NATUREZA JURDICA DAS ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO

Ricardo Vanzin Silveira1

1 INTRODUO Este artigo tem por finalidade discutir a natureza jurdica das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs, para que se possa identificar a qual regime jurdico est sujeita esta categoria de organizaes no-governamentais ONGs. Para tal, foram abordadas questes gerais a respeito das OSCIPs, como conceito, previso legal e caractersticas, para, aps, discutir o mrito do estudo em que se define qual a natureza jurdica desta espcie de ONG. 2 ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO OSCIPS A Lei 9.790, de 23 de maro de 1999, regulamentada pelo Decreto 3.100 de 30 de junho de 1999, instituiu o ttulo de Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que se enquadrassem nos seus termos. Esse ttulo permite que instituies conhecidas como Organizaes No-Governamentais recebam, atravs do Termo de Parceria, investimentos pblicos para a execuo de projetos sociais de interesse do rgo estatal.

Acadmico do Curso de Direito do Centro Universitrio Univates, Lajeado/RS. Formando semestre 2006/B. Publicao: dez/06.
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A Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs2 afirma que as OSCIPs so o reconhecimento oficial e legal mais prximo do que modernamente se entende por Organizao No-Governamental - ONG, especialmente porque so marcadas por uma extrema transparncia administrativa. E no por menos, pois as entidades que pretendem receber este ttulo devem exercer atividades em benefcio de terceiros, ou seja, possuir objetivos sociais. A Lei 9790/99 relaciona no seu Artigo 3 quais as entidades que podero receber o ttulo de OSCIP:
Artigo 3 A qualificao instituda por esta lei, observado em qualquer caso, o princpio da universalizao dos servios, no respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades: I - promoo da assistncia social; II - promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; III - promoo gratuita da educao, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; IV - promoo gratuita da sade, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; V - promoo da segurana alimentar e nutricional; VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; VII - promoo do voluntariado; VIII - promoo do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; IX - experimentao, no lucrativa, de novos modelos scio-produtivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; X - promoo de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; XI - promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; XII - estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito s atividades mencionadas neste artigo. Pargrafo nico. Para os fins deste artigo, a dedicao s atividades nele previstas configura-se mediante a execuo direta de projetos, programas, planos de aes correlatas, por meio da doao de recursos fsicos, humanos e financeiros, ou ainda pela prestao de servios intermedirios de apoio a outras organizaes sem fins lucrativos e a rgos do setor pblico que atuem em reas afins.

Alm dessas caractersticas, as pessoas jurdicas que pretendem adquirir esta qualificao devem observar outros requisitos legais, elencados na Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs, que so: a) no ter fins lucrativos; b) no ter uma das
Texto digital sem paginao: CARTILHA DO TERCEIRO SETOR E OSCIPs. Cedac. Disponvel em: <www.cedac.org.br/OSCIP.pdf>. Acesso em: 07 ago. 2006.
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formas de pessoas jurdicas listadas pela lei, ou seja, no ser enquadrada como sociedades comerciais ou entidades religiosas e de classes; c) expressar nos seus estatutos alguma das finalidades elencadas no Artigo 3 da Lei 9.790/99; d) o requerimento deve ser feito junto ao Ministrio da Justia, cujo procedimento consta na Lei; e) junto como requerimento, devero ser enviadas cpias dos documentos constitutivos da entidade, resultados contbeis do exerccio anterior e declarao de iseno do Imposto de Renda; e f) prever no estatuto a respeito da remunerao dos administradores, se houver. Existe outro fator que tambm deve ser observado no Decreto 3.100/99, que traz dois conceitos em complemento ao Artigo 3 da Lei 9.790/99. Para o Artigo 6 do Decreto, entende-se como Assistncia Social, o desenvolvimento das atividades prevista no Artigo 3 da Lei Orgnica da Assistncia Social3 e como promoo gratuita da sade e educao, a prestao destes servios realizada pela Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico mediante financiamento com seus prprios recursos.4 Nesses termos, a Lei se refere ao fato de que tais atividades devem ser exercidas de forma gratuita, sem que a entidade cobre uma contrapartida pela execuo dos servios. Todavia, a Lei 9.790 no regula apenas a qualificao das ONGs como OSCIP. A norma tambm tem como finalidade a instituio da regulamentao das relaes entre o Estado e as ONGs, atravs dos Termos de Parceria. Este instrumento jurdico permite que as administraes pblicas firmem convnios com pessoas jurdicas de direito privado, qualificadas previamente como OSCIP, para que estas elaborem e executem projetos sociais, subsidiadas com dinheiro pblico. A escolha da entidade que vai realizar o projeto poder ser feita de duas maneiras. A primeira atravs do preenchimento do extrato do Termo de Parceria que ser remetido ao Conselho de Poltica Pblica5, que ter o prazo de 30 dias para anlise e manifestao sobre o contedo do documento, cabendo ao rgo estatal responsvel pela deciso final sobre a celebrao do convnio. A segunda
Lei Orgnica da Assistncia Social (Lei 8.742/1993), Artigo 3 Consideram-se entidades e organizaes de assistncia social aquelas que prestam, sem fins lucrativos, atendimento e assessoramento aos beneficirios abrangidos por esta lei, bem como as que atuam na defesa e garantia de seus direitos.
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Segundo o Pargrafo 1, do Artigo 6 do Decreto 3100, no so considerados recursos prprios queles gerados pela cobrana de servios de qualquer pessoa fsica ou jurdica, ou obtidos em virtude de repasse ou arrecadao compulsria, ou seja, os servios gratuitos de sade e educao devem ser realizados por uma fundao privada.
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Se houver, caso contrrio a administrao pblica fica dispensada dessa consulta (Artigo 10, pargrafo 2 do Decreto 3.100/99).
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forma de escolha da entidade atravs de concurso de projetos. Nesse caso, exigese a publicao de edital do concurso, cujos requisitos mnimos esto dispostos no Artigo 25 do Decreto 3.100/99. Iniciado o processo de seleo de projetos por concurso, a administrao pblica no poder mais celebrar Termo de Parceria relativo ao mesmo objeto do concurso. Importante destacar que o instituto das OSCIPs no cria uma nova modalidade de pessoa jurdica. Essa afirmao facilmente comprovada, uma vez que o Artigo 1 da Lei 9.790/99 prev que so as pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que podem receber a qualificao de OSCIP:
bem verdade que as ONGs tm lei especfica, que Lei n 9.790/99, que permite que a Unio Federal reconhea uma instituio como uma organizao da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP). Entretanto, essa lei no cria novas figuras de direito privado (novas espcies de pessoas jurdicas, seno a previso normativa do Cdigo Civil referente aos tipos de pessoa jurdica numerus clausus) (Timm; Rosito, 2005, p. 152).

