CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF.

. MATHEUS CARVALHO - AULA 11 (DIREITO ADMINISTRATIVO) Conscios Pblicos, LEI 11107/05 o Conscios pblicos no tem natureza jurdica de contrato e sim de conscio/convnio. Nos consrcios pblicos as vontades so convergentes, ou seja, uma gesto associada de pessoas de direito pblico que executam um servio similar que se consorciam para execuo associada das atividades. As pessoas de direito pblico formadoras dos conscios pblicos so entes federativos. (ex.: o Estado da Bahia, Pernambuco e Cear possuem cada um uma Entidade de Apoio as Vtimas do Semirido. Os Estados se juntam e formam a ADEVISA) o A novidade estabelecida pela lei 11107/05 que , a partir do momento que estes entes federativos se juntam e formam um conscio, este consrcio ganha personalidade jurdica de todos os entes consorciados, no se confundindo com a personalidade jurdica prpria dos entes formadores dos consrcios. (ex.: como no exemplo acima a ADEVISA ser pessoa jurdica da Bahia, de Pernambuco e de Alagoas). Essa nova pessoa jurdica poder ser: De Direito Privado: no ir gozar de nenhuma das prerrogativas pblicas, seguindo as regras de associao do direito privado. Por se tratar de ente mantido/subvencionado com dinheiro pblico , os conscios pblicos de direito privado se mantm obrigado s licitaes. De Direito Pblico: sendo um conscio pblico de direito pblico receber o nome de associao pblica e ir integrar a API de cada um dos entes formadores do consrcio. Ateno!!! O Conscio Pblico de Direito Pblico Interno, ou seja, a Associao Pblica seria um 5 ente da API que no estaria previsto na CF?? No! A doutrina pacificou o entendimento, que inclusive foi inserido no CC/02, de que a Associao Pblica nada mais do que uma espcie de autarquia associativa. Sendo ento uma autarquia de personalidade jurdica mltipla compondo a API de cada um desses entes. As Associaes pblicas, mesmo sendo autarquias, podero ser criadas por um conscio atravs de determinao da Lei. De acordo com a Lei 11107/05, quando estes entes federativos, pela representao do chefe do poder executivo, se juntam eles no celebram ainda um consrcio e dessa juno firmado um protocolo de intenes . Este protocolo nada mais que a inteno formada dos entes em firmar o conscio. Posteriormente, cada um desses entes ter que ratificar o protocolo de intenes atravs de lei. O protocolo encaminhado como projeto de lei para cada poder legislativo do mbito. Depois da ratificao por leis do protocolo de intenes, em cada ente interessado, est firmado o conscio. Ento a autarquia, formada pelo conscio pblico, criada atravs de vrias leis . Ateno!!! No basta a ratificao de uma lei de um ente consorciado para se formar o conscio pblico . Ele s criado com a ratificao de todas as leis de todos os entes interessados. O oramento do conscio pblico formado pelo destaque oramentrio dos seus entes consorciados , ou seja, da APD vinculada a ele. No momento em que firmado o protocolo de intenes estes entes federativos firmam tambm um contrato de rateio. Este contrato uma especificao de quanto cada ente ir contribui para a formao e manuteno do conscio pblico. Os conscios seguem os mesmos regimes das autarquias . As licitaes dos conscios seguem regra geral da Lei 8666/93, com duas peculiaridades: Dispensa: conscios pblicos tm dispensa de licitao em contratos de at 20% do convite, ou seja, at 30 mil reais em caso de obras e 16 mil reais em caso de servios, art. 24, 1, Lei 8666/93. Os valores das modalidades licitatrias so alterados pela Lei 8666/93 quando se trata de conscios: a lei diz tratandose de procedimento licitatrio formado por at 3 entes federativos tero os valores das modalidades duplicados. Se o conscio pblico for formado por mais de 3 entes estes valores sero triplicados. Em algumas situaes de necessidade para prestao dos servios possvel que o consrcio contrate com outro um ente formador do contrato. A lei diz que o contrato firmado entre o conscio e qualquer ente da APD ou API de um ente consorciado recebe o nome de contrato de programa. Recebe este nome por estar previamente programado no conscio. Em contratos de programa h dispensa de licitao, independentemente do valor . (ex.: Adevisa precisa celebrar um contrato com o Estado da Bahia, que um ente formador do contrato.) Ateno!!! Se a prova lhe diz: firmado um contrato de programa entre um conscio pblico e uma empresa pblica de um ente consorciado, se o ente se desliga do consrcio o contrato de programa est automaticamente extinto? Sim!!! O contrato de programa s qualificado desta maneira pela ligao do ente com o consrcio. A Unio e o Municpio s podem participar de um mesmo consrcio se o Estado que este municpio integra tambm for um ente consorciado. A ideia evitar que a Unio intervenha no Municpio.

