el efecto de afectar decisiones de la Asamblea que violen las leyes, o circunstancias que afecten a los socios en particular (Vg. procedencia o no de una exclusin) El cdigo omite toda referencia a los rganos del contralor, o sea aqullos que ejercen control sobre todo movimiento de la entidad con el objeto de constatar la observancia de las disposiciones legales y estatutarias, para verificar si son llevados en forma. Generalmente esta labor es encomendada a un sndico o a una comisin revisora de cuentas En el caso de no estar previstas en los estatutos - el Cdigo no habla de este rgano, porque no es indispensable para el funcionamiento de la entidad -, las funciones de contralor sern ejercidas por la Asamblea Contralor Judicial: la autoridad judicial puede intervenir en asuntos donde presumiblemente se haya violado la ley y los estatutos, ya sea para anular alguna decisin de la Asamblea, o para decidir sobre la justificacin o no de la exclusin de un asociado FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS ASOCIACIONES RECONOCIDAS DE UTILIDAD PUBLICA El Cdigo Civil en su Art. 113 establece las causales de extincin de las Asociaciones de utilidad pblica. 1. Por expiracin del plazo u otras causas previstas en los estatutos 2. Por resolucin de la Asamblea 3. Por imposibilidad de cumplir sus fines 4. Por quiebra 5. Por su disolucin decretada por el Poder Ejecutivo, fundada en motivos de utilidad o conveniencia pblica, o por haberse incurrido en transgresin de normas legales o estatutarias 6. Por falta de socios. La extincin debe ser declarada por el Poder Pblico (Art. 114) DESTINO DE LOS BIENES DE LA ASOCIACIN DISUELTA Desde que la decisin gubernativa por la cual se haya declarado la extincin de la persona jurdica sea notificada a sus directores o administradores, no podrn stos llevar a cabo nuevas operaciones sin contraer responsabilidad personal y solidaria (Art. 115) Disuelta la Asociacin, los bienes de ella tendrn el destino establecido en sus estatutos y si stos nada dicen al respecto se declarar bienes vacantes, salvo los derechos que tengan los terceros o asociados (Art. 116) Los bienes no pueden ser repartidos entre sus asociados, de ser as de estara desvirtuando la naturaleza de estas asociaciones de utilidad pblica Art. 117: Los acreedores que durante la liquidacin no hayan hecho valer su crdito, podrn pedir el pago a aquellos a quienes los bienes hubieren sido adjudicados, dentro del ao del cierre de la liquidacin, en proporcin y dentro de los lmites de lo que hayan recibido. DE LAS ASOCIACIONES CON CAPACIDAD RESTRINGIDA CONCEPTO

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

76

____________________________________________________________________________________________________

Art. 118: Son aquellas asociaciones que no tienen fin lucrativo y no han sido reconocidas como personas jurdicas por el Poder Ejecutivo, siendo requisito para la existencia de este tipo de asociaciones, y para el ejercicio consecuente de los derechos que la ley le asigna, as como para adquirir derechos, los puntos siguientes: * Que sus estatutos consten en escritura pblica y que rena las condiciones previstas en el Art. 104 del Cdigo Civil que dice: "Los estatutos debern contener los derechos y las obligaciones de la entidad, su denominacin y domicilio, sus fines, su patrimonio, as como normas sobre el funcionamiento y administracin, las condiciones de admisin y normas relativas a la extincin y el destino de sus bienes" * La asociacin debe estar inscripta en el registro respectivo, este registro es el de personas jurdicas, dependiente de la Direccin General de los Registros Pblicos, que funciona en la sede del Poder Judicial. Cumplidos estos requisitos, estas asociaciones constituyen entidades distintas de las personas fsicas que la integran a los efectos del cumplimiento de sus fines. ES NECESARIO QUE SEA RECONOCIDAS? No necesitan ser reconocidas por el Poder Ejecutivo. Conforme ensea Francisco Centurin, que si bien el reconocimiento por parte del Poder Ejecutivo de las entidades es necesario para que las mismas revistan la categora de personas jurdicas. En el caso de las asociaciones inscriptas con capacidad restringida, el Poder Ejecutivo no las reconoce como persona jurdica y sin embargo las faculta a operar como entidades independientes; como individualidades jurdicas. Ej: una asociacin del barrio sin fines lucrativos, o una comisin de ayuda a una parroquia. Es lgico que no necesitan de la aprobacin del Poder Ejecutivo y dems exigencias legales CAPACIDAD El Cdigo Civil Paraguayo regula este tema en sus Arts. 119 y 120 que establecen: * Toda asociacin regularmente inscripta puede estar en juicio en calidad de actora o demandada por intermedio de la persona a quien, por acuerdo de sus asociados est conferida la direccin. * Toda asociacin inscripta tendr adems los siguientes derechos: a) Percibir las cuotas y contribuciones de sus asociados b) Adquirir a ttulo oneroso o gratuto bienes muebles e inmuebles necesarios para el cumplimiento de sus fines c) Tomar dinero prestado con garanta real o sin ella para efectuar las adquisiciones previstas en el inciso anterior d) Precibir fondos concedidos a ttulo de subvencin por el Estado LIBERALIDADES Las asociaciones inscriptas, podrn aceptar liberalidades testamentarias, bajo la condicin de ser reconocidas como asociaciones de utilidad pblica por el Poder Ejecutivo (Art. 122)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

77

____________________________________________________________________________________________________

En efecto, razones polticas, sociales y econmicas hacen que el estado necesariamente deba ejercer control sobre las asociaciones sin fines de lucro, en especial si fueran de gran magnitud, para evitar de esta forma que se formen pequeos estados dentro del propio Estado Ej: una asociacin cultural dedicada a la promocin del arte, reconocida de utilidad pblica por el Poder Ejecutivo, sera sujeto de derecho para recibir liberalidades por disposicin testamentaria Las asociaciones que estudiamos, como tales, NO pueden recibir las liberalidades sino bajo la CONDICIN de ser reconocidas por el Poder Ejecutivo. POSIBILIDAD DE AMPLIAR SU CAPACIDAD Teniendo presente los derechos que tienen este tipo de asociaciones, pueden ampliar su capacidad en virtud a la facultad de percibir las cuotas y contribuciones de sus asociados ( no existe un parmetro para delimitar , adquirir a ttulo oneroso o gratuto bienes muebles e inmuebles necesarios para el cumplimiento de sus fines, tomar dinero prestado con garanta real o sin ella para efectuar las adquisiciones previstas en el inciso anterior y percibir fondos concedidos a ttulo de subvencin por el Estado (Art. 120) FUNCIONAMIENTO Y EXTINCIN Siendo que son aplicables a este tipo de asociaciones, las reglas aplicables a las asociaciones reconocidas de utilidad pblica, en lo referente a su funcionamiento, administracin, responsabilidad y extincin, por tanto corresponden los mismos parmetros. La cancelacin de su personalidad y correspondiente inscripcin ser dispuesta por la misma autoridad a instancia de parte legtima o del Ministerio Pblico, pudiendo estas decisiones ser apeladas en la instancia superior. DE LAS ASOCIACIONES NO INSCRIPTAS El Art. 76 de la Constitucin Nacional establece la libertad de asociacin con fines lcitos. Es pues, una garanta constitucional que los individuos puedan agruparse para la obtencin de cualquier fin conforme a las leyes. Si stas no renen los requisitos del Cdigo, o no sean reconocidas por el Poder Ejecutivo, podrn existir, pero sin personera jurdica Ej: una comisin vecinal contrae deuda, de no pagarse sta, todos sern responsables con todo su patrimonio. No hubiera ocurrido lo mismo si tenan personera jurdica, puesto que las deudas de la asociacin habran sido imputadas a la misma y no al patrimonio personal de los componentes Partiendo del principio de la "Libertad de asociacin", emanado de la Constitucin Nacional, en concordancia con las normas del Cdigo Civil, es claro que son vlidas como conjuncin de personas y pueden activar pero sin personera jurdica. Otro de los puntos obligacionales de este tipo de asociaciones es que "Las asociaciones no autorizadas ni registradas no podrn accionar contra sus miembros ni contra terceros" (Art. 123) LA FUNDACIN DEFINICIN

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

78

____________________________________________________________________________________________________

La fundacin es una persona jurdica constituda voluntariamente por una o ms personas y dotada de suficientes bienes para cumplir sus fines altruistas (Segn Planiol- Ripert) El Cdigo civil paraguayo dispone al respecto: "La fundacin se constitute por la voluntad de una o ms personas que destinaba a perpetuidad determinados bienes para la creacin de una entidad con fines de bien comn. La manifestacin de voluntad debe constar en escritura pblica o en testamento" (Art. 124) Caracteres de la Fundacin a) Es voluntaria b) Carece de miembros: no es que no puedan existir el elemento humano, no como elemento constitutivo de la entidad sino como elemento extrnseco c) Se rige por las reglas fijadas por los fundadores d) Est constituda a perpetuidad e) Est destinada al bien comn FORMA DE CONSTITUCIN La Fundacin se constituye por la voluntad de una o de ms personas que destinan a perpetuidad determinados bienes para la creacin de una entidad con fines de bien comn. La fundacin se instituye por un acto denominado "Acto Fundacional", en el cual los fundadores efectan una manifestacin de voluntad, la debe constar en escritura pblica o en testamento, segn se trate de actos entre vivos o de ltima voluntad. REVOCABILIDAD DEL ACTO FUNDACIONAL Art. 125: Siendo como es el acto de fundacin una manifestacin unilateral de voluntad, y por tanto, revocable, puede ser revocada cuando es otorgada en vida por el instituyente, siempre que dichas revocaciones haga antes de la aprobacin de los estatutos por el Poder Ejecutivo. El instituyente debe comunicar fehacientemente al Ejecutivo su voluntad de desistir de la constitucin de la Fundacin, as mismo el heredero del fundador no estar autorizado a revocar la fundacin, si el instituyente pidi su aprobacin. IMPUGNABILIDAD POR PARTE DE LOS HEREDEROS O DE LOS ACREEDORES La fundacin puede ser impugnada por los herederos cuando afecta la legtima o cuando afecta derechos de los acreedores (Art. 126) En el primer caso implica la imposibilidad de afectar un porcentaje variable de los bienes del causante a causa de la fundacin, que para los descendientes es del 80%, para los ascendientes 66,6%, cnyuge 50% En el segundo caso, siendo el matrimonio del deudor la prenda comn de los acreedores, es lgico que si la fundacin afecta estos bienes y torna ilusiorio la cancelacin del crdito, tengan el derecho a impugnar la misma. LOS RGANOS DE LA FUNDACIN

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

79

____________________________________________________________________________________________________

Art. 129: Es preciso sealar que en lneas generales debemos remitirnos a lo expuesto para las Personas jurdicas, sealando que en el acto de constitucin de la fundacin debe establecerse los rganos de direccin y administracin de la misma, en un estatuto con caracteres anlogos al de las asociaciones. Cuando en el poco probable caso- no haya sido pevisto por los fundadores, el Poder Ejecutivo dictar las disposiciones teniendo en cuenta el fin institudo y las intenciones del fundador. INTERVENCIN DE LOS PODERES PBLICOS: PODER EJECUTIVO Y EL PODER JUDICIAL En las fundaciones es ms marcada la influencia de los poderes pblicos que en las asociaciones de utilidad pblica Como ensea Moreno Rufinelli, en las fundaciones del poder pblico tiene marcado protagonismo por cuanto que a estos entes les falta el factor humano de las dems asociaciones (socios) por lo cual la actividad del estado viene a suplir de cierta manera este vaco a) Intervencin del Poder Ejecutivo * Es el encargado de proveer de un estatuto a estas instituciones cuando no la tienen * Autorizar la venta de bienes de la fundacin cuando fuera necesario * Tambin puede decretar la modificacin de la finalidad de la fundacin cuando ella fuere necesario, o cuando del cambio surja una mejora en la organizacin de la misma Puede ordenar su extincin en los siguientes casos: 1- Si los fines de la fundacin se volvieran imposibles 2- Si el cumplimiento de los fines de la fundacin afectara el inters pblico 3- Si el patrimonio de la fundacin resultare insuficiente para el cumplimiento de sus fines b) Intervencin del Poder Judicial En la ltima parte del Art. 131, dice que las decisiones del Poder Ejecutivo pueden ser apeladas judicialmente. Queda as garantizado este derecho, pues en un freno contra posibles arbitrariedades que puedan cometerse en perjuicio de las fundaciones. FIN DE LAS FUNDACIONES El carcter de la perpetuidad es esencial: El ejecutivo est facultado a extinguirlas en circunstancias excepcionales. El patrimonio de la fundacin deber tener el destino indicado en los Estatutos, caso contrario, los bienes sern reputados vacantes.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