3 NATUREZA JURDICA DAS OSCIPS A definio da natureza jurdica de suma importncia para se definir a qual regime jurdico pertence as ONGs signatrias dos Termos de Parceria previstos pela Lei 9.790/99, ou seja, se tais entidades, que recebem o ttulo de OSCIP e que prestam servios sociais patrocinadas pelo Estado, sero pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado. Entende-se, primeiramente, como regime jurdico de direito pblico o conjunto de normas que regem as relaes do Estado, seja com outros Estados, seja na sua organizao ou na sua relao com o particular, desde que presente o seu poder de imprio. Nesse sentido, Sundfeld (1993, p. 25) conceitua o Direito Pblico como o ramo do Direito composto de normas jurdicas tratando: a) das relaes do Estado com os indivduos; b) da organizao do prprio Estado, atravs da diviso de competncias entre os vrios agentes e rgos; c) das relaes entre Estado. J o regime de direito privado regula as relaes jurdicas das pessoas em geral. Brancatto (2003, p. 19) inclui nesse conceito o prprio Estado quando este se apresenta sem a autoridade que lhe d configurao. Entende-se o ltimo aspecto naquelas situaes em que o Estado se configura como um particular, ou seja, nas relaes contratuais que porventura vier a firmar com alguma pessoa privada. O mesmo autor ainda defende a idia de que h normas que, embora tenham um carter privado, tambm possuem um aspecto pblico, pois so de interesse geral, ou seja, apesar de serem relacionadas na legislao civil, ultrapassam a

concepo privatstica da norma e assumem uma posio de utilidade pblica devido ateno dada pela tutela estatal. Por fim, interessante ressaltar o entendimento de Mello (apud Sundfeld, p. 25), segundo o qual
[...] as normas jurdicas que organizam o Estado-poder e regulam a sua ao, seja em relao com outros Estados, seja em relao com a prpria entidade, atravs dos seus rgos, ou com outras pessoas, que receberam o encargo de fazer as suas vezes, ou mesmo com terceiros particulares, no Estado-sociedade, a fim de realizar o objetivo deste, so de valor social diferente das normas jurdicas prescritas para regerem as relaes particulares, entre si, ou das comunidades por eles formadas.

Como conseqncia dessa diferenciao, entre direito pblico e privado, surgem as concepes de pessoa jurdica de direito pblico e de direito privado relacionadas nos Artigos 41 e 44 do Cdigo Civil, respectivamente. O enquadramento das OSCIPs em qualquer uma dessas modalidades depende do ponto de vista pelo qual se analisa a sua natureza jurdica, que poder ser feita ou sob a tica de sua constituio jurdica ou sob a tica de sua finalidade. Levando-se em considerao o modo de sua constituio jurdica, ou seja, na forma de associaes ou fundaes, a sua natureza jurdica ser privada. As associaes e fundaes esto enquadradas pelo Artigo 44 do Cdigo Civil como sendo pessoas jurdicas de direito privado (incisos I e III, respectivamente). Tal situao, por si s, j as incluem nessa condio. Seguindo esse posicionamento, Tomazette (2005, p. 206) afirma:
[...] embora exeram atividades de interesse pblico, no se deve falar que as entidades do terceiro setor sejam entidades pblicas, no sentido mais restrito da palavra. Essas entidades no so pessoas jurdicas de direito pblico, na medida em que, apesar de suprirem uma ineficcia do Estado, tm finalidade pblica, mas no se identificam com ele ou com o regime a que o Estado est sujeito.

