Desde la entrada en vigencia de la Ley N 26887 - Ley General de Sociedades en el ao 1998, hemos visto que ao a ao las empresas han

optado por utilizar alguna de las formas de sociedades annimas previstas en la Ley, en detrimento del uso de las otras formas societarias, algunas de las cuales incluso deberan ya ser eliminadas ante su falta de uso.

Sin embargo, en el caso de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L.) subsisten an muchas empresas que la utilizan como modalidad, lo que motiva que se deba tener en claro su

funcionamiento.

El presente trabajo est dividido en tres captulos, el primero de ellos contiene las caractersticas de una SCRL, seguidamente analizaremos un tema de mucha relevancia: La Exclusin del socio y culminaremos con las diferentes formas como est regulada este tipo de sociedad en diversos pases internacionales.

CAPTULO I LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1. ANTECEDENTES Al tratar el tema de la evolucin de la sociedad annima, inicialmente hubo injerencia en la propiedad y un riguroso control estatal en la formacin de este tipo de sociedades, las mismas que se crearon para permitir la participacin masiva en empresas de grandes capitales. La sociedad annima fue la principal forma societaria que, frente a las sociedades comanditarias y colectivas, permita hasta mediados del siglo XIX limitar el riesgo de todos los socios al monto de sus aportes. Ante esta situacin y debido a la necesidad de impulsar el desarrollo de la pequea y mediana empresa en un mbito privado, la sociedad de responsabilidad surge en Europa, en el siglo XIX, como una alternativa al rgimen que ofrecan las sociedades colectivas, comanditarias y annimas. En las dos primeras la responsabilidad de los socios colectivos era ilimitada y estos respondan con su patrimonio personal por las deudas sociales. De otro lado, aunque la sociedad annima limitaba la responsabilidad de los socios a su aporte, esta era adecuada principalmente como medio de asociacin para grandes empresas. En este contexto aparece la sociedad de responsabilidad limitada como un tipo en el que se conjuga el factor personalista de las sociedades comanditarias y colectivas, con la limitacin de la responsabilidad que hasta el momento haba sido un rasgo caracterstico de las sociedades por acciones. Pero no puede afirmarse que haya sido creada para solamente pequeas o medianas empresas. La primera regulacin legislativa de lo que hoy constituye la sociedad de responsabilidad limitada se dio en Alemania. En otros pases Europeos, durante las primeras dcadas del siglo XX, aparecen variedades de la hoy denominada sociedad de responsabilidad limitada. La necesidad de aprovechar las ventajas que trae consigo la Sociedad Annima de facilitar el empleo de pequeos capitales y de ejecucin de grandes obras, as como de evitar sus desventajas, entre las que se incluye como principal, el peligro de quiebra, con esos cabos de grandes intereses y la comisin de grandes delitos contra la propiedad

ha dado origen a la concepcin de la sociedad de responsabilidad limitada de origen relativamente reciente. Histricamente naci en Inglaterra con las "private company" y en Alemania con el nombre de "sociedad de responsabilidad limitada", que se reglamenta en debida forma, por la ley del 29 de abril de 1892. En Francia la ley del 23 de mayo de 1863 solo la define con el nombre de Sociedad Annima, pues no fue sino hasta la actual ley de 7 de marzo de 1925, en que fue reglamentada con las caractersticas que ahora tiene. El sistema legal Italiano no la conoce, an existen proyectos tendientes a adoptarla; y en la prctica comercial espaola ya la ha admitido aunque sin una reglamentacin legal. En el Per, la sociedad de responsabilidad limitada recin se introduce en nuestro Cdigo Civil de 1936, bajo la forma de sociedad civil, de carcter eminentemente personalista, con responsabilidad limitada de sus socios. Posteriormente, la sociedad de responsabilidad limitada se incorpora en la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966, en donde se le regula como una sociedad mercantil con la estructura que hoy tiene. 2. CONCEPTO: Es una combinacin de la sociedad annima y la asociacin. En estas sociedades los socios slo asumen responsabilidad por el monto de sus aportes. Est es una nota comn con las sociedades annimas. El nmero mximo de socios es veinte; la condicin de socio no es transmisible con la misma facilidad que en las annimas, en las que esta, por esencia, la accin es un ttulo negociable. Se trata de un tipo societario adaptable a empresas de mediano o pequeo capital, siendo este suficiente, es una organizacin ms sencilla de constituir, con una administracin que le permita actuar con una mayor agilidad. La sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada slo puede constituirse simultneamente en un solo acto, descalificndose as la posibilidad de constituirse por oferta a terceros. Pero sin embargo, en cuanto se refiere a la captacin de recursos del pblico, al igual que la sociedad Annima puede emitir obligaciones. Su capital est divido en participaciones iguales acumulables e indivisibles que no podrn ser incorporadas en ttulos valores ni ttulos valores, cuya caracterstica principal de esta sociedad consiste que la

responsabilidad de los socios se comprometida en un contrato social.

limita el

valor

de

la

cuota

Respecto a la Validez de los contratos concluidos a nombre de la sociedad antes de la inscripcin en el Registro mercantil, est condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados por la sociedad dentro de tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan contratado y frente a terceros. 3. LA ABREVIATURA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA La anterior Ley General de Sociedades consignaba en su artculo 273 como abreviatura de la sociedad comercial de responsabilidad limitada: S.R.Ltda., pero en vista que el estribillo tda no era de uso generalizado, el legislador crey conveniente consagrar en el nuevo ordenamiento societario (recogiendo la vigente prctica comercial) la abreviatura S.R.L.. No obstante, qued flotando una lgica pregunta: si se trata de una sociedad comercial de responsabilidad limitada, por qu no abreviarla como S.C.R.L.? Ricardo Beaumont Callirgos pretende absolver aquella interrogante, manifestando lo siguiente: La respuesta es que la C se utiliza para la sociedad civil, tal como se hallaba previsto en los artculos 330 y 332 de la antigua Ley y [en el] artculo 296 de la Ley vigente N 268871. Sin embargo, nos permitimos discrepar de tal argumento. Veamos. El artculo 330 de la anterior Ley General de Sociedades estipula, para la sociedad civil, la abreviatura S.Civ.; por su parte, el artculo 332 de dicho texto legislativo consagra, para la sociedad civil de responsabilidad limitada, la abreviatura S.Civ.R.L.; y, finalmente, el artculo 296 de nuestra vigente lex societatis expresa, para la sociedad civil, la abreviatura S.Civil y, para la sociedad civil de responsabilidad limitada, la abreviatura S.Civil de R.L.. Como puede apreciarse, en ninguno de los cuatro supuestos se emplea la abreviatura S.C.R.L., por lo que no generara confusin su utilizacin legislativa. Por ende, si deseamos ser coherentes, debera considerarse
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Beaumont Callirgos, Ricardo. Por qu debiramos elegir la sociedad annima cerrada con preferencia a la sociedad comercial de responsabilidad limitada?. En: Estudios sobre la nueva Ley General de Sociedades. Lima, Editorial Gaceta Jurdica, abril de 1998, Suplemento Especial, p. 30.

como abreviatura de la sociedad comercial de responsabilidad limitada a las siglas: S.C.R.L.. 4. CARACTERSTICAS DE LA SCRL La SRL ha sufrido una evolucin de lo que vendra a ser un modelo predominantemente personalista hacia uno que ha adoptado otros elementos propios de un modelo de naturaleza capitalista conforme se ver oportunamente. En un principio la SRL se estructur sobre la base de las sociedades personalistas en las que predomina el elemento intuito personae y el affectio societatis, limitndose la responsabilidad de los socios a su aporte, rasgo caracterstico de las sociedades de capitales. Es decir, tom elementos de las formas societarias que haban existido hasta esa poca para dar origen a un nuevo tipo con caractersticas tanto personalistas como capitalistas. La limitacin en el nmero de socios constituye as uno de los rasgos sintomticos ms caractersticos de la naturaleza cerrada de la SRL. Ahora bien, es evidente la similitud de la SRL con el modelo de la SAC lo cual como se indic lneas arriba fue advertido oportunamente pues la SAC fue concebida a su vez para sustituir a la SRL. Vamos a detenemos un instante para comparar las caractersticas de ambas, sin perjuicio de los comentarios que deban realizarse a lo largo de este trabajo. En primer lugar, conforme se indic en la introduccin, la Comisin Revisora vio conveniente mantener la SRL por los costos sociales que ocasionaran ms que por una deliberacin de orden tcnico. Ello en virtud del gran nmero de empresas que tendran que abandonar el modelo de constitucin de sus sociedades para transformarse en otra, as como las dificultades que ocasionaran en el reconocimiento de una organizacin distinta por parte de otros pases con inversiones en el Per especialmente los Estados Unidos de Norteamrica. La SAC y la SRL comparten una estructura similar. En lneas generales, ambas sociedades son de responsabilidad limitada y el nmero de socios no puede exceder de veinte. No obstante, la SAC resulta ser una modalidad de la SA que ha sido dotada de elementos personalistas, lo que la hace cerrada como su misma denominacin lo sugiere- para hacerla compatible aquellas iniciativas empresariales de grupos reducidos o familiares. Ambas sociedades son de responsabilidad limitada y el nmero de socios no puede exceder de 20. Asimismo, la SAC, al derivarse de una estructura

capitalista es algo ms flexible en el rgimen de la administracin, permitiendo la existencia del Directorio, a su vez, el rgimen de transferencia de acciones resulta ser menos rgido que su similar en la SRL, conforme se ver al abordar dicho tpico. Es importante anotar que a diferencia de otras experiencias, la dimensin de esta sociedad no ha exigido que el legislador imponga un lmite mximo al capital como sucedi en Espaa antes de la publicacin de la Ley 19/1909 (aunque s se contempla un capital mnimo) lo cual se puede justificar por el hecho que la dimensin del negocio a travs de la inversin no necesariamente le quita la naturaleza de cerrada.

COMPARACIN ENTRE SOCIEDADES

D.Ley 21621 Empresa Individual de Responsabilidad Limitada E.I.R.L. Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal con patrimonio distinto al de su titular. Se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de micro y pequeas empresas. La responsabilidad de la empresa esta limitada al patrimonio y el titular de la misma no responde personalmente por las obligaciones de sta. Ley General de Sociedades 26887 Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada S.R.L. Es una forma societaria, el mnimo de socios es de dos (2) y mximo de veinte (20) personas. La responsabilidad de los socios est limitada a su aporte. El patrimonio personal de los socios no esta afecto. El capital esta dividido en participaciones iguales acumulables e indivisibles que no pueden ser incorporados en ttulos valores ni denominarse acciones. Sociedad Annima S.A. Es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por ttulos negociables y que posee un mecanismo jurdico propio y dinmico orientado a separar la propiedad de la administracin de la sociedad. El mnimo de socios es de dos (2) y mximo de veinte (20).El patrimonio personal de los socios no esta afecto. Junta General de Accionistas: es el rgano supremo de la sociedad, est integrado por el total de socios. Directorio: es el rgano colegiado, elegido por la Junta General de Accionistas. En ningn caso el nmero de directores es menor de tres (3). Gerente Gral.: es nombrado por el Sociedad Annima Cerrada S.A.C. Es una persona jurdica de derecho privado, de naturaleza comercial o mercantil, cualquiera sea su objeto social. El mnimo es de dos (2) y mximo de veinte (20) accionistas y sus acciones no pueden ser inscritas en el registro Pblico del Mercado de Valores. Es una sociedad de responsabilidad limitada. El patrimonio personal de los socios no esta afecto.

Titular: rgano mximo de la empresa que tiene a su cargo la decisin de los bienes y actividades Gerencia: rgano que tiene a su cargo la administracin y representacin de la empresa, es designado por el titular.El titular, puede asumir el cargo de gerente, en cuyo caso tendr las

Junta General de Socios: representa a todos los socios de la empresa Gerente Gral.: es el encargado de la direccin y administracin de la sociedad, goza de las facultades generales y especiales de representante procesal Sub-Gerente: reemplaza al gerente en caso de ausencia.

