Facult des sciences juridiques, politiques et sociales
Ecole doctorale n 74 LA PROTECTION DE LENFANT EN DROIT INTERNATIONAL PENAL : ETAT DES LIEUX Mmoire de Master recherche Mention Droit international prsent par Aurlie LA ROSA Sous la direction de Monsieur le Professeur LAVENUE Anne universitaire 2003-2004 Mmoire publi aprs autorisation du jury sur http://edoctorale74.univ-lille2.fr Lhumanit se doit de donner lenfant le meilleur delle-mme Dclaration de 1924 sur les droits de lenfant. 2 SOMMAIRE SOMMAIRE..3 TABLE DES ABREVIATIONS 4 INTRODUCTION...6 1re PARTIE : LEVOLUTION DE LA PROTECTION DE LENFANT.12 Chapitre 1 : La gense de la reconnaissance des droits de lenfant...13 Chapitre 2 : Lintrt suprieur de lenfant.42 2me PARTIE : LES DOMAINES DE PROTECTION DE LENFANT EN DROIT INTERNATIONAL PENAL 75 Chapitre 1 : La protection de lenfant selon les textes.75 Chapitre 2 : Les limites de la mise en uvre de la protection de lenfant en droit international pnal118 CONCLUSION...150 BIBLIOGRAPHIE..153 ANNEXES.166 TABLE DES MATIRES171 3 TABLE DES ABREVIATIONS ET DES ACRONYMES - AFL : Fdration amricaine du travail - AFRC : Conseil rvolutionnaire des forces armes - AGNU : Assemble Gnrale des Nations Unies - APLS : Arme Populaire de Libration du Soudan - Art. : Article - Av. : Avant - avr. : Avril - BICE :Bureau International Catholique des droits de lEnfant - BIT : Bureau International du Travail - Bull. crim : Bulletin criminel - Cadco : Coordination pour le droit la connaissance des origines - Cass. crim : Chambre criminelle de la Cour de cassation - C. cass. : Cour de cassation - CD: Compact Disk - CE : Conseil dEtat - CEDEAO : Communaut Economique des Etats de lAfrique de lOuest - CEDH : Cour Europenne des Droits de lHomme - chap. : Chapitre - CICR : Comit Internationale de la Croix-Rouge - CNCDH : Commission Nationale Consultative des Droits de lHomme - CND : Conseil National de la Dmocratie - Coll. : collection - C. pn. : Code pnal - CPI : Cour pnale internationale - CRC : Committee on the Rights of the Child - dc. : dcembre - DEI : Dfense des Enfants-International - d. : dition - ECOSOC : Conseil Economique et Social des Nations Unies - ECPAT : End Child Prostitution And Trafficking - etc : et ctera - FAB : Forces Armes Burundaises - FDD : Forces pour la Dfense de la Dmocratie - fvr. : Fvrier - FITTHC : Fdration Internationale des Travailleurs du Textile, de lHabillement et du Cuir - FNL : Forces Nationales de Libration - HCR : Haut Commissariat des Nations Unies pour les Rfugis - infra : Infra - INTERPOL : - IPEC : International Programme on the Elimination of Child Labour - ISPA: Internet Service Provider Association - janv. : janvier - J-C : Jsus Christ - J.O : Journal Officiel 4 - J.O.U.E: Journal Officiel de lUnion Europenne - juill. : juillet - LTTE : Tigres de la libration de lEelam tamoul - MODEL : Mouvement pour la Dmocratie au Libria - n : numro - nov. : novembre - NRA : National Resistance Army - oct. : octobre - OIT : Organisation Internationale du Travail - OMC : Organisation Mondiale du Commerce - OMS : Organisation Mondiale de la Sant - OMT : Organisation Mondiale du Tourisme - ONG : Organisation Non Gouvernementale - ONU : Organisation des Nations Unies - op. cit : Opere citato - OSCE: Organisation pour la scurit et la coopration en Europe - p. : page - PALIPEHUTU : Parti de Libration du Peuple Hutu - PKK : Parti des Travailleur du Kurdistan - : paragraphe - : Pour cent - PIDCP : Pacte international relatif aux droits civils et politiques - PNUD : Programme des Nations Unies pour le Dveloppement - prf. : Prface - PUF : Presse Universitaire de France - RAIAL : Rseau dAction International sur les Armes Lgres - RCD : Rassemblement Congolais pour la Dmocratie - RCD : Rpublique Dmocratique du Congo - RICR : Revue Internationale de la Croix-Rouge - RIDI : Rseau Internet