Embora o autor se refira ao Terceiro Setor, seu entendimento facilmente aplicvel s ONGs, que so entidades que o compem. Assim, pelo fato de serem estruturadas na forma de associaes e fundaes, as ONGs esto submetidas ao regime de direito privado, que, segundo Coelho (2003), se caracteriza pela igualdade dos sujeitos e pela autonomia da vontade. A natureza jurdica dessas ONGs independe, portanto, da finalidade pela qual criada, ou seja, no se leva em considerao as atividades que exercem, sendo vistas somente pela sua constituio jurdica. Em outra perspectiva, ao se analisar a natureza jurdica de uma OSCIP a partir de sua finalidade, pretende-se levar em considerao os fins pblicos que caracterizam as suas aes. Esse carter pblico das ONGs passa a ser

reconhecido pelo Estado com a instituio das OSCIPs. Seguindo esta lgica, Tachikawa (2004, p. 39) afirma que, pela primeira vez, o Estado reconhece publicamente a existncia de uma esfera que pblica, no por sua origem, mas por sua finalidade: pblica, embora no estatal:
[...] essas organizaes no fazem parte do Estado, nem a ele esto vinculadas, mas se revestem de carter pblico na medida em que se dedicam a causas e problemas sociais e em que, apesar de serem sociedades civis privadas, no tm como objetivo o lucro, e sim o atendimento das necessidades da sociedade (Tenrio, 2004, p. 7).

Essa questo, no entanto, muito delicada, pois foge ao entendimento geral que determina que a natureza jurdica de uma entidade sem fins lucrativos seja vista sob o prisma da sua constituio jurdica. uma nova perspectiva que surge e que no se pode deixar de levar em considerao, uma vez que, ao instituir as OSCIPs, o Estado incentiva entidades particulares a realizarem aes de natureza pblica. O fato de a Lei 9.790/99 ser considerada como o reconhecimento por parte do Estado da existncia dos ONGs faz com que tais entidades sejam revestidas de qualidades que so inerentes ao prprio Estado, principalmente se forem analisados alguns tpicos da norma em questo. O Artigo 3 da lei 9.790/99 reconhece como de interesse pblico as entidades que so destinadas prtica da assistncia social, de incentivo cultura, da defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; da promoo gratuita da educao, da sade, da segurana alimentar e nutricional; da defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; do voluntariado; do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; da experimentao, no lucrativa, de novos modelos scio-produtivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; de defesa de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; da promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; e de estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito a aes citadas no artigo. Tais aes so tpicas do Estado brasileiro. Se forem comparadas algumas dessas aes com as obrigaes relacionadas na Constituio Federal de 1988 (CF/88), atinentes ao Estado, possvel identificar elementos comuns relacionados s suas finalidades e as das OSCIPs (Artigo 3 da Lei 9.790/99)6.
A comear pelo prembulo da CF/88, onde o Estado tem como destinao assegurar, dentre outros direitos, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia. O prembulo da CF/88, no entendimento de Chimenti, Capez, Rosa e Elias (2005, p. 32) foi votado e aprovado pela Assemblia
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Com isso, a construo de uma ordem social, que prevista na CF/88 a partir do seu Artigo 193, tem como objetivo o bem-estar e a justia sociais. Para alcanar esses objetivos, o constituinte lanou mo de alguns artifcios que serviram como garantia dos direitos constitucionais individuais e sociais (Ttulos I e II da CF/88). Dentre esses artifcios, por exemplo, existe a garantia de uma seguridade social, cujo objetivo consta no Artigo 194 da CF/88, a saber: a seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Da mesma forma, ao Estado imputado o dever de promover a educao, cultura e o Desporto (Artigos 205 e seguintes da CF/88); incentivar o desenvolvimento tecnolgico (Artigos 218 e seguintes da CF/88); garantir a liberdade de expresso (Artigos 220 e seguintes da CF/88); defender e preservar o meio ambiente, em conjunto com a coletividade (Artigo 225 da CF/88); proteger a famlia, a criana, o adolescente e o idoso (Artigos 226 e seguintes da CF/88); e a proteo dos ndios (Artigos 231 e 232 da CF/88). Percebe-se, com isso, uma similitude entre as obrigaes do Estado, concretizadas na Ordem Social que instituda na CF/88, e as finalidades que obrigatoriamente devem ser exigidas das ONGs para que adquiram o ttulo de OSCIP (Artigo 3 da Lei 9.790/99). A Lei 9.790/99 tambm impe algumas sanes aos integrantes da ONG, que anteriormente somente eram aplicveis aos agentes pblicos, relacionadas no Artigo 12, caput, que possibilita a decretao de indisponibilidade dos bens da entidade e o seqestro dos bens dos seus dirigentes, bem como de agente pblico ou terceiro, que possam ter enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico, alm das sanes previstas na Lei 8.429/92. A Lei 8.429/92 dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional; ou seja, lei que institui as OSCIPs, alm de promover a fiscalizao por rgos pblicos dos projetos que so objetos do Termo de Parceria, tambm impe aos particulares sanes de natureza pblica.
Constituinte e serve como referncia para a elaborao, a interpretao e a integrao do ordenamento jurdico. Deve ser destacado, no entanto, que o prembulo no obriga que as normas constitucionais estejam de acordo com o seu texto, muito menos como argumentos para aes de inconstitucionalidade de lei.