Junta General de Accionistas: es el rgano supremo de la sociedad, est integrado por el total de socios que conforman la empresa. Gerente Gral.: es la persona en quin recae la representacin legal y de gestin de la sociedad, es quin convoca a la Junta de Accionistas Sub-Gerente: reemplaza al gerente en caso de

facultades, deberes y responsabilidades de ambos cargos, debiendo denominrsele Titular Gerente.

Directorio. Es el ausencia. El Directorio: representante legal es facultativo (segn la y administrador de la LGS). empresa. Sub-Gerente: reemplaza al gerente en caso de ausencia.

4.1.

DENOMINACIN SOCIAL La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada tiene una denominacin, pudiendo utilizar adems el nombre abreviado, al que en su caso debe aadirse la denominacin Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S.R.L. (Art. 284)

4.2.

BENEFICIO DE LA RESPONSABILIDAD LIMITADA La responsabilidad limitada implica que los socios de la S.R.L. no responden con su patrimonio personal por las obligaciones asumidas en nombre de la sociedad, las cuales son pagadas nicamente con el patrimonio social. De esta manera, los socios solo podrn verse perjudicados hasta el lmite de sus aportes al capital social. Aunque existen excepciones a este beneficio, como en los casos en los que la sociedad ha incurrido en las causales de irregularidad previstas en el artculo 4232 de la Ley General de Sociedades.

4.3.

CAPITAL SOCIAL Y PARTICIPACIONES El capital social es el conjunto de aportes que efectan los participacionistas a favor de la sociedad. Los aportes pueden ser dinerarios o no dinerarios, como bienes muebles, inmuebles o derechos de crdito. Este capital puede ser objeto de aumento o

Artculo 423.- Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la condicin de irregular: 1. Transcurridos sesenta das desde que los socios fundadores han firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin; 2. Transcurridos treinta das desde que la asamblea design al o los firmantes para otorgar la escritura pblica sin que estos hayan solicitado su otorgamiento; 3. Transcurridos ms de treinta das desde que se otorg la escritura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en el Registro; 4. Transcurridos treinta das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin formulada por el Registro; 5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o, 6. Cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.

reduccin dependiendo de las circunstancias que afecten la situacin econmica de la sociedad, tales como nuevos aportes, revaluaciones, capitalizaciones, prdidas, devoluciones de aportes, etc. El capital social se divide y representa en participaciones que son distribuidas entre los socios en proporcin a los aportes que hayan realizado. Es con relacin a estas participaciones que se distribuyen las utilidades y otros beneficios entre los socios. Estas participaciones son acumulables, es decir, que un socio puede tener ms de una e incrementar as su participacin social. Son indivisibles, lo que implica que no pueden emitirse fracciones de participaciones. Por ltimo, estas participaciones deben ser iguales, lo que quiere decir que, a diferencia de las acciones de una sociedad annima, las participaciones otorgan los mismos derechos a todos los participacionistas, siendo imposible crear participaciones de distintas clases que concedan derechos distintos. La creacin, emisin, transferencias, cargas, gravmenes y dems actos relativos a las participaciones se formalizan mediante escritura pblica y se deben inscribir en los registros pblicos. En el caso de la S.R.L. existe el derecho de adquisicin preferente a favor de los socios cuando uno de ellos desea transferir sus participaciones a terceros, de tal manera que estos tienen la preferencia para adquirir dichas participaciones en las mismas condiciones que las ofrecidas a terceros. El mecanismo para ejercer este derecho se encuentra regulado en el artculo 2913 de la Ley General de Sociedades.

4.4.

TRANSFERENCIA DE PARTICIPACIONES

Artculo 291.- Derecho de adquisicin preferente El socio que se proponga transferir su participacin o participaciones sociales a persona extraa a la Sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez das. Los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningn socio ejercite el derecho indicado, podr adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del capital social. Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente, salvo que se hubiese convocado a junta para decidir la adquisicin de las participaciones por la sociedad. En este ltimo caso si transcurrida la fecha fijada para la celebracin de la junta esta no ha decidido la adquisicin de las participaciones, el socio podr proceder a transferirlas. Para el ejercicio del derecho que se concede en el presente artculo, el precio de venta, en caso de discrepancia, ser fijado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo. El estatuto podr establecer otros pactos y condiciones para la transmisin de las participaciones Sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en ningn caso ser vlido el pacto que prohba totalmente las transmisiones. Son nulas las transferencias a persona extraa a la sociedad que no se ajusten a lo establecido en este artculo. La transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro.

A. La transferencia inter vivos y el derecho de adquisicin preferente Cuando se trata el tema de transferencia de participaciones lleva aparejado, en la SRL, el derecho de adquisicin preferente. As, tenemos, cuando cualquiera de los socios que se proponga transferir su participacin o participaciones sociales a una persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez (10) das naturales. Una vez recibida dicha comunicacin los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el supuesto que ningn socio ejercite el derecho de adquisicin preferente, podr adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del capital social. Sin embargo, en opinin de Elas Laroza, en el caso previsto de reduccin de capital, sta no podr realizarse si pone en peligro crditos o derechos de terceros, al tratarse de una forma societaria cuyo capital es la nica garanta frente a los acreedores sociales4. Efectivamente, en este supuesto estaramos ante un caso excepcional en el que el crdito de los acreedores se vera frustrado. Ahora bien, una vez transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente a cualquier tercero, siempre y cuando no se hubiese convocado a junta para decidir la adquisicin de las participaciones por la sociedad. La regulacin sobre el derecho de adquisicin preferente establece las reglas para la valuacin de las participaciones en caso de conflicto, as admite la posibilidad que, el precio de venta, en caso de discrepancia, ser fijado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo.

ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p.621.

Sin embargo, nada impide que el estatuto establezca otros pactos y condiciones para la transmisin de las participaciones sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en ningn caso es vlido que el pacto prohba totalmente las transmisiones. A diferencia de la Sociedad Annima Cerrada, donde la titularidad de la accin es quien aparezca como tal en el libro de matrcula de acciones, en la SRL, la transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro, tiene, pues, carcter ad solemnitatem, en donde se sanciona con nulidad las transferencias que no sigan este procedimiento. B. Trasmisin mortis causa Siguiendo, con el tema de la transferencia de participaciones, es pertinente tocar el tema de la transferencia mortis causa. Como bien seala Ferrero Diez Canseco, las participaciones sociales como bienes forman parte de la masa hereditaria y como tales su transmisin mortis causa se verifica con arreglo al derecho de sucesiones, lo cual supone que la condicin de socio podra acarrear una situacin de copropiedad entre los herederos sea por razn de una sucesin intestada o testamentaria5. En estos casos, la LGS ha estimado que la adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario, la condicin de socio. Sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios tengan derecho a adquirir, dentro del plazo que aqul determine, las participaciones sociales del socio fallecido, segn mecanismo de valorizacin que dicha estipulacin seale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas participaciones, se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales. Existe una regla similar para el caso de Sociedades Annimas Cerradas; sin embargo, en esta ltima se regula los casos de conflicto en cuanto al precio de las participaciones, por ello siempre es recomendable que el Estatuto de la sociedad prevea estas situaciones a fin de evitar cualquier conflicto que resulte posteriormente.

FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I. Derecho Societario, Ed. Gaceta Jurdica, 2004, p.1047.

4.5.

ORGANOS DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA La organizacin de la srl en base en los rganos pretende darle dinmica y fluidez en la gestin. Debe recordarse para estos efectos que las actividades empresariales compatibles con estos modelo son generalmente pequeo y medianos negocios en las cuales los socios tambin ejercer la gestin del a sociedad. En este sentido, la habitual concentracin de capital y gestin a este modelo poda hacer in necesario la funcin de un rgano intermedio.

4.5.1.

Junta General La Junta General es el rgano supremo que expresa internamente la voluntad social. Est formada de los socios convocados con arreglo a la forma prevista por la Ley o pro el acto Constitutivo y sus decisiones tienen eficacia si han sido adoptadas por el voto de la mayora. No es indispensable la reunin en junta, el estatuto podr determinar la forma y manera como expresa la voluntad de los socios, pudiendo establecerse cualquier medio que garantice su autenticidad. En cuanto a la convocatoria y celebracin de la junta, rigen las reglas sobre sociedades annimas. Sin embargo, el pacto social debe incluir la forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente mediante escuelas bajo cargo. La competencia de la junta comprende los actos que rigen la vida de la sociedad, con las limitaciones necesarias impuestas por la Ley, las bases constitutivas, la escritura propia de esta clase de sociedad, los derechos de terceros y los derechos individuales de los socios. La junta de socios es una sola, debiendo reunirse en obligatoria una vez ao para aprobacin del balance y la distribucin de beneficios.

4.5.2.

LOS SOCIOS: La disposicin sistemtica de la nueva LGS ubico lo referido la formacin de la voluntad social antes de ocuparse de la administracin de la SRL, en un orden jerrquico, mejorando a si la organizacin prevista en la anterior ley. La LGS seala que la voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida de la sociedad, dejando que se establezca estatutariamente los mecanismos que garantice su autenticidad. En este sentido, aunque se le ha denominado junta social, la LGS no ha previsto la constitucin de un rgano con dicha nomenclatura, tal como sucede con la junta de accionistas, ni impone formalidad especial para la celebracin de las juntas.

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En esta misma lnea, LGS exige que los acuerdos se adopten con el voto favorable de la mayora del capital social. Ello es una virtud que la LGS no impone que los acuerdos se adopten necesaria mente en juntas ni que por ello se aplique en diferentes tratamientos en la mayora del capital social y la mayota del capital concurren a una junta, dejando lo a salvo de todas las cosas a los socios que decidan la forma como adaptar acuerdos especiales. La junta general asido definida como reunin de socios debidamente convocado para deliberar y decidir por mayora los asuntos relativos mnimos a la vida de la sociedad en la rbita de su propia competencia. Entonces, la denominacin de socios sugerir que se convoca a los socios sugera que se convocarla os socios a una reunin., cuya objeto sea deliberar y eventual mente, decidir sobre ciertos asuntos inters de la sociedad o los socios al os socios. El texto da la cual norma mantiene el espritu de la legislacin anterior lo cual pudiera otorgarle flexibilidad a esta forma societaria al prescindir de la denominacin de junta de socios. Y es que el nmero reducido de socios que estas sociedades suelen tener, hace que la voluntad social pueda manifestarse sin necesidad de convocar a una junta o asamblea. Las posibilidades pueden presentarse desde una SRL que cuente con dos socios de los cuales uno de ellos que concentre la mayora del capital social, podr decidir el destino de la sociedad, hasta grupos mayores que podra adoptar acuerdos en un contrato u otro documento que nicamente garantice autenticidad. La libertad estatutaria se torna bastante flexible para la adopcin de acuerdo que refleja la voluntad social, no siendo siquiera necesario que estos consten en un libro de actas y menos que sea legalizado. As mismo, se resolver en ese nivel estatutario relativo al qurum y votacin. Sin embargo, un documento en el cual consten los acuerdos de los socios disminuye considerablemente los conflictos que pudiera presentarse entre ellos. Sin embargo, un documento en el cual consten acuerdos de los socios disminuye considerablemente los conflictos que pudieran presentarse entre ellos. 4.5.3. ADMINISTRACION DE LA SRL Es donde se concentra todas las disposiciones referidas a la administracin de la sociedad. La administracin de la sociedad