 Terceiro Setor o O Terceiro Setor, tambm chamado de entidades paraestatais, no faz parte da organizao administrativa. Elas atuam ao lado do Estado executando atividades de interesse estatal . Estas entidades no possuem finalidade lucrativa, so filantrpicas. Executam servios no exclusivos de Estado , ou seja, aqueles que podem ser prestados pelo particular, por iniciativa prpria, sem que seja necessria a delegao do Estado. Ateno!! O Primeiro Setor o Estado, o Segundo Setor o Mercado e o Terceiro Setor so as paraestatais. o O surgimento do Terceiro Setor criou a chamada administrao dialgica/ associada, que nada mais do que o oposto da administrao monolgica. Ou seja, a administrao pblica do dilogo travado entre o particular e o poder pblico. Este dilogo seria a possibilidade do particular participar da atividade pblica. A doutrina moderna diz que a administrao dialgica aquela em que o particular atua ao lado do Estado com a finalidade pblica, com uma finalidade convergente a do Estado. Se o particular atuasse ao lado do Estado buscando seu prprio interesse no haveria este dilogo. A ADIN 1923/10 esta discutindo a constitucionalidade da dispensa das licitaes das OSs, mas no voto do relator, ele explica que a participao do particular no substitui a AP . Segundo o relator errado colocar o particular no lugar da AP. (ex.: a AP no pode extinguir um rgo que tratava do meio ambiente para colocar um particular no lugar, i sto seria uma privatizao da atividade pblica). Busca-se no terceiro setor uma publicizao da atividade privada. o Para ser qualificada como entidade de terceiro setor as entidades devem gozar de algumas prerrogativas estatais e consequentemente se submeterem a limitaes. o So entidades do terceiro setor: Entes do Servio Social autnomo: so particulares que dependem de lei especfica para sua criao. Atuam fomentando/auxiliando/capacitando determinadas categorias profissionais . Gozam de parafiscalidade, ou seja, possuem capacidade tributria, poder de cobrar tributos. O Servio Social Autnomo cobram tributos de quem os utiliza. Sendo tributo dinheiro pblico, assim devem ficar sujeitos ao controle do TCU e ainda, realizar procedimento simplificado para contratao de fornecedores. A licitao do Servio Social autnomo depende de licitao diferenciada, ou seja, se permite que estas entidades realizem um procedimento somente para garantir a impessoalidade . A contratao de empregados no depende de concurso. So aquelas integrantes do Sistema S: SESC, SESI, SENAI, SENAC, etc. Organizaes Sociais (OS) : criadas com a edio da lei 9637. A lei estabeleceu que a OS nada mais que uma entidade particular sem fins lucrativos atuando na prestao de servios (de interesse pblico) no exclusivos de Estado . A prpria lei traz uma lista dos servios permitidos: educao, sade, meio ambiente, etc. Para ser uma OS, a entidade privada sem fins lucrativos ir celebrar com o poder pblico um contrato de gesto e ser por meio deste contrato que a entidade privada se transforma em uma OS. No aquele contrato de gesto firmado com Agncia Executiva. Embora chamado de contrato no possui natureza contratual e sim de convnio pelas finalidades convergentes. A qualificao como OS confere algumas prerrogativas: recebimento de dotao oramentria especfica, concesso de bens, cesso de servidores pblicos , etc. Ficaro sujeitas ao controle do TCU , e apesar de mantidas pelo dinheiro pblico, no possuem necessidade de licitar. Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OCIP): criadas pela lei 9790. A OCIP um particular que presta servio pblico no exclusivo. Possuem peculiaridades: Particulares sem fins lucrativos e que atuam na prestao de servios pblicos no exclusivos de Estado. O vincula com a AP criado a partir de um termo de parceria. Segundo o entendimento da lei o termo de parceria admite a destinao de valores pblicos para a OCIP. No h uma dotao somente para a entidade e sim uma rubrica oramentria para aquele servio que ele presta e desta rubrica sai um valor para a OCIP. A lei estabelece uma regra no art.18 que gera muitas controvrsias. A celebrao de um termo de parceria um ato vinculado, ou seja, em uma interpretao legal, se a entidade privada cumprir todos os requisitos ela teria direito ao termo de parceria e a AP a obrigao de celebra-lo. Quando mais de uma entidade estiver interessada em firmar o termo de parceria, no h como licitar. Nesses casos, a AP deve realizar um procedimento simplificado que justifique o porqu da escolha de determinada entidade e no de outra. No mbito federal h um decreto que chama esse procedimento simplificado de concurso de projeto. Tambm esto sujeitas ao controle do TCU; Devem licitar para celebrar contratos. Ateno!!! A prova pode tentar confundir perguntando sobre se h necessidade de licitar para a celebrao do termo de parceria ou se aps a celebrao do termo de parceria necessrio licitar. A licitao s exigvel aps a celebrao do termo de parceria quando a OCIP for celebrar um contrato com um particular. A lei diz que esto vedados de celebrar o termo de parceria determinadas entidades: cooperativas de trabalho, partidos polticos, sindicatos e OS. Por analogia uma OCIP tambm no pode ser OS. Ateno!!! Em nenhuma entidade do terceiro setor a contratao de empregados depende de concurso. No se exige concurso para contratao de empregados de particulares , ainda que estes particulares tenham vnculo com o Estado.

