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NACIONES UNIDAS

CRC
Convencin sobre los Derechos del Nio
Distr. GENERAL CRC/C/GC/12 20 de julio de 2009 ESPAOL Original: INGLS

COMIT DE LOS DERECHOS DEL NIO 51 perodo de sesiones Ginebra, 25 de mayo a 12 de junio de 2009

OBSERVACIN GENERAL N 12 (2009) El derecho del nio a ser escuchado

GE.09-43702 (S)

051009

071009

CRC/C/GC/12 pgina 2 NDICE Prrafos I. II. III. INTRODUCCIN............................................................................ OBJETIVOS..................................................................................... EL DERECHO A SER ESCUCHADO COMO DERECHO DE CADA NIO Y COMO DERECHO DE LOS GRUPOS DE NIOS........................................................................................ A. Anlisis jurdico......................................................................... 1. Anlisis literal del artculo 12............................................. a) Prrafo 1 del artculo 12.............................................. i) ii) iii) iv) v) "Garantizarn"....................................................... "Que est en condiciones de formarse un juicio propio"................................................................... "El derecho de expresar su opinin libremente"... "En todos los asuntos que afectan al nio" ........... "Tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio"................................................................. 18 7 Pgina 5 7

9 - 136 15 - 67 19 - 39 19 - 31 19 20 - 21 22 - 25 26 - 27

7 8 9 9 9 9 10 10

28 - 31 32 - 39

11 12

b)

Prrafo 2 del artculo 12.............................................. i) El derecho a "ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio"........................................................ "Ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado".............. "En consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional".........................

32 - 34 35 - 37 38 - 39 40 - 47 41 42 - 43

12 12 13 13 13 13

ii) iii)

2. Medidas para garantizar la observancia del derecho del nio a ser escuchado........................................................... a) b) Preparacin.................................................................. Audiencia....................................................................

CRC/C/GC/12 pgina 3 NDICE (continuacin) Prrafos III. A. 2. (continuacin) c) d) Evaluacin de la capacidad del nio .......................... Informacin sobre la consideracin otorgada a las opiniones del nio (comunicacin de los resultados al nio)......................................................................... Quejas, vas de recurso y desagravio........................... 44 14 Pgina

45 46 - 47 48 - 67 48 - 49 50 - 67 50 - 56 51 - 52 53 - 54 55 - 56 57 - 64 58 - 61 62 - 64 65 - 67 68 - 88 70 - 74 75 - 79 80 - 83

14 14 15 15 15 15 16 16 16 17 17 17 18 18 19 19 20

e)

3. Obligaciones de los Estados partes .................................... a) b) Obligaciones bsicas de los Estados partes ................ Obligaciones concretas respecto de los procedimientos judiciales y administrativos............... i) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos judiciales civiles........................... Divorcio y separacin............................................ Separacin de los padres y formas sustitutivas de cuidado............................................................. Adopcin y kafala del derecho islmico............... ii) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos judiciales penales......................... El nio infractor.................................................... El nio vctima y el nio testigo............................ iii) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos administrativos.............................

B. El derecho a ser escuchado y sus vnculos con otras disposiciones de la Convencin................................................. 1. Artculos 12 y 3................................................................... 2. Artculos 12, 2 y 6............................................................... 3. Artculos 12, 13 y 17...........................................................

CRC/C/GC/12 pgina 4 NDICE (continuacin) Prrafos III. B. (continuacin) 4. Artculos 12 y 5................................................................... 5. El artculo 12 y la observancia de los derechos del nio en general............................................................................ C. La observancia del derecho a ser escuchado en diferentes mbitos y situaciones ................................................................ 1. En la familia........................................................................ 2. En las modalidades alternativas de acogimiento................ 3. En la atencin de salud....................................................... 84 - 85 86 - 88 89 - 131 90 - 96 97 98 - 104 21 22 22 23 24 24 25 27 27 28 28 29 29 30 31 33 Pgina

4. En la educacin y la escuela............................................... 105 - 114 5. En las actividades ldicas, recreativas, deportivas y culturales............................................................................. 115

6. En el lugar de trabajo.......................................................... 116 - 117 7. En situaciones de violencia................................................. 118 - 121 8. En la formulacin de estrategias de prevencin................. 122

9. En los procedimientos de inmigracin y asilo.................... 123 - 124 10. En situaciones de emergencia............................................. 125 - 126 11. En mbitos nacionales e internacionales............................. 127 - 131 D. Condiciones bsicas para la observancia del derecho del nio a ser escuchado............................................................ 132 - 134 E. Conclusiones.............................................................................. 135 - 136

CRC/C/GC/12 pgina 5 EL DERECHO DEL NIO A SER ESCUCHADO El artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio estipula lo siguiente: "1. Los Estados partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional." I. INTRODUCCIN 1. El artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio ("la Convencin") es una disposicin sin precedentes en un tratado de derechos humanos; apunta a la condicin jurdica y social del nio, que, por un lado, carece de la plena autonoma del adulto pero, por el otro, es sujeto de derechos. En el prrafo 1 se garantiza a todo nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. El prrafo 2 afirma, en particular, que debe otorgarse al nio el derecho a ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que lo afecte. 2. El derecho de todos los nios a ser escuchados y tomados en serio constituye uno de los valores fundamentales de la Convencin. El Comit de los Derechos del Nio ("el Comit") ha sealado el artculo 12 como uno de los cuatro principios generales de la Convencin, junto con el derecho a la no discriminacin, el derecho a la vida y el desarrollo y la consideracin primordial del inters superior del nio, lo que pone de relieve que este artculo no solo establece un derecho en s mismo, sino que tambin debe tenerse en cuenta para interpretar y hacer respetar todos los dems derechos. 3. Desde que se aprob la Convencin en 1989, se ha logrado progresar notablemente a nivel local, nacional, regional y mundial en la elaboracin de leyes, polticas y metodologas destinadas a promover la aplicacin del artculo 12. En los ltimos aos se ha ido extendiendo una prctica que se ha conceptualizado en sentido amplio como "participacin", aunque este trmino no aparece propiamente en el texto del artculo 12. Este trmino ha evolucionado y actualmente se utiliza por lo general para describir procesos permanentes, como intercambios de informacin y dilogos entre nios y adultos sobre la base del respeto mutuo, en que los nios puedan aprender la manera en que sus opiniones y las de los adultos se tienen en cuenta y determinan el resultado de esos procesos. 4. Los Estados partes reafirmaron su compromiso respecto del cumplimiento del artculo 12 en el vigsimo sptimo perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General, celebrado

CRC/C/GC/12 pgina 6 en 20021. Sin embargo, el Comit observa que, en la mayora de las sociedades del mundo, la observancia del derecho del nio a expresar su opinin sobre la amplia gama de cuestiones que lo afectan y a que esa opinin se tenga debidamente en cuenta sigue vindose obstaculizada por muchas prcticas y actitudes inveteradas y por barreras polticas y econmicas. Si bien muchos nios experimentan dificultades, el Comit reconoce especialmente que determinados grupos de nios, sobre todo los nios y nias ms pequeos, as como los nios que pertenecen a grupos marginados y desfavorecidos, enfrentan obstculos particulares en la realizacin de ese derecho. El Comit tambin sigue estando preocupado sobre la calidad de muchas de las prcticas que s se estn realizando. Es necesario comprender mejor lo que implica el artculo 12 y cmo se puede aplicar plenamente para todos los nios. 5. En 2006 el Comit celebr un da de debate general sobre el derecho el nio a ser escuchado para estudiar el significado y la importancia del artculo 12, su vinculacin con otros artculos y las lagunas, buenas prcticas y cuestiones prioritarias que deban abordarse para fomentar el disfrute de ese derecho2. La presente observacin general es resultado del intercambio de informacin que tuvo lugar ese da con participacin de nios, la experiencia acumulada del Comit en el examen de los informes de los Estados partes y el considerable volumen de conocimientos y experiencia sobre la puesta en prctica del derecho consagrado en el artculo 12 por parte de gobiernos, organizaciones no gubernamentales (ONG), organizaciones comunitarias, organismos de desarrollo y los propios nios. 6. En la presente observacin general se expondr en primer lugar un anlisis jurdico de los dos prrafos del artculo 12 y a continuacin se explicarn las condiciones imprescindibles para que se haga realidad plenamente este derecho, en particular en los procedimientos judiciales y administrativos (sec. A). En la seccin B se estudiar la vinculacin del artculo 12 con los otros tres principios generales de la Convencin, as como su relacin con otros artculos. Las condiciones y los efectos del derecho del nio a ser escuchado en diferentes situaciones y mbitos se examinan en la seccin C. En la seccin D se resumen las condiciones bsicas para la observancia de este derecho, y en la seccin E figuran las conclusiones. 7. El Comit recomienda que los Estados partes difundan ampliamente la presente observacin general en las estructuras gubernamentales y administrativas y entre los nios y la sociedad civil. Para ello habr que traducirla a los idiomas pertinentes, ofrecer versiones adaptadas a los nios, celebrar talleres y seminarios para estudiar sus consecuencias y el modo en que puede aplicarse con ms eficacia e incorporarla a la formacin de todos los profesionales que trabajen para los nios y con nios. II. OBJETIVOS 8. El objetivo principal de la observacin general es apoyar a los Estados partes en la aplicacin efectiva del artculo 12. En virtud de ese propsito pretende:
1

Resolucin S-27/2, "Un mundo apropiado para los nios", aprobada por la Asamblea General en 2002.
2

Vanse las recomendaciones del da de debate general de 2006 sobre el derecho del nio a ser escuchado, que pueden consultarse en: http://www2.ohchr.org/english/bodies/crc/docs/ discussion/Final_Recommendations_after_DGD.doc

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- Aumentar la comprensin del significado del artculo 12 y sus consecuencias para los
gobiernos, las partes interesadas, las ONG y la sociedad en general;