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se encarga a uno o ms gerentes, socios o no lo sean, quienes representan en todos los asuntos relativos a su objeto. Los gerentes no dedicarse por cuenta propia o ajena, al mismo gnero de negocios que constituye el objeto de las sociedad. Los gerentes o administradores gozan de las facultades generales y especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento. Los gerentes pueden ser separados de su cargo por mayora simple del capital social excepto cuando tal nombramiento hubiese sido del pacto social, en cuyo caso sol se podr ser removido judicialmente por dolo (engao), culpa o inhabilidad para ejercerlo. (Art. 287). Las facultades de gestin y representacin se vinculan, considerando a los gerentes pero como representantes de la sociedad en todos los asuntos relativos. Pero, mientras que Ley precisa la esfera de esta guarda silencio respecto a las facultades de gestin que supone inherentes al cargo de administrador, dejando as a los estatutos amplia libertad para determinar estas facultades. La Junta General de socios dada su jerarqua puede acordar la extensin de los poderes. El nombramiento del gerente surtir efectos desde su aceptacin, debiendo ser presentado para su inscripcin en el Registro Mercantil de los plazos sealados en el Articulo 16 LGS. El plazo del ejercicio del cargo, puede fijarse en el acto de constituirse la sociedad, o en el momento de la designacin y para su separacin, hay que tener el origen del nombramiento. Si fue materia de escritura de fundacin, solo podr ser removido judicialmente. 4.5.3.1. GERENCIA El rgano administrativo se regula de acuerdo a las normas referentes por acciones, pero adaptndolas a este nuevo tipo de sociedad. La administracin puede estar confiada a una o varias personas ajenas a la compaa. En todo caso, se trata de un rgano en permanente actividad y de necesaria existencia porque es el medio manifestarse la voluntad de la persona jurdica. Las facultades de gestin y representacin se vinculan, considerando a los gerentes como representantes de la sociedad en todos los asuntos relativos a su giro. Pero si bien la Ley precisa la esfera de competencia de las facultades representativas y los efectos de estas, guarda silencio respecto a las facultades de gestin. Los gerentes y administradores de la sociedad gozan de las facultades generales y especiales de representacin procesal de la sociedad por el solo mrito de su nombramiento (Art. 287 LGS)

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Como el mbito legal de los poderes de los gerentes coincide con las esferas de las operaciones a que se dedique la sociedad quienes, de buena fe y de acuerdo a los usos mercantiles, contraten con los representantes de determinada sociedad, deben tener la sociedad de que contratan vlidamente si el negocio pertenece al giro o trfico de aquellas, de modo que no tendr validez contra terceros cualquier limitacin de las facultades representativas de los gerentes, sin perjuicio de los poderes que se pueden conferir a cualquier persona, cuyas se determinaran por lo que conste en el instrumento respectivo. 4.5.3.1.1. LA RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES Los gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados por el engao que ellos ocasionan en contra de la empresa, abuso de autoridad o negligencia grave. La accin de la Sociedad por responsabilidad contra los gerentes exige previo acuerdo de los socios que representen la mayora del capital social. (Art. 288 L.G.S.). 4.5.3.1.2. CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD La SRL los socios no responden con su patrimonio por las obligaciones de la sociedad. El nico riesgo que asumen es el de soporte. Desde que se constituye la sociedad, esta se convierte en sujeto de obligaciones que debe cumplir a travs de sus administradores quienes, en caso de causar daos a la sociedad negligencia grave o abuso de facultades, asumen plena responsabilidad civil o penal. Al respecto nos remitimos a nuestro comentario a los Art. 177-190 de la LGS. En concordancia con lo previsto por el Art. 288 el acuerdo para iniciar la accin de responsabilidad contra el gerente debe ser adoptado por la mayora del capital social. Esta accin caduca a los 002 aos a tenor del Art. 289, plazo que se computa a partir de la fecha del acto realizado u omitido El Art. 289 termina estableciendo que nada de ello excluye la responsabilidad y la reparacin que correspondan a la va pena, cuando ella sea el caso en concordancia con el Art. 183 de la LGS. 4.5.3.1.3. EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. La

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exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el registro. Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el juez, mediante demanda en proceso abreviado se declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del articulo 4 (Art. 293 L.G.S.) La exclusin de los socios, o sea la rescisin parcial, es un problema comn a toda clase de sociedades. L a separacin es ms bien propia de las sociedades de personas. No obstante el derecho de separacin est reconocido en algunos casos en referencia a las sociedades annimas. La exclusin de la sociedad tiene carcter de sancin al incumplimiento de las obligaciones sociales. Podr ser excluido el socio gerente que infrinja la prohibicin establecida en el prrafo primero de Art. 293 de la ley General de Sociedades. La separacin implica el otorgamiento de escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil, para validez frente a terceros.

5. LAS CARGAS Y GRAVMENES SOBRE LAS PARTICIPACIONES A. El usufructo y prenda En caso de usufructo, corresponde al propietario los derechos de socio, y al usufructuario, los derechos al dividendo durante el plazo del usufructo, salvo que las partes establezcan otro acuerdo, como el que corresponda al usufructuario los dividendos pagados en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante el plazo de usufructo. Habida cuenta, el usufructo de participaciones se rige al igual de lo dispuesto para el usufructo de acciones. Lo mismo sucede con la prenda de participaciones, en donde el socio conserva sus derechos, y el acreedor garantizado debe permitir o facilitar el ejercicio de dichos derechos6.

Al respecto puede consultarse: HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La pren da de acciones frente al Sistema General de Garantas Mobiliarias. En: Actualidad Jurdica N 157, Ed. Gaceta Jurdica, 2006, pp. 263 y ss. n

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B. Medidas Cautelares La participacin social, tambin, puede ser materia de medida cautelar. En estos casos, la resolucin judicial que ordene la venta de la participacin debe ser notificada a la sociedad. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la notificacin para sustituirse a los posibles postores que se presentaran al acto del remate, y adquirir la participacin por el precio base que se hubiese sealado para dicho acto. As, una vez adquirida la participacin por la sociedad, el gerente proceder en la forma indicada anteriormente en el caso del ejercicio del derecho de adquisicin preferente. Si ningn socio se interesa en comprar, se considerar amortizada la participacin, con la consiguiente reduccin de capital.

6. MODIFICACIN DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL Los acuerdos mediante los cuales se modifique el estatuto, se aumente o reduzca el capital social, debern ser adoptados por la junta general de socios, elevados a escritura pblica e inscritos en los registros pblicos.

7. ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIN DE RESULTADOS Corresponde al gerente elaborar la memoria y los estados financieros, as como efectuar la propuesta de aplicacin de las utilidades, si se obtuvieron. La junta general de socios aprueba los estados financieros y el balance, y determina el destino de las utilidades obtenidas.

8. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN Los procedimientos de disolucin, liquidacin y extincin generan la terminacin de la sociedad. Para tal efecto, estos procedimientos se llevan a cabo en virtud del acuerdo que adopte la junta general de socios. A continuacin, veremos cada una de estas etapas:

8.1.

DISOLUCIN La disolucin se acuerda por acuerdo de la junta general de socios, convocada por el gerente cuando exista alguna de las causales de disolucin establecidas en el artculo 407 de la Ley General de Sociedades.

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Si la junta general de socios no se rene o si reunida no adopta el acuerdo de disolucin o las medidas que correspondan, cualquier socio, administrador o el gerente puede solicitar al juez del domicilio social que declare la disolucin de la sociedad. El acuerdo de disolucin debe publicarse dentro de los diez das de adoptado, por tres veces consecutivas. La solicitud de inscripcin se presenta al registro dentro de los diez das de efectuada la ltima publicacin, bastando para ello copia certificada notarial del acta que decide la disolucin.

8.2.

LIQUIDACIN La liquidacin es el procedimiento conducente a la extincin del patrimonio de la sociedad, mediante el cual se procede al cobro de todos los crditos de la sociedad y al pago de todos los pasivos. Se inicia una vez tomado el acuerdo de disolucin. Durante la liquidacin, la sociedad debe aadir a su denominacin la expresin en liquidacin en todos sus documentos y correspondencia. La junta general o, en su caso el juez, designa a los liquidadores, salvo que el estatuto, el pacto social o los convenios entre socios inscritos ante la sociedad hubiesen hecho la designacin o que la ley disponga otra cosa. El nmero de liquidadores debe ser impar. Si durante la liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta general para informarla de la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de quiebra. Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y dems cuentas que correspondan, con la auditora que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley.

8.3.

EXTINCIN Una vez efectuada la liquidacin, se debe solicitar la inscripcin de la extincin de la sociedad en los registros pblicos.

9. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE SCRL A. VENTAJAS:

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 No requiere capital mnimo para su constitucin. La motivacin de cada socio para dedicar su mejor esfuerzo es grande dado que participan directamente en los beneficios. La posibilidad de reunir un mayor capital para la empresa. Son varias las experiencias que se dedican a imprimir dinamismo a la empresa. Las responsabilidades ante las obligaciones sociales de la empresa estn limitadas al patrimonio de sta La sociedad se mantiene an despus de la muerte de alguno de sus socios.

B. DESVENTAJAS La admisin de nuevos socios requiere del consentimiento de los otros. Existe un lmite de 20 socios mximo. Las responsabilidades ante las obligaciones sociales de la empresa estn limitadas al patrimonio de sta. El capital de la empresa no puede aumentar a menos que este sea integra y efectivamente pagado, lo que puede ocasionar lentitud en los procesos de expansin de la empresa.

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CAPTULO II LA EXCLUSIN DEL SOCIO EN LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Mediante la Resolucin del Presidente del Tribunal Registral N 099-2009SUNARP/PT de fecha 1 de junio del 2009 se dispuso la publicacin del precedente registral de observancia obligatoria, aprobado en la sesin del Cuadragsimo Octavo Pleno del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de Registros Pblicos (SUNARP), realizado el 21 de mayo del 2009, segn el cual el socio de la sociedad comercial de responsabilidad limitada cuya exclusin se pretende debe ser convocado a la junta general en la que se debatir su exclusin, agregando que para el cmputo de la mayora en el acuerdo de exclusin de socio de una sociedad comercial de responsabilidad limitada no se tendr en cuenta las participaciones del referido socio, criterio sustentado en la Resolucin N 710-2009-SUNARP-TR-L de fecha 22 de mayo del 2009. El referido precedente registral de observancia obligatoria versa sobre una cuestin altamente controvertida en sede societaria: la exclusin del socio; empero, lo hace especficamente en materia de sociedad comercial de responsabilidad limitada y, adems, restringindose a dos asuntos puntuales: la convocatoria a la junta de socios y el cmputo de la mayora para la adopcin del acuerdo societario. En las siguientes lneas comentaremos el mencionado precedente registral de observancia obligatoria, partiendo de algunas referencias generales respecto al alejamiento del socio, que nos permitan comprender fundamentalmente la legislacin y la jurisprudencia atinentes al tema sub-examine. 1. El alejamiento del socio La exclusin del socio entraa per se una situacin conflictiva porque implica que el socio se aleja de la sociedad sin importar su voluntad, de modo forzoso, siendo pues lo ms comn que sea contra su voluntad. En el otro extremo est el ejercicio del derecho de separacin cuando el socio se aleja de la sociedad sin importar la voluntad de sta. Y entre ambos se encuentra la transferencia ntegra del paquete accionario que tambin supone el alejamiento del socio pero que se sustenta en la voluntad de ste de realizar tal operacin y, de ser el caso, en el respeto de las normas de admisin de un nuevo socio, incluidas en el estatuto social, en un convenio para societario o en la regulacin del derecho de adquisicin preferente. Para los supuestos extremos, estos son la exclusin y la separacin del socio, la Ley General de Sociedades7 ofrece una regulacin especfica, a efectos que no queden sujetas al libre arbitrio de los involucrados,
7

Ley General de Sociedades Peruana . Aprobada mediante Ley N 26887.