 Entidades de Apoio/ Fundaes de Apoio: as entidades de apoio podem ser associaes, fundaes ou cooperativas, todas privadas, que atuam ao lado de hospitais ou universidades pblicos fomentando suas atividades, atravs de um convnio. (ex.: FAPEX que atua ao lado da Universidade da Bahia). Na sua atuao as entidades de apoio gozam de alguns benefcios, assim como se sujeitam a limitaes. No possuem dotao oramentria, mas recebem valores pblicos. Na prtica e na doutrina admite-se tambm a cesso de bens e servidores . Sujeitam-se ao controle do TCU e devem realizar procedimento de contratao simplificado que a justifique . Ateno!!! Fundao de apoio no fundao pblica. Vnculos: Entidade de apoio: convnio OCIP: termo de parceria OS: contratato de gesto SSA: Contrato legal (lei) 10. Bens Pblicos Tratam-se dos bens da administrao. Quando se fala de bens pblicos, fala-se a respeito de domnio pblico. Tradicionalmente quando se falava de domnio pblico, enxergava-se tanto em sentido amplo como em sentido restrito. Em sentido amplo significa o poder que o Estado exerce sobre todos os bens que se encontram em seu territrio, isto no matria de direito administrativo. Decorrente do sentido amplo o Estado pode colocar restries, limitaes, tombamento, desapropriao, etc. por estes bens estarem sujeitos soberania do Estado . Atualmente este domnio em sentido amplo ganha a nomenclatura de domnio eminente , ou seja, o poder que o Estado exerce sobre todos os bens que esto sobre o territrio nacional. decorrente da soberania. Em sentido estrito/ restrito/ stricto sensu o domnio pblico propriamente dito. A expresso domnio diz respeito propriedade . So os bens que compe o patrimnio da AP. Hoje a doutrina entende que, pelo art. 98 do CC/02, so bens pblicos os bens das pessoas jurdicas de direito pblico interno e todos os outros so privados no importando a quem pertenam. O CC toma por base somente a titularidade do bem, sendo irrelevante sua finalidade. No entanto, o CC deve ser lido dentro do ordenamento. Pela teoria golgica, o direito uma esfera e toca o caso concreto em um nico dispositivo, nesse ponto fica todo o peso da esfera. Assim, no h como dizer que s so bens pblicos os bens das pessoas jurdicas de direito pblico interno sem dar nenhum entendimento mais amplo. A doutrina diz que os bens das pessoas jurdicas de direito privado que estejam vinculados a prestao de servios pblicos gozam das garantias dos bens pblicos, mantendose como bens privados. Ento, a titularidade define e a destinao classifica os bens. Classificao dos bens Quanto destinao: Bens de uso comum do povo: so aqueles que o Estado conserva com a finalidade de serem utilizados pelas pessoas em geral. A utilizao desses bens livre. (ex.: praas, ruas, praias, caladas, etc.). A utilizao normal desses bens no depende de autorizao do poder pblico. Bens de uso especial : so utilizados para a prestao do servio ou funcionamento da AP . so aqueles conservados com finalidade especfica. (ex.: prdio de uma repartio, carro oficial, etc.). Podero ser: Bens de uso especial direto: aquele que compes a mquina do Estado, ou seja, so utilizados diretamente pela estrutura administrativa. Bens de uso especial indireto: aquele que no utilizado diretamente pelo Estado, mas conservado por ele com uma finalidade especfica. (ex.: terras indgenas, bens de conservao do meio ambiente, etc.) Bens dominicais/dominiais: aqueles que no possuem nenhuma destinao pblica, mas pertencente a uma pessoa jurdica de direito pblico. Quanto finalidade : Afetados: so aqueles que esto atrelados a uma destinao de interesse pblico, seja de uma comum, de uso especial, etc. Desafetados: so aqueles que no possuem nenhuma espcie de destinao pblica. Ateno!!! Um bem que no possui destinao pblica pode passar a ter a chamada afetao. Enquanto um bem que possui destinao pblica pode passar a no ter a chamada desafetao. Como a busca do Estado, pelo princpio da eficincia, de que todos os bens sejam afetados pelo interesse pblico, entende se que a afetao no necessita de nenhuma formalidade podendo se d pelo simples uso. No entanto, a desafetao no pode se dar pelo simples desuso, devendo ento ser formal dependendo de lei ou de um ato administrativo especfico e concreto.