- Abundar en el alcance de las leyes, las polticas y las prcticas necesarias para lograr la
plena aplicacin del artculo 12; Destacar los enfoques positivos en la aplicacin del artculo 12, teniendo presente la experiencia del Comit en las labores de seguimiento; Proponer los requisitos bsicos que deben cumplir los mtodos adoptados para que se tengan debidamente en cuenta las opiniones de los nios en todos los asuntos que los afecten. III. EL DERECHO A SER ESCUCHADO COMO DERECHO DE CADA NIO Y COMO DERECHO DE LOS GRUPOS DE NIOS 9. La observacin general est estructurada de acuerdo con la distincin que hace el Comit entre el derecho a ser escuchado de cada nio individualmente y el derecho a ser escuchado aplicable a un grupo de nios (por ejemplo, los alumnos de una clase, los nios de un barrio o de un pas, los nios con discapacidades o las nias). La distincin es pertinente porque la Convencin estipula que los Estados partes deben garantizar el derecho del nio a ser escuchado en funcin de la edad y madurez del nio (vase a continuacin el anlisis jurdico de los prrafos 1 y 2 del artculo 12). 10. Las condiciones de edad y madurez pueden evaluarse cuando se escuche a un nio individualmente y tambin cuando un grupo de nios decida expresar sus opiniones. La tarea de evaluar la edad y la madurez de un nio se ve facilitada cuando el grupo de que se trate forma parte de una estructura duradera, como una familia, una clase escolar o el conjunto de los residentes de un barrio en particular, pero resulta ms difcil cuando los nios se expresan colectivamente. Aunque se encuentren con dificultades para evaluar la edad y la madurez, los Estados partes deben considerar a los nios como un grupo que debe ser escuchado, por lo que el Comit recomienda enrgicamente que los Estados partes hagan el mximo esfuerzo por escuchar a los nios que se expresan colectivamente o recabar sus opiniones. 11. Los Estados partes deben alentar al nio a que se forme una opinin libre y ofrecer un entorno que permita al nio ejercer su derecho a ser escuchado. 12. Las opiniones expresadas por nios pueden aportar perspectivas y experiencias tiles, por lo que deben tenerse en consideracin al adoptar decisiones, formular polticas y preparar leyes o medidas, as como al realizar labores de evaluacin. 13. Esos procesos se denominan habitualmente participacin. El ejercicio del derecho del nio o los nios a ser escuchados es un elemento fundamental de esos procesos. El concepto de participacin pone de relieve que incluir a los nios no debe ser solamente un acto momentneo, sino el punto de partida para un intenso intercambio de pareceres entre nios y adultos sobre la elaboracin de polticas, programas y medidas en todos los contextos pertinentes de la vida de los nios.

CRC/C/GC/12 pgina 8 14. En la seccin A (Anlisis jurdico) de la presente observacin general, el Comit se ocupa del derecho a ser escuchado que tiene individualmente cada nio. En la seccin C (La observancia del derecho a ser escuchado en diferentes mbitos y situaciones), el Comit examina el derecho a ser escuchado tanto de cada nio individualmente como de los nios considerados como grupo. A. Anlisis jurdico 15. El artculo 12 de la Convencin establece el derecho de cada nio de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que lo afectan y el subsiguiente derecho de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta, en funcin de la edad y madurez del nio. Recae as sobre los Estados partes la clara obligacin jurdica de reconocer ese derecho y garantizar su observancia escuchando las opiniones del nio y tenindolas debidamente en cuenta. Tal obligacin supone que los Estados partes, con respecto a su respectivo sistema judicial, deben garantizar directamente ese derecho o adoptar o revisar leyes para que el nio pueda disfrutarlo plenamente. 16. El nio, sin embargo, tiene derecho a no ejercer ese derecho. Para el nio, expresar sus opiniones es una opcin, no una obligacin. Los Estados partes deben asegurarse de que el nio reciba toda la informacin y el asesoramiento necesarios para tomar una decisin que favorezca su inters superior. 17. El artculo 12 establece como principio general que los Estados partes deben esforzarse por lograr que la interpretacin y la observancia de todos los dems derechos incluidos en la Convencin estn guiados por lo que ese artculo dispone3. 18. El artculo 12 pone de manifiesto que el nio tiene derechos que ejercen influencia en su vida, que no son nicamente los derechos derivados de su vulnerabilidad (proteccin) o su dependencia respecto de los adultos (provisin)4. La Convencin reconoce al nio como sujeto de derechos, y la ratificacin casi universal de este instrumento internacional por los Estados partes pone de relieve esta condicin del nio, que est expresada claramente en el artculo 12.

Vase la Observacin general N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (CRC/GC/2003/5). A menudo se hace referencia a las "tres pes" de la Convencin: provisin, proteccin y participacin.

CRC/C/GC/12 pgina 9 1. Anlisis literal del artculo 12 a) Prrafo 1 del artculo 12 i) "Garantizarn"

19. El prrafo 1 del artculo 12 dispone que los Estados partes "garantizarn" el derecho del nio de expresar su opinin libremente. "Garantizarn" es un trmino jurdico de especial firmeza, que no deja margen a la discrecin de los Estados partes. Por consiguiente, los Estados partes tienen la obligacin estricta de adoptar las medidas que convengan a fin de hacer respetar plenamente este derecho para todos los nios. Esa obligacin se compone de dos elementos destinados a asegurar que existan mecanismos para recabar las opiniones del nio sobre todos los asuntos que lo afectan y tener debidamente en cuenta esas opiniones. ii) "Que est en condiciones de formarse un juicio propio"

20. Los Estados partes deben garantizar el derecho a ser escuchado a todo nio "que est en condiciones de formarse un juicio propio". Estos trminos no deben verse como una limitacin, sino como una obligacin para los Estados partes de evaluar la capacidad del nio de formarse una opinin autnoma en la mayor medida posible. Eso significa que los Estados partes no pueden partir de la premisa de que un nio es incapaz de expresar sus propias opiniones. Al contrario, los Estados partes deben dar por supuesto que el nio tiene capacidad para formarse sus propias opiniones y reconocer que tiene derecho a expresarlas; no corresponde al nio probar primero que tiene esa capacidad. 21. El Comit hace hincapi en que el artculo 12 no impone ningn lmite de edad al derecho del nio a expresar su opinin y desaconseja a los Estados partes que introduzcan por ley o en la prctica lmites de edad que restrinjan el derecho del nio a ser escuchado en todos los asuntos que lo afectan. A ese respecto, el Comit subraya lo siguiente: En primer lugar, en sus recomendaciones a raz del da de debate general sobre la realizacin de los derechos del nio en la primera infancia celebrado en 2004, el Comit subray que el concepto del nio como portador de derechos est "firmemente asentado en la vida diaria del nio" desde las primeras etapas5. Hay estudios que demuestran que el nio es capaz de formarse opiniones desde muy temprana edad, incluso cuando todava no puede expresarlas verbalmente6. Por consiguiente, la plena aplicacin del artculo 12 exige el reconocimiento y respeto de las formas no verbales de comunicacin, como el juego, la expresin corporal y facial y el dibujo y la pintura, mediante las cuales los nios muy pequeos demuestran capacidad de comprender, elegir y tener preferencias. En segundo lugar, el nio no debe tener necesariamente un conocimiento exhaustivo de todos los aspectos del asunto que lo afecta, sino una comprensin suficiente para ser capaz de formarse adecuadamente un juicio propio sobre el asunto.

CRC/C/GC/7/Rev.1, prr. 14.

Vase Lansdown, G., "The evolving capacities of the child", Centro de Investigaciones Innocenti, UNICEF/Save the Children, Florencia (2005).

CRC/C/GC/12 pgina 10 En tercer lugar, los Estados partes tambin tienen la obligacin de garantizar la observancia de este derecho para los nios que experimenten dificultades para hacer or su opinin. Por ejemplo, los nios con discapacidades deben tener disponibles y poder utilizar los modos de comunicacin que necesiten para facilitar la expresin de sus opiniones. Tambin debe hacerse un esfuerzo por reconocer el derecho a la expresin de opiniones para los nios pertenecientes a minoras, nios indgenas y migrantes y otros nios que no hablen el idioma mayoritario. Por ltimo, los Estados partes deben ser conscientes de las posibles consecuencias negativas de una prctica desconsiderada de este derecho, especialmente en casos en que los nios sean muy pequeos o en que el nio haya sido vctima de delitos penales, abusos sexuales, violencia u otras formas de maltrato. Los Estados partes deben adoptar todas las medidas necesarias para garantizar que se ejerza el derecho a ser escuchado asegurando la plena proteccin del nio. iii) "El derecho de expresar su opinin libremente"

22. El nio tiene el "derecho de expresar su opinin libremente". "Libremente" significa que el nio puede expresar sus opiniones sin presin y puede escoger si quiere o no ejercer su derecho a ser escuchado. "Libremente" significa tambin que el nio no puede ser manipulado ni estar sujeto a una influencia o presin indebidas. "Libremente" es adems una nocin intrnsecamente ligada a la perspectiva "propia" del nio: el nio tiene el derecho a expresar sus propias opiniones y no las opiniones de los dems. 23. Los Estados partes deben garantizar unas condiciones para expresar opiniones en que se tenga en cuenta la situacin individual y social del nio y un entorno en que el nio se sienta respetado y seguro cuando exprese libremente sus opiniones. 24. El Comit hace hincapi en que el nio no debe ser entrevistado con ms frecuencia de la necesaria, en particular cuando se investiguen acontecimientos dainos. El proceso de "escuchar" a un nio es difcil y puede causar efectos traumticos en el nio. 25. La realizacin del derecho del nio a expresar sus opiniones exige que los responsables de escuchar al nio y los padres o tutores informen al nio de los asuntos, las opciones y las posibles decisiones que pueden adoptarse y sus consecuencias. El nio tambin debe estar informado sobre las condiciones en que se le pedir que exprese sus opiniones. El derecho a la informacin es fundamental, porque es condicin imprescindible para que existan decisiones claras por parte del nio. iv) "En todos los asuntos que afectan al nio"

26. Los Estados partes deben garantizar que el nio pueda expresar sus opiniones "en todos los asuntos" que lo afecten. Ello representa una segunda condicin para este derecho: el nio debe ser escuchado si el asunto que se examina afecta al nio. Esta condicin bsica debe ser respetada y comprendida ampliamente. 27. El Grupo de Trabajo de composicin abierta establecido por la Comisin de Derechos Humanos que redact el texto de la Convencin rechaz una propuesta para definir esos asuntos

CRC/C/GC/12 pgina 11 mediante una lista que limitara la consideracin de las opiniones de un nio o un grupo de nios. Por el contrario, se decidi que el derecho del nio a ser escuchado deba referirse a "todos los asuntos que afectan al nio". El Comit considera preocupante que con frecuencia se deniegue a los nios el derecho a ser escuchados, incluso cuando es evidente que el asunto que se examina los afecta y que son capaces de expresar sus propias opiniones respecto de ese asunto. Aunque el Comit apoya una definicin amplia del trmino "asuntos", que tambin comprende cuestiones no mencionadas explcitamente en la Convencin, reconoce que le siguen los trminos "que afectan al nio", que se aadieron para aclarar que no se pretenda un mandato poltico general. Sin embargo, la prctica, incluida la Cumbre Mundial en favor de la Infancia, demuestra que una interpretacin amplia de los asuntos que afectan al nio y a los nios contribuye a incluir al nio en los procesos sociales de su comunidad y su sociedad. As, los Estados partes deberan escuchar atentamente las opiniones de los nios siempre que su perspectiva pueda aumentar la calidad de las soluciones. v) "Tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio"