pour le Droit International - RGDIP : Revue Gnrale de Droit International Public - RUF : Rvolutionary United Front (Front Rvolutionnaire Uni) - s. : suivant - SDN : Socit des Nations - sept. : septembre - supra : Supra - T. Police : Tribunal de police - TMM5 : Taux mondial de mortalit des nourrissons et des enfants de moins de 5 ans - TSSL : Tribunal spcial pour la Sierra Lone - UCK : Arme de libration du Kosovo - UNICEF : Fonds des Nations Unies pour lEnfance - UNESCO : Organisation des Nations Unies pour lducation, la science et la culture - www : World Wide Web 5 INTRODUCTION Lenfant na acquis que rcemment et de faon limite une personnalit juridique. La conception que lon a eu de lui pendant des sicles ainsi que sa place dans la socit ont connu une longue volution. Dj dans lorigine du mot infans, lenfant tait celui qui ne parle pas , nayant aucun droit la parole et ne pouvant pas donner son avis. 1 Sa vie ne dpendait que du choix et des dcisions des adultes. La conception romaine de la soumission de lenfant au pater familias, aprs avoir longtemps domin la tradition juridique occidentale, a cd la place la reconnaissance de lenfant faisant partie dun univers autonome et diffrent, soumis des besoins et des lois qui lui sont propres. 2 Cette reconnaissance a progressivement pris corps au XVIII me sicle : lide dun statut de lenfant apparat avec la philosophie des lumires, et notamment dans les crits de Jean-Jacques Rousseau. 3 Certains principes ducatifs contenus dans lEmile ou de lducation 4 : prparez de loin sa libert , ont fond une ducation non autoritaire (qui sera reprsente au XX me sicle). A cette poque, les enfants sont considrs comme les futurs btisseurs ou les richesses de demain de la socit des lumires , et non plus comme la possession du pre ou comme une proprit quelconque. 5 Pourtant ce besoin de protger lenfant nest pas rcent, il existait dj chez le peuple hbreux accordant un statut de lenfant trouv 6 ; et notamment en Grce puisque lEtat intervenait de faon considrable dans les relations parents-enfants : en cas de maltraitance, les citoyens pouvaient se porter dfenseurs de lenfant et faire entendre leur plainte devant la justice 1 Voir DEKEUWER-DEFOSSEZ (F.), Les droits de lenfant , Que sais-je ? 6 e d. mise jour, Paris : PUF, 2004, 127 p. 2 Supra pp. 11-25. 3 Supra pp. 16-19. 4 ROUSSEAU (J-J.), mile ou de lducation , Paris, GF/Flammarion, 1966. 5 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , Paris : lHarmattan, 2002, p. 17. 6 Ibid, p. 16. 6 criminelle. 7 De mme dans lEmpire romain, le vocabulaire dsignant lenfant, aux diffrents ges de la vie, se diversifie et traduit souvent des signes daffectivit. 8 Certaines qualits qui lui sont reconnues jouent en sa faveur, comme son innocence et son tat de grande puret. Face lexploitation grandissante des enfants, la ncessit dune protection internationale, de lui consacrer des droits propres sest faite ressentir. Ce nest quau XX me sicle que les lois consacrant les droits de lenfant sont tablies et font de ce dernier une proccupation internationale. Aprs 1924, plus de quatre-vingt instruments juridiques internationaux vont suivre, se rfrant indirectement ou directement lenfant. 9 On va passer dun droit dclaratoire un droit contraignant. Aujourdhui, le terme denfant est beaucoup plus largement entendu. Il ne sagit plus de lenfant en bas ge. Il a fallu attendre la Convention de lONU du 20 novembre 1989 sur les droits de lenfant 10 , pour que celui-ci soit enfin considr comme une personne part entire, dote dun statut juridique, ayant dsormais le droit la parole. Denfant objet, il devient pour la premire fois sujet de droits. 