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pues en el caso de la exclusin la sociedad estara tentada a abusar de su poder contra el socio que resultase incmodo o el socio podra cuestionar cualesquier acuerdo de la junta de socios que pretenda excluirlo, mientras que en el caso de la separacin el socio pretendera alejarse cada vez que se adopte un acuerdo societario del cual discrepa o la sociedad se resistira a que dicho socio se marche, imponindole los acuerdos de la mayora an cuando cambien sustancialmente la esencia del negocio societario. Precisamente por lo anterior, la norma societaria contempla diversos dispositivos para la exclusin del socio, tales como los artculos 22 (para toda forma societaria), 248 (para la sociedad annima cerrada), 276 (para la sociedad colectiva), 293 (para la sociedad comercial de responsabilidad limitada) y 303 inciso 3 (para la sociedad civil), estipulando por ejemplo que puede ser excluido el socio gerente [de la sociedad comercial de responsabilidad limitada] que infrinja las disposiciones del estatuto [social], cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. Por su parte, en el artculo 200 regula el derecho de separacin del socio cuando se adopten acuerdos societarios atinentes al cambio del objeto social, el traslado del domicilio social al extranjero o la creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones, entre otras, sin perjuicio de otros dispositivos como el propio artculo 293 que, referido a la exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, tambin se pronuncia en su ltimo prrafo en torno a la separacin del socio en dicha forma societaria. Anteriormente nos hemos pronunciado sobre la exclusin del socio en la sociedad annima por ser especialmente problemtica ya que se discute si en dicha forma societaria siempre es posible tal exclusin o si slo se restringe a determinados supuestos como el incumplimiento del aporte8. En esta ocasin abordaremos la exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, sabiendo que las formas societarias distintas a la sociedad annima tambin abrigan cuestionamientos respecto a la regulacin legal de la figura de la exclusin del socio, como sucede, por ejemplo, en materia de sociedad annima cerrada cuando prescribe, en su artculo 248, que el pacto social o el estatuto [social] puede establecer causales de exclusin de accionistas, preguntndonos entonces si no hay lmites a tal facultad, o cuando la misma norma seala que para la exclusin es necesario el acuerdo de la junta general adoptado con el qurum y la mayora que establezca el estatuto [social], preguntndonos aqu si mantiene su derecho de voto el socio a quien se pretende excluir. 2. La exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, segn la Ley General de Sociedades
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Cfr. el anlisis actualizado en: Echaiz Moreno, Daniel. Derecho Societario. Un nuevo enfoque jurdico de los temas societarios. Lima, Grupo Empresarial Gaceta Jurdica, junio del 2009, ps. 53 a 73.

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El artculo 293 de la Ley General de Sociedades aborda la exclusin del socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, en los siguientes trminos: Artculo 293. Exclusin y separacin de los socios.Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto [social], cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. La exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro [de Personas Jurdicas]. Dentro de los 15 das desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del artculo 4. Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto. 2.1. Alcance de la norma.De la lectura del dispositivo trascripto debemos asentar primeramente su alcance. Inicialmente se refiere al socio gerente, pero eso no impide que tambin resulte aplicable al socio que no es gerente9. Nos explicamos. En una misma persona pueden recaer dos ttulos: socio y gerente, no siendo indispensable ser socio para ser gerente ni viceversa. El castigo para el socio que incumple su rol es la exclusin, mientras que para el gerente que hace lo propio es la remocin, de modo tal que un socio gerente puede ser excluido (como socio), pero mantenerse como gerente o puede ser removido (como gerente) y mantenerse como socio. Por lo tanto, cuando en el citado artculo 293 se consignan causales de exclusin del socio gerente se le est enfocando en su faceta de socio, pero eso no impide que adems sea removido por el incumplimiento de sus deberes funcionales como gerente y tampoco se restringe a que el socio sea a la vez gerente. En realidad, desde una perspectiva de tcnica legislativa, no debi mencionarse el socio gerente
9

En la Resolucin N 187-1999-ORLC/TR de fecha 27 de julio de 1999 se lee: la Ley General de Sociedades regula, entre otras materias, los derechos de los socios, estableciendo en el artculo 293 las causales de la exclusin, las cuales determinan la prdida de la calidad de socio, siendo un derecho fundamental del socio el permanecer como tal, implicando que slo podr ser excluido por las causales sealadas en la ley o en el estatuto. Puede observarse que la citada resolucin registral no se restringe al socio gerente sino que alude al socio en general.

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sino simplemente el socio, pero la primera causal (infraccin de las disposiciones del estatuto social) debi contemplarse para la remocin del gerente porque no es aplicable al socio (acaso implica que un socio sea excluido por el acuerdo que adopte en junta de socios?). Como hemos explicado anteriormente10, los administradores societarios deben actuar procurando la satisfaccin del inters social. En tal sentido y como seala Francisco Reyes Villamizar comentando las self-dealing transactions del Derecho estadounidense: Siempre que en la celebracin de un negocio jurdico confluyan de modo simultneo los intereses particulares de los administradores sociales y los de la sociedad puede presagiarse la vulneracin del deber de lealtad. En el Derecho norteamericano puede apreciarse que estas modalidades de actos y operaciones constituyen la causal ms recurrente de inobservancia del referido deber fiduciario11. Por su parte, Robert Clark enumera las siguientes conductas, ilustrando las operaciones en las que existe conflicto de inters: Actos u operaciones realizados entre una sociedad y sus administradores; operaciones entre dos compaas, de manera que un individuo se desempee como administrador de una, a pesar de tener intereses econmicos en la otra; operaciones entre sociedades matrices y subordinadas en las que quien se desempee como administrador de las primeras tenga participaciones de capital en las segundas; y actos u operaciones cumplidos entre sociedades que compartan los mismos administradores12. El gerente pues cumple un rol de administrador de la sociedad, independientemente que tenga o no la condicin de socio. El gerente y el socio se equiparan en que su relacin con la sociedad es de ndole contractual, pero se diferencian en que mientras el primero celebra con la sociedad un contrato de trabajo, el segundo celebra un contrato de sociedad, por lo que el mbito de sus derechos, obligaciones, facultades, atribuciones, responsabilidades y dems difiere en uno y otro caso o, mejor an, no tienen por qu confundirse. Incluso hay que precisar, respecto a los alcances del artculo 293 de la Ley General de Sociedades, que las causales para la exclusin del socio no se limitan a las que ah se mencionan,
10

Echaiz Moreno, Daniel. La exclusin del socio en la sociedad annima. En: Revista de Derecho de la Empresa. Santiago, Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibez y Editorial Legis Chile, julioseptiembre del 2006, N 7, ps. 87 a 106. Del mismo autor y con igual ttulo en: Revista Economa y Derecho. Lima, Sociedad de Economa y Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, Volumen 4, N 14, ps. 75 a 84. 11 Reyes Villamizar, Francisco. Derecho Societario en los Estados Unidos. Bogot, Editorial Legis, 2005, segunda edicin, p. 174. 12 Clark, Robert. Corporate Law. Boston, Little Brown and Company, 1986, p. 159.

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pudindose agregar la infraccin de las disposiciones legales imperativas (que sera ms pertinente que lo actualmente consagrado, esto es la infraccin de las disposiciones estatutarias) y la lesin del inters social, a la usanza del artculo 139 de la norma societaria. Asimismo, cabra precisar que dedicarse al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social no siempre es contraproducente, ya que podra tratarse de un caso que involucre sociedades pertenecientes a un mismo grupo empresarial, tal como de algn modo lo tolera el artculo 180 de la Ley General de Sociedades cuando en primer prrafo in fine prescribe que el director tendr conflicto de intereses si es que no cuenta con el asentimiento expreso de la sociedad, lo que contrario sensu significa que cabe dicho asentimiento expreso. 2.2. Adopcin del acuerdo El dispositivo jurdico sub-examine se pronuncia respecto al cmputo para la adopcin del acuerdo pero no para la celebracin de la junta de socios. En efecto, sostiene que la exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute. Significa lo anterior que, al momento de adoptarse el acuerdo de exclusin del socio, se computan todas las participaciones sociales presentes en la junta de socios, excepto las que pertenecen al socio cuya exclusin se pretende. La redaccin es oscura porque ciertamente no se pronuncia de manera expresa en torno al cmputo para la celebracin de la junta de socios, de ah que surja la controversia en el sentido de si el socio cuya exclusin se pretende tiene derecho a ser convocado o no a la referida junta de socios. Si bien aceptamos que el texto de la norma societaria no es ntido, ello no conlleva a que deba aceptarse el criterio segn el cual el mencionado socio tenga que ser convocado a la junta de socios. La razn de ser de tal afirmacin reposa en la propia Ley General de Sociedades cuando en el tercer prrafo del mismo artculo 293 estipula que si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser resuelta por el juez, mediante demanda en proceso abreviado. Analizando el dispositivo jurdico trascrito observamos que el legislador adopta dicha frmula porque si una sociedad solamente tiene dos socios y pretende excluir a uno de ellos, precisamente como el socio que candidatea a ser excluido no ser convocado, quedara entonces un solo socio que no puede formar vlida y lgicamente una junta de socios, ya que esta requiere pluralidad en su conformacin, por su propia naturaleza. Si ya se sabe que en la junta de socios slo habr un socio convocado no puede hablarse de junta de socios; distinto es el

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caso que, convocada una junta de socios, slo asista un socio, tal como lo prev el artculo 125 del texto societario al indicar que en todo caso podr llevarse a cabo la junta an cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular. En ese orden de ideas, apreciamos que la previsin del examinado tercer prrafo del artculo 293 de la Ley General de Sociedades obedece a que, a priori, el legislador sabe que en tal supuesto slo habra un socio que no podra reunirse en junta de socios. Quizs alguien piense que la razn es otra: se procura evitar el entrampamiento que producira una junta de socios con dos socios en la que se pretende excluir a uno de ellos porque los votos seran obviamente contrarios (uno a favor de la exclusin y el otro en contra de ella), pero eso no tiene asidero porque la adopcin de acuerdos no es en razn de los socios, sino de las participaciones sociales. De forma que no se quiere evitar un posible entrampamiento, sino ms bien un probable abuso, por lo que se opta por la va judicial. Por otro lado, tngase en consideracin que la adopcin del acuerdo de exclusin del socio debe constar en escritura pblica y es un acto inscribible en el Registro. Con lo anterior se persigue la publicidad de dicho acuerdo, del cual en principio no tendra conocimiento el socio excluido y, precisamente, para darle mayor efectividad, la propia Ley General de Sociedades ordena que la sociedad comunique al socio excluido la adopcin del acuerdo societario en ese sentido. No tendra razn de ser que le comunique cuando el socio fue convocado a la junta de socios y tuvo la oportunidad de concurrir a ella y menos an tendra sentido que se le comunique cuando el referido acto societario goza de publicidad registral; no obstante, en cautela mxima de los derechos del socio excluido, el legislador ha impuesto tal obligacin a la sociedad, que entendemos deber ejecutarla el gerente general, inmediatamente despus de celebrada la junta de socios en que se adopt el acuerdo pues la norma societaria no seala un plazo sobre el particular. 2.3. Derecho de defensa del socio excluido El socio excluido no ve afectado su derecho de defensa porque la Ley General de Sociedades contempla en su artculo 293 que dentro de los 15 das desde que la exclusin se comunic al socio excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado. Tenemos entonces que el hecho de no convocar al socio cuya exclusin se pretende a la respectiva junta de socios no imposibilita su derecho de defensa. El socio no slo defiende sus derechos en la junta mediante su voto, sino tambin a travs de los mecanismos que la legislacin le franquea, como sucede en este caso, porque de no ser as entonces el socio titular de acciones sin derecho a voto estara desprotegido, a merced de los restantes socios que s tienen tal