28. Es necesario tener "debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio". Estos trminos hacen referencia a la capacidad del nio, que debe ser evaluada para tener debidamente en cuenta sus opiniones o para comunicar al nio la influencia que han tenido esas opiniones en el resultado del proceso. El artculo 12 estipula que no basta con escuchar al nio; las opiniones del nio tienen que tomarse en consideracin seriamente a partir de que el nio sea capaz de formarse un juicio propio. 29. Al exigir que se tengan debidamente en cuenta las opiniones, en funcin de su edad y madurez, el artculo 12 deja claro que la edad en s misma no puede determinar la trascendencia de las opiniones del nio. Los niveles de comprensin de los nios no van ligados de manera uniforme a su edad biolgica. Se ha demostrado en estudios que la informacin, la experiencia, el entorno, las expectativas sociales y culturales y el nivel de apoyo contribuyen al desarrollo de la capacidad del nio para formarse una opinin. Por ese motivo, las opiniones del nio tienen que evaluarse mediante un examen caso por caso. 30. "Madurez" hace referencia a la capacidad de comprender y evaluar las consecuencias de un asunto determinado, por lo que debe tomarse en consideracin al determinar la capacidad de cada nio. La madurez es difcil de definir; en el contexto del artculo 12, es la capacidad de un nio para expresar sus opiniones sobre las cuestiones de forma razonable e independiente. Los efectos del asunto en el nio tambin deben tenerse en consideracin. Cuanto mayores sean los efectos del resultado en la vida del nio, ms importante ser la correcta evaluacin de la madurez de ese nio. 31. Debe prestarse atencin a la nocin de la evolucin de las facultades del nio y a la direccin y orientacin que proporcionen los padres (vanse prr. 84 y sec. C infra). b) Prrafo 2 del artculo 12 i) El derecho a "ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio"

CRC/C/GC/12 pgina 12 32. El prrafo 2 del artculo 12 especifica que deben darse al nio oportunidades de ser escuchado, en particular "en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio". El Comit recalca que esta disposicin es aplicable a todos los procedimientos judiciales pertinentes que afecten al nio, sin limitaciones y con inclusin de, por ejemplo, cuestiones de separacin de los padres, custodia, cuidado y adopcin, nios en conflicto con la ley, nios vctimas de violencia fsica o psicolgica, abusos sexuales u otros delitos, atencin de salud, seguridad social, nios no acompaados, nios solicitantes de asilo y refugiados y vctimas de conflictos armados y otras emergencias. Los procedimientos administrativos tpicos seran, por ejemplo, decisiones sobre la educacin, la salud, el entorno, las condiciones de vida o la proteccin del nio. Ambos tipos de procedimientos pueden abarcar mecanismos alternativos de solucin de diferencias, como la mediacin o el arbitraje. 33. El derecho a ser escuchado es aplicable tanto a los procedimientos iniciados por el nio, por ejemplo denuncias de malos tratos y recursos contra la exclusin de la escuela, como a los iniciados por otras personas que afecten al nio, como la separacin de los padres o la adopcin. Se alienta a los Estados partes a que introduzcan medidas legislativas por las que se exija a los responsables de adoptar decisiones en los procedimientos judiciales o administrativos que expliquen en qu medida se han tomado en consideracin las opiniones del nio y las consecuencias para el nio. 34. No se puede escuchar eficazmente a un nio cuando el entorno sea intimidatorio, hostil, insensible o inadecuado para su edad. Los procedimientos tienen que ser accesibles y apropiados para los nios. Debe prestarse especial atencin al suministro y la transmisin de informacin adaptada a los nios, la prestacin de apoyo adecuado para la defensa de los intereses propios, la debida capacitacin del personal, el diseo de las salas de tribunal, la vestimenta de los jueces y abogados y la disponibilidad de pantallas de proteccin visual y salas de espera separadas. ii) "Ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado"

35. Una vez el nio haya decidido ser escuchado, deber decidir cmo se lo escuchar: "directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado". El Comit recomienda que, siempre que sea posible, se brinde al nio la oportunidad de ser escuchado directamente en todo procedimiento. 36. El representante puede ser uno de los progenitores o ambos, un abogado u otra persona (por ejemplo, un trabajador social). Sin embargo, hay que recalcar que en muchos casos (civiles, penales o administrativos) hay riesgo de conflicto de intereses entre el nio y su representante ms obvio (progenitor(es)). Si el acto de escuchar al nio se realiza a travs de un representante, es de suma importancia que el representante transmita correctamente las opiniones del nio al responsable de adoptar decisiones. El mtodo elegido deber ser determinado por el nio (o la autoridad competente en caso necesario) conforme a su situacin particular. Los representantes debern conocer y comprender suficientemente los distintos aspectos del proceso de adopcin de decisiones y tener experiencia en el trabajo con nios. 37. El representante deber ser consciente de que representa exclusivamente los intereses del nio y no los intereses de otras personas (progenitor(es)), instituciones u rganos (por ejemplo,

CRC/C/GC/12 pgina 13 internado, administracin o sociedad). Debern elaborarse cdigos de conducta destinados a los representantes que sean designados para representar las opiniones del nio. iii) "En consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional"

38. La oportunidad de ser representado debe estar "en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional". No debe interpretarse que estos trminos permiten utilizar legislacin de procedimiento que restrinja o impida el disfrute de este derecho fundamental. Por el contrario, se alienta a los Estados partes a que cumplan las normas bsicas de imparcialidad de los procedimientos, como el derecho a la defensa y el derecho a acceder al expediente propio. 39. Cuando no se respete la reglamentacin, la decisin del tribunal o de la autoridad administrativa puede ser impugnada y podr ser anulada, sustituida o remitida a un nuevo examen jurdico. 2. Medidas para garantizar la observancia del derecho del nio a ser escuchado

40. La aplicacin de los dos prrafos del artculo 12 exige que se adopten cinco medidas para hacer realidad efectivamente el derecho del nio a ser escuchado siempre que un asunto lo afecte o cuando el nio sea invitado a dar su opinin en un procedimiento oficial, as como en otras circunstancias. Estas medidas deben aplicarse de manera adecuada para el contexto de que se trate. a) Preparacin

41. Los responsables de escuchar al nio deben asegurarse de que el nio est informado sobre su derecho a expresar su opinin en todos los asuntos que lo afecten y, en particular, en todo procedimiento judicial y administrativo de adopcin de decisiones y sobre los efectos que tendrn en el resultado las opiniones que exprese. Adems, el nio debe recibir informacin sobre la opcin de comunicar su opinin directamente o por medio de un representante. Debe ser consciente de las posibles consecuencias de esa eleccin. El responsable de adoptar decisiones debe preparar debidamente al nio antes de que este sea escuchado, explicndole cmo, cundo y dnde se lo escuchar y quines sern los participantes, y tiene que tener en cuenta las opiniones del nio a ese respecto. b) Audiencia

42. El contexto en que el nio ejerza su derecho a ser escuchado tiene que ser propicio e inspirar confianza, de modo que el nio pueda estar seguro de que el adulto responsable de la audiencia est dispuesto a escuchar y tomar en consideracin seriamente lo que el nio haya decidido comunicar. La persona que escuchar las opiniones del nio puede ser un adulto que intervenga en los asuntos que afectan al nio (por ejemplo, un maestro, un trabajador social o un cuidador), un encargado de adoptar decisiones en una institucin (por ejemplo, un director, un administrador o un juez) o un especialista (por ejemplo, un psiclogo o un mdico).

CRC/C/GC/12 pgina 14 43. La experiencia indica que la situacin puede adoptar forma de conversacin en lugar de examen unilateral. Es preferible que el nio no sea escuchado en audiencia pblica, sino en condiciones de confidencialidad. c) Evaluacin de la capacidad del nio

44. Las opiniones del nio deben tenerse debidamente en cuenta, siempre que un anlisis caso por caso indique que el nio es capaz de formarse un juicio propio. Si el nio est en condiciones de formarse un juicio propio de manera razonable e independiente, el encargado de adoptar decisiones debe tener en cuenta las opiniones del nio como factor destacado en la resolucin de la cuestin. Deben establecerse buenas prcticas para evaluar la capacidad del nio. d) Informacin sobre la consideracin otorgada a las opiniones del nio (comunicacin de los resultados al nio)

45. Dado que el nio tiene derecho a que sus opiniones se tengan debidamente en cuenta, el encargado de adoptar decisiones debe informar al nio del resultado del proceso y explicar cmo se tuvieron en consideracin sus opiniones. La comunicacin de los resultados al nio es una garanta de que las opiniones del nio no se escuchan solamente como mera formalidad, sino que se toman en serio. La informacin puede mover al nio a insistir, mostrarse de acuerdo o hacer otra propuesta o, en el caso de un procedimiento judicial o administrativo, presentar una apelacin o una denuncia. e) Quejas, vas de recurso y desagravio

46. Es necesario disponer de legislacin para ofrecer a los nios procedimientos de denuncia y vas de recurso cuando su derecho a ser escuchados y a que se tengan debidamente en cuenta sus opiniones sea pasado por alto y violado7. Los nios deben tener la posibilidad de dirigirse a un defensor o una persona con funciones comparables en todas las instituciones dedicadas a los nios, como las escuelas y las guarderas, para expresar sus quejas. Los nios deben saber quines son esas personas y cmo pueden acceder a ellas. En el caso de los conflictos familiares sobre la consideracin de las opiniones de los nios, el nio debe tener la posibilidad de recurrir a una persona de los servicios de juventud de la comunidad. 47. Si el derecho del nio a ser escuchado se vulnera en relacin con procedimientos judiciales y administrativos (art. 12, prr. 2), el nio debe tener acceso a procedimientos de apelacin y denuncia que ofrezcan vas de recurso para las violaciones de derechos. Los procedimientos de denuncia deben proporcionar mecanismos solventes para garantizar que los nios confen en que al utilizarlos no se exponen a un riesgo de violencia o castigo.