11 Selon Philipe Alston, linnovation la plus importante de cette Convention, est simplement la reconnaissance du fait que les enfants peuvent prtendre jouir des droits de lhomme eux-mmes et non par lintermdiaire de leurs parents ou reprsentants lgaux 12 . Lenfant est un adulte en devenir, et parce quil est un homme en puissance, il doit bnficier de tous les droits de lhomme en gnral ; mais en raison de son manque de maturit, il a besoin dune protection spciale et de soins spciaux, notamment dune protection juridique. 13 Cette protection incombe avant tout la famille de lenfant. La Convention lui accorde un rle trs important. Cependant, elle impose aux Etats parties de prendre toutes les mesures appropries pour permettre lenfant de vivre dans le milieu familial, dans un climat de bonheur, d'amour et de comprhension . 14 Lobjectif est de prparer pleinement l'enfant avoir une vie individuelle dans la socit, et de l'lever dans l'esprit des idaux proclams dans la Charte des Nations Unies, et en particulier dans un esprit de paix, de dignit, de tolrance, de libert, d'galit et de solidarit . 15 7 Ibid. 8 ARIES (P.), Lenfant et la vie familiale sous lAncien Rgime , Paris : Editions du Seuil, 1975, pp. 45-50. 9 Supra De la protection gnrale vers la protection spciale de lenfant , pp. 26-30. 10 Entre en vigueur le 2 sept. 1990, texte consultable in www.unhchr.ch 11 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , Paris: Publisud, 1996, p. 123. 12 ALSTON (P.), Courrier des droits de lhomme , vol. 4, n 1, janvier 1991, p. 3. 13 Prambule de la Dclaration des droits de lenfant, adopte et proclame par la rsolution 1386(XIV) le 20 novembre 1959. 14 Prambule de la Convention des droits de lenfant. 15 Ibid. 7 Les Organisations gouvernementales et non gouvernementales vont galement jouer un rle important dans la promotion et la mise en uvre de la protection de lenfant. 16 La Convention des Nations Unies est le premier instrument juridique international de protection de lenfant qui a force obligatoire. En la ratifiant, les gouvernements ont pris l'engagement de protger et de garantir les droits des enfants, et ont accept d'avoir rpondre devant la communaut internationale de la faon dont ils s'acquittent de cet engagement. 17 Cependant, en tant qulment du droit international coutumier, la Convention a des effets sur tous les pays, y compris ceux qui ne lont pas ratifie ou qui ny ont pas adhr. 18 Elle reprsente un consensus international sur les droits de l'enfant. 19 La Convention dfinit lenfant comme tant tout tre humain g de moins de dix-huit ans, sauf si la majorit est atteinte plus tt 20 . Lorsque la personne atteint sa majorit, elle cesse dtre enfant et donc de bnficier de la protection offerte par la Convention. Mais la rdaction de cet article a suscit un grand dbat entre les reprsentants de certaines dlgations. 21 Certains Etats, comme la France 22 , fixent le droit de vote 18 ans, tandis que dautres, tels que la Belgique, ltablissent entre 18 et 21 ans, voire 16 ans comme le Brsil. 23 Cet ge correspond la majorit lgale qui reconnat une pleine capacit juridique, le droit de jouir ainsi que dexercer des droits et davoir des obligations. 24 Si les lgislations ne prvoient pas la mme majorit lgale, les enfants continuent-ils de profiter de ladite protection ? Les Etats sont libres de fixer dans la lgislation nationale des ges suprieurs 18 ans comme norme suprieure applicable la dfinition de l'enfance. 25 Dans ce cas, les normes suprieures doivent toujours prvaloir. 26 16 Voir par exemple, les actions de lUNICEF dans la lutte contre le travail des enfants, lexploitation sexuelle de lenfant, la malnutrition, in www.unicef.org 17 Art. 47 et 48 de la Convention des droits de lenfant. 18 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit. 19 Ibid. 20 Art. 1 er de la Convention des droits de lenfant. 21 La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit., p. 20. 