Segredo!!! Uma doutrina minoritria diz que os bens de uso especial podem ser desafetados por fatos da natureza (ex.: uma enchente que destri uma escola pblica). Na prtica isso no ocorre, mas h entendimento nesse sentido. Uso de bens pblicos por particulares: trata-se da utilizao dos bens de uso comum do povo de forma anormal . O Estado dever verificar se a sua utilizao anormal no afetar a utilizao normal do bem pelas outras pessoas. Esta utilizao de forma anormal dever ser verificada pelo Estado atravs de: Autorizao de uso: ato discricionrio e precrio (no gera direito adquirido). Pode ser desfeito a qualquer tempo sem gerar ao particular nenhum direito indenizao. Aqui h interesse somente do particular. (ex.: casamento na praia) Permisso de uso: ato discricionrio e precrio (no gera direito adquirido). Pode ser desfeito a qualquer tempo sem gerar ao particular nenhum direito indenizao. Aqui h interesse pblico. (ex.: colocar uma banca de revista na praia). A doutrina adota que a permisso embora tenha natureza de contrato depende de licitao havendo mais de um interessado. Concesso de uso: no precrio. Trata-se de contrato gerando ao particular uma garantia particular de prazo. feita mediante procedimento licitatrio regular, onde a utilizao mais permanente. O particular ir investir para a utilizao do bem (ex.: restaurante em uma universidade pblica). O DL 271/67 criou a concesso de direito real de uso que ser feita todas as vezes que o Estado pretende fazer uma industrializao ou urbanizao de determinadas reas feita atravs de licitao na modalidade concorrncia. Pelo DL a concesso de direito real, ou seja, ainda maior. Segredo!!! Na concesso de direito real de uso, pelo entendimento majoritrio, pode ser celebrada por prazo indeterminado desde que tenha sido feita antes de 1993. Depois de 1993, pela lei 8666, no poder ser celebrada a concesso de direito real de uso por prazo indeterminado. Formas privadas para utilizao de bens pblicos tambm podem ser utilizadas, ou seja, os bens pblicos podem ser entregues em locao, enfiteuse, etc. nestes casos seguem as regras do CC, submetidas s limitaes do direito administrativo. Os bens pblicos seguem o regime de direito pblico, assim gozam de garantias que no esto presentes nos bens privados, decorrentes da supremacia do interesse pblico sobre o privado. So elas: Imprescritibilidade, art. 102, CC e art. 182, 3, CF: no sofrem de usucapio (prescrio aquisitiva). A posse mansa e pacfica sobre determinado bem pblico no gera aquisio de propriedade, seja o bem afetado ou no. O STF tem ido alm dizendo que, a utilizao de um bem pblico por um particular sequer induz posse, trata-se de mera deteno. Hoje, pelo entendimento modernssimo, a doutrina vem admitindo a usucapio do domnio til, ou seja, se o particular utilizar o bem em posse mansa e pacfica ele pode usucapir a qualidade de enfiteuta, o domnio til. Na enfiteuse divide-se o bem em dois, tendo o titular do domnio real, o proprietrio, e o titular do domnio til, o enfiteuta que dispe do direito de usar, gozar e reaver, tendo o proprietrio somente o direito de foro anual e o lauvnio em caso de venda. (ex.: o Bel do Chiclete com Banana tem uma casa na beira da praia que um terreno de marinha, ele utiliza este bem por enfiteuse. Imagine que o ele mora l e passa 15 anos fora. Quando retornou tinha algum morando em sua casa que diz que a usucapiu. Ele diz que no poder ser usucapido por que um bem da Unio. Ele tem razo? Em parte.)