80

____________________________________________________________________________________________________

LECCIN 17 LA FAMILIA IMPORTANCIA DE SU ESTUDIO Y REGULACIN El hombre naturalmente nace y vive dentro de una comunidad domstica, de un grupo que le provee elementos necesarios para vivir, crecer y desarrollarse. A diferencia de los animales, el ser humano nace fundamentalmente desvalido y necesitado de auxilios que le obligan a vivir dentro de esa pequea sociedad que se llama familia Los socilogos hacen mrito de la importancia que reviste para el hombre esta comunidad que le proporciona los elementos primeros de su vivir, no solo los materiales, sino tambin los psiclogicos y espirituales. Pues el nio recibe dentro de la familia los primeros rudimentos de la educacin, aprende a comunicarse con los dems, y lo ms importante recibe las nociones bsicas de su comportamiento tico. De ah la importancia que la institucin familiar reviste para el orden jurdico En los ltimos tiempos los socilogos hacen ver la decisiva importancia que tiene la familia para el desarrollo normal de la personalidad humana. Tal es la razn por la cual toda legislacin referente al orden de la familia est vinculada al orden pblico, pues al Estado le interesa particularmente amparar y defender esa sociedad tan importante para el destino del hombre Dentro del ordenamiento jurdico paraguayo se distinguen la familia matrimonial, la familia extramatrimonial y la familia adoptiva La familia constituye el fundamento de la sociedad. Histricamente Roma tena carcter Matriarcal y posteriormente carcter Patriarcal Edad Media: Feudalismo se constitua como la actual familia moderna LA FAMILIA: CONCEPTO-DEFINICIN Desde el punto de vista jurdico la familia es un conjunto de personas unidas por un vnculo de consanguinidad o de afinidad En un concepto propio y limitado, la familia, est constituda por el padre, la madre y los hijos que vivieran bajo un mismo techo. En un sentido amplio, suele incluirse dentro de ella a los parientes cercanos que proceden de un mismo tronco o que tienen estrechos vnculos de afinidad La familia es el fundamento de la sociedad. Se promover y garantizar su proteccin integral (Art. 49 de la Constitucin Nacional). La familia es una institucin social basada en la naturaleza, por estar determinada por fuerza de la naturaleza, que la ley no quiere desconocer El Cdigo Civil Paraguayo no nos da el concepto de familia desde el punto de vista jurdico. Tampoco su definicin conceptual, por no ser lo propio de un Cdigo Antonio Cicu, profesor de la Universidad de Bolonia, afirma que en el crecimiento jurdico italiano, la familia es un conjunto de personas unidas por vnculo jurdico, consaguinidad son parientes entre s, tambin las unidas por vnculo jurdico de afinidad. As el Art. 253, ubicado en la Seccin 1, Captulo XII, Libro 1, que trata del parentesco, establece: "La afinidad es el vnculo entre un cnyuge y los parientes consanguneos

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

81

____________________________________________________________________________________________________

del otro. El grado y la lnea de afinidad se determinan segn el grado y la lnea de consanguinidad". A pesar de lo dispuesto por la norma transcripta, el parentesco por afinidad no crea parentesco entre los consanguneos de uno de los cnyuges y los del otro (Art. 254, segunda parte) De lo expuesto antecedente resulta que la familia comprende a las personas unidas por vnculo jurdico de consanguinidad; pero en sentido propio y limitado, la familia est constituda por los cnyuges, los hijos y los parientes afines en lnea recta El ilustre profesor argentino, Enrique Daz de Guijarro nos da una definicin del concepto de familia, definicin que se nutre del concepto enseado por el profesor Antonio Cicu Daz de Guijarro expresa que su definicin es ms completa que la del profesor Cicu, por cuanto afirma, que de la relacin intersexual emerge del vnculo jurdico. DERECHO DE FAMILIA Es el conjunto de reglas de orden personal y patriarcal que tienen por objeto presidir la organizacin; la vida y la disolucin de la familia, se halla emparada en la misma Constitucin, conforme al Art. 49 que habla de la proteccin de la familia, en los siguientes trminos: La familia es el fundamento de la sociedad. Se promover y se garantizar su proteccin integral. Esta incluye a la unin estable del hombre y la mujer, a los hijos y a la comunidad que se constituya con cualquiera de los progenitores y sus descendientes. CONCEPTO Est constituda por los cnyuges, sus hijos, y los parientes afines en lnea recta Cdigo Civil: Para cdigo civil es el Vnculo jurdico por consanguinidad, afinidad o adopcin. Doctrinariamente: Se ha establecido que es el Conjunto de personas fsicas unidas por vnculos de parentesco que derivan del matrimonio o fuera de ste, sea por consanguinidad, afinidad o adopcin. UBICACIN El Derecho de Familia forma parte del Derecho Privado, y ms precisamente del Derecho Civil. Existen juristas que preguntan si debe considerrselo como perteneciente al Derecho Privado, y si no estuviesen ms dentro del Derecho Pblico. En la Doctrina contempornea se advierte la preocupacin de los autores por determinar la ubicacin que corresponde al Derecho de Familia. El Derecho, como cultura, es producto del espritu y est sujeto a transformaciones. En otras palabras se dira que la vida jurdica de los pueblos est en constante transformacin, va acomodndose a la realidad de cada poca. Es necesario destacar que una de las instituciones que ha experimentado transformacin es el "Derecho de Familia", pasando por alto la estructura familiar del Derecho Romano, se asiste a una nueva corriente del pensamiento jurdico que ubica al Derecho de Familia en el llamado "Derecho Social"

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

82

____________________________________________________________________________________________________

La Constitucin Nacional, despus de los Derechos individuales, consagra los Derechos Sociales que comprenden: la familia, educacin, Cultura y salud. Salta a la vista que la familia no est comprendida en el derecho civil, sino en el Derecho Social. Actualmente se estudia dentro del Derecho Civil, aunque existen criterios que sustentan la necesidad de su Autonoma en razn a la materia que regula y la naturaleza de los bienes involucrados en su seccin de personas. No hay Derecho de Familia autnomo. Es por esto que se sostiene que faltara crear una jurisdiccin especial para la familia. LA FAMILIA ES UNA PERSONA JURDICA? La familia carece de capacidad jurdica, no puede adquirir derechos ni contraer obligaciones. La llamada propiedad del hogar o bien de familia no le pertenece a ella, sino al titular del derecho, slo que la ley, en proteccin del ncleo familiar, ha establecido ciertas limitaciones tendientes a evitar su enajenacin o su gravamen. LA FAMILIA ES UNA INSTITUCIN JURDICA O SOCIAL O AMBAS A LA VEZ? La familia es una institucin social, por estar determinada por fuerzas de la naturaleza, que la ley no puede desconocer. Desde el punto de vista sociolgico, es una institucin organizada, regular y formal. En suma, la familia es una institucin social y jurdica, pues el derecho interviene para garantizar la seguridad de sus relaciones. TEORAS Las teoras predominantes al respecto son: a) Es una posicin intermedia del Derecho Pblico y Privado por la intervencin del Estado b) Es un derecho social (segn el profesor Pucheta) c) El derecho de familia forma parte del Derecho Civil NATURALEZA JURDICA: a) La familia es una personalidad b) Es una institucin (por ser un conjunto de valores y constituir un mismo grupo). Es un sistema de normas que organizan la realidad familiar, erigiendo en una institucin jurdica al matrimonio, filiacin, etc. c) La familia es un organismo: que tiene como finalidad ser lo que es, la clula fundamental de la sociedad Es importante destacar que como ncleo social que es, fundamento en la naturaleza y en las necesidades humanas tales como la unin sexual, la procreacin, el amor, la asistencia, la cooperacin, la familia no se halla exclusivamente regida por el Derecho. En ningn otro campo influyen como en ste la religin, las costumbres, la moral

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

83

____________________________________________________________________________________________________

Antes que jurdico la familia es un organismo tico. De la tica proceden los preceptos ms esenciales que la ley supone El estado interviene para fortalecer los vnculos, para garantizar la seguridad de sus relaciones, para disciplinar mejor el organismo familiar y dirigirlo rectamente para la consecucin de sus finalidades En suma la Familia es una Institucin Social y Jurdica PARENTESCO. CONCEPTO El parentesco es una institucin del Derecho Civil que determina la posicin de las personas en el seno de la famlia. A tenor del Art. 249 se entiende que el parentesco es el vnculo jurdico que nace de lazos que pueden ser por consanguinidad, afinidad y adopcin a) Por Consanguinidad: es la relacin existente entre personas unidas por el vnculo de sangre (Art. 250) b) Por Afinidad: es el vnculo entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro c) Por Adopcin: este se limita al adoptado y al adoptante, si ste tuviera hijos sern considerados hermanos del adoptado Anteriormente se lo defina como "el vnculo existente entre todos los individuos de los dos sexos que descienden de un mismo tronco". Esta definicin ha sido duramente criticada por la doctrina, ya que presenta un carcter de parcialidad, por cuanto omite la relacin parental entre afines y el parentesco por adopcin. GRADOS Se determina por el nmero de generaciones, cada generacin forma un grado. Ej: padre a hijo, hay una generacin, por lo tanto un grado. La serie de grados forma la lnea (Art. 250) LNEAS (Art. 251) * Lnea Recta: serie de grados entre personas que descienden una de otra. Ej: Descendente: serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con sus hijos y ste a su vez con los suyos (nietos) y dems descendientes. Ej: padre, hijo, nieto, bisnieto. Ascendente : en sentido contrario es la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo u otros descendientes. Ej: padre, abuelo, bisabuelo, tatarabuelo. * Lnea Colateral: serie de grados entre personas que tienen un ascendente comn, sin descender una de otra. Es una serie de generaciones con relacin a otra, con la que solo tiene un tronco comn; puede ser doble o simple, el tronco puede haber celebrado ms de un matrimonio. Ej: A y B tienen dos hijos, cada hijo se halla en lneas diferentes que arrancan de un ascendiente comn. Las lneas derivadas de un progenitor comn se denominan ramas. El tronco es el grado del cual parten dos o ms lneas, las cuales por relacin a su origen se llaman ramas. Art. 252: En ambas lneas hay tantos grados como personas menos uno. En lnea recta, se sube hasta el ascendiente. En lnea colateral se sube desde una de las personas hasta el ascendiente comn.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

84

____________________________________________________________________________________________________

Art. 254: El parentesco por afinidad no se extingue por la disolucin del matrimonio que lo origin (con la finalidad de demostrar los impedimentos matrimoniales) Ej: suegra con yerno, suegro con la nuera. Entre cuados no existe prohibicin. El parentesco por afinidad no crea parentesco entre los consanguneos de uno de los cnyuges y los del otro. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS PARIENTES. PRESTACIN DE ALIMENTOS Prestacin de alimentos: etimolgicamente deriva del desarrollo latino ALO (nutrir) y las normas que lo rigen son: Art. 256: La obligacin de prestar alimento que nace del parentesco comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestido, as como lo indispensable para la asistencia de enfermedades, tratndose de personas en edad de percibir educacin, incluir lo necesario para esos gastos. Art. 257: El que lo solicite debe probar (salvo que sea indigno) que se halla en la imposibilidad de proporcionrselo. La Constitucin Nacional consagra en su Art. 53: Los padres tienen el derecho y la obligacin de asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos menores de edad. Sern penados por ley en caso de incumplimiento de sus deberes de asistencia alimentaria. Los hijos mayores de edad estn obligados a prestar asistencia a sus padres en caso de necesidad. La ley reglamentar la ayuda que se debe prestar a la famlia de prole numerosa y a las mujeres cabeza de famlia. Obligacin de prestar alimentos se refiere a proporcionar los recursos necesarios para la subsistencia, habitacin, vestuario y gastos por enfermedad de una persona. Ya deca Ulpiano (Quot Natura Amnia Animalia Docuit), el deber de alimentar a la prole es la ley de las especies animales superiores. El Derecho Positivo no solo ha sancionado esta obligacin sino que la extendi, no solo los descendientes son los nicos que pueden reclamar alimentos; tambin los ascendientes de sangre o polticos lo tienen. An los hermanos se deben alimentar entre s. "La prestacin de alimentos entre los parientes es recproca, personalsima y de orden pblico" QUIENES ESTN OBLIGADOS Segn establece el Cdigo Civil (Art. 258) en concordancia con el rgimen patrimonial del matrimonio, los obligados son: a) Cnyuges b) Padres e hijos c) Hermanos d) Abuelos, en su defecto los ascendientes ms prximos e) Los suegros, el yerno, la nuera Se debe considerar que cuando se dice cnyuges se refiere a los separados de hecho y cuando se dice hermanos se refiere a los matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

85

____________________________________________________________________________________________________

Los descendientes lo deben antes que los ascendientes. La obligacin se establecer segn el orden de las sucesiones, proporcionalmente a las cuotas hereditarias. Entre los ascendientes, los ms prximos estn obligados antes que los ms lejanos y los del mismo grado por partes iguales.