Vase la Observacin general N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, prr. 24,

CRC/C/GC/12 pgina 15 3. Obligaciones de los Estados partes a) Obligaciones bsicas de los Estados partes

48. El derecho del nio a ser escuchado impone a los Estados partes la obligacin de revisar o modificar su legislacin para introducir los mecanismos que den acceso a los nios a la informacin pertinente, el apoyo adecuado en caso necesario, informacin sobre la consideracin otorgada a las opiniones del nio y procedimientos de denuncia, recurso o desagravio. 49. Para cumplir esas obligaciones, los Estados partes deben adoptar las siguientes estrategias: Revisar y retirar las declaraciones restrictivas y las reservas respecto del artculo 12; Establecer instituciones independientes de derechos humanos, como defensores del nio o comisionados con un amplio mandato en materia de derechos del nio8; Impartir capacitacin sobre el artculo 12 y su aplicacin en la prctica para todos los profesionales que trabajen con nios y para los nios, como abogados, jueces, policas, trabajadores sociales, trabajadores comunitarios, psiclogos, cuidadores, oficiales de internados y prisiones, profesores de todos los niveles del sistema educativo, mdicos, enfermeros y otros profesionales de la salud, funcionarios y empleados pblicos, funcionarios encargados de cuestiones de asilo y dirigentes tradicionales; Garantizar que haya las condiciones adecuadas para apoyar y estimular a los nios para que expresen sus opiniones, y asegurarse de que estas opiniones se tengan debidamente en cuenta mediante normas y dispositivos que estn firmemente cimentados en las leyes y los cdigos institucionales y sean evaluados peridicamente respecto de su eficacia; Combatir las actitudes negativas, que obstaculizan la plena realizacin del derecho del nio a ser escuchado, mediante campaas pblicas que abarquen a los lderes de opinin y los medios de difusin, a fin de cambiar concepciones tradicionales muy extendidas en relacin con el nio. Obligaciones concretas respecto de los procedimientos judiciales y administrativos i) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos judiciales civiles

b)

50. Las principales cuestiones que exigen que el nio sea escuchado son las que se detallan a continuacin. Divorcio y separacin 51. En casos de separacin o divorcio, los hijos de la pareja resultan inequvocamente afectados por las decisiones de los tribunales. El juez determina las cuestiones relativas a la
8

Vase la Observacin general N 2 (2002) del Comit sobre el papel de las instituciones independientes de derechos humanos.

CRC/C/GC/12 pgina 16 manutencin del nio, la custodia y el acceso, ya sea en un juicio o a travs de mediacin prescrita por el tribunal. Muchas jurisdicciones han incluido en sus leyes, respecto de la disolucin de una relacin, una disposicin por la que el juez debe otorgar especial consideracin al "inters superior del nio". 52. Por ese motivo, toda la legislacin sobre separacin y divorcio debe incluir el derecho del nio a ser escuchado por los encargados de adoptar decisiones y en los procesos de mediacin. Algunas jurisdicciones, por motivos de poltica o de legislacin, prefieren indicar una edad en que el nio es considerado capaz de expresar sus propias opiniones. Sin embargo, la Convencin prev que este asunto se determine caso por caso, ya que se refiere a la edad y la madurez, por lo que exige una evaluacin individualizada de la capacidad del nio. Separacin de los padres y formas sustitutivas de cuidado 53. Cuando se adopte la decisin de apartar a un nio de su familia porque el nio es vctima de abusos o negligencia en su hogar, debe tenerse en cuenta la opinin del nio para determinar el inters superior del nio. La intervencin puede iniciarse a raz de una queja de un nio, otro familiar o un miembro de la comunidad en que se denuncie el abuso o la negligencia en la familia. 54. La experiencia del Comit es que los Estados partes no siempre tienen en cuenta el derecho del nio a ser escuchado. El Comit recomienda que los Estados partes garanticen, mediante leyes, normas y directrices de poltica, que se recaben y se tengan en cuenta las opiniones del nio, en particular en las decisiones relativas a su asignacin a hogares de acogimiento familiar o de guarda, la elaboracin y revisin de planes de guarda y las visitas a los padres y la familia. Adopcin y kafala del derecho islmico 55. Cuando se haya previsto para un nio la adopcin o la kafala del derecho islmico y finalmente vaya a ser adoptado o tutelado en rgimen de kafala, es de vital importancia que el nio sea escuchado. Este proceso tambin es necesario cuando los padres adoptivos o el hogar de guarda adopten a un nio, aunque el nio y los padres adoptivos ya hayan estado viviendo juntos durante algn tiempo. 56. El artculo 21 de la Convencin estipula que el inters superior del nio debe ser la consideracin primordial. En las decisiones relativas a la adopcin, la kafala u otros tipos de acogimiento, el "inters superior" del nio no puede determinarse sin tomar en consideracin las opiniones del nio. El Comit insta a todos los Estados partes a que informen al nio, de ser posible, sobre los efectos de la adopcin, la kafala u otros tipos de acogimiento y a que garanticen mediante leyes que las opiniones del nio sean escuchadas.

CRC/C/GC/12 pgina 17 ii) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos judiciales penales

57. En los procedimientos penales, el derecho del nio a expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio debe ser respetado y observado escrupulosamente en todas las etapas del proceso de la justicia juvenil9 *. El nio infractor 58. El prrafo 2 del artculo 12 de la Convencin implica que todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes tiene el derecho de ser escuchado. Ese derecho debe respetarse plenamente en todas las etapas del proceso judicial, desde la etapa prejudicial, en que el nio tiene derecho a guardar silencio, hasta el derecho a ser escuchado por la polica, el fiscal y el juez instructor. Tambin es aplicable en las etapas de sentencia y resolucin, as como en la aplicacin de las medidas impuestas. 59. En caso de remisin a medios extrajudiciales, incluida la mediacin, el nio debe tener la oportunidad de dar su consentimiento libre y voluntario y de obtener asesoramiento y asistencia jurdicos y de otro orden acerca de lo apropiado y conveniente de la remisin ofrecida. 60. Para participar efectivamente en el procedimiento, el nio debe ser informado de manera oportuna y directa sobre los cargos que se le imputan en un idioma que entienda, as como sobre el proceso de justicia juvenil* y las medidas que podra adoptar el tribunal. El procedimiento debe desarrollarse en un ambiente que permita que el nio participe en l y se exprese libremente. 61. Las audiencias judiciales y de otro tipo de un nio en conflicto con la ley deben realizarse a puerta cerrada. Las excepciones a esta norma deben ser muy limitadas y estar claramente estipuladas en la legislacin nacional y guiadas por el inters superior del nio. El nio vctima y el nio testigo 62. El nio vctima y el nio testigo de un delito deben tener la oportunidad de ejercer plenamente su derecho a expresar libremente sus opiniones de conformidad con la resolucin 2005/20 del Consejo Econmico y Social, "Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos"10. 63. Eso significa, en particular, que debe hacerse todo lo posible para que se consulte a los nios vctimas y/o testigos de delitos sobre los asuntos pertinentes respecto de su participacin
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Vase la Observacin general N 10 (2007) del Comit sobre los derechos del nio en la justicia de menores (CRC/C/GC/10).
*

A peticin del Comit de los Derechos del Nio, se sustituye "justicia de menores" por "justicia juvenil". Resolucin 2005/20 del Consejo Econmico y Social, en particular artculos 8, 19 y 20. Puede consultarse en: www.un.org/ecosoc/docs/2005/Resolution%202005-20.pdf.
10

CRC/C/GC/12 pgina 18 en el caso que se examine y para que puedan expresar libremente y a su manera sus opiniones y preocupaciones en cuanto a su participacin en el proceso judicial. 64. El derecho del nio vctima y testigo tambin est vinculado al derecho a ser informado de cuestiones tales como la disponibilidad de servicios mdicos, psicolgicos y sociales, el papel del nio vctima y/o testigo, la forma en que se realizar el "interrogatorio", los mecanismos de apoyo a disposicin del nio cuando haga una denuncia y participe en la investigacin y en el proceso judicial, las fechas y los lugares especficos de las vistas, la disponibilidad de medidas de proteccin, las posibilidades de recibir reparacin y las disposiciones relativas a la apelacin. iii) El derecho del nio a ser escuchado en procedimientos administrativos

65. Todos los Estados partes deben incorporar a su legislacin procedimientos administrativos que se ajusten a los requisitos del artculo 12 y garantizar el derecho del nio a ser escuchado junto con otros derechos procesales, como el derecho a la divulgacin de los expedientes pertinentes, la notificacin de la vista y la representacin por los progenitores u otras personas. 66. Es ms probable que un nio participe en un procedimiento administrativo que en uno judicial, porque los procedimientos administrativos son menos formales, ms flexibles y relativamente fciles de establecer mediante las leyes y normas. El procedimiento tiene que estar adaptado a los nios y ser accesible. 67. Como ejemplos de procedimientos administrativos que afectan a los nios pueden mencionarse los mecanismos para abordar cuestiones de disciplina en las escuelas (como suspensiones y expulsiones), las negativas a entregar certificados escolares y las cuestiones relativas al rendimiento, las medidas disciplinarias y las negativas a otorgar privilegios en los centros de detencin de menores, las solicitudes de asilo de nios no acompaados y las solicitudes de licencias de conducir. En estos asuntos, el nio debe tener el derecho de ser escuchado y disfrutar de los dems derechos "en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional". B. El derecho a ser escuchado y sus vnculos con otras disposiciones de la Convencin 68. El artculo 12, como principio general, est vinculado a los dems principios generales de la Convencin, como el artculo 2 (derecho a la no discriminacin) y el artculo 6 (derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo) y, en particular, es interdependiente con el artculo 3 (consideracin primordial del inters superior del nio). El artculo tambin est estrechamente vinculado con los artculos relativos a los derechos y libertades civiles, especialmente el artculo 13 (derecho a la libertad de expresin) y el artculo 17 (derecho a la informacin). Adems, el artculo 12 est conectado con todos los dems artculos de la Convencin, que no podra aplicarse ntegramente si no se respeta al nio como sujeto con sus propias opiniones sobre los derechos consagrados en los artculos respectivos y sobre su cumplimiento. 69. La vinculacin del artculo 12 con el artculo 5 (evolucin de las facultades del nio y direccin y orientacin apropiadas de los padres, vase el prrafo 84 de la presente observacin general) es de especial relevancia, porque es fundamental que en la orientacin que ofrezcan los padres se tenga en cuenta la evolucin de las facultades del nio.