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derecho; ello no es as, segn dispone el artculo 140 de la norma societaria, que regula la impugnacin de los acuerdos societarios por los titulares de acciones sin derecho a voto. Sin embargo, discrepamos que el artculo examinado establezca que el socio excluido tiene derecho de oposicin cuando en realidad debi decir derecho de impugnacin, a efectos de mantener una adecuada tcnica legislativa en sede societaria, no confundiendo el derecho de impugnacin (para los socios, en su versin de acuerdos impugnables, del artculo 140; y los acreedores, en su versin de nulidad, del artculo 150 segundo prrafo), el derecho de separacin (slo para los socios, de acuerdo al artculo 200) y el derecho de oposicin (slo para los acreedores, por ejemplo en el artculo 219). Podra creerse que no se trata de un derecho de impugnacin porque tal derecho est reservado al socio, a tenor de lo legislado en el artculo 144 de la Ley General de Sociedades. El accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general deber mantener su condicin de tal durante el proceso. Discrepamos de tal razonamiento porque no hay que confundir que el derecho de impugnacin regulado por nuestra norma societaria presenta dos facetas: los acuerdos impugnables y la nulidad de acuerdos, estipulados en los artculos 139 y 150, respectivamente. Ambas figuras son impugnaciones, tanto as que el artculo 151 ordena que el juez no admita a trmite otras impugnaciones que no sean las mencionadas en los artculos anteriormente sealados. Entonces, por ubicacin sistemtica, el artculo 144 se refiere slo a los acuerdos impugnables pero no por ello hay que aplicarlo inmediatamente al socio excluido que impugna, ya que ste podra accionar va la figura de los acuerdos impugnables o va la figura de la nulidad de acuerdos, segn corresponda. Por lo dems, la restriccin del citado artculo 144 obedece a la transferencia voluntaria de las acciones, como se lee en su segundo prrafo, lo que no sucedera en el supuesto aqu referido donde la exclusin del socio supone la enajenacin forzosa de sus acciones. En suma, el socio excluido tiene a su favor el derecho de impugnacin. 3. Conclusin Atendiendo a lo expuesto en las lneas precedentes discrepamos del precedente registral de observancia obligatoria que hemos analizado porque con l se entorpece innecesariamente la marcha societaria al exigirse la convocatoria del socio que se pretende excluir en una sociedad comercial de responsabilidad limitada, dizque por asegurar su derecho fundamental de defensa, cuando en realidad ste ya se encuentra asegurado hace ms de 11 aos en el texto de la Ley General de Sociedades. El Tribunal Registral no puede exigir ms de lo

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que la norma prev, ms an cuando tales exigencias se tornarn contraproducentes y su cumplimiento ser una mera cuestin formalista que lo conlleva a nada eficiente. En efecto, si se ordena (como lo est haciendo el referido precedente) que la sociedad convoque al socio que pretende excluir, pues se le convocar, aquel quizs concurrir, entonces escuchar el debate, participar y, lo ms probable, se adoptar el acuerdo que las circunstancias han propiciado, sin mayor cambio a partir de su asistencia. Acordar la exclusin del socio en una sociedad comercial de responsabilidad limitada (que califica, por su propia naturaleza, como personalista) significa, cuando menos, el resquebrajamiento de las relaciones personales entre los socios que animan la exclusin y el socio excluido. Esto no va a cambiar cuando la norma o un precedente registral exijan que ese socio al que se pretende excluir sea convocado. Guardando las distancias, es como exigir que la conciliacin (a la que debe arribarse de manera consensuada) sea obligatoria. Situaciones as conllevan a un alejamiento marcado del Derecho respecto a la realidad, lo cual siempre ser negativo, pero ms an en el mbito societario que, de por s, requiere integrar la ciencia jurdica y la realidad empresarial.

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CAPTULO III LEGISLACIN COMPARADA

Establecidos los trminos de la discusin en el mbito local, corresponde resear algunas propuestas del derecho extranjero. 1. LIECHTENSTEIN13 Las medidas tendientes a la creacin y promocin de un paraso fiscal llevaron a las autoridades del Principado a permitir la constitucin de sociedades por un nico socio, siendo dicha posibilidad, sin embargo, desvirtuada en 1980. Mediante la sancin de la ley del 5 de noviembre de 1925, se definen dos institutos distintos, a saber: A. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada; y B. La persona Jurdica Unipersonal14. El primer instituto, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, nace solamente con la correspondiente inscripcin en un registro creado al efecto. Una misma persona, fsica o jurdica, puede constituir varias empresas individuales de responsabilidad limitada. Esta amplsima posibilidad casi no se encuentra en el derecho comparado. Regulando este instituto "se crea un patrimonio de empresa, que slo puede ser agredido por los acreedores de la empresa misma, no respondiendo por las deudas de los acreedores del titular, ni por los acreedores de otras empresas limitadas del titular. Solamente cabe la accin en casos muy particulares: dao por incumplimiento de normas de reduccin de capital, simulacin de capital superior, etc."15 El segundo instituto, la Persona Jurdica Unipersonal, es definida por el artculo 637 del cuerpo legislativo de 1925: Toda persoa jurdica prevista por la ley como sociedad por acciones, sociedad por cuotas o sociedad de responsabilidad limitada puede ser constituida por una persona o por una firma individual como nico socio de una agregado asociativo unipersonal. Cuando el numero de los socios

13

Vase Aramouni, Alberto, "Empresa Individual de responsabilidad limitada", en "Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la empresa V Congreso de Derecho Societario", Advocatus, Crdoba, 1992, t. I, pg. 335. 14 En realidad, tambin se define en dicha ley el "Ansalt", de caractersticas nicas no aplicables a la legislacin argentina. 15 Aramouni, Alberto, op. cit., pg. 336.

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de tal ente se reduzca a uno, puede continuar sus actividades, siempre que los estatutos sean modificados16 2. FRANCIA Desde aquella contundente posicin del art. 1832 del Cdigo Civil, la doctrina francesa mostr una interesante evolucin, que luego fue proyectada en la legislacin. En 1978 una comisin encabezada por Claude Champaud prepar un informe titulado "La Empresa Personal de Responsabilidad Limitada", por encargo del Ministerio de Justicia. Dicho trabajo propiciaba la incorporacin de la empresa personal bajo la metodologa del patrimonio de afectacin, sin personalidad jurdica, y con un rgimen estructural especfico17. Desechado el trabajo de Champaud, -que inviste, sin embargo, un importante valor doctrinario- se adopt un rgimen de sociedad unipersonal, y se modific el art. 1832 del Cdigo Civil (ley N 85-697 de 1985) agregando el siguiente prrafo: "Puede constituirse en los casos previstos en la ley, por el acto de voluntad de una sola persona". La reforma de la legislacin comercial permiti, como se adelant, la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada mediante la declaracin de voluntad de una sola persona. La sociedad puede constituirse por una persona fsica o por una de existencia ideal, mas la persona jurdica que constituya una unipersonal no puede ser a su vez sociedad unimembre. En similar sentido, a cada persona fsica slo le es permitido constituir una sola sociedad unipersonal. Se exige un capital mnimo inicial de 50.000 francos (unos 7.500 pesos), permitindose su aportacin en dinero o en especie. La administracin de la persona queda en manos de un gerente, que puede ser indistintamente el socio nico, o bien un tercero designado al efecto. El rgano de gobierno de la persona, la asamblea, est manejado ntegramente por el socio nico, y posee competencia para todos los aspectos para los cuales la tiene en las sociedades plurimembres. El socio nico debe mantener un libro en donde se hagan constar todas las decisiones de gobierno de la persona. La responsabilidad por las deudas sociales se extiende, -en virtud de los efectos de la responsabilidad limitada- slo al patrimonio de la sociedad. Sin embargo, en determinados casos es posible ejercer la accin de extensin de responsabilidad a los bienes personales del
16 17

Alberto Aramouni, op. cit., pg. 336. Ver Champaud, Claude, "La Empresa Personal de Responsabilidad Limitada", con traduccin de la Dra. Ana I. Piaggi, en RDCO 1980, pg. 487 y sgtes.

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socio nico. Este supuesto se da en los casos de faltas en la gestin, ya sean estas por simple negligencia o se trate de maniobras fraudulentas. Asimismo, en caso de no respetarse el requisito legal que permite slo una sociedad unipersonal por persona, se puede demandar la nulidad del ente18. 3. ALEMANIA La ley de sociedades de responsabilidad limitada, reformada en 1980, introduce las SRL unipersonales. Su reconocimiento ha tenido una importante acogida en la prctica mercantil, que se revela por los datos estadsticos que presentaron los registros societarios de dicho pas. La referida reforma del Gmbh Gesetz determin que "una constituida por dos o ms socios se transformar en una unipersonal, cuando todas las cuotas sociales recaen sobre una persona". As, se opera la transformacin sin necesidad de declaracin de voluntad expresa al respecto. SRL SRL sola una

Por otro lado, la fundacin ab-initio de una SRL unipersonal tambin es permitida, procedindose a su formacin por medio de una declaracin contenida un una escritura pblica. A partir de la firma de dicho instrumento se entra en el iter constitutivo, con la posibilidad de actuar jurdicamente. Sin embargo, hasta que no se completa la debida registracin del estatuto no existe ni personalidad jurdica ni limitacin de la responsabilidad. Se exige asimismo la integracin de un cuarto del capital social, que no podr descender de 25.000 marcos alemanes, y otorgar una garanta por el aporte del resto. Tal garanta puede constituirse por una simple declaracin, pero su no efectivizacin puede acarrear sanciones penales. Con el cumplimiento de los requisitos se procede a la registracin, y todas las obligaciones anteriores al registro pasan a tener como titular a la nueva persona. Esta obligacin de integrar efectivamente el monto del aporte tiene una importancia "capital": se ha de sentar claramente el principio de separacin de los patrimonios.

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Art.34: La sociedad de responsabilidad limitada se constituye por una o ms personas que soportan las prdidas nada ms que hasta la concurrencia de sus aportes. Cuando la sociedad se componga de una sola persona, ella se denomina socio nico. El socio nico ejerce los poderes atribuidos a la Asamblea de socios por las disposiciones del presente artculo. Art. 36-I: En caso de reunirse una sola persona la totalidad de las partes de una sociedad de responsabilidad limitada, las disposiciones del art. 1844-5 del Cdigo Civil relativa a la disolucin judicial no son aplicables". Art. 36-II Una persona fsica no puede ser asociado nico ms que de una sola sociedad de responsabilidad limitada. Una sociedad de responsabilidad limitada no puede tener como asociado nico a otra sociedad de responsabilidad compuesta de una sola persona. En caso de violacin de las disposiciones del apartado precedente, cualquier interesado puede demandar la disolucin de sociedades irregularmente constituidas...".

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Una vez concluido el iter constitutivo, la responsabilidad personal del actuante y socio desaparecen. Sin embargo, si al momento de la inscripcin existiera un balance negativo con respecto al capital comprometido, el socio deber compensar esa diferencia, con lo que se refuerza la proteccin de los terceros que contratan con la sociedad. La cuestin de la responsabilidad del socio nico ha sido tratada en forma especfica por la jurisprudencia, atento a la insuficiente reglamentacin19. As, se ha resuelto que el socio no responde con su patrimonio personal, salvo en casos de fraude, abuso o mala fe. En los casos de mala administracin se ha resuelto la responsabilidad personal del socio nico frente a los terceros, e incluso frente a la sociedad, que ser titular de una accin frente a su administrador. 4. INGLATERRA El principio general es el requisito de la pluralidad de socios para la constitucin y funcionamiento de las sociedades. Sin embargo, la elaboracin jurisprudencial y doctrinaria desde hace ms de un siglo lo han atenuado significativamente. Actualmente, solamente se exige una pluralidad formal. A tenor de las disposiciones del "Companies Act", el nmero mnimo de socios necesarios para la constitucin y funcionamiento de una sociedad es dos. En caso de reduccin a uno del nmero de ellos durante un plazo mayor de seis meses, el socio que permanezca ser responsable personalmente por las deudas contradas luego de ese plazo. Resulta obligada la mencin del caso "Salomon v. Salomon and Co. Ltd.", que sent un precedente importantsimo. Salomon, propietario de una industria, constituy una sociedad por acciones junto a su esposa y sus cinco hijos, de modo que cada uno recibi una accin de una libra, sumando siete en total. Con posterioridad, Salomon enajen la fbrica a "Salomon and Co. Ltd." en ocho mil libras. Por dicha transaccin Salomon recibi debentures emitidos por la sociedad y un saldo en efectivo. Posteriores dificultades econmicas determinaron el concurso liquidatorio de la compaa. Realizados los activos, sobr un saldo de mil libras que los acreedores entendieron que les perteneca. Pero Mr. Salomon, en su carcter de debenturista, se opuso aduciendo un preferente derecho. Ante tal postura, los acreedores argumentaron que la sociedad era nula porque de los hechos se demostraba que se trataba de una sociedad unipersonal constituida a los efectos de beneficiarse con la limitacin de la responsabilidad. La tesis fue
19

Rovere, Marta B., "Sociedad de un solo socio una compleja problemtica. Su anlisis a travs de distintas legislaciones", en "Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la empresa V Congreso de Derecho Societario", Advocatus, Crdoba, 1992, t. I, pg.382 y sgtes.