LECCIN 18 MATRIMONIO ETIMOLOGA Del latn mater (madre), formado a partir del patrimonium, la palabra matrimonio deriva de dos vocablos latinos: matris y mnium, que unidas significan "oficio o carga de la madre" 1) Carga de la madre; parto, pre y post 2) Carga del padre por el sostenimiento econmico de la famlia El vocablo matrimonio equivale a "nupcias", que deriva del velo con el cual se encubran los desposados en el momento de la celebracin del acto. Tambin se usa la palabra "casamiento", que deriva de casa, significando la idea de que los cnyuges tienen casa comn. En la doctrina no hay una definicin unvoca del matrimonio. As para Vlez, el matrimonio era "una institucin social fundada en el consentimiento de las partes". El matrimonio en sentido estricto "la unin del hombre y la mujer para el establecimiento de una plena comunidad de vida" DISTINTAS ACEPCIONES En la doctrina se emplea esta palabra como el acto de la celebracin del matrimonio y tambin para referirse al estado matrimonial que deriva del acto juridico de su celebracin Esta distincin tiene su origen en el Derecho Cannico, segn el cual el matrimonio "in fieri" es diferente del matrimonio "in facto" El matrimonio "in fieri" es el acto inicial o negocio jurdico, por el cual queda constitudo el matrimonio, en cambio el matrimonio "in facto" es el estado o vnculo conyugal que nace de aqul (o sea, del acto) a) Matrimonio-Estado: porque el matrimonio implica un cambio de estado (prdida de estado civil de soltero el cual no se vuelve a recuperar) b) Matrimonio-Acto: porque a partir de este momento nace una comunidad econmica entre los esposos, constituyen un acto, por requerir el consentimiento libre, expresado ante el Oficial del Registro. CARACTERES DEL MATRIMONIO a. Fijeza b. Estabilidad c. Permanencia

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

86

____________________________________________________________________________________________________

DEFINICIN DE LA LEY 1/92 El matrimonio es la unin voluntariamente concertada entre un varn y una mujer legalmente aptos para ello, formalizada conforme a la ley, con el objeto de hacer vida en comn. NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO Una larga disputa se ha trabado en torno a la naturaleza jurdica del matrimonio. La doctrina clsica vea en l un conrtato, puesto que se requiere el acuerdo de los cnyuges. Los canonistas sostuvieron para dignificar la unin del hombre y la mujer para combatir los matrimonios de conveniencias, consideraron la separabilidad del matrimonio entre el contrato y el sacramento. Los juristas liberales de la Revolucin Francesa, por su parte, vieron en esta idea un apoyo para el divorcio, pues tratndose de un contrato, las partes podran dejarlo sin efecto de comn acuerdo. Resulta indudable que el matrimonio es una INSTITUCIN, no un contrato. Ya lo vio claramente Vlez, quien deca que no es posible aplicar al matrimonio los principios que rigen los contratos. a) Contrato Cannico: realizado por la manera prevista por la Iglesia Catlica. Los canonistas afirman que el acto del matrimonio es un sacramento y un contrato, en razn de reunir los elementos esenciales de su existencia: sujeto, objeto y consentimiento. Para el derecho cannico, matrimonio es un sacramento que representa la unin de Cristo que se hace carne para unirse a la Iglesia b) Contrato Civil: se lo consider as fundados en el Contrato Social de "Rousseau" que es la ms antigua y natural de todas las sociedades o en su aspecto econmico. No fu aceptado por la diferencia entre ambos. El matrimonio como contrato civil tiene su base en las opiniones de los canonistas As entonces, "el matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen indisolublemente para toda la vida con el fin de vivir juntos, procrear, y auxiliarse mtuamente" c) El Matrimonio es una Institucin Jurdica o Social: es una institucin de ndole social, independientemente de las normas jurdicas que la regulan. Como ya dijimos el matrimonio es una "Institucin Social" fundada en el consentimiento de sus partes El matrimonio no es un mero contrato sino una institucin social inviolable. Hay que destacar que el matrimonio no es slo una institucin social sino tambin es jurdica d) Concepcin Mixta: es tambin institucin social y jurdica por estar regulado por el derecho. Para los que sostienen sta teora, el matrimonio es un acto complejo, una concepcin mixta, pues a la vez una contrato e institucin social Se dice que es un acto complejo por existir en ella la declaracin concordante del consentimiento y la declaracin del oficial pblico de la ley e) Es un Acto Familiar ESPONSALES CONCEPTO

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

87

____________________________________________________________________________________________________

Se llama esponsales al compromiso matrimonial contrado por los novios, en otras palabras, es la promesa de casamiento La palabra "esponsales" viene de prometer, "spondenes - spondeo" ANTECEDENTES HISTRICOS El instituto de los esponsales tiene una larga historia. En el Derecho antiguo esta ceremonia era muy frecuente, sobre todo en Roma, al extremo de ser casi de rigor. Practicaba tambin como una costumbre general despus de la introduccin del cristianismo, ha disminuido en nuestros tiempos. Significa promesa de futuro matrimonio; los antiguos se cuidaron de asegurar el cumplimiento de las promesas mediante ARRAS (sistema importado desde Oriente): prenda o seal que se d en seguridad del cumplimiento de lo prometido. Puede consistir en dinero o bienes de valor. En el Derecho Romano, la arras se converta en pena al culpable del incumplimiento de la promesa de matrimonio. La importancia de esta institucin se acrecent en el Derecho Cannico, sobre todo por tratarse de uno del dogma del matrimonio sacramento. Con el correr del tiempo, el anillo colocado al dedo de la prometida se utiliz como prenda para el cumplimiento de la promesa. Las arras, para los arios, servan para evitar el sacrificio de las hijas nacidas despus de la primera; en Roma se daba lugar a una indemnizacin u otra sancin. ESPONSALES EN EL CDIGO CIVIL PARAGUAYO Art. 136: La promesa del matrimonio no obliga a contraerlo. Es as porque uno de los requisitos es el consentimiento de ambos, sin el cual el oficial del Registro no realizar el matrimonio. RUPTURA DE LOS ESPONSALES Art. 137: A pesar de que la promesa no obliga a su cumplimiento produce efectos jurdicos, uno de ellos consiste en que el culpable de la quiebra del compromiso, deber a la otra parte una indemnizacin por los gastos hechos de buena f (restitucin de los regalos que se hayan hecho con motivo de la promesa de matrimonio) y si la ruptura perjudica gravemente al prometido inocente, el Juez tiene la facultad para fijar una indemnizacin en concepto de dao moral, en el honor y buena reputacin. En caso de que los regalos ya no existan, deber devolverse el precio de la cosa, pero si la ruptura ha sido causada por la muerte, no habr lugar a reparacin.

ESPONSALES EN LA LEY 1/92

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

88

____________________________________________________________________________________________________

Significa promesa de matrimonio entre novios, a diferencia de lo que establece el Cdigo Civil, la ley declara que los esponsales, no obligan a contraerlo, tampoco a cumplir la prestacin que se le hubiere estipulado.

LECCIN 19 IMPEDIMENTOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO CONCEPTO Se llama impedimentos a los hechos o situaciones que importan un obstculo para la realizacin del matrimonio y se funda en: a. El parentesco de consanguinidad, afinidad o adopcin b. Existencia de matrimonio anterior c. Crimen d. Incapacidad para contraer matrimonio. Ej: minoridad, interdiccin, identidad de sexo. La iglesia crey conveniente negar la validez a las uniones en que no se respetaran determinadas exigencias, como por ejemplo, el matrimonio entre parientes. DIVISIN EN LA DOCTRINA Esta clasificacin se origin en el Derecho Cannico. Los impedimentos conllevan una sancin para los que violan las reglas, no las anulan. La tradicional divisin cannica a saber es: * Impedimentos Dirimentes: no permiten el matrimonio vlido, obligan a anularlos si se hubieran celebrado. Se dividen en Absolutos y Relativos * Impedimentos Impedientes: son aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena; as por ejemplo, el menor que hubiera contrado matrimonio sin el consentimiento de sus padres, pierde el derecho de administracin de sus bienes. Los impedimentos impedientes ha variado mucho con el correr del tiempo, por ejemplo, el impedimento tempus clasum, es decir, prohibicin de celebrar matrimonio desde el primer advenimiento hasta la epifana, y desde el mircoles de ceniza hasta el domingo de Pascua. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS EN LA LEY 1/92 Absolutos: prohben la celebracin del acto matrimonial con cualquier persona. Art. 17: no pueden contraer matrimonio: a. Los menores de uno u otro sexo que no hubiesen cumplido 16 aos, excepto dispensa especial para casos excepcionales a partir de 14 aos (Art. 139) b. Los ligados por vnculos matrimoniales anteriores subsistentes (Art. 141)

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

89

____________________________________________________________________________________________________

c. Los que padezcan de enfermedad crnica contagiosa y transmisible por herencia, excepto matrimonio "In extremi" o en beneficio de los hijos comunes d. Los que padezcan de enfermedad mental crnica que las prive del uso de la razn, aunque fuere en forma transitoria (Art. 143) e. Los sordomudos, ciegos, sordos y ciego-mudos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable Relativos: prohben la celebracin del acto con determinadas personas Art. 18: no pueden contraer matrimonio: a. Los consanguneos en lnea recta matrimonial y extramatrimonial y los colaterales de la misma clase hasta el segundo grado (Art. 140) b. El adoptante y sus descendientes con el adoptado y sus descendientes, el adoptado con el cnyuge del adoptante, ni ste con el cnyuge de aqul. Los hijos adoptivos del mismo adoptante entre s, no as con los hijos biolgicos de l (Art. 140) c. El condenado como autor, instigador o cmplice de homicidio doloso consumado, tentado o frustrado de uno de los cnyuges, respecto del otro cnyuge (Art. 142) d. El raptor con la raptada mientras que subsista el rapto o hasta tres meses desde que transcurri el cese de la retencin violenta IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES Art. 19: Matrimonio no permitido: a. El tutor con el menor hasta que no hubiese cesado en sus funciones y fueran aprobadas las cuentas de la tutela; el curador con el incapaz hasta que ste recupere la capacidad y asimismo sean aprobadas las cuentas de la curatela. La sancin ser: perder la remuneracin a que tiene derecho tanto el tutor como el curador (Art. 147) b. La viuda hasta que transcurran 300 das de la muerte de su marido, salvo que diera a luz (tambin en caso de nulidad del matrimonio) Sancin: perder aquellos bienes que hubiere recibido de su marido a ttulo gratuto (Art. 146) c. El viudo o la viuda que no acredite haber hecho inventario judicial con intervencin del Ministerio Pupilar, de los bienes que administra pertenecientes a sus hijos menores o en su efecto que preste declaracin jurada de que sus hijos menores no tienen bienes o que no tiene hijos que estn bajo su patria potestad. Sancin: la prdida del usufructo legal sobre los bienes de dichos hijos. OPOSICIN AL MATRIMONIO NOCIN

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

90

____________________________________________________________________________________________________

Es el derecho que la ley confiere a determinadas personas para impedir la celebracin del acto matrimonial por existir impedimentos legales expresamente determinados. QUIENES TIENEN DERECHO A LA OPOSICIN Conforme reza el Art. 151: tienen derecho a la oposicin: a. El cnyuge de la persona que desee contraerlo b. Los parientes del comprometido dentro del 4 grado de consanguinidad o 2 c. El tutor o curador d. El Ministerio Pblico, la oposicin constituye un deber siempre que tenga conocimiento de la existencia de algn impedimento c. Los padres por falta de consentimiento ANTE QUIN SE DEDUCE LA OPOSICIN Esta deber deducirse ante el oficial del Registro que ha de realizar el matrimonio, debe formularse ya sea verbalmente o por escrito y expresar: a. Nombre, apellido, estado, edad, profesin y domicilio del oponente y su parentezco con uno o ambos contrayentes o el ttulo de carcter en cuya virtud proceda. b. El impedimento en que se funda o los documentos o pruebas que lo justifiquen. Si fuese verbalmente, el oficial extender en el Acta lo expuesto por el opositor y si fuere por escrito lo transcribir con las mismas formalidades. El Ministeri Pblico deber deducir oposicin, siempre que tenga conocimiento de la existencia de algn impedimento. PROCEDIMIENTO REALIZADO POR EL OFICIAL: AUSENCIA DE LOS CONTRAYENTES Si la oposicin no se ajusta a lo dispuesto, el oficial la rechazar de oficio en Acta que se notificar al oponente y cuando estuviere en forma correr vista por 3 das a los futuros contrayentes para que manifiesten si admiten o no la causa elegida. Si ellos lo aceptan, el matrimonio no se celebrar. EN CASO DE QUE STOS ALEGUEN FALSEDAD DEL PROCEDIMIENTO En este caso el oficial del Registro elevar copia de las actuaciones y de los documentos probatorios al Juez de 1 Instancia en lo Civil. En juicio sumario, el Juez substanciar y decidir la cuestin, con intervencin del Ministerio Pblico y si resulta la oposicin, se remitir la copia de la sentencia al oficial ante quien se dedujo, para que la anote al margen del Acta. LECCIN 20 DE LAS DILIGENCIAS PREVIAS PARA CONTRAER MATRIMONIO de afinidad