CRC/C/GC/12 pgina 19 1. Artculos 12 y 3

70. El objetivo del artculo 3 es garantizar que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atienda sea el inters superior del nio. Eso significa que toda medida que se adopte en nombre del nio tiene que respetar el inters superior del nio. El inters superior del nio es semejante a un derecho procesal que obliga a los Estados partes a introducir disposiciones en el proceso de adopcin de medidas para garantizar que se tenga en consideracin el inters superior del nio. La Convencin obliga a los Estados partes a garantizar que los responsables de adoptar esas medidas escuchen al nio conforme a lo estipulado en el artculo 12. Esta disposicin es obligatoria. 71. El inters superior del nio, establecido en consulta con el nio, no es el nico factor que debe tenerse en consideracin en la actuacin de las instituciones, las autoridades y la administracin. Sin embargo, es de importancia fundamental, como lo son las opiniones del nio. 72. El artculo 3 est dedicado a los casos individuales, pero tambin exige de manera explcita que se atienda al inters superior de los nios como grupo en todas las medidas concernientes a los nios. Por consiguiente, los Estados partes tienen la obligacin de tener presente no nicamente la situacin particular de cada nio al determinar su inters superior, sino tambin el inters de los nios como grupo. Adems, los Estados partes deben examinar las medidas que adopten las instituciones privadas y pblicas, las autoridades y los rganos legislativos. El hecho de que la obligacin se haga extensiva a los "rganos legislativos" indica claramente que toda ley, regla o norma que afecte a los nios debe guiarse por el criterio del "inters superior". 73. No hay duda de que el inters superior de los nios como grupo definido debe establecerse de la misma manera como se hace al ponderar el inters de un nio individualmente. Si est en juego el inters superior de un gran nmero de nios, los jefes de instituciones, las autoridades o los rganos gubernamentales tambin deben brindar oportunidades de que se escuche a los nios afectados de esos grupos no definidos y se tengan en cuenta debidamente sus opiniones al planificar medidas, incluso decisiones legislativas, que los afecten directa o indirectamente. 74. No existe tensin entre los artculos 3 y 12, sino solamente complementariedad entre los dos principios generales: uno establece el objetivo de alcanzar el inters superior del nio y el otro ofrece la metodologa para lograr el objetivo de escuchar al nio o a los nios. En realidad, no es posible una aplicacin correcta del artculo 3 si no se respetan los componentes del artculo 12. Del mismo modo, el artculo 3 refuerza la funcionalidad del artculo 12 al facilitar el papel esencial de los nios en todas las decisiones que afecten a su vida. 2. Artculos 12, 2 y 6

75. El derecho a la no discriminacin es un derecho inherente que garantizan todos los instrumentos de derechos humanos, incluida la Convencin sobre los Derechos del Nio. De conformidad con el artculo 2 de la Convencin, todo nio tiene derecho a no ser discriminado en el ejercicio de sus derechos, incluidos los que se enuncian en el artculo 12. El Comit recalca que los Estados partes deben adoptar las medidas adecuadas para garantizar a

CRC/C/GC/12 pgina 20 todos los nios el derecho a expresar libremente sus opiniones y a que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta sin discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional, tnico o social, posicin econmica, impedimentos fsicos, nacimiento o cualquier otra condicin. Los Estados partes deben abordar la discriminacin, en particular contra grupos de nios vulnerables o marginados, para asegurar que los nios tengan garantizado su derecho a ser escuchados y puedan participar en todos los asuntos que los afecten en pie de igualdad con los dems nios. 76. En particular, el Comit observa con preocupacin que en algunas sociedades hay actitudes y prcticas tradicionales que menoscaban y limitan gravemente el disfrute de este derecho. Los Estados partes deben tomar las medidas necesarias para concienciar y educar a la sociedad sobre los efectos negativos de esas actitudes y prcticas y fomentar los cambios de actitud para lograr la plena observancia de los derechos que asisten a todos los nios al amparo de la Convencin. 77. El Comit insta a los Estados partes a que presten especial atencin al derecho de la nia a ser escuchada, recibir apoyo, si lo necesita, para expresar su opinin y para que esta se tenga debidamente en cuenta, dado que los estereotipos de gnero y los valores patriarcales perjudican e imponen graves limitaciones a las nias en el disfrute del derecho enunciado en el artculo 12. 78. El Comit celebra la obligacin contrada por los Estados partes conforme al artculo 7 de la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad de asegurar que los nios con discapacidad reciban la asistencia y el equipo necesarios para que puedan expresar su opinin libremente y para que esa opinin reciba la debida consideracin. 79. El artculo 6 de la Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce que cada nio tiene el derecho intrnseco a la vida y que los Estados partes deben garantizar, en la mxima medida posible, la supervivencia y el desarrollo del nio. El Comit seala la importancia de promover las oportunidades en favor del derecho del nio a ser escuchado, habida cuenta de que la participacin del nio es un instrumento para estimular el futuro desarrollo de la personalidad y la evolucin de las facultades del nio, conforme con el artculo 6 y con los objetivos en materia de educacin que se enuncian en el artculo 29. 3. Artculos 12, 13 y 17

80. El artculo 13, sobre el derecho a la libertad de expresin, y el artculo 17, sobre el acceso a la informacin, representan condiciones imprescindibles para el ejercicio efectivo del derecho a ser escuchado. Esos artculos establecen que los nios son sujetos de derechos y, junto con el artculo 12, afirman que el nio tiene derecho a ejercer esos derechos en su propio nombre, conforme a la evolucin de sus facultades. 81. El derecho a la libertad de expresin, consagrado en el artculo 13, se suele confundir con el artculo 12. Sin embargo, aunque esos dos artculos estn estrechamente vinculados, se refieren a derechos diferentes. La libertad de expresin se relaciona con el derecho a tener y expresar opiniones y a recabar y recibir informacin por cualquier medio. Afirma el derecho de los nios a que el Estado parte no limite las opiniones que tienen o expresan. La obligacin que impone a los Estados partes es la de abstenerse de la injerencia en la expresin de esas opiniones o en el acceso a la informacin, protegiendo al mismo tiempo el derecho de acceso a los medios

CRC/C/GC/12 pgina 21 de difusin y al dilogo pblico. Sin embargo, el artculo 12 se relaciona con el derecho a expresar opiniones concretamente acerca de asuntos que afectan al nio y su derecho a participar en las medidas y decisiones que afecten su vida. El artculo 12 impone a los Estados partes la obligacin de introducir el marco jurdico y los mecanismos necesarios para facilitar la participacin activa del nio en todas las medidas que lo afecten y en la adopcin de decisiones y de tener debidamente en cuenta esas opiniones una vez expresadas. La libertad de expresin a que se refiere el artculo 13 no exige ese tipo de participacin o respuesta de los Estados partes. Sin embargo, la creacin de una atmsfera de respeto para que los nios expresen sus opiniones de manera consecuente con el artculo 12 contribuye tambin a la formacin de la capacidad de los nios para ejercer su derecho a la libertad de expresin. 82. El cumplimiento del derecho del nio a la informacin de manera coherente con el artculo 17 es en gran medida una condicin necesaria para la realizacin efectiva del derecho a expresar las opiniones. Los nios necesitan tener acceso a la informacin en formatos adaptados a su edad y capacidad respecto de todas las cuestiones que les interesan. Esto es aplicable a la informacin, por ejemplo, relacionada con sus derechos, las actuaciones que los afecten, la legislacin, la reglamentacin y las normas nacionales, los servicios locales y los procedimientos de apelacin y reclamacin. En forma consecuente tanto con el artculo 17 como con el artculo 42, los Estados partes deben incluir los derechos de los nios en los programas de estudios. 83. El Comit recuerda tambin a los Estados partes que los medios de comunicacin constituyen un recurso importante tanto para fomentar la conciencia del derecho de los nios a expresar sus opiniones como para brindarles la oportunidad de expresar esas opiniones pblicamente. Insta a que se dediquen ms recursos en los distintos tipos de medios de comunicacin para incluir a los nios en la preparacin de programas y en la creacin de oportunidades para que los propios nios desarrollen y dirijan iniciativas relativas a los medios de comunicacin con respecto a sus derechos11. 4. Artculos 12 y 5

84. El artculo 5 de la Convencin establece que los Estados partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres, los tutores o los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn establezca la costumbre local, de impartir direccin y orientacin al nio en su ejercicio de los derechos reconocidos en la Convencin. Por consiguiente, el nio tiene derecho a recibir direccin y orientacin, que tienen que compensar la falta de conocimientos, experiencia y comprensin del nio y estar en consonancia con la evolucin de sus facultades, como se establece en ese artculo. Cuantas ms cosas sepa, haya experimentado y comprenda el nio, ms deben los padres, tutores u otras personas legalmente responsables del nio transformar la direccin y orientacin en recordatorios y consejos y, ms adelante, en un intercambio en pie de igualdad. Esta transformacin no tendr lugar en un punto fijo del desarrollo del nio, sino que se producir paulatinamente a medida que se alienta al nio a aportar sus opiniones.

11

Da de debate general sobre el nio y los medios de comunicacin (1996): www.unhchr.ch/ html/menu2/6/crc/doc/days/media.pdf.

CRC/C/GC/12 pgina 22 85. Esta condicin se ve reafirmada por el artculo 12 de la Convencin, que estipula que debern tenerse debidamente en cuenta las opiniones del nio, siempre que el nio est en condiciones de formarse un juicio propio. En otras palabras, a medida que los nios adquieren facultades tienen derecho a asumir un nivel cada vez mayor de responsabilidad respecto de la regulacin de los asuntos que los afectan12. 5. El artculo 12 y la observancia de los derechos del nio en general

86. Adems de los artculos examinados en los prrafos anteriores, la mayor parte de los dems artculos de la Convencin exigen y promueven la intervencin de los nios en los asuntos que los afectan. Para abarcar estas mltiples intervenciones, se utiliza constantemente el concepto de participacin. Sin lugar a dudas, el eje de esas intervenciones es el artculo 12, pero la exigencia de planificar, trabajar y elaborar medidas en consulta con los nios est presente en toda la Convencin. 87. La prctica de la aplicacin del artculo se refiere a una amplia gama de asuntos, como la salud, la economa, la educacin o el medio ambiente, que son de inters no solamente para el nio como individuo sino tambin para grupos de nios y para los nios en general. Por consiguiente, el Comit siempre ha interpretado la participacin de manera amplia para establecer procedimientos no solo para nios considerados individualmente y grupos de nios claramente definidos, sino tambin para grupos de nios, como los nios indgenas, los nios con discapacidades o los nios en general, que resultan afectados directa o indirectamente por las condiciones sociales, econmicas o culturales de la vida en su sociedad. 88. Esta concepcin amplia de la participacin del nio se hace patente en el documento final aprobado por la Asamblea General en su vigsimo sptimo perodo extraordinario de sesiones y titulado "Un mundo apropiado para los nios". Los Estados partes prometieron "elaborar y aplicar programas para fomentar la genuina participacin de los nios, incluidos los adolescentes, en los procesos de adopcin de decisiones, incluso en las familias, en las escuelas y en los planos nacional y local" (prr. 32, apartado 1). En la Observacin general N 5 sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, el Comit declar: "Es importante que los gobiernos establezcan una relacin directa con los nios, y no simplemente una relacin por conducto de ONG o de instituciones de derechos humanos"13. C. La observancia del derecho a ser escuchado en diferentes mbitos y situaciones 89. El derecho del nio a ser escuchado debe ser observado en los diversos mbitos y situaciones en que el nio crece, se desarrolla y aprende. En esos mbitos y situaciones existen diferentes conceptos del nio y del papel que desempea que pueden propiciar o restringir la participacin del nio en asuntos cotidianos y decisiones cruciales. Existen varias maneras de influir en la observancia del derecho del nio a ser escuchado que pueden utilizar los Estados partes para fomentar la participacin del nio. 1.
12

En la familia

Observacin general N 5 (2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
13

Ibd., prr. 12.