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aceptada por el tribunal de primera instancia y la corte de apelaciones, pero la Cmara de los Lores revoc la sentencia. A esos efectos, utiliz los siguientes fundamentos: "Se ha dicho en este caso que los seis accionistas que existen adems del apelante son meros testaferros, mandatarios de l, y que tienen sus acciones en beneficio e inters del mismo. Voy a presumir que esto es as. En mi opinin ello no establece ninguna diferencia. La ley...ciertamente no dispone que cada una de las siete personas suscriptoras del acta constitutiva deben ser los reales titulares del inters de la accin o acciones que suscriben. Las personas que suscriben el acta constitutiva, o aquellas que han acordado hacerse miembros de la compaa y cuyos nombres se encuentran en el registro de accionistas, son las nicas a las que se considera accionistas y adems ellas son, en verdad, los accionistas"20 5. ESTADOS UNIDOS DE AMRICA Si bien por los caracteres propios del sistema poltico de dicho pas, no es posible encontrar una legislacin uniforme, existe una clara tendencia hacia la aceptacin de las sociedades de un solo socio. Un grupo de estados no requiere en absoluto la pluralidad de miembros y existe otro grupo que slo la exige desde un punto de vista formal, en forma similar al sistema ingls, aceptando de ese modo la figura antao repudiada del "prestanombre". Los tribunales han establecido que la extensin de la responsabilidad a los bienes personales de quien utiliza una sociedad formalmente plural solamente opera cuando se acredite la existencia de perjuicio a terceros. Para la fundacin de una "corporation" (similar a nuestras sociedades annimas), slo se requiere la suscripcin del acto constitutivo, el certificate of incorporation, por una sola persona (y dicha voluntad puede ser expresada tanto por una persona fsica como por otra "corporation") y la entrega de un ejemplar al Secretario de Estado, que hace las veces de organismo de registro, del lugar de constitucin de dicha compaa21. Sin embargo, como advierte Anaya, estas personas que suscriben el "instrumento de registracin" guardan similitud con lo que en nuestro derecho se denominan "promotores", antes que fundadores22. Por ltimo, ciertos estados, como New York, si bien permiten la unimembre, slo le conceden dicho beneficio a las personas fsicas.

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Cita tomada de Juan M. Farina, "Tratado de Sociedades comerciales Parte General", Zeus Editora, Rosario, 1980, pg. 62 y ss. 21 Segn el Model Business Corporation Act. 22 Jaime Luis Anaya, "Sociedades inicialmente unipersonales", E D. 124-728.

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6. JAPN El Cdigo de Comercio japons de 1899 tuvo una de sus ltimas modificaciones el 29 de julio de 1990. Anteriormente, se exiga para la constitucin de una sociedad annima un mnimo de siete fundadores. Para las SRL slo se exiga la pluralidad. Lo excesivo del requisito de pluralidad para las annimas ha ocasionado su continua violacin por medio de "hombres de paja", circunstancia que el legislador japons no pudo desconocer: la mencionada reforma de 1990 deroga tanto el requisito de los siete socios como la causal de disolucin cuando la SRL quede en manos de un solo socio. Otra innovacin que introdujo dicha reforma fue el requisito de capital mnimo para la constitucin de annimas. El espritu de la norma radica en resguardar la garanta de los terceros, intencin que se logra asegurando, adems de un capital mnimo, la relativa intangibilidad de ese capital. En efecto, se requieren 10 millones de yenes (aproximadamente 92.000 pesos) de capital inicial como mnimo. Por otro lado, se elev el capital mnimo para las SRL de 100 mil a 3 millones de yenes (unos 27.500 pesos). 7. LA 12 DIRECTIVA DE LA CEE Finalmente, y antes de comenzar con el anlisis de los proyectos y las tendencias en el orden nacional, debe tenerse presente esta resolucin, sancionada el 21 de diciembre de 1989 por el Consejo de las Comunidades Europeas, pues influir definitivamente en las legislaciones de los estados miembro. Esta Directiva establece la intencin de incorporar a los sistemas jurdicos de las naciones que integran la comunidad, la figura de la sociedad unimembre. A tales fines, dispone que el supuesto de que todas las participaciones accionarias o las cuotas de la SRL queden en manos de una sola persona, operndose la transformacin, sea una circunstancia objeto de registro a los fines publicitarios. Dispone asimismo que el socio nico ejerza los poderes atribuidos a la asamblea, y que las decisiones adoptadas en esa circunstancia debern registrarse por escrito en el respectivo libro de actas del rgano gubernamental. Asimismo, establece que los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad, en los casos de operaciones que excedan lo considerado "corriente", debern consignarse por escrito. Por ltimo, si bien el referido dictamen recomienda a los estados la regulacin expresa de las sociedades unimembres, exige sin embargo la implementacin de regmenes especiales que tiendan a evitar las maniobras fraudulentas. Incluso, recomienda la acogida de regmenes sancionatorios en dos casos especficos, a saber:

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A. Cuando una persona fsica sea socio nico de varias sociedades y; B. Cuando una sociedad unipersonal, o incluso otra persona jurdica sea socio nico de una sociedad. 8. PROYECTO EN LA LEGISLACIN ARGENTINA Entre nosotros, han existido numerosas propuestas promoviendo el instituto, tanto en el mundo de la doctrina23 como en el de los proyectos parlamentarios. As, se destaca el proyecto de 1929 del senador Guzmn de introducir la empresa unipersonal de responsabilidad limitada24 y el de 1949 del senador Gmez del Junco que recibi media sancin pero finalmente no recibi tratamiento en diputados. En 1990 el diputado Alberto Aramouni present un proyecto de ley proponiendo la incorporacin de la "Empresa Individual", que tambin tuvo un tratamiento disvalioso. El proyecto de unificacin civil y comercial, preparado por una comisin especial de la Cmara de Diputados de la Nacin, registrado como ley 24.013 y que fuera vetado por el Poder Ejecutivo por medio del decreto 2719/91 tuvo la virtud como ninguna otra propuesta anterior de acelerar las discusiones en todos los mbitos. El mencionado proyecto, que despert encontradas discusiones25, permita la constitucin por una sola persona de una SRL o una SA. En efecto, comienza modificando el art. 1 de la ley 19.550: "...Habr sociedad comercial cuando una o ms personas...". Tambin se propona la introduccin del siguiente prrafo al inciso 8 del artculo 94: "Lo dispuesto precedentemente no ser aplicable cuando el socio nico lo sea de una sociedad annima o de responsabilidad limitada". Los redactores del proyecto optaron en ese entonces, -al igual que en el actual proyecto que se analizar- por un rgimen de sociedad unipersonal, bastante flexible, y utilizando las ya conocidas estructuras de las sociedades pluripersonales. Descartado aqul significativo proyecto, en estos ltimos aos diversas propuestas se han discutido en los distintos mbitos; mas la
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Cabe mencionar los trabajos del Dr. Mario A. Rivarola de 1914, Esteban Lamadrid (1937), Alberto Sordelli (1940), Waldemar Arecha (1942), Arturo de la Vega (1943), entre muchos otros. 24 El proyecto del senador Alfredo Guzmn indicaba: "las empresas o entidades formadas por una sola persona podrn constituirse igualmente con capitales limitados, sujetndose en todas sus partes a las prescripciones de la presente ley". 25 Al respecto, vase Borda, Guillermo A. "Una medida necesaria: El veto a la ley de unificacin civil y comercial", E D 146-883: "La Cmara de Diputados sancion hace cuatro aos a libro cerrado, el proyecto elaborado por una comisin designada al efecto. Es decir, sin que los diputados tuvieran la menor idea de lo que votaban y, desde luego, sin haber ledo el denso proyecto, como lo dijo uno de ellos al tratarlo"; Zaldvar, Enrique, "Otro intento de reforma de la ley de sociedades comerciales? (De como no debe legislarse)", E D 146-953; Garca Belsunce, Horacio A. "Sociedad de un solo socio" E D 146-925.

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tendencia general es hacia la aceptacin del mencionado instituto, variando por cierto las tcnicas propuestas para su eventual acogida legislativa. El Dr. Vtolo26 agrup en dos grandes corrientes las posiciones que dividen a la doctrina actual. El primer grupo plantea la necesidad de incorporar al empresario individual al sistema de la ley 19.550, creando un ente con personalidad jurdica distinta de la de el nico socio, basndose en las siguientes ideas: I. En la realidad, existen sociedades que slo mantienen la pluralidad en forma aparente, y con una tenencia mnima o simblica por parte de otro u otros socios. Es conveniente que el rgimen de limitacin pueda instrumentarse a travs de las sociedades comerciales, ya que es un rgimen conocido y sobre el cual se tiene una importante experiencia. La indudable ventaja de que en el futuro el titular pueda incorporar otros socios sin afectar la estructura societaria, proceso que se llevara a cabo por el previsto para el aumento de capital. Por otro lado, otro gran sector de la doctrina nacional, brindando similares razones que aquellas que brindara la comisin presidida por Claude Champaud en su trascendente informe32- se inclina por el establecimiento de un rgimen de empresa individual de responsabilidad limitada, otorgndole personalidad jurdica en algunos casos, y en otros simplemente acudiendo a la figura del patrimonio de afectacin, basndose en lo siguiente: a. La inconveniencia de incorporar al rgimen societario, de naturaleza contractual, de un instituto que conviva bajo las mismas normas, con naturaleza de declaracin unilateral de la voluntad. b. La imposibilidad de aplicar un amplio haz de relaciones intrasocietarias en los casos en que haya un slo titular del paquete accionario. c. La incorporacin de futuros socios no se ve enervada si se prevn mecanismos adecuados de conversin estructural. Teniendo presente este esquema, researemos algunas propuestas que ltimamente ha elaborado la doctrina nacional en los distintos mbitos de discusin acadmica. Comenzaremos por analizar las propuestas de autores correspondientes al primer grupo, es decir, aquellos que propician la creacin de sociedades unimembres utilizando el esquema orgnico de la ley 19.550. Luego,
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II.

III.

Vtolo, Daniel Roque, "Empresa individual de responsabilidad limitada y sociedad unipersonal", en "Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la empresa V Congreso de Derecho Societario", Advocatus, Crdoba, 1992, t. I., pg. 319 y sgtes.