22 La majorit lgale est fixe en France 18 ans depuis la loi du 5 juillet 1974 (avant 21 ans). Voir LE QUID, p. 1640 b. 23 Pour une comparaison du droit de vote dans quelques pays, voir LE QUID, p. 930 b. 24 La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit., p. 20. 25 Art. 41 de la Convention des droits de lenfant. 26 Ibid. 8 A partir de quand commence la protection de lenfant ? La Dclaration des droits de lenfant de 1959 27 nonce que lenfant doit tre protg avant comme aprs la naissance 28 . La Convention des Nations Unies a rintroduit ce principe dans son prambule, la suite de lintervention de certains pays musulmans et latino-amricains. 29 Ces pays avaient demand que soient reconnus au ftus les mmes droits que lenfant n, attendu quils rejetaient lavortement. Le reprsentant de lItalie affirmait que la rgle de la protection de la vie avant la naissance pouvait tre considre comme relevant du jus cogens, puisquelle faisait partie de la conscience commune des membres de la communaut internationale . 30 Selon Ren Frydman, pour la religion catholique, la personne humaine existe partir de la fcondation, pour les isralites, lembryon nexiste qu quarante jours, avant, il nest que de leau, donc rien. Dans la religion musulmane, il ny a pas linsufflation du souffle divin avant le quatrime mois 31 . Le droit la vie est un principe essentiel puisquil est la condition mme de la jouissance des autres droits garantis. Il sagit dune norme imprative du droit international qui fait partie de la catgorie des droits intangibles des droits de lhomme. 32 Ce droit la vie nest apparu dans les textes internationaux relatifs aux droits de lhomme que tardivement. La dclaration universelle des droits de lhomme, du 10 dcembre 1948 33 , nonce dans son article 3 que tout individu a droit la vie, la libert et la sret de sa personne . Le Pacte international relatif aux droits civils et politiques 34 raffirme, dans son article 6 alina 1 er , que le droit la vie est inhrent la personne humaine , et donc un droit indrogeable au sens de larticle 4 alina 2 du Pacte. La Convention des droits de lenfant 35 ainsi que la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant 36 reconnaissent lenfant un droit inhrent la vie et imprescriptible. La Convention des Nations Unies ne se prononce pas rellement sur la question de savoir quand lenfant est titulaire des droits qui lui sont reconnus. Les rdacteurs de la Convention nont sans doute pas voulu trancher la question de lavortement. 37 La 27 Dclaration des droits de lenfant, voir note n 13. 28 Prambule de la Dclaration. 29 Voir larticle de BENOUNA (M.), La Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant , in AFDI 1989, p. 437. 30 Ibid. 31 AUCANTE (M.), VERDIER (P.), On ma jamais demand mon avis ! , d. Robert Laffont, Paris, 1990, p. 29. 32 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit., p. 19. 33 Texte disponible in www.droitsenfants.com 34 Pacte international relatif aux droits civils et politiques, adopt et ouvert la signature, la ratification et ladhsion par lAssemble gnrale dans sa rsolution 2200 A (XXI) du 16 dc. 1966. Entr en vigueur le 23 mars 1976. 35 Art. 6 de la Convention des droits de lenfant. 36 Art. 5 de la charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 37 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit. 9 Convention amricaine des droits de lhomme 38 et la Dclaration des droits de lhomme en Islam 39 sont plus prcises sur la question des droits de lenfant natre. Larticle 4 alina 1 er de la Convention amricaine nonce que toute personne a droit au respect de sa vie. Ce droit doit tre protg par la loi et en gnral partir de la conception . Alors quen 1973, dans laffaire Roe contre Wade, la Cour suprme des Etats-Unis dAmrique lgalisait lavortement sur lensemble du territoire amricain, elle condamne, en 1989, linterruption volontaire de grossesse en tant que crime , considrant que la vie commence la conception. 