CRC/C/GC/12 pgina 23 90. La familia en que los nios pueden expresar libremente sus opiniones y ser tomados en serio desde las edades ms tempranas supone un importante modelo y una preparacin para que el nio ejerza el derecho a ser escuchado en el conjunto de la sociedad. Esa manera de ejercer la labor de los padres sirve para promover el desarrollo individual, mejorar las relaciones familiares y apoyar la socializacin del nio y desempea una funcin preventiva contra toda forma de violencia en el hogar y en la familia. 91. La Convencin reconoce los derechos y las responsabilidades de los padres u otros tutores de los nios de impartirles direccin y orientacin apropiadas (vase prr. 84 supra), pero destaca que esto tiene por objeto permitir que los nios ejerzan sus derechos y requiere que se haga en consonancia con la evolucin de las facultades del nio. 92. Los Estados partes, mediante leyes y polticas, deberan alentar a los padres, tutores y cuidadores a escuchar a los nios y tener debidamente en cuenta sus opiniones en los asuntos que los conciernen. Tambin se debera aconsejar a los padres que presten apoyo a los nios para que hagan efectivo su derecho a expresar su opinin libremente y para que se tengan debidamente en cuenta las opiniones de los nios en todos los niveles de la sociedad. 93. Con el fin de apoyar el desarrollo de estilos de crianza de los hijos que respeten el derecho del nio a ser escuchado, el Comit recomienda que los Estados partes promuevan programas de educacin de los padres que se basen en conductas y actitudes positivas existentes y que difundan informacin acerca de los derechos del nio y de los padres consagrados en la Convencin. 94. Esos programas deben abordar: La relacin de respeto mutuo entre padres e hijos; La participacin de los nios en la adopcin de decisiones; Las consecuencias de tener debidamente en cuenta las opiniones de cada miembro de la familia; La comprensin, la promocin y el respeto de la evolucin de las facultades del nio; Los modos de tratar las opiniones en conflicto dentro de la familia.

95. Los programas deben recalcar el principio de que las nias y los nios tienen el mismo derecho a expresar sus opiniones. 96. Los medios de difusin deben desempear un papel preeminente en la tarea de comunicar a los padres que la participacin de sus hijos tiene un gran valor para los propios nios, su familia y la sociedad. 2. En las modalidades alternativas de acogimiento

97. Deben introducirse mecanismos para garantizar que los nios que se encuentren en todas las modalidades alternativas de acogimiento, en particular en instituciones, puedan expresar sus opiniones y que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta en los asuntos relativos a su

CRC/C/GC/12 pgina 24 acogimiento, a las normas relativas al cuidado que reciban en familias u hogares de guarda y a su vida diaria. Entre esos mecanismos cabe mencionar los siguientes: Legislacin que otorgue al nio el derecho a disponer de informacin acerca de todo plan de acogimiento, cuidado y/o tratamiento, as como de verdaderas oportunidades de expresar sus opiniones y de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta en todo el proceso de adopcin de decisiones. Legislacin que garantice el derecho del nio a ser escuchado y a que sus opiniones se tengan debidamente en cuenta al organizar y establecer servicios de cuidado adaptados a los nios. Establecimiento de una institucin competente de seguimiento, como un defensor del nio, un comisionado o una inspeccin, para seguir de cerca el cumplimiento de las normas y reglamentos que rigen el modo en que se ofrece cuidado, proteccin o tratamiento a los nios de conformidad con las obligaciones derivadas del artculo 3. El rgano de seguimiento, en virtud de su mandato, debe tener acceso ilimitado a las instituciones residenciales (incluidas las destinadas a los nios en conflicto con la ley) para escuchar directamente las opiniones e inquietudes de los nios y debe verificar en qu medida la propia institucin escucha y tiene debidamente en cuenta las opiniones de los nios. Establecimiento de mecanismos efectivos, por ejemplo, un consejo representativo de las nias y los nios en la institucin de cuidado residencial, con atribuciones para participar en la formulacin y ejecucin de las polticas y de todas las normas de la institucin.

3.

En la atencin de salud

98. La realizacin de las disposiciones de la Convencin exige el respeto del derecho del nio a expresar su opinin y a participar en la promocin del desarrollo saludable y el bienestar de los nios. Esta norma es aplicable a cada una de las decisiones relativas a la atencin de salud y a la participacin de los nios en la formulacin de polticas y servicios de salud. 99. El Comit seala que hay varias cuestiones distintas pero interrelacionadas que es necesario considerar respecto de la participacin de los nios en las prcticas y decisiones relativas a su propia atencin de salud. 100. Se debe incluir a los nios, incluidos los nios pequeos, en los procesos de adopcin de decisiones de modo conforme a la evolucin de sus facultades. Se les debe suministrar informacin sobre los tratamientos que se propongan y sus efectos y resultados, en particular de manera apropiada y accesible para los nios con discapacidades. 101. Es necesario que los Estados partes introduzcan leyes o reglamentos para garantizar el acceso de los nios al asesoramiento y consejo mdico confidencial sin el consentimiento de los padres, independientemente de la edad del nio, en los casos que sea necesario para la proteccin de la seguridad o el bienestar del nio. Es necesario que los nios tengan ese tipo de acceso, por ejemplo, en los casos en que estn experimentando violencia o maltrato en el hogar o necesiten

CRC/C/GC/12 pgina 25 educacin o servicios de salud reproductiva, o en caso de que haya conflictos entre los padres y el nio con respecto al acceso a los servicios de salud. El derecho al asesoramiento y consejo es distinto del derecho a otorgar consentimiento mdico y no se debe someter a ninguna limitacin de edad. 102. El Comit celebra que en algunos pases se haya establecido una edad fija en que el derecho al consentimiento pasa al nio, y alienta a los Estados partes a que consideren la posibilidad de introducir ese tipo de legislacin. As, los nios mayores de esa edad tienen derecho a otorgar su consentimiento sin el requisito de que haya habido una evaluacin profesional individual de su capacidad, despus de haber consultado a un experto independiente y competente. Sin embargo, el Comit recomienda enrgicamente que los Estados partes garanticen que, cuando un nio menor de esa edad demuestre capacidad para expresar una opinin con conocimiento de causa sobre su tratamiento, se tome debidamente en cuenta esa opinin. 103. Los mdicos y las instituciones de atencin de salud deben suministrar informacin clara y accesible a los nios sobre sus derechos con respecto a su participacin en la investigacin peditrica y los ensayos clnicos. Deben estar informados sobre la investigacin para que pueda obtenerse su consentimiento otorgado con conocimiento de causa, aparte de otras salvaguardas de procedimiento. 104. Los Estados partes tambin deben introducir medidas para permitir que los nios aporten sus opiniones y experiencia a la planificacin y programacin de servicios destinados a su salud y desarrollo. Se deben recabar sus opiniones respecto de todos los aspectos de la prestacin de servicios de salud, incluidos los servicios que se necesitan, la forma y el lugar en que se prestan mejor, los obstculos discriminatorios al acceso a los servicios, la calidad y las actitudes de los profesionales de la salud y la forma de promover la capacidad de estos nios para asumir niveles mayores de responsabilidad por su propia salud y desarrollo. Esta informacin se puede obtener, por ejemplo, mediante sistemas de recogida de comentarios para los nios que utilicen los servicios o participen en procesos de investigacin y consultivos, y puede transmitirse a los consejos o parlamentos de nios de mbito local o nacional para preparar normas e indicadores de servicios de salud que respeten los derechos del nio14. 4. En la educacin y la escuela

105. El respeto del derecho del nio a ser escuchado en la educacin es fundamental para la realizacin del derecho a la educacin. El Comit observa con preocupacin el autoritarismo, la discriminacin, la falta de respeto y la violencia continuadas que caracterizan la realidad de muchas escuelas y aulas. Esos entornos no propician que se expresen las opiniones del nio ni que se tengan debidamente en cuenta esas opiniones. 106. El Comit recomienda que los Estados partes adopten medidas para fomentar las oportunidades de que los nios expresen sus opiniones y de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta respecto de las cuestiones que se exponen a continuacin.
14

El Comit tambin recuerda su Observacin general N 3 (2003) sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio, prrs. 11 y 12, y su Observacin general N 4 (2003) sobre la salud de los adolescentes, prr. 6.