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researemos aquellas propuestas en torno a la denominada "empresa individual de responsabilidad limitada", correspondientes al segundo grupo supra mencionado. Por ltimo, efectuaremos un anlisis crtico del Proyecto de Cdigo Civil, tarea para la cual hemos sido cordialmente convocados. Obsrvese que la mayor cantidad de propuestas tanto en la doctrina como en los proyectos legislativos- que se presentaron lo fueron en torno al sistema de las sociedades unipersonales, circunstancia que puede leerse como una tendencia muy clara en ese sentido. i. La sociedad unipersonal bajo la estructura orgnica de la ley 19.550 1. Arnoldo Kleidermacher. Impulsa la incorporacin de un instituto simple, que contribuya a conciliar nuevamente el derecho con la realidad negocial. Propone utilizar la denominacin de "Afectacin patrimonial limitada", y le permite su constitucin solamente a las personas fsicas. La constitucin de la sociedad se efecta mediante la redaccin de una declaracin jurada por instrumento pblico o privado, que deber ser posteriormente registrada. El socio nico deber llevar los libros en debida forma, y le sern aplicadas las normas de control de acuerdo a la actividad que emprenda. En todo lo dems le sern aplicadas las leyes sobre sociedades, principalmente para el rgimen de administracin, y las normas concursales de extensin de la quiebra, en su caso. 2. Fernando Prez Hualde. La utilizacin de la denominacin "sociedad unipersonal", segn este autor, es incorrecta, en virtud de la connotacin de pluripersonalidad del trmino "sociedad". A pesar de que en su propuesta se utilizan en su mayora las normas de organizacin del actual rgimen de sociedades comerciales, denomina a la unimembre "Patrimonio independiente con personalidad jurdica". Slo se permite su constitucin a las personas fsicas, quienes podrn constituir uno slo. Propone agregar al art. 94 inc. 8 que en el caso de que la sociedad se quede con un slo socio, se transforme en el instituto propuesto. Sostiene que el pequeo empresario individual

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acudir a la SRL de base unipersonal por su simpleza estructural y por su mayor economicidad. 3. El Dr. Miguel C. Araya, por su parte, amn de proponer la Sociedad Unipersonal y descartar las ideas del grupo "b)" asegura que la incorporacin del instituto solucionar el problema de las filiales o subsidiarias controladas. La posibilidad de crear sociedades unipersonales no estara slo reservada al pequeo o mediano empresario que desea resguardar su patrimonio familiar de las vicisitudes del emprendimiento comercial. Para el referido autor, las personas jurdicas tambin podrn crear sociedades unipersonales, crendose la figura de la sociedad totalmente controlada. En lo que hace a la estructura, ser similar a la actual ley 19.550. 4. Eduardo Mario Favier Dubois (pater). Rechaza tambin la tesis del patrimonio de afectacin (grupo "b)" ), y promueve la creacin unipersonal de un ente con personalidad propia independiente de la del empresario. Esta posibilidad queda reservada exclusivamente a las personas fsicas. Sin embargo, critica el proyecto de unificacin de 1992 por llamar "contrato" a dicho acto constitutivo y, sobre todo, por llamar "sociedad" a dicho ente unipersonal, que en su tesis doctoral debe denominarse "Empresa Individual de Responsabilidad Limitada". 5. Liliana Araldi, Mariana Baigorria, Eduardo H. Prez y Mario A. Puricelli. Proponen la incorporacin de la Sociedad Unipersonal al rgimen de la ley 19.550, con un rgimen flexible. As, podrn constituirlas tanto personas fsicas como jurdicas, y una persona podr ser titular de ms de una sociedad unipersonal. Sostienen que debe crearse un rgimen de fiscalizacin especfico, sobre todo para aquellas que queden comprendidas en alguno de los supuestos del art. 299 de la actual ley de sociedades comerciales. El control se llevar a cabo por medio de auditoras externas, a cargo de un Registro de Auditores que se crear a tal efecto.

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ii.

Propuestas en torno a la "empresa unipersonal", con estructura interna diferenciada27 Rafael Barreiro y Daniel M. Turrin28. Luego de criticar duramente la propuesta legislativa de unificacin de 1991, que consideran inoportuna habida cuenta de la ausencia de debate previo suficiente, promueven la "Empresa Individual de Responsabilidad limitada" (E.I.R.L.), que constituye bsicamente un patrimonio de afectacin, carente de personalidad jurdica, y sometido a un rgimen especfico. Dicha empresa, creada por voluntad individual, antes de ser inscripta, podr ser impugnada por los acreedores del empresario, para lo cual se establece un rgimen de publicidad. Dicha oposicin tambin operar cuando el empresario intente integrar nuevos bienes al patrimonio de afectacin. Los de naturaleza registral que se incorporen a la E.I.R.L., lo harn como una restriccin al dominio, y esa intencin de incorporar bienes debe ser previamente publicada para posibilitar el ejercicio del derecho de oposicin. En todos los casos se debern llevar los libros de comercio exigidos al comerciante individual, y se deber llevar la contabilidad de acuerdo a la actividad emprendida, presentando en sus casos balances y estados de resultados a la autoridad de contralor. A diferencia de otras propuestas, en donde se permite escindir la titularidad de la administracin de la empresa, aqu en todos los casos el empresario es administrador de la E.I.R.L. En cuanto a las relaciones entre los acreedores de la E.I.R.L. y los personales del empresario, stos ltimos tendrn derecho al remanente del patrimonio de la E.I.R.L. luego de satisfechos en su

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Se remite al lector al trabajo de Claude Champaud, op. cit., en donde se efecta un completo estudio de las Empresas Personales. Asimismo vase Odriozola, Juan Martn Sociedad de un solo socio o empresa unipersonal de responsabilidad limitada, "VII Congreso Argentino de Derecho Societario y III Congreso Iberoamericano de derecho societario y de la empresa", Buenos Aires, 1998, pg. 268 y sgtes. El autor, al defender el rgimen de empresa individual sostiene que el sistema jurdico ofrecer tres opciones, a saber: 1. La sociedad, para encarar negocios aunando esfuerzos, participando de los beneficios y soportando las prdidas; 2. El fideicomiso, para llevar adelante negocios fiduciarios puntuales y dirigidos a un beneficiario predeterminado, y; 3. La empresa unipersonal o individual de responsabilidad limitada o cualquier nombre similar que no sea confundible con los anteriores, para afrontar negocios propios sin poner en riesgo por ejemplo- el patrimonio familiar... 28 En similar sentido, ver el proyecto del diputado Alberto Aramouni, que fuera aprobado por la H. Cmara de Diputados de la Nacin en 1990 (Aramouni, Alberto, "Empresa Individual de Responsabilidad Limitada", en "Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la empresa V Congreso de Derecho Societario", Advocatus, Crdoba, 1992, t. I., pg. 335 y sgtes.).

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totalidad los acreedores de ste. El patrimonio afectado, asimismo, no podr ser utilizado para garantizar o afianzar deudas ajenas a la E.I.R.L. Viceversa, los bienes no afectados del empresario y de sus parientes ms prximos no podrn ser utilizados para garantizar deudas de la E.I.R.L. Para acentuar esta independencia de los patrimonios, a pesar de la titularidad unificada y su forma de inscripcin como restriccin al dominio, la contratacin entre el EIRL y el empresario es calificada como nula de nulidad absoluta. Por ltimo, esta propuesta concede la posibilidad de cesin global del EIREL, cumpliendo estrictas normas publicitarias, y garantizando la posibilidad de oposicin previa de los acreedores. En el proyecto legislativo de Alberto Aramouni, el empresario responde con todo su patrimonio personal en caso de dolo, fraude, o: 1. Si no lleva la contabilidad en forma legal; 2. Si omite practicar los balances anuales; 3. Si aplica los bienes afectados a actividades ajenas a la empresa; 4. Si efectuare retiros personales superiores a los permitidos o dispusiere en provecho propio de los bienes de la empresa; 5. Si no cumpliere con la formacin de un Fondo de reserva. En todos los casos, la empresa termina por la prdida del 50% del capital afectado.

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ANEXO I SOCIEDAD COMERCIAL. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. PRESTACIONES ACCESORIAS. EXCLUSIN DE SOCIO. Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 2 Turno, Sentencia N 9/97, de 18 de febrero de 1997 Ministros firmantes: Brito del Pino, Sassn, Chediak I. Comentario Prestaciones accesorias en sociedades comerciales en un caso jurisprudencial uruguayo Beatriz Bugallo Montao En este caso presentamos una Sentencia de segunda instancia de 1997, que analiza la naturaleza de las prestaciones accesorias previstas en una sociedad comercial nacional. Del contrato social se destaca: el objeto social relacionado con la prestacin de servicios, adems de un pacto de dedicacin exclusiva de los socios a los negocios de la sociedad, entre otras disposiciones relevantes que surgen de la sentencia. Haremos una presentacin general doctrinaria del tema prestaciones accesorias de la sociedad, previo al breve comentario de esta sentencia. 1. Prestaciones Accesorias A. Concepto general Las prestaciones accesorias surgen histricamente en el derecho alemn(Nebenlestungen, Sonderleistungen), en las sociedades annimas. Fueron reguladas por primera vez en 1889, en la ley austriaca, ms tarde en el Cdigo de Comercio alemn de 189729. Se trataba de una obligacin para los socios de realizar otras prestaciones a la sociedad. Para Garrigues30 dentro de la sociedad de responsabilidad limitada constituyen una derogacin del principio capitalista que reduce toda obligacin del socio frente a la sociedad a la entrega del aporte. Se trata de una obligacin de ndole societaria que acenta el intuito personae31. Una de las notas tpicas que las caracteriza en doctrina es la naturaleza peridica o continua, es decir, son

29

Cfme. DE SOL CAIZARES, Felipe, Las sociedades de responsabilidad limitada en el nuevo Derecho espaol, Madrid: EDERSA, 1954, pg. 104-105. 30 GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Comercial, tomo III, Bogot: Temis, 1987, pg. 245. 31 MARTORELL, Ernesto, Sociedades de Responsabilidad Limitada, Buenos Aires: Depalma, 1989, pg. 143.

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prestaciones que se repiten con un cierto ritmo, que implican una vinculacin jurdica permanente32. Su inclusin contractual se justifica generalmente en razones econmicas desde la perspectiva del inters o conveniencia de la sociedad33, mientras que parte de la doctrina considera que tambin resulta ventajoso en algunos casos para los socios obligados34. Su origen se identifica histricamente en las sociedades azucareras alemanas que de esta forma aseguraban la existencia de remolacha, materia prima, mediante prestaciones de sus socios35. B. Previsin en el Derecho uruguayo En el derecho societario uruguayo el rgimen de las prestaciones accesorias se encuentra contemplado en la parte general de la ley36. Establece el artculo 73 LSC37: Artculo 73. (Prestaciones accesorias). Podr pactarse que los socios efecten prestaciones accesorias las que no integrarn el capital. Su naturaleza, duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento debern ser establecidas en el contrato. No podrn pactarse prestaciones accesorias en dinero. Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, para la transferencia de stas se requerir en todos los casos el consentimiento de la mayora especial de los socios prevista en el artculo 232. Si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y para su transmisin se requerir la conformidad de los administradores o del directorio.

32

RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun, Tratado de sociedades mercantiles, 2 tomos, Mxico: Porra, 1947, t. II, pg. 461. 33 BRUNETTI, Antonio, Tratado de Derecho de las sociedades, 3 tomos, tr. por Felide De Sol Caizares, Buenos Aires: UTEHA, 1960, t. 2, pg. 114, destaca que si bien su contenido es bastante diverso, el fin es facilitar y coordinar la actividad econmica para la realizacin del objeto social. 34 PREZ SANZ, Antonio, Las prestaciones accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada, en Tratando de la Sociedad Limitada, coord. Cndido Paz -Ares, Madrid: Fundacin Cultural del Notariado, 1997, pg. 393 y ss., pg. 397 realiza esta afirmacin, considerando que si se trata de un socio productor que tiene como prestacin accesoria la venta de sus producto o prestacin de servicios a cambio de una retribucin, tiene una colocacin en el mercado asegurada; la sociedad por su parte debera verse beneficiada por la compra o contratacin directa sin intermediarios, que abarata el costo. 35 PEREZ FONTANA, Sagunto, Sociedades de acuerdo a la ley 16.060. Sociedades de Responsabilidad Limitada. Sociedades en Participacin, Montevideo: FCU, 1990, pg. 53. 36 PREZ FONTANA, ob. cit., pg. 52, destaca que con la admisin de este instituto el legislador societario nacional dej de lado los antecedentes franceses e italianos que lo influyeron tradicionalmente. 37 Fuente: directamente, Argentina Ley N 19.550, en su redaccin de 1972, artculo 50. Asimismo: Espaa, ley de 1953, artculo 10; Italia, Codice Civile, artculo 2345.