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

91

____________________________________________________________________________________________________

CONCEPTO Consiste en los trmites realizados por los futuros contrayentes ante el oficial Pblico del registro del Estado Civil de las Personas y los actos que cumple dicho oficial y que tienen por objeto hacer conocer al funcionario la existencia o no de impedimentos o prohibiciones para la celebracin del matrimonio, la cual debe constar en Acta firmada por los futuros contrayentes. Los testigos de conocimiento; testigos del acto y por el oficial del Registro. REGULACIN Art 150: Las diligencia previas y la celebracin del matrimonio se regirn por las disposiciones de la ley de Registro del Estado Civil. CELEBRACIN DEL MATRIMONIO-ACTO Requisitos: el matrimonio debe celebrarse: a. Ante el Oficial del Registro Pblico, en forma pblica y en su despacho b. Con las formalidades que la ley prescribe c. En la presencia de los futuros contrayentes o sus apoderados y los testigos mayores de edad. EL OFICIAL Y SUS OBLIGACIONES Art. 25: Debe informar a los futuros contrayentes que tienen la opcin de elegir el rgimen patrimonial que adoptaren y si stos no lo expresan, el rgimen que regir ser el de la comunidad de gananciales bajo la administracin conjunta. La presencia del oficial pblico es indispensable para la validez del acto, por cuanto l es el nico autorizado a declarar a los contrayentes en nombre de la ley. NMERO Y CLASE DE TESTIGOS Para las diligencias previas sobre la habilidad de los futuros contrayentes son dos testigos de conocimiento y dos de acto, o sea, quienes deben testimoniar lo ocurrido o realizado en su presencia; para el matrimonio-acto son dos testigos mayores de edad. AUTORIZACIN PARA LOS MENORES La edad mnima para contraer matrimonio es de 16 aos, salvo dispensa especial a partir de los 14 aos (o sea, con autorizacin del Juez de 1 Instancia en lo tutelar del menor) para los menores de ambos sexos. Esta disposicin se halla establecida por la ley 1/92 de Reforma Parcial del Cdigo Civil. Todo menor necesita la autorizacin o consentimiento de sus padres o tutores. En el caso de que uno de los padres se hallare incapacitado, slo se requiere la autorizacin del otro. Si ambos estuvieren afectados de incapacidad o hubieren perdido la patria potestad, decide el Juez: La autorizacin otorgada por el Magistrado de 1 Instancia en lo Tutelar del Menor se denomina "Venia Judicial"

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

92

____________________________________________________________________________________________________

Sancin: si los menores se casaren sin la debida autorizacin, no se anula el matrimonio, el cual queda subsistente y vlido. Simplemente los menores quedarn sujetos al "rgimen de separacin de bienes" hasta cumplir la mayora de edad (Art. 149). El Juez fijar la suma que como cuota alimentaria podr disponer el menor para subvenir sus necesidades y las del hogar, la que ser tomada de sus rentas, si las tuviere. En su defecto, del capital. Una vez cumplidos los veinte aos, podrn optar el rgimen patrimonial de su preferencia. REDACCIN Y FIRMA DEL ACTA El Oficial del Registro Civil, una vez recibido el consentimiento de los contrayentes de tomarse como marido y mujer, invocando la autoridad de la ley, los declarar unidos en legtimo matrimonio. El Acta de Matrimonio ser redactada y firmada inmediatamente previa lectura y ratificacin, por todos los que intervienen en l. Se entregar la libretade famlia a los contrayentes. CASOS EN QUE LA POSESIN DE ESTADO CUBRE LOS VICIOS DE QUE ADOLECE EL ACTO DE MATRIMONIO La posesin de estado no basta para acreditar el matrimonio, pero puede ser una prueba complementaria, en el caso de que existiendo el Acta de celebracin del matrimonio en ella, no se hayan observado las formalidades prescriptas por la ley. La posesin de estado significa el reconocimiento pblico, constante y reiterado de que dos personas se han tratado como marido y mujer. Al decir la ley que la posesin de estado "no es prueba bastante" no le quita todo su valor siempre constituye un valioso elemento de conviccin para el Juez. Cuando hay posesin de estado y existe el Acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podr ser alegada contra su validez. MATRIMONIO IN ARTCULO MORTIS Esta clase de matrimonio se celebra en situaciones excepcionales, cuando uno o ambos de los que pretenden unirse se hallan en peligro de muerte. Se lo denomina tambin "matrimonio in extremis" Esta disposicin se halla establecida por la Ley 1/92 de la Reforma Parcial del Cdigo Civil. Este punto se halla regulado por el Art. 85. Que establece que el Oficial Pblico podr prescindir de todas o algunas de las formalidades que deben preceder el casamiento cuando se justificare con certificado mdico y donde no lo hubiere con el testimonio de 2 testigos hbiles, si alguno de los esposos se hallase gravemente enfermo en peligro de muerte, pero lcido para manifestar su consentimiento, se har constar en el Acta. Si hubiere peligro en la demora, el matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse en presencia de 3 testigos que no estn ligados entre s por parentesco dentro del 4 grado de consanguinidad o 2 de afinidad, siempre que alguno de ellos al menos sepa leer y escribir. Esta persona recibir la declaracin de que se toman por esposos y extendern el Acta constando: lugar, da, hora, nombre de los contrayentes, testigos, etc. El Acta original ser entregada a la brevedad posible al encargado de la oficina del Registro Civil ms prximo y se dar copia a los contrayentes.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

93

____________________________________________________________________________________________________

Si alguno de los contrayentes no supiere o no pudiere firmar lo har a su ruego otra persona que puede ser o no uno de los testigos. Posteriormente ser entregada al Oficial del Registro. La celebracin ser publicada por 8 das en avisos por las puertas de la oficina del Registro. Art. 86: El Concubinato: tambin se prescindir de las formalidades cuando los contrayentes quieren regularizar una unin concubinaria de por lo menos 5 aos, y el Oficial mediante informacin sumaria de por lo menos 2 testigos, tenga conocimiento de que no existen impedimentos para la celebracin del matrimonio. QUIENES PUEDEN CELEBRARLO Tienen la competencia para celebrar matrimonio en artculo de muerte, los capitanes de barco nacionales de ultramar, pero actuarn fuera de las aguas jurisdiccionales de la Repblica, como Oficiales del Registro de Estado Civil. PUEDEN LOS CNSULES CELEBRAR MATRIMONIO EN ARTCULO DE MUERTE? No siendo oficiales investidos para tal efecto, y no irrogndose tales atribuciones, no tienen competencia para la celebracin, an in extremis. PRUEBA DEL MATRIMONIO MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD A LA SANCIN DE LA LEY N 1.266 DEL 26 DE DICIEMBRE DE 1.988 DEL MATRIMONIO CIVIL Art. 152: Los matrimonios que se celebraron dentro del rgimen del matrimonio civil, o sea, anteriores a las formalidades y rgimen de inscripcin all impuestas, deben tenerse por vlidos reuniendo ciertos requisitos: * Presentacin del Acta Matrimonial expedido por la Parroquia * Reconocimiento judicial de la relacin de hecho (a partir de la vigencia del nuevo Cdigo Civil y la ley 1/92) * Presentacin sumaria de testigos y acta de nacimiento de hijos comunes MATRIMONIOS POSTERIORES A ESTA LEY Se prueba con el acta de celebracin, su testimonio , copia o certificado , o con la libreta de familia expedida por el registro civil. IMPOSIBILIDAD DE PRESENTAR LA PARTIDA Si hubiere imposibilidad de presentar el acta o dar su testimonio, se admitirn todos los medio de prueba, las cuales no sern recibidas sin antes justificar la imposibilidad Es por lo tanto una prueba supletoria. EJ: Participaciones, noticias periodsticas, etc. Se concreta la imposibilidad aludida en tres casos taxativos. 12El registro ha sido destruido o perdido todo o en parte. Cuando estuviese incompleto o hubiese sido llevado con irregularidad.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

94

____________________________________________________________________________________________________

3-

Cuando el acta ha sido omitida por el oficial publico. La imposibilidad legal debe acreditarse con documentos habilitantes y de autoridades competentes CELEBRACIN DEL MATRIMONIO RELIGIOSO: REQUISITO LECCIN 21 EFECTOS JURDICOS DEL MATRIMONIO EFECTOS EN CUANTO A LAS PERSONAS En nuestro ordenamiento legal el matrimonio crea entre los esposos una comunidad de vida y produce efectos jurdicos, tanto en lso cnyuges entre s como tambin respecto de los bienes. Tambin los obliga a un triple deber que se refieren a los derechos y deberes de los cnyuges: a) Cohabitacin: es el deber de los cnyuges de vivir en comunidad bajo un mismo techo, deriva del carcter de unidad del matrimonio. Esa convivencia constituye la esencia del matrimonio. Este deber permite a cada esposo exigir al otro la comunidad de habitacin, esto es consecuencia del rgimen monogmico del matrimonio. b) Fidelidad: los esposos tienen el deber de guardarse fidelidad, hace la esencia del matrimonio; tiene un fundamento moral, es pues el primer deber entre los deberes conyugales y tiene carcter recproco. La infidelidad carece de reciprocidad (la infidelidad de uno de los esposos no autoriza la del otro) El adulterio de la mujer produce consecuencias graves, como la introduccin de un hijo que no sea del esposo. El adulterio de ambos es causal de divorcio vincular. Este deber est estrechamente ligado con la obligacin de la cohabitacin; el deber de fidelidad es la que la ley impone a los cnyuges. La infidelidad consiste en el acceso carnal con una persona que no sea su cnyuge. La falta de cumplimiento de esta obligacin est sancionada de una manera solo negativa en el orden civil, la accin de divorcio por adulterio. c) Ayuda Mutua: (Asistencia) Art. 6: el marido y la mujer tienen en el hogar deberes, derechos y responsabilidades, independientemente de su aporte econmico al matenimiento del hogar. Asistencia, es solidaridad, socorro, cuidados al enfermo para la recuperacin de la salud, ayuda del cnyuge en su invalidez, respeto y consideracin. Los esposos se deben entre s ayuda mutua y proteccin; la plena solidaridad que supone el matrimonio impone el deber de prestarse mutua ayuda econmica y espiritual, en suma, compartir las alegras y las penas. DOMICILIO CONYUGAL Anteriormente en el Art. 18 de la Ley 236, estableca que corresponde al marido designar el lugar de la vivienda. Esto implicaba un abuso de poder y se faltaba a la igualdad de condiciones en el matrimonio El domicilio conyugal es el lugar establecido o cambiado de comn acuerdo de ambos cnyuges; estos hacen vida comn y ambos gozan de autoridad propia y consideraciones iguales, tanto uno como el otro podr

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

95

____________________________________________________________________________________________________

ausentarse temporalmente para atender funciones pblicas, o el ejercicio de sus respectivas profesiones o por intereses particulares relevantes. A pedido de parte el Juez podr suspender el deber de convivencia cuando este ponga en peligro la vida, salud o el honor de cualquiera de ellos, o la actividad econmica de uno de ellos del cual dependa el sostenimiento de la famlia. EFECTOS JURDICOS EN CUANTO A LOS BIENES REGMENES DE BIENES DENTRO DEL MATRIMONIO Celebrado el matrimonio ste produce efecto no solo respecto a las personas de los cnyuges, sino tambin respecto a su patrimonio. En efecto, por virtud de l queda constituda una comunidad de bienes que a veces se ha dado en llamar "Sociedad Conyugal" Concepto: es el ordenamiento que rige el rgimen econmico dentro de las uniones matrimoniales. Otro autor: es el conjunto de reglas referentes a los intereses pecuniarios de los esposos, tanto en sus relaciones entre s como con relacin a terceros El matrimonio produce efectos patrimoniales que estn contenidos en la Ley de Reforma bajo la denominacin de "Rgimen Patrimonial del Matrimonio. Estos regmenes son: a. La comunidad de gananciales bajo administracin conjunta b. El rgimen de participacin diferida c. El rgimen de separacin de bienes (Art. 22 cit. Ley) El rgimen podr ser estipulado por los cnyuges en capitulaciones matrimoniales conformadas con las disposiciones de la Ley y a falta de capitulaciones o si stas fueren nulas, el rgimen ser el de la comunidad de gananciales bajo administracin conjunta. El Art. 60 consigna, respecto al rgimen de participacin diferida lo siguiente: "En este rgimen cada cnyuge administra, disfruta y dispone libremente tanto de sus bienes propios como de los gananciales". Es de advertir que si cada cnyuge dispone libremente de los gananciales es porque se ha disuelto la comunidad de ella, lo contrario sera la disposicin conjunta de tales gananciales. Y si disponen de la parte de los bienes que les toc como gananciales, el rgimen es de separacin de bienes.