CRC/C/GC/12 pgina 26 107. En todos los entornos docentes, incluidos los programas educativos de la primera infancia, debe promoverse el papel activo del nio en un entorno de aprendizaje participativo15. En la enseanza y el aprendizaje deben tenerse en cuenta las condiciones de vida y las perspectivas vitales de los nios. Por ese motivo, las autoridades docentes deben incluir las opiniones de los nios y sus padres en la planificacin de los planes de estudio y programas escolares. 108. Para que la enseanza de los derechos humanos haga sentir su influencia en las motivaciones y la conducta de los nios, los derechos humanos deben practicarse en las instituciones en que el nio aprende, juega y vive junto con otros nios y adultos16. En particular, el derecho del nio a ser escuchado es objeto de un examen crtico por los nios de esas instituciones, en que los nios pueden observar si en efecto se tienen debidamente en cuenta sus opiniones conforme a lo declarado en la Convencin. 109. La participacin del nio es indispensable para que se cree en las aulas un clima social que estimule la cooperacin y el apoyo mutuo necesarios para el aprendizaje interactivo centrado en el nio. El hecho de que se tengan en cuenta las opiniones del nio es especialmente importante en la eliminacin de la discriminacin, la prevencin del acoso escolar y las medidas disciplinarias. El Comit observa con satisfaccin la generalizacin de la enseanza mutua y el asesoramiento entre pares. 110. La participacin permanente de los nios en los procesos de adopcin de decisiones debe lograrse mediante, entre otras cosas, los consejos de aula, los consejos de alumnos y la representacin del alumnado en los consejos y comits escolares, en que los alumnos puedan expresar libremente sus opiniones sobre la formulacin y aplicacin de las polticas y los cdigos de conducta de la escuela. Es necesario consagrar esos derechos en la legislacin en lugar de depender de la buena voluntad de las autoridades escolares, la escuela o el director para hacerlos respetar. 111. Ms all de la escuela, los Estados partes deben consultar a los nios a nivel local y nacional sobre todos los aspectos de la poltica educativa, en particular sobre el fortalecimiento del carcter adaptado a los nios del sistema docente, las posibilidades de aprendizaje regladas y no regladas que brinden a los nios una "segunda oportunidad", los planes de estudios, los mtodos de enseanza, las estructuras escolares, los niveles de exigencia, los presupuestos y los sistemas de proteccin de la infancia. 112. El Comit alienta a los Estados partes a que apoyen la creacin de organizaciones independientes de estudiantes que puedan ayudar a los nios a desempear de forma competente sus funciones participativas en el sistema educativo. 113. En las decisiones sobre la transicin hacia el siguiente nivel escolar o la eleccin de grupos de alumnos segn sus aptitudes, hay que asegurar el derecho del nio a ser escuchado, porque esas decisiones afectan profundamente al inters superior del nio. Esas decisiones deben estar
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"Un enfoque de la educacin para todos basado en los derechos humanos: Marco para hacer realidad el derecho de los nios a la educacin y los derechos en la educacin", UNICEF/UNESCO (2007). Comit de los Derechos del Nio, Observacin general N 1 (2001) sobre los propsitos de la educacin (artculo 29, prrafo 1 de la Convencin) (CRC/GC/2001/1).

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CRC/C/GC/12 pgina 27 sujetas a recurso administrativo o judicial. Adems, en los asuntos de disciplina debe respetarse al mximo el derecho del nio a ser escuchado17. En particular, en el caso de la exclusin de un nio de la enseanza o la escuela, esta decisin debe estar sujeta a recurso judicial, dado que contradice el derecho del nio a la educacin. 114. El Comit celebra que se hayan introducido en muchos pases programas escolares adaptados a los nios, que procuran crear atmsferas interactivas, atentas, protectoras y participativas que preparen a los nios y adolescentes para asumir un papel activo en la sociedad y una ciudadana responsable dentro de sus comunidades. 5. En las actividades ldicas, recreativas, deportivas y culturales

115. Los nios necesitan actividades ldicas, recreativas, fsicas y culturales para su desarrollo y socializacin. Esas actividades deberan estar concebidas teniendo en cuenta las preferencias y las capacidades de los nios. Se debe consultar a los nios que puedan expresar sus opiniones respecto de la accesibilidad y el carcter apropiado de las instalaciones de juego y esparcimiento. Debe brindarse a los nios muy pequeos y algunos nios con discapacidad que no puedan participar en los procesos oficiales de consulta oportunidades especiales de expresar sus preferencias. 6. En el lugar de trabajo

116. Los nios que trabajen a una edad ms temprana que la permitida por las leyes y por los Convenios Nos. 138 (1973) y 182 (1999) de la Organizacin Internacional del Trabajo tienen que ser escuchados en un entorno adaptado a ellos para comprender sus opiniones sobre la situacin y su inters superior. Deben ser incluidos en la bsqueda de una solucin que respete las limitaciones econmicas y socioestructurales y el contexto cultural en que trabajan esos nios. Los nios tambin deben ser escuchados cuando se formulen polticas para eliminar las causas profundas del trabajo infantil, en particular en lo que respecta a la educacin. 117. Los nios trabajadores tienen derecho a ser protegidos por ley contra la explotacin y deben ser escuchados cuando los inspectores que investiguen la aplicacin de las leyes laborales examinen los lugares y las condiciones de trabajo. Los nios y, si existen, los representantes de las asociaciones de nios trabajadores tambin deben ser escuchados cuando se redacten las leyes laborales o cuando se examine y evale el cumplimiento de las leyes. 7. En situaciones de violencia

118. La Convencin establece el derecho del nio a estar protegido de todas las formas de violencia y la responsabilidad de los Estados partes de garantizar este derecho para todos los nios sin discriminacin de ningn tipo. El Comit alienta a los Estados partes a que consulten con los nios en la formulacin y aplicacin de medidas legislativas, normativas, educacionales y de otro orden para hacer frente a toda forma de violencia. Es necesario en especial garantizar que no se excluya a los nios marginados y desfavorecidos, como los que atraviesan situaciones
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Los Estados partes deben remitirse a la Observacin general N 8 (2006) del Comit sobre el derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes (CRC/C/GC/8), en que se explican estrategias participativas para eliminar los castigos corporales.

CRC/C/GC/12 pgina 28 de explotacin, los nios de la calle y los nios refugiados, de los procesos consultivos encaminados a obtener sus opiniones acerca de la legislacin y los procesos normativos pertinentes. 119. A ese respecto, el Comit acoge con inters las conclusiones del estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios e insta a los Estados partes a que apliquen plenamente sus recomendaciones, en particular la recomendacin de ofrecer el margen necesario para que los nios expresen libremente sus opiniones y tener debidamente en cuenta esas opiniones en todos los aspectos de la prevencin, la presentacin de informes y la vigilancia de la violencia contra los nios18. 120. Gran parte de los actos de violencia cometidos contra nios no se enjuician, tanto porque ciertas formas de conducta abusiva son vistas por los nios como prcticas culturales aceptadas como por la falta de mecanismos de denuncia adaptados a los nios. Por ejemplo, no tienen a nadie a quien puedan informar de manera confidencial y segura de que han experimentado malos tratos, como castigos corporales, mutilacin genital o matrimonio prematuro, ni disponen de canales para comunicar sus observaciones generales a los responsables de la observancia de sus derechos. As, para que los nios estn incluidos efectivamente en las medidas de proteccin hace falta que estn informados de su derecho a ser escuchados y que crezcan libres de todas las formas de violencia fsica y psicolgica. Los Estados partes deben obligar a todas las instituciones dedicadas a la infancia a que establezcan un fcil acceso a las personas y organizaciones a las que los nios puedan informar de forma confidencial y segura, por ejemplo mediante lneas de atencin telefnica, y ofrecer lugares en que los nios puedan aportar sus experiencias y opiniones sobre la eliminacin de la violencia contra los nios. 121. El Comit tambin llama la atencin de los Estados partes sobre la recomendacin del estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios de que se preste apoyo y se aliente a las organizaciones de nios e iniciativas dirigidas por ellos para abordar la violencia y se incluya a esas organizaciones en la elaboracin, el establecimiento y la evaluacin de programas y medidas contra la violencia, de modo que los nios puedan desempear un papel principal en su propia proteccin. 8. En la formulacin de estrategias de prevencin

122. El Comit observa que la voz de los nios ha pasado a ser una fuerza cada vez ms poderosa en la prevencin de las violaciones de los derechos del nio. Se encuentran ejemplos de buenas prcticas, por ejemplo, en el terreno de la prevencin de la violencia en las escuelas, la lucha contra la explotacin del nio mediante trabajos peligrosos y agotadores, la prestacin de servicios de salud y educacin a los nios de la calle y el sistema de la justicia juvenil*. Se debe consultar a los nios en la formulacin de legislacin y polticas relacionadas con esas y otras materias problemticas y hacerlos participar en la elaboracin, el desarrollo y la aplicacin de los planes y programas conexos. 9. En los procedimientos de inmigracin y asilo

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Informe del experto independiente para el Estudio de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios (A/61/299).

CRC/C/GC/12 pgina 29 123. Los nios que llegan a un pas siguiendo a sus padres en busca de trabajo o como refugiados estn en una situacin especialmente vulnerable. Por ese motivo es urgente hacer respetar plenamente su derecho de expresar sus opiniones sobre todos los aspectos de los procedimientos de inmigracin y asilo. En el caso de la migracin, hay que escuchar al nio en relacin con sus expectativas educativas y sus condiciones de salud a fin de integrarlo en los servicios escolares y de salud. En el caso de una demanda de asilo, el nio debe tener adems la oportunidad de presentar sus motivos para la demanda de asilo. 124. El Comit destaca que debe darse a esos nios toda la informacin pertinente, en su propio idioma, acerca de sus derechos, los servicios disponibles, incluidos los medios de comunicacin, y el proceso de inmigracin y asilo, para que se haga or su voz y que su opinin se tenga debidamente en cuenta en los procedimientos. Debe designarse a un tutor o asesor a ttulo gratuito. Los nios solicitantes de asilo tambin pueden necesitar datos sobre el paradero de su familia e informacin actualizada sobre la situacin en su pas de origen para determinar su inters superior. Puede ser necesario prestar asistencia especial a los nios que hayan participado en un conflicto armado para permitirles expresar sus necesidades. Adems, es necesario prestar atencin a garantizar que se incluya a los nios aptridas en los procesos de adopcin de decisiones en los territorios en que residen19. 10. En situaciones de emergencia 125. El Comit subraya que el derecho enunciado en el artculo 12 no pierde vigencia en situaciones de crisis o posteriores a una crisis. Existe un conjunto de pruebas cada vez mayor de la contribucin importante que pueden hacer los nios en situaciones de conflicto, en la resolucin de conflictos y en los procesos de reconstruccin despus de las emergencias20. As, el Comit recalc en su recomendacin a raz del da de debate general de 2008 que se deba alentar y facilitar la participacin de los nios afectados por emergencias en el anlisis de su situacin y sus perspectivas de futuro. La participacin de los nios los ayuda a retomar el control de su vida, contribuye a la rehabilitacin, fomenta las aptitudes de organizacin y fortalece el sentimiento de identidad. Sin embargo, es necesario tener cuidado de proteger a los nios de la exposicin a situaciones en que probablemente resulten traumatizados o afectados. 126. En consecuencia, el Comit alienta a los Estados partes a que apoyen mecanismos que permitan a los nios, y en particular los adolescentes, desempear un papel activo en los procesos tanto de reconstruccin posteriores a emergencias como de resolucin despus de los conflictos. Deben obtenerse sus opiniones respecto de la evaluacin, elaboracin, ejecucin, supervisin y evaluacin de los programas. Por ejemplo, se puede estimular a los nios de los campamentos de refugiados a hacer una contribucin a su propia seguridad y bienestar mediante el establecimiento de foros de nios. Es necesario prestar apoyo para que los nios puedan establecer esos foros, procurando a la vez que su funcionamiento sea consecuente con los

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Vase la Observacin general N 5 del Comit (2005) sobre el trato de los menores no acompaados y separados de su familia fuera de su pas de origen (CRC/GC/2005/6). "The participation of children and young people in emergencies: a guide for relief agencies" ("La participacin de los nios y jvenes en las emergencias: gua para los organismos de socorro"), UNICEF, Bangkok (2007).