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Se trata de obligaciones sociales38 que derivan del contrato social y que determinan la obligacin del socio de cumplir con una obligacin de dar (que no sea dinero) o de hacer en los trminos que haya sido previsto en el contrato. Un pacto que alcance solamente a uno o algunos de los socios, por ms que se trate de una redaccin anloga a las prestaciones accesorias y est incluido en el contrato social no tendr dicho carcter. Ser una mera obligacin personal cuyo incumplimiento no podr afectar directamente el vnculo de socio como sucede en relacin con estas prestaciones. Las prestaciones accesorias constituyen una obligacin social en un doble sentido39: a. Solamente pueden establecerse en el contrato social; b. Derivan exclusivamente de la condicin de socio, son accesorias a las obligaciones que tiene una persona como socia de una sociedad comercial, concretamente, de una sociedad de responsabilidad limitada. A tenor de estas afirmaciones qu valor podra tener un pacto entre todos los socios de la sociedad para la realizacin de una determinada prestacin, recogido en un documento ajeno al contrato social? Evidentemente no podra plantearse en este caso que se estuviera frente a una obligacin de igual naturaleza, no podra tratarse de prestacin accesoria. Se valorar como una obligacin personal segn los trminos en que haya sido redactado: si se obligan frente a la sociedad individualmente, cada uno de ellos, si se obligan entre s, o si plantean la obligacin que contraen en ambos sentidos. En este caso no estaramos en el plano de las obligaciones del derecho societario, se tratara de obligaciones de terceros frente a la sociedad40. Las prestaciones accesorias se sujetan a pocas limitaciones establecidas por el legislador nacional: a. No integran el capital social; b. No podrn consistir en dinero; c. En el caso de sociedad de responsabilidad limitada, se establece que para la transmisin de las cuotas se requerir la mayora especial de los socios prevista en el artculo 232 LSC. En este ltimo caso el legislador remite a una mayora que est inserta en un mecanismo complejo. Estimamos que por la naturaleza personal de estas prestaciones la voluntad del legislador fue someterlas al procedimiento de cesin de cuota a terceros. En este caso, quedando pendiente de cumplimiento alguna prestacin, no
38

Cfme. en el derecho uruguayo, PREZ FONTANA, pg. 55; en el derecho espaol PEREZ SANZ, ob. cit., pg. 400, que afirma que deriva de una autntica causa societatis. 39 Cfme: GARRIGUES, ob. cit., pg. 246. 40 MARTORELL, ob. cit., pg. 143.

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puede pactarse en contrario. Es decir, no puede eludirse este procedimiento mediante un pacto de no aplicacin del artculo 232 LSC. Por el contrario, para el caso en que la prestacin accesoria pactada ya se cumpli o que sea de imposible cumplimiento no corresponder aplicar esta disposicin. Cuestiones tales como naturaleza, duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento, y otras cualesquiera no enunciadas por el legislador sern objeto de pacto expreso en el contrato social. Tambin puede pactarse una retribucin a cambio de la efectiva prestacin comprometida. Cualquier bien que puede ser objeto de aporte, menos el dinero, puede ser objeto de una prestacin accesoria. Podemos anotar los siguientes ejemplos de prestaciones accesorias: entregar determinados bienes para la venta; ejecutar trabajos en determinado momento del ao; realizar encargos especiales; no realizar determinada actividad durante una poca del ao. Pueden ser de cumplimiento peridico o agotarse en una determinada prestacin o actividad. Para el caso de incumplimiento de las prestaciones accesorias es aconsejable prever multas u otras sanciones pecuniarias en el contrato social. Si nada se establece debern aplicarse las disposiciones legales para el caso de incumplimiento de las obligaciones del socio y, eventualmente, podr llegar a configurarse justa causa que d lugar a la exclusin del socio. 2. Sobre la Sentencia cuyo texto se transcribe No son frecuentes las sentencias uruguayas en materia de derecho comercial. En relacin con prestaciones accesorias hemos encontrado este anlisis quehace referencia a un punto crtico: incumplimiento y efectos frente a la sociedad comercial. La sociedad puede exigir las prestaciones a las que se obliga cualquiera de los socios, de manera que tal fue la actitud de la sociedad en cuestin. No recibiendo respuesta satisfactoria, se plante el camino de mxima gravedad: la exclusin del socio, fundada en una justa causa. En el caso que nos ocupa, el incumplimiento de las prestaciones accesorias convenidas en el contrato social conjugado con la indiferencia probada de un socio en relacin con el destino e inters social, constituy justa causa de exclusin del socio. Esta conclusin, que puede valorarse tambin en unplano conceptual general, se vio potenciado por las caractersticas particulares del objeto social desarrollado por la sociedad comercial escenario de la cuestin.

41

II.

Texto ntegro de la sentencia SEGUNDA INSTANCIA AUTOS: "S.E.F. Ltda. c/ Enrique, Osvaldo - Solicitud de exclusin de socio", Ficha 35/96. Venida en Apelacin del Juzgado: Letrado de Primera Instancia en lo civil de 17 Turno. En Montevideo, a los 18 das del mes de febrero de mil novecientos noventa y siete, el Tribunal de Apelaciones en lo civil de 2 Turno, procede a celebrar la audiencia dispuesta en el Art. 344 del Cdigo General del Proceso. Estando presentes: ... Y el Tribunal dicta sentencia en los trminos que siguen: VISTOS: Para sentencia definitiva de segunda instancia estos autos, atento al recurso de apelacin deducido por la parte actora contra la sentencia N 48 de fecha 22 de setiembre de 1995. RESULTANDO: I) Se da aqu por reproducida la relacin de hechos de la sentencia apelada, por ser exacta. II) En lo dispositivo, el Sr. Juez desestim la demanda, sin especiales sanciones procesales. III) El recurso fue interpuesto en tiempo y la parte actora se agravia porque: a) el Juez rechaz la demanda, pese a que al no haber sido esta contestada, debi tener por ciertos los hechos afirmados, conforme art. 130.2 del C.G.P.; b) el Juez rechaz la demanda, pese a que la conducta asumida por el socio demandado fue de un grave incumplimiento de sus obligaciones, puesto que dej de concurrir a trabajar primero parcialmente y luego en forma total, se desinteres de la sociedad al no concurrir a las Asambleas ni recibir las copias de balances, y por ltimo neg abiertamente la propia existencia de la sociedad en ocasin de la demanda laboral deducida contra A.C.S.A. Pidi que se revocara. IV) El demandado contest agravios y pidi que se mantuviera en todos sus trminos la sentencia. V) Franqueado el recurso y recibidos aqu, consta que previo estudio en forma sucesiva, se convoc la audiencia de ley, a la cual

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concurrieron y fueron odas ambas pronunciamiento para el da de hoy. Y CONSIDERANDO:

partes,

difirindose

el

I) El agravio en cuanto refiere a no haberse ajustado el Sr. Juez a la regla del art. 130.2 C.G.P., no es de recibo. En realidad, dicha regla impone se tengan por ciertos los hechos afirmados por el actor, y no fue desconocida por el Sr. Juez, que se atuvo a tales hechos afirmados. Pero que, cuando tuvo que calificar y/o valorar jurdicamente tales hechos, como configurativos o no del incumplimiento contractual, decidi que tales hechos no eran suficientes. II) En cuanto a dicha valoracin misma, en cambio, el Tribunal estima que, con algunas precisiones, el agravio sustancial es de recibo. En efecto. Si bien se comparte con el Sr. Juez a quo que no puede confundirse el trabajo personal de los socios, con su aporte a la sociedad -y en tal sentido resulta equivocada la afirmacin de la parte actora a fs. 32vta. num. 4-, no es menos cierto que el trabajo personal, en tanto que prestacin accesoria, puede ser de importancia decisiva. As, destaca la doctrina que "...la ley regula el importante tema de las prestaciones accesorias, que consisten en general en el trabajo, la colaboracin, el apoyo tecnolgico, incluso el uso y goce de derechos, por parte del socio o accionista, en una actitud de esfuerzo y compromiso directo y personal con al actividad y suerte de la empresa societaria, cualquiera fuera su modalidad." (Rippe, Siegbert. Sociedades comerciales, Ley N 16.060, pg. 52). En el caso concreto, se trata de una sociedad cuyo capital es integrado por slo tres socios (46 cuotas el primero, 27 cuotas c/u de los otros dos), cuyo objeto social prev e incluye obligaciones de hacer (clusula 3 refiere a intermediacin en la compraventa de inmuebles, realizacin de tasaciones... etc.), y pactndose expresamente en la clusula 12 y bajo el rtulo "Actividades de los socios" que "...los socios se obligan a dedicar su actividad, en forma total, a la atencin de los negocios comprendidos en el objeto social." (fs. 2vta.) De lo anterior surge claro que la actividad personal -trabajo- y vinculada exclusivamente con el objeto social, fue pactada como obligacin accesoria muy relevante. Y si bien es cierto que las sanciones para el caso de incumplimiento debieron haber sido establecidas en el mismo contrato y no lo fueron (art. 73 inciso segundo de la ley N 16.060), igualmente cabe sostener que la conducta del socio aqu demandado demuestra -

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globalmente considerada- una total ausencia de colaboracin personal en la actividad prevista, y una total falta de compromiso con la suerte de la sociedad. La conclusin anterior no vara, por el hecho cierto- de que si se consideran algunos hechos en forma aislada, estos pueden ser vistos como "facultades", o "derechos" del aqu demandado, y no como "obligaciones". As, por ejemplo, su no asistencia a la Asamblea, o su no recepcin del balance practicado, o el ejercicio de accin judicial contra tercero para pedir lo que entiende se le debe por aqul. Porque esos hechos aislados -vistos y valorados en su contexto y sobre la base de un verdadero abandono del socio en cuanto a su contribucin de trabajo personal para la actividad perseguida en el objeto social- son realmente configurativos de una justa causa de exclusin (art. 147 de la ley N 16.060). Exclusin que adems resulta procedente, frente a quien -pese a que no contest la demanda ni dedujo reconvencin alguna-, insisti al absolver posiciones, en cuanto a que la sociedad sera una mera ficcin formal, y demostr su total desinters en aqulla (vase cont. a la N 1, 2, 7 y 8 a fs. 61 y 62). La pretendida "inoponibilidad" de la persona jurdica, a que alude el demandado al contestar agravios, resulta extempornea en este proceso, cuyo objeto fue muy precisamente definido en la audiencia de fs. 56, y no incluye cuestionamiento alguno en tal sentido. III) Dado lo opinable del asunto, como surge del propio contenido modificatorio en esta instancia, no procede sancin procesal alguna. Por estos fundamentos y con los arts. 344, 342, 261 del C.G.P., redaccin de este ltimo por art. 6 de la ley N 16.699, y 73, 147 de la ley N 16.060, el Tribunal por unanimidad FALLA: Revcase la sentencia recurrida, y en su lugar, se admite la demanda y se dispone la exclusin del demandado Sr. Osvaldo Enrique Crovetto, como socio de "S.E.F. Limitada". Sin sancin procesal en la instancia. Leda que fue, firman los Sres. Ministros por ante la suscrita Secretaria, quedando las partes notificadas (art. 76 del C.G.P.). Brito del Pino - Sassn Chediak

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