ANTECEDENTES HISTRICOS Histricamente se sucedieron diversos regmenes que tendieron a regular el manejo patrimonial de la comunidad formada por la pareja casada, el "Commercium Omnes Vitae" (Comercio de la Vida), por tanto se deben estudiar los diferentes regmenes a saber: a. Rgimen de Absorcin: en Roma en el matrimonio "Cum Manu" la esposa dejaba la famlia agnaticia para formar parte de la del marido, pasando todo su patrimonio a manos de ste o al Pater Familias si el marido no era "Sui Iuris". La esposa perda todos los bienes y cualquier acrecencia que pudiera subvenir durante el matrimonio (el marido lo administraba todo) A la muerte de ste la mujer no tena derecho a percibir parte del mismo (patrimonio) como socia, sino como heredera.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

96

____________________________________________________________________________________________________

b. Rgimen de Unidad: tiene caractersticas similares al anterior, tambin la mujer al casarse entregaba todo pero al tiempo de la disolucin ella o sus herederos tienen derecho a percibir todo lo que hubiere aportado durante el matrimonio. c. Rgimen de Unin de Bienes: se produce tambin la entrega de los bienes al marido, pero a diferencia de los anteriores no se los entrega en propiedad sino simplemente para su administracin en la percepcin de sus frutos. A la finalizacin del rgimen el patrimonio es devuelto a la mujer o a sus herederos previa deduccin de los frutos, cuyo goce pertenece al marido. No se deben restituir precisamente los mismos bienes sino meramente el valor de ellos. d. Rgimen Dotal: son los bienes aportados por la mujer al marido o sus progenitores que quedan bajo la administracin de ste adquiriendo sus frutos, hasta la propiedad de los mismos. Origen: en el matrimonio "Sine Manus", el patrimonio de la mujer ya no pasaba a manos del marido o el Pater Familias sino que quedaba bajo la propiedad y administracin de aquella y entregaba al marido solo ciertos bienes que servan como contribucin para solventar los gastos del hogar (estos constituan la dote) Los bienes que no entraban en el rgimen eran parafernales. Como medida para evitar los abusos por parte de los maridos inescrupulosos que solo buscaban enriquecerse con la dote se crearon las instituciones del "Restitucin de la Doter"; la "Actio Rei Axoriae" y la "Cautio Rei Uxoriae", la ley "Julia de Adulteri" estableca que el marido no poda enajenar los bienes sin la autorizacin de la mujer. Justiniano dispuso que ni con la autorizacin de la mujer el marido poda enajenar. SISTEMAS DOCTRINARIOS MODERNOS a. Rgimen de Comunidad de Bienes: Origen: propiedad en mancomn del Derecho Germnico. "La existencia de una masa de bienes que pertenece a ambos cnyuges y al mismo tiempo de la disolucin debe repartirse entre ellos, o con los herederos del cnyuge fallecido; esta reparticin no establece proporcin equitativa, sino que existe la masa de bienes a ser retribuda. La caracterstica: la particin de la referida masa comn. b. Rgimen de Separacin de Bienes: Origen: Matrimonio Sine Manus, cada cnyuge es dueo no solamente de los bienes que tenan al comenzar el rgimen sino tambin a los aque adquieran despus no existiendo bienes comunes. En cuanto a la responsabilidad de deudas, corresponde exclusivamente al titular del patrimonio en cuestin. c. Rgimen de Participacin Diferida: surge fundamentalmente para paliar y compensar los efectos del rgimen de separacin en cuanto al cnyuge econmicamente ms dbil. No existen bienes gananciales, cada cnyuge conserva para s la propiedad de lo aportado al matrimonio y lo que adquiere despus, pero al disolverse el matrimonio se reconoce a cada uno de los cnyuges el derecho a participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios de ambos. LECCIN 22 LOS REGMENES PATRIMONIALES O DE BIENES LEY N 1/92

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

97

____________________________________________________________________________________________________

Con relacin al rgimen patrimonial la ley 1/92 deroga casi totalmente lo institudo en el Cdigo anterior. Reconoce 3 regmenes: 1. Comunidad de gananciales bajo la administracin marital sino bajo la administracin conjunta de los cnyuges. 2. Mantiene con algunas variantes el rgimen de separacin de bienes como sistema convencional. 3. Introduce como rgimen convencional el de participacin en las ganancias. RGIMEN DE COMUNIDAD DE GANANCIALES El Rgimen de Comunidad de Gananciales es aquel en el que existen una masa de bienes que pertenecen a ambos cnyuges y al mismo tiempo de la disolucin debe repartirse entre ellos o con los herederos del cnyuge fallecido. La ley se refiere a la comunidad de gananciales para expresar que los bienes denominados gananciales pertenecen a ambos cnyuges por la mitad. Este rgimen est bajo la administracin conjunta, esto es, de los esposos. De ah que el Art. 32 dice: "Son bienes gananciales o de comn los obtenidos durante el matrimonio" Bien puede ocurrir que los cnyuges no hayan convenido sobre el rgimen de comunidad de gananciales; si tal ocurriese, la ley establece en su Art. 30 lo siguiente: "Si no hubiera pactado un rgimen distinto, este rgimen comenzar a partir de la celebracin del matrimonio, con la expresin prevista por el Art. 21" Art. 21: de esto se infiere que el rgimen legal es el de la comunidad de gananciales, salvo cuando se casaron los menores sin la necesaria autorizacin,caso en el cual regir la separacin de bienes hasta cumplir con la mayora de edad. RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES Existir entre los cnyuges rgimen de separacin de bienes: a. Cuando as lo hubieran convenido b. Cuando en las capitulaciones matrimoniales expresaren que no regir entre ellos la comunidad de gananciales, pero sin expresar el rgimen adoptado c. Cuando exista divorcio o separacin de cuerpos va judicial, sea voluntaria o contenciosa d. En caso de matrimonio de menores previsto en el Art. 21 En este rgimen desde el momento de su constitucin le corresponde a cada cnyuge el uso, administracin y disposicin de sus bienes. RGIMEN DE PARTICIPACIN DIFERIDA En este rgimen cada cnyuge administra, disfruta y dispone libremente tanto de sus bienes propios como de los gananciales. Pero al producirse la extincin del rgimen, que acontece en las mismas

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

98

____________________________________________________________________________________________________

circunstancias que en el de la comunidad de gananciales, cada cnyuge adquiere el derecho de participar en las ganancias obtenidas por el otro durante la vigencia del mismo. Las ganancias, si las hubiere, se distribuirn por mitad entre ambos cnyuges. Para determinar las ganancias se atender a la diferencia entre el patrimonio inicial y el patrimonio final de cada cnyuge. CONVENCIONES MATRIMONIALES CONCEPTO Capitulaciones Matrimoniales: son acuerdos en los cuales los futuros esposos determinan cual habr de ser el rgimen que regir sus relaciones patrimoniales. REGULACIN EN EL CDIGO Se hallaba regulado por el Art. 203 permitir que mediante ellas se pueda: a. Cambiar el rgimen de comunidad por el de separacin de bienes b. Efectuar un inventario y determinacin de deudas de los futuros contrayentes c. Consignar donaciones del marido a la mujer d. Determinar los bienes propios de la mujer cuya administracin ella se reserve c. Determinar los bienes que cada uno aporte, con expresin de su valos y gravmen Solo los puntos a y d constituyen verdaderas convenciones por importar cambios y modificaciones. REGULACIONES EN LA LEY N 1/92 El primer cambio efectuado es en cuanto a la denominacin Capitulaciones por Convenciones. En efecto, importante es que no determina los fines de las capitulaciones como el Art. 203. Solo establece que estas deben ajustarse a las prescripciones de la ley (Art. 28) Son nulas y se tendrn por no escritas las clusulas de las capitulaciones matrimoniales que afecten el orden de la igualdad entre los esposos en cuanto a la utilidad de las distribuciones o ganancias y al aporte o pago de deudas. Para despus del matrimonio existe una prohibicin para los cnyuges para contratar entre s, salvo si fuera para construir sociedades de responsabilidad limitada. Concluimos en que existir un amplio margen para celebrar convenciones previas que se ocupen de diversos aspectos patrimoniales, a raz de la omisin de su finalidad. FORMA Son dos formas en que se pueden consignar las capitulaciones matrimoniales. Una de ellas est prevista en el Art. 25: El Oficial del Registro del Estado Civil informar en cada caso a los futuros conrtayentes antes de la celebracin del matrimonio, que tienen la opcin de elegir el rgimen patrimonial que adoptarn y que en caso de no hacerlo expresamente, el rgimen ser el de comunidad de gananciales bajo administracin conjunta. En todos los casos, en el acto de celebracin del matrimonio se consignar si existen o no capitulaciones"

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

99

____________________________________________________________________________________________________

Art. 26: Estas deben ser hechas necesariamente por escritura pblica al tiempo de la celebracin del matrimonio y los conrtayentes debern presentarse ante el Oficial Pblico mencionado, copia autntica de la misma. Dicha circunstancia constar expresamente en el Acta de Matrimonio respectivo, salvo que efecten dicha manifestacin ante el Oficial Pblico en un Acta suscripta por el mismo, los contrayentes y los testigos. INFORME DEL OFICIAL PBLICO A LOS FUTUROS ESPOSOS Art. 25: es obligacin del oficial informar antes de la celebracin del matrimonio de que tiene la posibilidad de optar por uno de los tres regmenes establecidos. De no hacerlo en forma expresa o tcita, el rgimen de comunidad de bienes ser el que nos regir. En el Acta de Matrimonio se deben consignar si existen o no capitulaciones. CONTRATO ENTRE CNYUGES CULES SON PERMITIDOS? El principio sustentado por el Art. 25 es que los esposos no pueden contraer entre s respecto a los bienes propios y de la comunidad. Esto restringe considerablemente la autonoma de la voluntad. Se quiere evitar que se preste al fraude o acreedores, o que se busquen ventajas de una u otra parte, lo cual es inadmisible entre cnyuges; queda abierta sin embargo la posibilidad de que los cnyuges puedan constituir sociedades con limitacin de responsabilidades. LECCIN 23 RGIMEN DE COMUNIDAD DE GANANCIALES CONCEPTO Aquel en el que existen una masa de bienes que pertenecen a ambos cnyuges y al mismo tiempo de la disolucin debe repartirse entre ellos o con los herederos del cnyuge fallecido. Es el sistema clsico patrimonial del matrimonio, al cual se contrapone la "separacin de bienes" en virtud de la cual cada cnyuge mantiene su individualidad patrimonial. A este respecto establece el Art. 51: Los bienes gananciales o comunes respondern por las obligaciones contradas por ambos cnyuges conjuntamente, o por uno con el consentimiento expreso del otro, tanto para atender los negocios de la comunidad y las necesidades del hogar" CARACTERES Es la existencia de una masa comn partible al tiempo de la disolucin y que no precisamente es equitativa, por cuanto que en ella se considera el TOTAL de la masa al tmino de la sociedad conyugal, y no se determina las maneras en que las mismas entraron a formar parte de la misma. CLASES DE BIENES a. Bienes Propios: son todos aquellos pertenecientes a cada cnyuge antes del inicio del rgimen, como as mismo los adquiridos posteriormente por medio de liberalidades. Lo cual se halla regulado en el Art. 193:

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

100

____________________________________________________________________________________________________

1. Todos los que pertenecen a la mujer o marido al tiempo de contraer matrimonio 2. Los que adquieran durante la unin a ttulo oneroso si la causa de adquisicin fuese anterior a la unin 3. Los que adquieran durante la unin por herencia, legado o donacin u otro ttulo gratuto 4. Los derechos de autor o patente de invencin 5. Indemnizaciones por daos sufridos en un bien propio 6. Pensiones, rentas vitalicias, jubilaciones a favor de uno de los cnyuges anteriores al matrimonio 7. Los adquiridos con dinero propio o en sustitucin de un bien propio, siempre que en el momento de la adquisicin se haga constar la procedencia del dinero, que la compra es para s y la cosa a la que sustituye, y el otro cnyuge lo suscribe 8. Las indemnizaciones por accidentes, o por seguro, por enfermedad, daos personales o vida, deduciendo las primas si ellas hubiesen sido pagadas en bienes comunes 9. Los aumentos materiales que acrecienten un bien propio formando un solo cuerpo con l 10. Los efectos personales y recuerdos de famlia, ropas, libros e instrumentos de trabajo necesarios para el ejercicio de una profesin 11. El aumento de valor de un bien propio por mejoras hechas durante la vigencia de la comunidad y con bienes gananciales, dndose derecho al resarcimiento para el que no fuere titular del bien 12. Las cartas recibidas por uno de los esposos, cuando correspondieren al destinatario y los manuscritos del mismo 13. La mitad del valor de un bien ganancial enajenado por ejecucin de deudas propias del otro esposo Segn establece el Art 52: Cada cnyuge responde con los bienes propios de las deudas propias. Si ellos no fueren suficientes para abonarla, el acreedor podr pedir el embargo de la porcin respectiva de los gananciales para efectivizar el cobro de su crdito. b. Bienes Comunes o Gananciales: los obtenidos durante el matrimonio Art. 191: 1. Por la industria, trabajo, oficio o profesin de cualquiera de los cnyuges. 2. Obtenidos a ttulo oneroso a costa del caudal comn tanto si se hace la adquisicin a nombre de uno o de ambos cnyuges. Tratndose de muebles se aplicarn las reglas del usufructo 3. Los frutos naturales y civiles devengados durante la unin y que procedan de los bienes comunes como as de los propios de cada uno. Los productos de otra clase se regirn por las disposiciones sobre el usufructo

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

101

____________________________________________________________________________________________________

4. Empresas, establecimientos fundados durante la comunidad a costa de los bienes comunes aunque fueren a nombre de uno solo. Si la para fundacin de la empresa ser ganancial, reconocindose al titular del aporte al derecho de resarcimiento en la proporcin de su aporte de capital 5. Ganancias obtenidas por medio de juego lcito, como lotera o afines u otra causa que exima de restitucin 6. Los frutos civiles de la profesin, trabajo o industria de cualquiera de los esposos c) Bienes Reservados: Son los pertenecientes a cada cnyuge. Art. 75: "Cualquiera sea el rgimen patrimonial, son bienes de administracin reservada de cada cnyuge: 1. Las cosas destinadas exclusivamente a su uso personal, tales como ropas, alhajas, joyas e instrumentos de trabajo 2. Los adquiridos en el ejercicio de un derecho inherente a los bienes reservados o por va de indemnizacin de daos y perjuicios en ellos, o en virtud de un acto jurdico que a ello se refiera 3. Los que obtengan el usufructo legal de los bienes de sus hijos menores habidos en el matrimonio anterior 4. Producto de trabajo de cada cnyuge 5. Los bienes propios de cada uno CARGAS DE LA COMUNIDAD CONCEPTO Son las que pesan sobre los bienes comunes de los esposos (grabaciones, obligaciones, etc.), o sea, aquellas que por naturaleza del vnculo de los esposos, exige a estos de comn y de manera solidaria a responder conforme con los bienes de la sociedad conyugal. REGULACIN DE LA LEY 1/92: Art. 50: Las cargas de la comunidad se hallan reguladas en la Ley de Rgimen Patrimonial del Matrimonio que establece cuales son (Art. 194): 1. El sostenimiento de la familia y de los hijos menores comunes, la educacin y alimentacin de los hijos menores no comunes que vivan en el hogar y no tengan recursos propios 2. Alimentos que deban prestar uno de ellos por ley a algn descendiente o ascendiente siempre que los bienes propios no alcancen 3. Los gastos de la administracin de la comunidad 4. El importe de lo donado o prometido por ambos a los hijos comunes 5. Mejoras necesarias y los gastos de conservacin de los bienes propios y gananciales, as como los tributos que pesan sobre ambas clases de bienes