Um outro aspecto importante que deve ser levado em considerao diz respeito exigncia imposta pelo Artigo 4 inciso I da Lei 9.790/99, a saber:
Art 4 Atendido o disposto no art. 3, exige-se ainda, para qualificarem-se como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, que as pessoas jurdicas interessadas sejam regidas por estatutos cujas normas expressamente disponham sobre: I - a observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, economicidade e da eficincia.

Ou seja, alm das finalidades relacionadas s obrigaes do prprio Estado, a lei das OSCIPs exige que estas ONGs obedeam aos mesmos princpios norteadores da Administrao Pblica na execuo de seus projetos, previstos no Artigo 37 caput da CF/88, que determina: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, do Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Esses princpios so percebidos no prprio corpo da Lei 9.790/99, por exemplo, no Artigo 10, pargrafo 2, inciso VI, em que se exige a publicao dos extratos do Termo de Parceria; ou ento, na imposio de penalidades aos administradores das OSCIPs tais quais so imputadas aos servidores pblicos. Todavia, a concretizao da natureza pblica destas ONGs s ir se realizar a partir da assinatura do Termo de Parceria previsto na Lei 9.790/99, situao na qual so efetivadas as caractersticas abordadas e decorrentes da qualificao como OSCIP. Assim, a partir do momento em que so assinados os Termos de Parceria, possibilitando a execuo de projetos de interesse pblico financiado por verba pblica, que efetivamente o Estado passa ao particular suas obrigaes naturais decorrentes do modelo do poltico adotado, ou seja, a partir desse momento que o carter pblico passado ao particular. 4 CONCLUSO Por tudo o que foi abordado, no se pode negar a natureza pblica das ONGs que assinam um Termo de Parceria com o Poder Pblico para o financiamento de projetos de interesse coletivo. No entanto, deve-se levar em considerao que, para atingir essa natureza pblica, estas ONGs devero possuir os seguintes aspectos: a) possurem algumas das finalidades previstas no Artigo 3 da Lei 9.790/99; b) requererem e adquirirem a qualificao de OSCIP, nos termos da lei; e c) firmarem convnio com o Poder Pblico, atravs dos Termos de Parceria, para o financiamento de projetos sociais com verbas pblicas, uma vez

que s possurem o ttulo de OSCIP de nada teria serventia seno para tais acordos.

REFERNCIAS: BRANCATO, Ricardo Teixeira. Instituies de Direito Pblico e de Direito Privado. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. BRASIL. Cdigo Civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BRASIL. Constituio (1988). Constituio Federal. 5. ed. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2002. BRASIL. Decreto n 3.100, de 30 de Junho de 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D3100ret.htm>. Acesso em: 10 out. 2006. BRASIL. Lei 8.742, de 07 de dezembro de 1993. Disponvel em: <http://www.rebidia.org.br/noticias/social/loas.html>. Acesso em: 21 out. 2006. BRASIL. Lei n 9.790, de 23 de maro de 1999. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9790.htm> . Acesso em: 27 jun. 2006. CENTRO DE EDUCAO E DOCUMENTAO DA AO COMUNITRIA. Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs. Disponvel em: <http://www.cedac.org.br/OSCIP.pdf>. Acesso em: 23 jun. 2006. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1. CHIMENTI, Ricardo Cunha; CAPEZ, Fernando; ROSA, Mrcio Fernando Elias; SANTOS, Marisa Ferreira dos. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. ROSITO, Carlo; TIMM, Luciano Benetti. O Terceiro Setor: aspectos de direito privado. In: CARVALHO, Cristiano; PEIXOTO, Marcelo Magalhes. Aspectos Jurdicos do Terceiro Setor. So Paulo: IOB Thompson, 2005. p. 75-97. SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1993. TACHIKAWA, Takeshy. Organizaes No Governamentais e Terceiro Setor: criao de ONGs e estratgias de atuao. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2004. TENRIO, Fernando Guilherme (Org.). Gesto de ONGs: principais funes gerenciais. 8. ed. Rio de Janeiro: FGV, 2004.

TOMAZETTE, Marlon. A Forma Jurdica das Entidades do Terceiro Setor. In: CARVALHO, Cristiano; PEIXOTO, Marcelo Magalhes. Aspectos Jurdicos do Terceiro Setor. So Paulo: IOB Thompson, 2005. p. 75-97.

Texto 2
Conferi o texto, organizei os espaos entre pargrafos, fiz algumas correes na redao e nas referncias das citaes, sem grandes problemas. Falta uma pgina, que marquei em azul. o mesmo autor do artigo anterior. Bea, 7/1/07.