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CRC/C/GC/12 pgina 30 intereses superiores de los nios y su derecho a la proteccin respecto de las experiencias que los puedan afectar. 11. En mbitos nacionales e internacionales

127. Gran parte de las oportunidades para la participacin de los nios tienen lugar en el plano de la comunidad. El Comit celebra que sea cada vez mayor el nmero de parlamentos locales de jvenes, consejos municipales de nios y consultas especiales en que los nios pueden expresar su opinin en los procesos de adopcin de decisiones. No obstante, esas estructuras de participacin representativa oficial en el gobierno local deben ser solamente una de las muchas formas de aplicar el artculo 12 en el plano local, por cuanto solo permiten que un nmero relativamente reducido de nios participe en las comunidades locales. Las horas de consulta de polticos y funcionarios, las jornadas de puertas abiertas y las visitas a escuelas y jardines de infancia brindan otras oportunidades de comunicacin. 128. Se debe apoyar y estimular a los nios para que formen sus propias organizaciones e iniciativas dirigidas por ellos mismos, que crearn espacio para la participacin y representacin autnticas. Adems, los nios pueden contribuir con su punto de vista, por ejemplo, respecto del diseo de escuelas, parques, campos de juego, instalaciones de recreo y culturales, bibliotecas pblicas, instalaciones de salud y sistemas locales de transporte a fin de lograr unos servicios ms apropiados. Se deben incluir explcitamente las opiniones de los nios en los planes de desarrollo de la comunidad que requieran consulta pblica. 129. Entretanto, en muchos pases tambin se establecen oportunidades de participacin de ese tipo a nivel distrital, regional, federal, estatal y nacional, en que los parlamentos, consejos y conferencias de jvenes ofrecen foros para que los nios presenten sus opiniones y las den a conocer al pblico interesado. Las ONG y organizaciones de la sociedad civil han establecido prcticas de apoyo a los nios que salvaguardan la transparencia de la representacin y evitan los riesgos de manipulacin o formulismo. 130. El Comit acoge con agrado la importante contribucin del UNICEF y las ONG a la promocin de la concienciacin sobre el derecho del nio a ser escuchado y de su participacin en todos los mbitos de la vida del nio, y los alienta a seguir promoviendo la participacin de los nios en todos los asuntos que los afecten en su entorno ms cercano, la comunidad y los planos nacional e internacional para facilitar los intercambios de las mejores prcticas. Se debe estimular activamente la formacin de redes entre organizaciones dirigidas por los nios para aumentar las oportunidades de que compartan conocimientos y plataformas para la accin colectiva. 131. A nivel internacional, la participacin de los nios en las Cumbres Mundiales en favor de la Infancia celebradas por la Asamblea General en 1990 y 2002 y la intervencin de nios en el proceso de presentacin de informes al Comit de los Derechos del Nio revisten especial importancia. El Comit acoge con agrado los informes escritos y la informacin oral complementaria que presentan organizaciones de nios y representantes de nios en el proceso de seguimiento de la observancia de los derechos del nio por los Estados partes y alienta a los Estados partes y las ONG a que apoyen a los nios para que presenten sus opiniones al Comit. D. Condiciones bsicas para la observancia del derecho del nio a ser escuchado

CRC/C/GC/12 pgina 31 132. El Comit insta a los Estados partes a evitar los enfoques meramente simblicos que limiten la expresin de las opiniones de los nios o que permitan que se escuche a los nios pero no que se tengan debidamente en cuenta sus opiniones. Hace hincapi en que permitir la manipulacin de los nios por los adultos, poner a los nios en situaciones en que se les indica lo que pueden decir o exponer a los nios al riesgo de salir perjudicados por su participacin no constituyen prcticas ticas y no se pueden entender como aplicacin del artculo 12. 133. Para que la participacin sea efectiva y genuina es necesario que se entienda como un proceso, y no como un acontecimiento singular y aislado. La experiencia desde la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio en 1989 ha creado un consenso amplio respecto de las condiciones bsicas que deben cumplirse para lograr una aplicacin efectiva, tica y significativa del artculo 12. El Comit recomienda que los Estados partes integren esos principios en todas las medidas legislativas y de otro orden para la aplicacin del artculo 12. 134. Todos los procesos en que sean escuchados y participen un nio o varios nios deben ser: a) Transparentes e informativos. Se debe dar a los nios informacin completa, accesible, atenta a la diversidad y apropiada a la edad acerca de su derecho a expresar su opinin libremente y a que su opinin se tenga debidamente en cuenta y acerca del modo en que tendr lugar esa participacin y su alcance, propsito y posible repercusin. Voluntarios. Jams se debe obligar a los nios a expresar opiniones en contra de su voluntad y se les debe informar de que pueden cesar en su participacin en cualquier momento Respetuosos. Se deben tratar las opiniones de los nios con respeto y siempre se debe dar a los nios oportunidades de iniciar ideas y actividades. Los adultos que trabajen con nios deben reconocer, respetar y tomar como base los buenos ejemplos de participacin de los nios, por ejemplo, en su contribucin en la familia, la escuela, la cultura y el ambiente de trabajo. Tambin es necesario que comprendan el contexto socioeconmico, medioambiental y cultural de la vida de los nios. Las personas y organizaciones que trabajan para los nios y con nios tambin deben respetar la opinin de los nios en lo que se refiere a la participacin en actos pblicos. Pertinentes. Las cuestiones respecto de las cuales los nios tienen derecho a expresar sus opiniones deben tener pertinencia autntica en sus vidas y permitirles recurrir a sus conocimientos, aptitudes y capacidad. Adems, es necesario crear espacio para permitir a los nios destacar y abordar las cuestiones que ellos mismos consideren pertinentes e importantes. Adaptados a los nios. Los ambientes y los mtodos de trabajo deben adaptarse a la capacidad de los nios. Se debe poner el tiempo y los recursos necesarios a disposicin de los nios para que se preparen en forma apropiada y tengan confianza y oportunidad para aportar sus opiniones. Es necesario considerar el hecho de que los nios necesitarn diferentes niveles de apoyo y formas de participacin acordes con su edad y la evolucin de sus facultades.

b)

c)

d)

e)

CRC/C/GC/12 pgina 32 f) Incluyentes. La participacin debe ser incluyente, evitar las pautas existentes de discriminacin y estimular las oportunidades para que los nios marginados, tanto nias como nios, puedan participar (vase tambin prr. 88 supra). Los nios no constituyen un grupo homogneo y es necesario que la participacin prevea la igualdad de oportunidades para todos, sin discriminacin por motivo alguno. Es necesario tambin que los programas sean respetuosos de las particularidades culturales de los nios de todas las comunidades. Apoyados en la formacin. Los adultos necesitan preparacin, conocimientos prcticos y apoyo para facilitar efectivamente la participacin de los nios, por ejemplo, para impartirles conocimientos relativos a escuchar, trabajar conjuntamente con nios y lograr efectivamente la participacin de los nios con arreglo a la evolucin de sus facultades. Los propios nios pueden participar como instructores y facilitadores respecto de la forma de propiciar la participacin efectiva; necesitan formacin de la capacidad para reforzar sus aptitudes respecto de, por ejemplo, la participacin efectiva y la conciencia acerca de sus derechos y capacitacin para organizar reuniones, recaudar fondos, tratar con los medios de difusin, hablar en pblico y hacer tareas de promocin Seguros y atentos al riesgo. En algunas situaciones, la expresin de opiniones puede implicar riesgos. Los adultos tienen responsabilidad respecto de los nios con los que trabajan y deben tomar todas las precauciones para reducir a un mnimo el riesgo de que los nios sufran violencia, explotacin u otra consecuencia negativa de su participacin. Las medidas necesarias para ofrecer la debida proteccin incluirn la formulacin de una clara estrategia de proteccin de los nios que reconozca los riesgos particulares que enfrentan algunos grupos de nios y los obstculos extraordinarios que deben superar para obtener ayuda. Los nios deben tener conciencia de su derecho a que se les proteja del dao y saber dnde han de acudir para obtener ayuda en caso necesario. La inversin en el trabajo con las familias y las comunidades es importante para crear una comprensin del valor y las consecuencias de la participacin y reducir a un mnimo los riesgos a los que de otro modo podran estar expuestos los nios. Responsables. Es esencial el compromiso respecto del seguimiento y la evaluacin. Por ejemplo, en toda investigacin o proceso consultivo debe informarse a los nios acerca de la forma en que se han interpretado y utilizado sus opiniones y, en caso necesario, darles la oportunidad de rechazar el anlisis de las conclusiones e influir en l. Los nios tienen derecho tambin a recibir una respuesta clara acerca de la forma en que su participacin ha influido en un resultado. Cada vez que corresponda debe darse a los nios la oportunidad de participar en los procesos o actividades de seguimiento. Es necesario que la supervisin y evaluacin de la participacin de los nios, cuando sea posible, se hagan con los nios mismos. E. Conclusiones 135. La inversin en la realizacin del derecho del nio a ser escuchado en todos los asuntos que lo afectan y a que sus opiniones se tengan debidamente en cuenta es una obligacin clara e inmediata de los Estados partes en virtud de la Convencin. Es un derecho de todos los nios,

g)

h)

i)

CRC/C/GC/12 pgina 33 sin discriminacin alguna. El objetivo de lograr oportunidades de aplicar verdaderamente el artculo 12 hace necesario desmantelar las barreras jurdicas, polticas, econmicas, sociales y culturales que actualmente inhiben la oportunidad de que los nios sean escuchados y el acceso de los nios a la participacin en todos los asuntos que los afecten. Ese objetivo exige preparacin para hacer frente a los prejuicios acerca de la capacidad de los nios y estimular la creacin de entornos en que los nios puedan potenciar y demostrar su capacidad. Exige adems un compromiso para destinar recursos e impartir capacitacin. 136. El cumplimiento de esas obligaciones supondr un desafo para los Estados partes. Sin embargo, se trata de un objetivo asequible si se aplican sistemticamente las estrategias indicadas en la presente observacin general y se establece una cultura de respeto por los nios y sus opiniones. -----