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

102

____________________________________________________________________________________________________

Las cargas de comunidad se atienden en relacin directa al rgimen de los bienes que tiene el matrimonio en cuestin, a lo cual nos remitimos a lo espuesto en los items respectivos (Bienes Propios y Comunes) DISOLUCIN DE LA COMUNIDAD CONYUGAL CAUSAS a) Disolucin de Pleno Derecho (Art. 208): - Muerte - Declaracin judicial y muerte - Presuncin de fallecimiento - Nulidad de matrimonio - Divorcio (desde la demanda de separacin) - Separacin judicial de cuerpo b) Por Mutuo Consentimiento: El Art. 209 del Cdigo Civil consagra: "En todo momento cualquiera de los cnyuges o ambos en conformidad, podrn pedir, sin expresin de causa, la disolucin y liquidacin de la comunidad. El juez deber decretarla sin ms trmites y la comunidad quedar extinguida", norma que concuerda con lo establecido en el Art. 613 del Cdigo Procesal Civil, por tanto se extingue: - Desde que se decrete judicialmente la separacin, a solicitud de ambos cnyuges - Tambin con el cambio de rgimen patrimonial por consentimiento expreso de ambos cnyuges c) Por Peticin Unilateral: - Cuando el otro cnyuge ha sido declarado interdicto ausente o en quiebra, cuando hubiera solicitado el concurdo de acreedores (puede optar el otro cnyuge por asumir la representacin por pedir la liquidacin de la comunidad) - Cuando los actos de uno de ellos entraan peligro, dolo o fraude en detrimento del otro cnyuge - Por abandono voluntario que el otro hiciere del hogar, por ms de un ao o si hubiere contrado unin de hecho con terceras personas JUICIO DE DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA COMUNIDAD CONYUGAL. TRMITES a) Medidas judiciales al presentarse el pedido de disolucin. El juez adoptar los siguientes (Art. 211): 1. Disolucin: como primera medida se decretar la disolucin sin ms trmites 2. Inventario y Avalo: se realizar por pedido de partes, lo practicar el secretario, Juez de Paz, o el mismo Juez si lo considera conveniente, el avalo podr realizarse conjuntamente con el inventario, cotizacin de los bienes

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

103

____________________________________________________________________________________________________

PROCEDIMIENTO PARA LA LIQUIDACIN Se inicia con el inventario si lo hubiera y la publicacin de edictos, el proyecto de liquidacinpuede presentarse conjuntamente o separado por los cnyuges. Si fuera separadamente se correr el translado al otro por 6 das y ste deber adherirse u oponerse sobre la liquidacin total o parcial de los bienes. En caso de oponerse, debe fundarlo en que es intempestivo o perjudicial, en ese caso el Juez podr establecer un plazo prudencial para la liquidacin. 3. Publicacin de Edictos (Art. 212): el Juez deber ordenarlo Ad Initio, por ese medio habrn de ser citados todos los que tengan derechos o crditos que reclamar contra la comunidad (as los acreedores se enterarn de que existe trmite particionario, pudiendo hacer valer sus derechos correspondientes sobre los bienes comunes) La publicacin se realizar durante 15 das en un diario de gran circulacin. Los acreedores debern comparecer en el plazo de 30 das a ejercer sus acciones, si no lo hicieren en dicho plazo, no podrn ejercer sus acciones sino contra los bienes de propiedad del deudor. EFECTOS DE LA DISOLUCIN a. Separacin de Bienes: desde que se decreta la disolucin de la comunidad conyugal cesa el rgimen de comunidad de bienes y empieza otro, el de la separacin. (ya los patrimonios responden individualmente por las obligaciones que contraiga cada uno b. Oponibilidad a Terceros: ella solo podr ser opuesta desde el da de inscripcin de la disolucin del registro respectivo (Art. 213) c. Prohibicin de Innovar sobre los Bienes Comunes: ordenada la disolucin, no podr innovarse el estado de los bienes de ella y se reputarn simulados y fraudulentos los que celebre el cnyuge sin la conformidad del otro o judicial hasta el momento de la particin LECCIN 24 EL DIVORCIO ETIMOLOGA Proviene del latn "Divortium", y divorciar significa separar, apartar personas que vivan en estrecha relacin CONCEPTO GENERAL Disolucin matrimonial dictada por el Poder Judicial, que puede ser por separacin de cuerpos y por extincin del vnculo matrimonial SU DIVISIN a) Divorcio Ad- vinculum y b) Divorcio Quod Ad Torum SEPARACIN JUDICIAL DE CUERPOS

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

104

____________________________________________________________________________________________________

SEPARACIN POR MTUO CONSENTIMIENTO. REQUISITOS Art. 167. Solo podrn solicitado los que han llevado 2 aos de vida marital sin expresin de causa y los menores emancipados, dos aos despus de cumplir la mayora de edad de ambos esposos PROCEDIMIENTO Los esposos podrn pedir, conjunta o separadamente, y sin expresin de causa, al juez del ltimo domicilio conyugal, la separacin de cuerpos regulada en los Arts. 167, 168 y 169 del Cdigo Civil. Sin perjuicio de otras cuestiones de inters para los cnyuges, podrn acordar: el derecho de cualquiera de ellos a recibir alimentos. El mismo profesional podr representar o patrocinar a ambos cnyuges. La presentacin ser acompaada de las partidas o certificados autnticos de matrimonio y nacimiento de los cnyuges para justificar los requisitos previstos por el Art. 167 del Cdigo Civil, debiendo declararse la existencia de hijos menores, si los hubiere. Ver: Art. 35 C.C. Si estuvieran cumplidos los requisitos del artculo anterior, el juez sealar audencias separadas a los cnyuges, las que se celebrarn dentro del plazo no menor de treinta das ni mayor de sesenta, a contar de la fecha de la presentacin. La citacin se har bajo apercibimiento de que si cualquiera de ellos dejare de concurrir sin justa causa, se lo tendr por retractado. No es parte en este proceso el Ministerio Pblico. La audencia ser notificada a los cnyuges personalmente o por cdula. Los cnyuges debern comparecer personalmente a las respectivas audencias, de las que se extender acta consignando la confirmacin o no de su voluntad de separarse. Ver: Arts. 107- 133 inc. /- 153- 154- 155 del cdigo procesal civil. Al concluir la audiencia y escuchados ambos cnyuges, o de oficio, si uno de ellos o ambos no compareciesen ni justificasen su inasistencia, el juez llamar autos para sentencia Mediando retractacin, expresa o tcita, se rechazar el pedido, ordenndose el archivo de las actuaciones. Existiendo acuerdo, el juez lo homologar, disponiendo la separacin de cuerpos por mtuo consentimiento, que producir efectos desde la fecha de la resolucin. (Ver: Arts. 159- 160- 162- 164417- 423 del Cdigo Procesal Civil) Existiendo hijos menores, se remitir copia autenticada de la sentencia al Juzgado Tutelar de Menores de turno, o al que atienda en el proceso si ste se hubiere iniciado Ver: Art. 175 C.C. Salvo convencin en contrario, las costas sern impuestas en el orden causado. (Ver: Art. 44 inc. 2do. Ley 1376/88) CASOS DE LOS MENORES EMANCIPADOS Art. 167: Los menores emancipados podrn pedir la separacin dos aos despus de cumplir la mayora de edad de ambos cnyuges.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

105

____________________________________________________________________________________________________

SEPARACIN POR LAS CAUSALES ESTABLECIDAS EN LA LEY (Art. 170) 1. El adulterio. Concepto Acceso carnal ilegtimo del hombre con la mujer, siendo uno o ambos casados Prueba Por presunciones o indicios en diversas etpas que forman en el juez la conviccin acerca del acto, estas causas deben ser graves, precisas y concordantes 2. Atentado Contra la Vida del Otro y el Homicidio Frustado La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro, sea como autor o cmplice tambin configura delito y es causa de separacin conyugal, por tica los esposos se deben fidelidad. No solo el atentado sino tambin el homicidio frustrado puede dar lugar a la desconfianza del cnyuge que haya sido vctima de los hechos criminosos del otro, sea ste autor o cmplice. La Ley de Divorcio solo establece el atentado de uno de los cnyuges conra la vida del otro. 3. Conducta Deshonrosa o Inmoral de uno de los Cnyuges, o su Incitacin al Otro al Adulterio, la Prostitucin, u Otros Vicios y Delitos La determinacin en los casos concretos del concepto de conducta inmoral de uno de los cnyuges, es facultad de los Jueces, quienes deben apreciarlo segn su prudente arbitrio, se considera inmoral solo a las conductas pblicas que tiene competencia el Juez, con respecto a la expresin "o su incitacin al otro a cometer adulterio, prostitucin u otros vicios o delitos" debe entenderse que ya se trata de hechos ilcitos de ndole Penal, salvo lo relativo a "vicios que lejos de dignificar el hogar, ponen en peligro su bienestar" 4. La Sevicia. Los Malos Tratos La sevicia consiste en crueldades extremas realizadas por una persona contra la orta pudiendo consistir en obras o en palabras. 5. Las Injurias Graves. Importancia de Esta Causal La injuria grave consiste en palabras o hechos que importan agravios de uno de los cnyuges al otro. La gravedad la debe apreciar el Juez en cada caso concreto, debe tener en cuenta la educacin y el medio social de los esposos. Su importancia radica en que se utiliza como medida en vista de que a veces es difcil probar el adulterio, a no ser que existan hechos muy notorios. 6. El Abandono Voluntario y Malicioso. La Falta de los Deberes de Asistencia Para con el Otro o sus Hijos Se caracteriza por el propsito de sustraerse a los deberes de cohabitacin y asistencia que nacen del matrimonio.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

106

____________________________________________________________________________________________________

El alejamiento del hogar con nimo de no cumplir dichos deberes significa abandono voluntario y malicioso. Otra situacin se d cuando el cnyuge abandona el hogar faltando a los deberes de asistencia para con el otro cnyuge o con sus hijos; cuando fuere condenado a prestar alimento y se encuentra en mora por ms de 4 meses. Motivos de enfermedad no se consideran abandonos. 7. El Estado Habitual de Embriaguez o el Uso Reiterado de Drogas Estupefacientes Tanto la embriaguez habitual como el uso reiterado de las drogas estupefacientes son vicios que afectan en cierta medida la razn y las personas afectadas se vuelven peligrosas por lo que se hace insoportable la vida conyugal. EL JUICIO. MEDIDAS CAUTELARES QUE PUEDE TOMAR EL JUEZ Art. 171: Promovida la demanda de separacin o antes de ella en caso de urgencia, el Juez pondr a instancia de parte decretar la separacin personal de los esposos, autorizar a la mujer a residir fuera del domicilio conyugal o disponer que el marido lo abandone. LA TENENCIA Y LA LITIS EXPENSAS Art. 171: El Juez podr determinar en caso de necesidad los alimentos que deben prestarse a la mujer, as como las expensas para el juicio. Habiendo hijos menores, las partes recurrirn al Juez Tutelar para solicitar las medidas que correspondan (tenencia)

LAS PRUEBAS EN EL JUICIO Art. 172: Toda clase de prueba ser admitida en este juicio, con excepcin de la confesin y el testimonio de los ascendientes y descendientes de los cnyuges. EFECTOS DE LA SEPARACIN JUDICIAL DE CUERPOS EN CUANTO A LOS CNYUGES Art. 174: La sentencia se pronunciar sobre la culpabilidad de uno o ambos cnyuges. El esposo inocente conservar los derechos inherentes a su calidad de tal que no sean incompatibles con el estado de separacin. El culpable incurrir en la prdida de las utilidades o beneficios que le correspondan segn la convencin matrimonial, solo tendr derecho a pedir alimento al otro, si careciere de recursos para su manutencin. EN CUANTO A LOS HIJOS Art. 175: Existiendo hijos menores, se remitir copia de las actuaciones al Juez Tutelar, una vez dictada la sentencia que tenga lugar a la separacin. CESACIN DE LA SEPARACIN JUDICIAL