NATUREZA JURDICA DAS ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO

Ricardo Vanzin Silveira7 1 INTRODUO Este artigo tem por finalidade discutir a natureza jurdica das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs, para que se possa identificar a qual regime jurdico est sujeita esta categoria de organizaes no-governamentais ONGs. Para tal, foram abordadas questes gerais a respeito das OSCIPs, como conceito, previso legal e caractersticas, para, aps, discutir o mrito do estudo em que se define qual a natureza jurdica desta espcie de ONG.
Acadmico do Curso de Direito do Centro Universitrio Univates, Lajeado/RS. Formando semestre 2006/B. Publicao: dez/06.
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2 ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO OSCIPS A Lei 9.790, de 23 de maro de 1999, regulamentada pelo Decreto 3.100 de 30 de junho de 1999, instituiu o ttulo de Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que se enquadrassem nos seus termos. Esse ttulo permite que instituies conhecidas como Organizaes No-Governamentais recebam, atravs do Termo de Parceria, investimentos pblicos para a execuo de projetos sociais de interesse do rgo estatal. A Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs8 afirma que as OSCIPs so o reconhecimento oficial e legal mais prximo do que modernamente se entende por Organizao No-Governamental - ONG, especialmente porque so marcadas por uma extrema transparncia administrativa. E no por menos, pois as entidades que pretendem receber este ttulo devem exercer atividades em benefcio de terceiros, ou seja, possuir objetivos sociais. A Lei 9790/99 relaciona no seu Artigo 3 quais as entidades que podero receber o ttulo de OSCIP:
Artigo 3 A qualificao instituda por esta lei, observado em qualquer caso, o princpio da universalizao dos servios, no respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades: I - promoo da assistncia social; II - promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; III - promoo gratuita da educao, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; IV - promoo gratuita da sade, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; V - promoo da segurana alimentar e nutricional; VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; VII - promoo do voluntariado; VIII - promoo do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; IX - experimentao, no lucrativa, de novos modelos scio-produtivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; X - promoo de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; XI - promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; XII - estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, Texto digital sem paginao: CARTILHA DO TERCEIRO SETOR E OSCIPs. Cedac. Disponvel em: <www.cedac.org.br/OSCIP.pdf>. Acesso em: 07 ago. 2006.
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produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito s atividades mencionadas neste artigo. Pargrafo nico. Para os fins deste artigo, a dedicao s atividades nele previstas configura-se mediante a execuo direta de projetos, programas, planos de aes correlatas, por meio da doao de recursos fsicos, humanos e financeiros, ou ainda pela prestao de servios intermedirios de apoio a outras organizaes sem fins lucrativos e a rgos do setor pblico que atuem em reas afins.

Alm dessas caractersticas, as pessoas jurdicas que pretendem adquirir esta qualificao devem observar outros requisitos legais, elencados na Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs, que so: a) no ter fins lucrativos; b) no ter uma das formas de pessoas jurdicas listadas pela lei, ou seja, no ser enquadrada como sociedades comerciais ou entidades religiosas e de classes; c) expressar nos seus estatutos alguma das finalidades elencadas no Artigo 3 da Lei 9.790/99; d) o requerimento deve ser feito junto ao Ministrio da Justia, cujo procedimento consta na Lei; e) junto como requerimento, devero ser enviadas cpias dos documentos constitutivos da entidade, resultados contbeis do exerccio anterior e declarao de iseno do Imposto de Renda; e f) prever no estatuto a respeito da remunerao dos administradores, se houver. Existe outro fator que tambm deve ser observado no Decreto 3.100/99, que traz dois conceitos em complemento ao Artigo 3 da Lei 9.790/99. Para o Artigo 6 do Decreto, entende-se como Assistncia Social, o desenvolvimento das atividades prevista no Artigo 3 da Lei Orgnica da Assistncia Social9 e como promoo gratuita da sade e educao, a prestao destes servios realizada pela Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico mediante financiamento com seus prprios recursos.10 Nesses termos, a Lei se refere ao fato de que tais atividades devem ser exercidas de forma gratuita, sem que a entidade cobre uma contrapartida pela execuo dos servios. Todavia, a Lei 9.790 no regula apenas a qualificao das ONGs como OSCIP. A norma tambm tem como finalidade a instituio da regulamentao das relaes entre o Estado e as ONGs, atravs dos Termos de Parceria. Este instrumento jurdico permite que as administraes pblicas firmem convnios com
Lei Orgnica da Assistncia Social (Lei 8.742/1993), Artigo 3 Consideram-se entidades e organizaes de assistncia social aquelas que prestam, sem fins lucrativos, atendimento e assessoramento aos beneficirios abrangidos por esta lei, bem como as que atuam na defesa e garantia de seus direitos.
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Segundo o Pargrafo 1, do Artigo 6 do Decreto 3100, no so considerados recursos prprios queles gerados pela cobrana de servios de qualquer pessoa fsica ou jurdica, ou obtidos em virtude de repasse ou arrecadao compulsria, ou seja, os servios gratuitos de sade e educao devem ser realizados por uma fundao privada.
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pessoas jurdicas de direito privado, qualificadas previamente como OSCIP, para que estas elaborem e executem projetos sociais, subsidiadas com dinheiro pblico. A escolha da entidade que vai realizar o projeto poder ser feita de duas maneiras. A primeira atravs do preenchimento do extrato do Termo de Parceria que ser remetido ao Conselho de Poltica Pblica11, que ter o prazo de 30 dias para anlise e manifestao sobre o contedo do documento, cabendo ao rgo estatal responsvel pela deciso final sobre a celebrao do convnio. A segunda forma de escolha da entidade atravs de concurso de projetos. Nesse caso, exigese a publicao de edital do concurso, cujos requisitos mnimos esto dispostos no Artigo 25 do Decreto 3.100/99. Iniciado o processo de seleo de projetos por concurso, a administrao pblica no poder mais celebrar Termo de Parceria relativo ao mesmo objeto do concurso. Importante destacar que o instituto das OSCIPs no cria uma nova modalidade de pessoa jurdica. Essa afirmao facilmente comprovada, uma vez que o Artigo 1 da Lei 9.790/99 prev que so as pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que podem receber a qualificao de OSCIP:
bem verdade que as ONGs tm lei especfica, que Lei n 9.790/99, que permite que a Unio Federal reconhea uma instituio como uma organizao da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP). Entretanto, essa lei no cria novas figuras de direito privado (novas espcies de pessoas jurdicas, seno a previso normativa do Cdigo Civil referente aos tipos de pessoa jurdica numerus clausus) (Timm; Rosito, 2005, p. 152).