40 En 1990, une femme place en garde--vue a t relaxe au nom des droits du ftus. 41 Les Etats-Unis reconnaissent ainsi au ftus des droits en tant que personne potentielle. La dclaration des droits de lhomme en Islam affirme, dans son article 7, que tout enfant, depuis le moment de sa naissance, a droit des soins appropris, lducation, au soutien matriel et moral de ses parents, de la socit et de lEtat. La mre et le ftus recevront protection et un traitement spcial pendant la priode de la maternit . Le droit communautaire a galement eu se prononcer sur cette question, notamment dans laffaire X c/ Royaume-Uni 42 , o le juge europen a assimil pour la premire fois le ftus une personne, au motif que larticle 2 de la Convention europenne des droits de lhomme nexcluait pas expressment les personnes natre. La protection de lenfant en droit international pnal englobe non seulement la protection des droits qui lui sont reconnus, mais aussi celle de son intgrit physique et morale. Hormis les droits politiques, la Convention reconnat tous les enfants, sans discrimination 43 , des droits fondamentaux, des droits sociaux, conomiques et culturels. Il nexiste pas de hirarchie des droits de lhomme, tous les droits reconnus sont indivisibles et interdpendants. 44 Les enfants aussi bien des pays riches que ceux des pays pauvres sont concerns par cette protection, qui va saffirmer par des programmes daide aux enfants, tant sur le plan alimentaire que mdical et ducatif. 45 Mme si les atteintes aux droits de lenfant 38 Convention amricaine relative aux droits de lhomme, adopte San Jos, Costa Rica, le 22 novembre 1969 la Confrence spcialise interamricaine des Droits de lHomme. Texte disponible in www.cidh.oas.org 39 Dclaration des droits de lhomme en Islam, adopte au Caire, en gypte, le 5 aot 1990. Texte disponible in www.droitshumains.org 40 Voir les articles de SOL (R.), Les nouvelles frontires dun vieux dbat , p. 5 et KRAUZE (J.), Avortement la revanche des croix , p. 1 et suite p. 5, in Le Monde, n 13820 , 3 juill. 1989. 41 AUCANTE (M.), VERDIER (P.), On ma jamais demand mon avis ! , op. cit., p. 49. 42 Com. EDH, 13 mai 1980, X c/ Royaume-Uni, DR 19 p. 244. 43 Art. 2 de la Convention des droits de lenfant. 44 Voir UNICEF, La Convention des Nations Unies sur les droits de lenfant , Prsentation et principaux droits, Comit franais, info-doc, juin-juillet 1989, n 37, p. 8. 45 Par exemple : apport de nourriture aux populations touches par la famine, vaccinations, programmes denseignements, etc. 10 sont plus frquentes dans les pays sous-dvelopps, les pays industriels ne sont pas pargns. Les enfants sont victimes des conditions sanitaires (pidmie du sida), alimentaires (famine), et politiques (instabilit politique comme en Somalie). Ils sont galement victimes dautres abus plus directes et plus graves, tels que lexploitation de lenfant. LUNICEF a pos neuf critres permettant de qualifier le travail des enfants dexploitation. Relve de lexploitation le travail qui implique : un travail plein temps un ge trop prcoce, trop dheures consacres au travail, des travaux qui impliquent des contraintes physiques, sociales et psychologiques excessives, une rmunration insuffisante, limposition dune responsabilit excessive, un emploi qui entrave laccs lducation, des atteintes la dignit et au respect de soi des enfants, un travail qui ne facilite pas lpanouissement social et psychologique complet de lenfant 46 . Ce trafic se constate nettement dans les pays sous-dvelopps. La guerre reste par principe la ngation mme de la rgle du droit international : non seulement elle empche lenfant de se dvelopper, mais aussi davoir une enfance heureuse. 