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

107

____________________________________________________________________________________________________

Art. 176: Los cnyuges podrn, de comn acuerdo, hacer cesar los efectos de la sentencia de separacin con una expresa declaracin al Juez o con el hecho de la coalicin. En ningn caso la reconciliacin perjudicar los derechos de terceros adquiridos durante la separacin o antes de ella. LECCIN 25 EL DIVORCIO VINCULAR CONCEPTO Disolucin del vnculo matrimonial, pronunciada por el Poder Judicial, en vida de los cnyuges, en requerimiento de uno de ellos, en los casos en que se imputa alguna causal al otro, la cual debe estar establecida en la ley. ANTECEDENTES HISTRICOS Antiguamente se conoca al divorcio como "Repudio" que haca el hombre a la mujer y viceversa, en Atenas dicho derecho corresponda solo al marido. En el Derecho Romano se estableca la disolucin por muerte de uno de los cnyuges y por prdida de capacidad o del "Afectio Maritalis". El divorcio era visto desfavorablemente por la costumbre. Justiniano proscribi y sancion el divorcio por mutuo consentimiento. Exista en Roma el divorcio "Bona Gratia" y el "Ex Justa Causa". Para los franceses el matrimonio era un contrato o acuerdo de parte, el Cdigo de Napolen admiti la institucin del divorcio. La separacin judicial no extingua el vnculo, pero vivan separados y en cuanto al divorcio absoluto gener en Amrica mucha polmica. La Ley N 14. 394 que establece el divorcio vincular en Argentina hasta el ao 1.956 fecha en que se restituye la constitucin derogada y deja sin efecto el Art. citado, sigui siendo por ende uno de los pases antidivorcistas hasta el gobierno de Alfonsn. El Cdigo Civil Paraguayo adopta en el ao 1985 la figura de la Separacin judicial de Cuerpos sin expresin de causa, posteriormente con la Ley N 45/91 que establece el Divorcio Vincular DIFERENCIA FUNDAMENTAL CON LA SEPARACIN JUDICIAL DE CUERPOS. SU REGULACIN EN LA LEY 45/91 La diferencia fundamental se encuentra en que con el Divorcio vincular se extingue el vnculo matrimonial, habilitando a los cnyuges divorciados a contraer nuevas nupcias, mientras el de la separacin judicial solo produce una separacin de cuerpos y bienes sin extinguir el vnculo. Regulacin Art. 1: Esta ley establece el divorcio que disuelve el vnculo matrimonial y habilita a los cnyuges divorciados a contraer nuevas nupcias. No hay divorcio sin sentencia judicial que as lo decrete. EL DIVORCIO VINCULAR POR PRESENTACIN CONJUNTA O MTUO CONSENTIMIENTO. REQUISITOS

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

108

____________________________________________________________________________________________________

Art. 5: Transcurrido tres aos de matrimonio, los cnyuges podrn solicitar conjuntamente al juez su divorcio vincular. Los menores emancipados por el matrimonio, solo despus de la mayora de edad podrn plantear la accin. PROCEDIMIENTOS A Tenor del Art. 5, de la ley que venimos estudiando, podemos decir que antes de dar trmite al juicio por presentacin conjunta, el juez escuchar separadamente a las partes, procurando su reconciliacin y fijando un plazo de 30 a 60 das, dentro del cual convocar a las partes de una audencia para que se ratifiquen o no en su voluntad de divorciarse. En caso negativo se archivar el expediente y de lo contrario, se dar el trmite correspondiente al juicio. Deber en caso de existir hijos menores presentar al Juez de menores todos los pedidos concernientes al menor, por uno o ambos cnyuges. EFECTOS El divorcio por mtuo consentimiento se reputar en sus efectos como decretado por culpa de ambos cnyuges, pero el juez podr admitir la culpa de un solo cnyuge si existiese convencin en ese sentido. (Art. 5) CAUSALES DEL DIVORCIO VINCULAR Entre los causales de divorcio vincular en nuestra legislacin, a tenor del Art. 4, se hallan las siguientes: 1. El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro 2. La conducta inmoral de uno de los cnyuges o su incitacin al otro a cometer adulterio, prostitucin u otris vicios o delitos 3. La sevicia, los malos tratos y las injurias graves 4. El estado habitual de embriaguez o el uso de reiterado de drogas estupefacientes, cuando hicieren insoportable la vida conyugal, as como el juego de azar cuando amanece la ruina familiar 5. La enfermedad mental permanente y grave, declarada judicialmente 6. El voluntario y malicioso del hogar por cualquiera de los cnyuges, incurre tambin en abandono el cnyuge que faltase a los deberes de asistencia para con el otro o con sus hijos o que, condenado a prestar alimentos se hallase en mora por ms de 4 meses consecutivos sin causa justificada 7. El adulterio 8. La separacin de hecho por ms de un ao sin voluntad de unirse de cualquiera de los cnyuges

PROCEDIMIENTO

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

109

____________________________________________________________________________________________________

El procedimiento se halla legislado en el Art. 18, estableciendo Promovida la demanda de divorcio, o antes de ella, en caso de urgencia, el juez podr, a instancia de parte, decretar la separacin provisioria de los esposos, autorizar a la mujer a residir fuera del domicilio conyugal o disponer que el marido lo abandone. Podr tambin determinar, los alimentos que se debe prestar a la mujer as como las expensas para el juicio. EFECTOS A tenor del Art. 19: El divorcio se disuelve de pleno derecho la comunidad conyugal y extingue la vocacin hereditaria recproca de los divorciados. CONVERSACIN DE LA SEPARACIN DE CUERPOS EN DIVORCIO VINCULAR Art. 9: Los cnyuges antes de la vigencia presente ley hayan obtenido sentencia que declar la separacin de cuerpos podrn presentarse al Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de turno solicitado que se declare el divorcio con el alcance del Art. 1 de esta ley. El mismo derecho tendr uno de los cnyuges cuando hubiere transcurrido dos aos de la sentencia firme. LECCIN 26 NULIDAD DEL MATRIMONIO CONCEPTO La nulidad del acto matrimonial consiste en su invalidez y correspondiente sancin declarados judicialmente. El matrimonio es NULO: cuando se realiza con algunos de los impedimentos establecidos en los Arts. 140, 141,y 142 y cuando se ha contrado entre personas del mismo sexo. Por lo expuesto, es necesario que quien reclame la nulidad del matrimonio pueda establecer por medio de las pruebas correspondientes... * que existe algn matrimonio anterior * que haya sido condenada como autor o cmplice de delito contra la vida de la otra * que existe relacin de parentesco en lnea recta o colateral hasta el 2 grado Aqu los elementos probatorios fundamentales consisten en las instrumentales aportadas a travs de documentos tales como partida de nacimiento, certificados de matrimonio, actas de registro civil, sentencias o providencias. CLASIFICACIN DE LAS NULIDADES MATRIMONIALES Se distinguen dos clases a saber: a) Matrimonio Nulo: Es de nulidad absoluta, no confirmable, tiene por fundamento el orden pblico y las buenas costumbres

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

110

____________________________________________________________________________________________________

b)

Matrimonio Anulable: Es relativa y conformidable, tambin tiene por fundamento las buenas costumbres, pero prevalece el inters privado

ENUMERACIN DE LAS CAUSALES Art. 17: - Los menores de uno y otro sexo que no hubiesen cumplido 16 aos, excepto dispensa especial, desde 14 aos - Los ligados por el vnculo matrimonial subsistente - Los que padezcan de enfermedad crnica y contagiosa y transmitible por herencia, excepto el matrimonio "In Extremis" - Los que padezcan de enfermedad mental crnica que los prive del uso de razn aunque fuese en forma transitoria - Los sordo- mudos, ciego- sordos y ciego- mudos que no puedan expresar su voluntad de manera indudable Art. 18: No pueden casarse entre s: - Los consanguneos en lnea recta matrimonial o extra matrimonial y los colaterales de la misma clase hasta el segundo grado - Los afines en lnea recta - El adoptante y sus descendientes con el adoptado y sus descendientes. El adoptado con el cnyuge del adoptante ni este con el cnyuge de aquel. Los hijos adoptivos del miso adoptante entre s y con los hijos biolgicos del adoptante - El condenado como autor, instigador o cmplice del homicidio doloso, consumado, tentado o frustado de uno de los cnyuges con respecto del otro - El raptor con la raptada mientras subsista el rapto o hasta que hayan transcurrido tres meses desde el cese de la retencin violenta LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO - DOLO - ERROR EN LA IDENTIDAD - VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA - RAPTOR Siendo el matrimonio un acto solemne estrictamente consensual, o sea, siendo requsito indispensable la aceptacin de las dos partes intervinientes de manera cosciente y libre, los vicios del consentimiento gravan el acto conforme veremos: a) Adems el dolo, el error en la identidad de la persona y la violencia sea esta fsica o psquica

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

111

____________________________________________________________________________________________________

b) Por causa de impotencia permanente, absoluta o relativa, existente al tiempo de celebrarse el matrimonio c) Cuando el matrimonio no ha sido realizado con las formas y solemnidades prescriptas. La inobservancia de estas no podr alejarse contra la validez del matrimonio si existiese acta de celebracin y la posesin de estado IMPOTENCIA - CLASES A cules se refiere el Cdigo? Impotencia permanente, absoluta y relativa Cmo se prueba la impotencia? PLAZO DENTRO DEL CUAL SE PODR RECLAMAR LA ACCIN DE NULIDAD POR VICIO DEL CONSENTIMIENTO Art. 182: La accin de nulidad por vicio del consentimiento solo podr intentarse dentro de los 60 (sesenta) das desde que se conoci el error o ces la violencia y en el supuesto de rapto desde que la vctima recuper la libertad. TEORA DEL MATRIMONIO PUTATIVO CONCEPTO Es aquel celebrado, cuando exista algn impedimento pero por haber sido celebrado de buena fe por ambos contrayentes, se considera vlido hasta el da de la sentencia CASOS ESTABLECIDOS EN LA LEY. EFECTOS CON RELACIN A LOS HIJOS (Art. 184) a) Si ambos cnyuges lo contrajeron de buena fe, producir efectos de matrimonio vlido hasta la fecha de la sentencia. En adelante cesarn los derechos y obligaciones que produce el matrimonio, con excepcin del deber recproco de prestarse alimentos en caso necesario, y los derechos y obligaciones respecto de los hijos. b) Cuando media buena fe de uno de los cnyuges. Se producirn tambin los efectos del matrimonio vlido hasta el da de la sentencia. EL cnyuge de mala fe no tendr derecho a alimentos ni ventaja alguna otorgado por el contrato de matrimonio ni de los derechos inherentes a la patria potestad respecto de los hijos, pero si de las obligaciones. c) Si ambos cnyuges actuaron de mala fe, el matrimonio no producir efecto alguno, salvo lo dispuesto por el artculo siguiente. En cuanto a los bienes, se aplicarn las normas que rigen las uniones de hecho, en su caso, o las sociedades de hecho. EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS (Art. 187) La nulidad de matrimonio no perjudica los derechos de terceros de buena fe que hubiesen contratados con los cnyuges o alguno de ellos, conforme a la teora de los terceros adquirientes o contratantes de buena f.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

112

____________________________________________________________________________________________________

Evidentemente cuando los terceros tuvieren conocimiento previo de la nulidad de los contratantes, el acto se halla viciado ab- initio, con las sanciones respectivas (simulacin, nulidad, etc.) LECCIN 27 DE LAS UNIONES DE HECHO SU REGULACIN EN EL CDIGO CIVIL Art. 217: La unin extramatrimonial pblica, se establece entre personas con capacidad para contraer matrimonio y produce efectos jurdicos. SU REGULACIN EN LA LEY DE REFORMA Ley N 1/92: Esta ley no define la unin de hecho sino que establece los requisitos para constiturla. Art. 83: La unin de hecho constituda entre un varn y una mujer que voluntariamente hacen vida en comn en forma estable, pblica, singular, teniendo ambos la edad mnima para contraer matrimonio, no estando afectados por impedimentos, producir efectos jurdicos conforme a la presente ley. COMUNIDAD A QUE DA LUGAR. REQUISITOS PARA SU EXISTENCIA La unin concusionaria da lugar a la formacin de la comunidad de gananciales y el requisito que establece la ley es que la unin haya tenido una duracin consecutiva de 4 aos para que se forme entre los concubinos dicha comunidad, que podr disolverse en vida de ambos o por causa de muerte debiendo en los casos distribuirse los gananciales entre los concubinos, o entre el sobreviviente y los herederos del otro por mitades (Art. 84) LOS BIENES DE LA COMUNIDAD Y SU ADMINISTRACIN Los bienes de la comunidad son aquellos adquiridos por cualquiera de ellos durante la vida en comn, estn afectados a las necesidades de la famlia e hijos. Los bienes gananciales pueden ser administrados por cualquiera de los concubinos (Art. 87)

LAS CARGAS DE LA COMUNIDAD Art. 88: Son los gastos que cada uno de los concubinos realiza en beneficio de la famlia, as como las obligaciones contradas a este efecto, obliga a ambos y se abona con bienes comunes, pero si estos fueren insuficientes responder con los bienes propios, proporcionalmente. EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA COMUNIDAD Art. 90: Terminada la convivencia y efectuada la separacin de gananciales si uno de los ex concubinos careciere de recursos y estuviese imposibilitado de proveerlos, podr solicitar alimentos al otro mientras dure la emergencia.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