3 NATUREZA JURDICA DAS OSCIPS A definio da natureza jurdica de suma importncia para se definir a qual regime jurdico pertence as ONGs signatrias dos Termos de Parceria previstos pela Lei 9.790/99, ou seja, se tais entidades, que recebem o ttulo de OSCIP e que prestam servios sociais patrocinadas pelo Estado, sero pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado. Entende-se, primeiramente, como regime jurdico de direito pblico o conjunto de normas que regem as relaes do Estado, seja com outros Estados, seja na sua organizao ou na sua relao com o particular, desde que presente o seu poder de imprio. Nesse sentido, Sundfeld (1993, p. 25) conceitua o Direito Pblico como o ramo do Direito composto de normas jurdicas tratando: a) das relaes do Estado

Se houver, caso contrrio a administrao pblica fica dispensada dessa consulta (Artigo 10, pargrafo 2 do Decreto 3.100/99).
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com os indivduos; b) da organizao do prprio Estado, atravs da diviso de competncias entre os vrios agentes e rgos; c) das relaes entre Estado. J o regime de direito privado regula as relaes jurdicas das pessoas em geral. Brancatto (2003, p. 19) inclui nesse conceito o prprio Estado quando este se apresenta sem a autoridade que lhe d configurao. Entende-se o ltimo aspecto naquelas situaes em que o Estado se configura como um particular, ou seja, nas relaes contratuais que porventura vier a firmar com alguma pessoa privada. O mesmo autor ainda defende a idia de que h normas que, embora tenham um carter privado, tambm possuem um aspecto pblico, pois so de interesse geral, ou seja, apesar de serem relacionadas na legislao civil, ultrapassam a concepo privatstica da norma e assumem uma posio de utilidade pblica devido ateno dada pela tutela estatal. Por fim, interessante ressaltar o entendimento de Mello (apud Sundfeld, p. 25), segundo o qual
[...] as normas jurdicas que organizam o Estado-poder e regulam a sua ao, seja em relao com outros Estados, seja em relao com a prpria entidade, atravs dos seus rgos, ou com outras pessoas, que receberam o encargo de fazer as suas vezes, ou mesmo com terceiros particulares, no Estado-sociedade, a fim de realizar o objetivo deste, so de valor social diferente das normas jurdicas prescritas para regerem as relaes particulares, entre si, ou das comunidades por eles formadas.

Como conseqncia dessa diferenciao, entre direito pblico e privado, surgem as concepes de pessoa jurdica de direito pblico e de direito privado relacionadas nos Artigos 41 e 44 do Cdigo Civil, respectivamente. O enquadramento das OSCIPs em qualquer uma dessas modalidades depende do ponto de vista pelo qual se analisa a sua natureza jurdica, que poder ser feita ou sob a tica de sua constituio jurdica ou sob a tica de sua finalidade. Levando-se em considerao o modo de sua constituio jurdica, ou seja, na forma de associaes ou fundaes, a sua natureza jurdica ser privada. As associaes e fundaes esto enquadradas pelo Artigo 44 do Cdigo Civil como sendo pessoas jurdicas de direito privado (incisos I e III, respectivamente). Tal situao, por si s, j as incluem nessa condio. Seguindo esse posicionamento, Tomazette (2005, p. 206) afirma:
[...] embora exeram atividades de interesse pblico, no se deve falar que as entidades do terceiro setor sejam entidades pblicas, no sentido mais restrito da palavra. Essas entidades no so pessoas jurdicas de direito pblico, na medida em que, apesar de suprirem uma ineficcia do Estado, tm finalidade pblica, mas no se identificam com ele ou com o regime a que o Estado est sujeito.