113

____________________________________________________________________________________________________

La solicitud debe ser hecha al Juez en lo Civil acompaada de la prueba de la carencia de recursos. CASOS DE FALLECIMIENTO Art. 91: Cuando la unin termina por fallecimiento de uno de los concubinos y si la unin dur ms de 4 aos, el superstite recibir la mitad de los gananciales y la otra mitad se distribuir entre los hijos del fallecido. Si el causante tuviera bienes propios el concubino sobreviviente concurrir con los hijos en iguales condiciones, es decir, en calidad de herederos. El derecho de representacin se extiende solamente hasta el primer grado (los hijos) Art. 92: Si el fallecido no tuviese hijos pero si ascendientes, el concubino superstite concurrir con ellos con la mitad de los gananciales en partes iguales. Si este no tuviese ascendientes ni descendientes el superstite recibir todos los bienes, excluyendo a los colaterales. DE LA INSCRIPCIN DE LA UNIN EN EL REGISTRO CIVIL. EFECTOS Art. 86: Despus de 10 aos de unin de hecho o concubinaria bajo las condiciones expresadas podrn los concubinos inscribir su unin mediante declaracin conjunta formulada ante el encargado del registro o el Juez de Paz, la que quedar equiparada a un matrimonio legal. Si solo uno de los concubinos solicita la inscripcin de la unin, el Juez citar al otro y luego de escuchar las declaraciones de ambas partes en forma sumaria breve

LECCIN 28 LA FILIACIN CONCEPTO a. En Sentido Amplio: el lazo de descendencia que existe entre dos personas de las cuales uno es el padre o la madre de la otra. b. En Sentido Restringido: la relacin inmediata del padre o la madre del hijo. CALIDAD DE LA FILIACIN 1. Matrimonial 2. Extramatrimonial

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

114

____________________________________________________________________________________________________

3. Adoptiva FILIACIN MATRIMONIAL. HECHOS PRESUNTOS POR LA LEY Art. 225: Son hijos matrimoniales: a. Los nacidos despus de 180 das de la celebracin y dentro de los 300 das siguientes a su anulacin o disolucin, si no se probase que habr sido imposible al marido tener acceso carnal con su mujer en los primeros 120 das de los 300 que precedieron al nacimiento. b. Los nacidos de padres que al tiempo de la concepcin podran casarse, y que hayan sido reconocidos antes, en el momento de la celebracin del matrimonio de sus padres, o hasta 60 das despus de sta. La posesin de estado suple a ste reconocimiento. c. Los que nacieron dentro de los 300 das contados desde el fallecimiento del marido o porque fu anulado. d. Los nacidos dentro de los 180 das de la celebracin del matrimonio, si el marido antes de casarse, tuvo conocimiento del embarazo de su mujer o que consinti que se le anotara como hijo suyo en el Registro Civil, o si de otro modo lo hubiere reconocido expresa o tcitamente. e. Los hijos nacidos despus de la reconciliacin y cohabitacin de los esposos separados judicialmente f. Los hijos concebidos durante el matrimonio putativo g. Los concebidos antes del matrimonio putativo, pero nacidos despus. HECHOS QUE PRESUME LA LEY Art. 29: Se presume sin admitir prueba en contrario que el tiempo mximo de duracin legal del embarazo es de 300 das includo el da del matrimonio o el de su disolucin y el mnimo es de 180 das computados desde el da anterior al nacimiento sin incluir en ellos el da del matrimonio ni el de su disolucin. Se presume tambin sin admitir prueba en contra, que la poca de la concepcin de los que nacieron vivos, queda fijada en todo el espacio y el tiempo comprendido entre el mximo y el mnimo de la duracin del embarazo PRUEBA DE LA MATERNIDAD Y PATERNIDAD Lo hijos tienen accin para ser reconocidos por sus padres sta es imprescriptible e irrenunciable. En la investigacin de la paternidad o la maternidad se admitirn todas las pruebas aptas para probar los hechos. No habiendo posesin de estado, ese derecho solo puede hacer ejercicio durante la vida de sus padres. La tecnologa viene al socorro del Derecho y en este punto la aparicin de las pruebas de ADN han dado certeza a las investigaciones y dilucidado hechos hasta hace poco tiempo muy controvertibles. Las pruebas de ADN tienen una fiabilidad del 99,9%, aunque el costo an no es accesible para el comn de los interesados. El ADN tambin llamado la "huella digital gentica" certifica de este modo las relaciones

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

115

____________________________________________________________________________________________________

que eventualmente puedan someterse a su investigacin, siendo el nico bice el hecho que el sometimiento debe ser voluntario en los casos controvertidos, solo pena de tener por ciertos los hechos de caso contrario. PRUEBA DE LA MATERNIDAD Art. 36: Se tendr por reconocido el ambarazo de la madre, soltera o casada, por su sola declaracin, la del marido o la de otras personas interesadas en el nacimiento del concebido, cuya filiacin no podr ser impugnada, ni ser objetos de pleito antes que el nazca. En este caso tambin son atendibles las particularidades expuestas en relacin al ADN. SITUACIN CONTEMPLADA EN NUESTRO CDIGO EN CASO DE SEGUNDO MATRIMONIO Si disuelto el matrimonio la mujer contrajere otro antes de los 300 das, el hijo que naciere antes de transcurridos los 180 das desde la celebracin del segundo matrimonio, se presumir concebido en el primero, siempre que naciere dentro de los 300 das de disuelto o anulado el primer matrimonio FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL a) Reconocimiento Voluntario: Puede hacerse ante el oficial del Registro del Estado Civil, por Escritura Pblica, ante el Juez o por testamento. Es irrevocable, no admite plazos ni condiciones. b) Reconocimiento de ltima Voluntad: Si fuera hecho por testamento, ste sufrir efecto aunque fuere anulado el mismo. c) Reconocimiento por Va Judicial: Procedimientos y pruebas admitidas. Art. 234: Los hijos tienen la accin para ser reconocidos por sus padres en la investigacin de la paternidad y la maternidad se admitirn todas las pruebas aptas para probar los hechos. En cuanto al procedimiento se realizar por juicio ordinario con las excepciones que los plazos sern perentorios, y el juez ordenar el practicamiento y agregacin de las pruebas. LIMITACIN DEL RECONOCIMIENTO EN CASO DE MUERTE DE LOS PADRES No habiendo posesin de estado este derecho solo puede ser ejercido durante la vida de los padres. INDAGACIN DE LA MATERNIDAD DE LA MUJER CASADA. LIMITACIN La investigacin de la maternidad no se admitir cuando tenga por objeto atribuirle el hijo a una mujer casada, salvo que este estuviera nacido antes del matrimonio. POSESIN DE ESTADO DEL HIJO Se establece por la existencia de hechos que indican las relaciones de filiacin o parentesco, como ser: a) Que haya usado el apellido de la persona a quien pretende ser hijo b) Que aquel le haya dispensado el trato de hijo, y que ste a su vez lo haya tratado como padre o madre c) Que haya sido considerado como tal por la familia o la sociedad

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

116

____________________________________________________________________________________________________

LECCIN 29 LA CURATELA CONCEPTO Institucin supletoria de la capacidad de obrar de las personas, referidas a los mayores de edad. Esa asistencia comprende la obligacin de atender al sometido a interdiccin y a administrar sus bienes. LA CURATELA EN EL CDIGO CIVIL CURATELA DE PERSONAS CONCEPTO Es el ancargado de la representacin de una persona incapaz y mayor de edad en todos los actos civiles en los cuales ste participe. A QUIENES SE LES NOMBRA CURADOR? Art. 266: Se nombrar judicialmente curador a las personas interdictas o inhabilitadas. CLASES DE CURATELA El Cdigo regula las siguientes curatelas: a) Testamentaria; b) Legtima; c) Dativa; y d) De bienes QUIENES SON CURADORES LEGTIMOS Art. 269: Sern curadores legtimos: a) El marido, de su esposa, y recprocamente si no estuviesen separados b) Los hijos mayores de edad, del padre o madre viudos. Cuando hubiere ms de uno, el juez elegir al ms idneo c) El padre, o la madre, respecto de los hijos solteros, o viudos que no tuvieren hijos en condiciones de ejercer la curatela d) Los hermanos y los tos que podran ser tutores

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

117

____________________________________________________________________________________________________

FUNCIN PRINCIPAL DEL CURADOR DE PERSONAS Esta obligacin consiste en cuidar que el interdicto recupere su salud y capacidad y a tal fin el curador aplicar preferentemente la renta de los bienes del incapaz, y si se tratare de un sordomudo procurar su reeducacin (Art. 80) CASOS EN QUE PUEDE SER RECLUDO EL SUJETO A CURATELA Art. 267: Los incapaces que estn sujetos a curatela solo sern recluidos o albergados cuando fuese necesario para su seguridad, la de terceros, o para su reestablecimiento. El juez debe precisar si existe o no razn para autorizar su reclusin. CASOS DEL INCAPAZ QUE TUVIERA HIJOS MENORES Art. 270: Siempre que el incapaz tuviere hijos menores, el curador de aquel ser tambin tutor de stos. Si la curatela fuere de una mujer grvida se extender al hijo concebido. CESE DE LA CURATELA DE LAS PERSONAS Art. 271: Cesar la curatela por la resolucin judicial que levante la interdiccin o la inhabilitacin, y en los siguientes casos: a) Por muerte o incapacidad del curador b) Por remocin decretada por el juez c) Por excusacin admitida por el Magistrado d) Por fallecimiento del interdicto o inhabilitado e) Por la rehabilitacin mental o fsica del incapaz declarada por el Juez CURATELA DE BIENES DIFERENCIA CON EL DE PERSONAS Consiste en que el curador es nombrado exclusivamente para la administracin de los bienes del ausente, en tanto que el de personas procurar la recuperacin de la salud o reeducacin del inhabilitado o interdicto, principalmente EN QUE CASOS SE DA a) Art. 272: Se proveer judicialmente de curador de bienes de una persona, cuando sta se ausentase o desaparece de su domicilio, ignorndose su paradero sin dejar mandatorio para administrar sus bienes. b) Art. 66: Se proveer curador de bienes a requerimiento de parte con inters en el caso de que el apoderado nombrado no quiera o no pueda desempearse el mandato. c) Art. 273: Se nombrar curador de bienes al ausente aunque sea conocido su paradero, si el se hallare imposibilitado de proveer al cuidado de sus bienes siempre que haya urgencia.

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

118

____________________________________________________________________________________________________

d) Art. 274: Cuando el difunto dejare herederos no domiciliados en la Repblica el curador ser nombrado con arreglos a los tratados ajustados con los pases de sus respectivos domicilios. LIMITACIONES IMPUESTAS POR LA LEY A LOS ACTOS DEL CURADOR DE BIENES Art. 275: El curador podr ejercer solo aquellos actos de mera custodia y conservacin y los necesarios para el cobro de crditos y el pago de las deudas. Corresponde promover las acciones y hacer valer las defensas judiciales de su representado. Los acreedores, con referencia a los bienes sometidos a la curatela, dirigirn sus demandas contra dichos representantes. Si se deba enajenar algn bien para evitar mayores perjuicios lo podr hacer con autorizacin del juez. FIN DE LA CURATELA DE BIENES Art. 176: La curatela de bienes termina por extincin de stos, por haber desaparecido la causa que la dio origen, o por la entrega de los mismos a su dueo. DERECHO LABORAL PERIODO DE PRUEBAS 30 das: Empleados domestico y trabajadores no calificados. 60 das: Trabajadores calificados. A convenir: trabajadores altamente especializados. DURACION DE LAS JORNADAS Diurna : 8 hs o 48 hs. Semanales. Nocturna : 7 hs o 42 hs. Semanales. Mixta : 7.5 hs o 45 hs. Semanales. Obs. Los menores no podrn exceder de 6 hs x da o 36 hs semanales. Trabajos insalubres 6 hs x da o 36 hs seman, pero deben cobrar por 8 hs. HORAS EXTRAS Diurna : 50% mas sobre el jornal ordinario diurno. Nocturna : 100% mas sobre el jornal ordinario nocturno. Feriados : 100% sobre el jornal ordinario diario. Obs: Los trabajos extraordinarios no podrn exceder de 3 hs diarias ni de un total de 56 hs semanales. VACACIONES 1 A 5 aos : 5 a 10 aos : 10 o mas aos : 12 das 18 das 30 das

INDEMNIZACION POR TERMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO Cumplido el periodo de Prueba hasta 5 aos: 1 mes de salario. De 5 a 10 aos: 2 meses de salario De 10 o mas : 3 meses de salario

www.derecho2016.com

DERECHO CIVIL. PERSONAS.

119

____________________________________________________________________________________________________

IPDI - INDEMNIZACIN X DESPIDO INJUSTIFICADO 15 das de salario por c/ao o fraccin de 6 meses de antigedad. IPFP - FALTA DE PREAVISO Cumplido el periodo de pruebas hasta 1 ao De 1 a 5 aos De 5 a 10 aos De 10 aos o mas RJ - RETIRO JUSTIFICADO Se calcula sumando la IPDI + IPFP = RJ RETIRO INJUSTIFICADO El empleado debe pagar al empleador la mitad de lo que corresponde Por despido injustificado, es decir 7.5 salarios por cada ao de antigedad o fraccin de 6 meses. : 30 dias. : 45 das : 60 das : 90 das

www.derecho2016.com

Das könnte Ihnen auch gefallen