Embora o autor se refira ao Terceiro Setor, seu entendimento facilmente aplicvel s ONGs, que so entidades que o compem. Assim, pelo fato de serem estruturadas na forma de associaes e fundaes, as ONGs esto submetidas ao regime de direito privado, que, segundo Coelho (2003), se caracteriza pela igualdade dos sujeitos e pela autonomia da vontade. A natureza jurdica dessas ONGs independe, portanto, da finalidade pela qual criada, ou seja, no se leva em considerao as atividades que exercem, sendo vistas somente pela sua constituio jurdica. Em outra perspectiva, ao se analisar a natureza jurdica de uma OSCIP a partir de sua finalidade, pretende-se levar em considerao os fins pblicos que caracterizam as suas aes. Esse carter pblico das ONGs passa a ser reconhecido pelo Estado com a instituio das OSCIPs. Seguindo esta lgica, Tachikawa (2004, p. ???) afirma que, pela primeira vez, o Estado reconhece publicamente a existncia de uma esfera que pblica, no por sua origem, mas por sua finalidade: pblica, embora no estatal:
[...] essas organizaes no fazem parte do Estado, nem a ele esto vinculadas, mas se revestem de carter pblico na medida em que se dedicam a causas e problemas sociais e em que, apesar de serem sociedades civis privadas, no tm como objetivo o lucro, e sim o atendimento das necessidades da sociedade (Tenrio, 2004, p. 7).

Essa questo, no entanto, muito delicada, pois foge ao entendimento geral que determina que a natureza jurdica de uma entidade sem fins lucrativos seja vista sob o prisma da sua constituio jurdica. uma nova perspectiva que surge e que no se pode deixar de levar em considerao, uma vez que, ao instituir as OSCIPs, o Estado incentiva entidades particulares a realizarem aes de natureza pblica. O fato de a Lei 9.790/99 ser considerada como o reconhecimento por parte do Estado da existncia dos ONGs faz com que tais entidades sejam revestidas de qualidades que so inerentes ao prprio Estado, principalmente se forem analisados alguns tpicos da norma em questo. O Artigo 3 da lei 9.790/99 reconhece como de interesse pblico as entidades que so destinadas prtica da assistncia social, de incentivo cultura, da defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; da promoo gratuita da educao, da sade, da segurana alimentar e nutricional; da defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; do voluntariado; do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; da experimentao, no lucrativa, de novos modelos scio-produtivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; de defesa de direitos

estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; da promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; e de estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito a aes citadas no artigo. Tais aes so tpicas do Estado brasileiro. Se forem comparadas algumas dessas aes com as obrigaes relacionadas na Constituio Federal de 1988 (CF/88), atinentes ao Estado, possvel identificar elementos comuns relacionados s suas finalidades e as das OSCIPs (Artigo 3 da Lei 9.790/99)12. Com isso, a construo de uma ordem social, que prevista na CF/88 a partir do seu Artigo 193, tem como objetivo o bem-estar e a justia sociais. Para alcanar esses objetivos, o constituinte lanou mo de alguns artifcios que serviram como garantia dos direitos constitucionais individuais e sociais (Ttulos I e II da CF/88). Dentre esses artifcios, por exemplo, existe a garantia de uma seguridade social, cujo objetivo consta no Artigo 194 da CF/88, a saber: a seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Da mesma forma, ao Estado imputado o dever de promover a educao, cultura e o Desporto (Artigos 205 e seguintes da CF/88); incentivar o desenvolvimento tecnolgico (Artigos 218 e seguintes da CF/88); garantir a liberdade de expresso (Artigos 220 e seguintes da CF/88); defender e preservar o meio ambiente, em conjunto com a coletividade (Artigo 225 da CF/88); proteger a famlia, a criana, o adolescente e o idoso (Artigos 226 e seguintes da CF/88); e a proteo dos ndios (Artigos 231 e 232 da CF/88). Percebe-se, com isso, uma similitude entre as obrigaes do Estado, concretizadas na Ordem Social que instituda na CF/88, e as finalidades que obrigatoriamente devem ser exigidas das ONGs para que adquiram o ttulo de OSCIP (Artigo 3 da Lei 9.790/99). A Lei 9.790/99 tambm impe algumas sanes aos integrantes da ONG, que anteriormente somente eram aplicveis aos agentes pblicos, relacionadas no
A comear pelo prembulo da CF/88, onde o Estado tem como destinao assegurar, dentre outros direitos, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia. O prembulo da CF/88, no entendimento de Chimenti, Capez, Rosa e Elias (2005, p. 32) foi votado e aprovado pela Assemblia Constituinte e serve como referncia para a elaborao, a interpretao e a integrao do ordenamento jurdico. Deve ser destacado, no entanto, que o prembulo no obriga que as normas constitucionais estejam de acordo com o seu texto, muito menos como argumentos para aes de inconstitucionalidade de lei.
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Artigo 12, caput, que possibilita a decretao de indisponibilidade dos bens da entidade e o seqestro dos bens dos seus dirigentes, bem como de agente pblico ou terceiro, que possam ter enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico, alm das sanes previstas na Lei 8.429/92. A Lei 8.429/92 dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional; ou seja, lei que institui as OSCIPs, alm de promover a fiscalizao por rgos pblicos dos projetos que so objetos do Termo de Parceria, tambm impe aos particulares sanes de natureza pblica. Um outro aspecto importante que deve ser levado em considerao diz respeito exigncia imposta pelo Artigo 4 inciso I da Lei 9.790/99, a saber:
Art 4 Atendido o disposto no art. 3, exige-se ainda, para qualificarem-se como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, que as pessoas jurdicas interessadas sejam regidas por estatutos cujas normas expressamente disponham sobre: I - a observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, economicidade e da eficincia.

Ou seja, alm das finalidades relacionadas s obrigaes do prprio Estado, a lei das OSCIPs exige que estas ONGs obedeam aos mesmos princpios norteadores da Administrao Pblica na execuo de seus projetos, previstos no Artigo 37 caput da CF/88, que determina: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, do Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Esses princpios so percebidos no prprio corpo da Lei 9.790/99, por exemplo, no Artigo 10, pargrafo 2, inciso VI, em que se exige a publicao dos extratos do Termo de Parceria; ou ento, na imposio de penalidades aos administradores das OSCIPs tais quais so imputadas aos servidores pblicos. Todavia, a concretizao da natureza pblica destas ONGs s ir se realizar a partir da assinatura do Termo de Parceria previsto na Lei 9.790/99, situao na qual so efetivadas as caractersticas abordadas e decorrentes da qualificao como OSCIP. Assim, a partir do momento em que so assinados os Termos de Parceria, possibilitando a execuo de projetos de interesse pblico financiado por verba pblica, que efetivamente o Estado passa ao particular suas obrigaes naturais decorrentes do modelo do poltico adotado, ou seja, a partir desse momento que o carter pblico passado ao particular.

4 CONCLUSO Por tudo o que foi abordado, no se pode negar a natureza pblica das ONGs que assinam um Termo de Parceria com o Poder Pblico para o financiamento de projetos de interesse coletivo. No entanto, deve-se levar em considerao que, para atingir essa natureza pblica, estas ONGs devero possuir os seguintes aspectos: a) possurem algumas das finalidades previstas no Artigo 3 da Lei 9.790/99; b) requererem e adquirirem a qualificao de OSCIP, nos termos da lei; e c) firmarem convnio com o Poder Pblico, atravs dos Termos de Parceria, para o financiamento de projetos sociais com verbas pblicas, uma vez que s possurem o ttulo de OSCIP de nada teria serventia seno para tais acordos.

REFERNCIAS: BRANCATO, Ricardo Teixeira. Instituies de Direito Pblico e de Direito Privado. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. BRASIL. Cdigo Civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BRASIL. Constituio (1988). Constituio Federal. 5. ed. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2002. BRASIL. Decreto n 3.100, de 30 de Junho de 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D3100ret.htm>. Acesso em: 10 out. 2006. BRASIL. Lei 8.742, de 07 de dezembro de 1993. Disponvel em: <http://www.rebidia.org.br/noticias/social/loas.html>. Acesso em: 21 out. 2006. BRASIL. Lei n 9.790, de 23 de maro de 1999. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9790.htm> . Acesso em: 27 jun. 2006. CENTRO DE EDUCAO E DOCUMENTAO DA AO COMUNITRIA. Cartilha do Terceiro Setor e OSCIPs. Disponvel em: <http://www.cedac.org.br/OSCIP.pdf>. Acesso em: 23 jun. 2006. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1. CHIMENTI, Ricardo Cunha; CAPEZ, Fernando; ROSA, Mrcio Fernando Elias; SANTOS, Marisa Ferreira dos. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.

ROSITO, Carlo; TIMM, Luciano Benetti. O Terceiro Setor: aspectos de direito privado. In: CARVALHO, Cristiano; PEIXOTO, Marcelo Magalhes. Aspectos Jurdicos do Terceiro Setor. So Paulo: IOB Thompson, 2005. p. 75-97. SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1993. TACHIKAWA, Takeshy. Organizaes No Governamentais e Terceiro Setor: criao de ONGs e estratgias de atuao. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2004. TENRIO, Fernando Guilherme (Org.). Gesto de ONGs: principais funes gerenciais. 8. ed. Rio de Janeiro: FGV, 2004. TOMAZETTE, Marlon. A Forma Jurdica das Entidades do Terceiro Setor. In: CARVALHO, Cristiano; PEIXOTO, Marcelo Magalhes. Aspectos Jurdicos do Terceiro Setor. So Paulo: IOB Thompson, 2005. p. 75-97.