47 Il est donc apparu ncessaire de donner lenfant un statut juridique en temps de paix comme en temps de guerre. Un premier bilan effectu lors de la clbration du dixime anniversaire de la Convention 48 a permis de mettre en lumire les principaux rsultats obtenus et obstacles rencontrs dans la mise en oeuvre de la Convention relative aux droits de l'enfant et de dfinir les mesures ncessaires pour amliorer son application l'avenir. Mais pour constater limpact de la Convention sur la situation des enfants, il convient dexaminer dans quelle mesure les gouvernements, en premier lieu, mais aussi toutes les institutions et entits, aussi bien sur le plan international qu lchelon national, ont tenu compte de la lettre et de lesprit de cet instrument. 49 Nous tudierons ainsi la mise en place des droits de lenfant (1 re Partie), avant dexaminer la lgislation et les politiques nationales ainsi que lexistence et lefficacit des structures et mcanismes requis pour mesurer les progrs raliss en matire de protection de lenfant en droit international pnal (2 me Partie). 46 UNICEF, Quest-ce que le travail des enfants , in www.unicef.org 47 Voir le Rapport sur les enfants victimes des conflits arms, Forum O.N.G, Rome, 28 avril 1984, Rdda Barnen, 1984. 48 Journe de dbat gnral du Comit des droits de lenfant, Clbration du 10 me anniversaire de la Convention: ralisations et dfis , CRC/C/90, 22me session, dcembre 1999. 49 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 13. 11 1 re PARTIE : LVOLUTION DE LA PROTECTION DE LENFANT La protection de lenfant a connu une lente volution qui rvle un long combat. Cette volution concerne la conception que lon a de lenfant dans la socit internationale, et par consquent la reconnaissance de ses droits. Jusquau XIX me sicle, les socits considraient lenfant comme invisible, dpourvu de tout statut et soumis la puissance paternelle. Mais le regard de la socit vis--vis de lenfant va changer partir de la deuxime moiti du XX me sicle : ce nest plus le pre qui occupe la place centrale dans la famille, mais lenfant. Celui-ci ne doit plus totale obissance son pre sous peine de se voir enferm dans les prisons de lEtat, ce sont au contraire les parents qui sont obligs lgard de leurs enfants. Les socits occidentales vont donner un statut de lenfant qui va voluer selon les civilisations. Cette volution va aboutir finalement ladoption du premier instrument de protection des droits de lenfant force contraignante : la Convention internationale des droits de lenfant. Elle reconnat aux enfants, dans 41 articles fondamentaux, les droits de lhomme qui doivent tre mis en uvre sans aucune discrimination. Elle dicte quatre principes gnraux : la non-discrimination, lintrt suprieur de lenfant, la survie et le dveloppement, et le respect des opinions de lenfant (ou le droit de participation de lenfant). Ces principes constituent des critres dcisifs pour valuer les progrs raliss en matire de protection de lenfant (Chapitre 1.). Le Comit des droits de lenfant a soulign quil ne pouvait y tre drog dune manire ou dune autre, mme en situation durgence 50 (Chapitre 2.). 50 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 53. 12 Chapitre 1 : La gense de la reconnaissance des droits de lenfant On va passer progressivement de lide de lenfance lide des droits de lenfant. La notion denfance est difficile tablir car chaque socit a sa propre conception, dtermine par des particularismes sociaux, culturels et religieux. Cest une notion relative. La priode de lenfance ntait pas reconnue jusqu prsent en raison de la conception de lenfant. La reconnaissance des droits de lenfant est un phnomne li lhistoire et aux types de civilisation. La prise de conscience de la ncessit de reconnatre des droits de lenfant sest faite de manire tardive (Section 1.). Autrefois, les relations parents-enfants taient bases sur le concept de la puissance paternelle, institution qui reconnaissait au pre de famille des droits considrables sur ses enfants, la mre n'exerant alors qu'un rle subsidiaire et l'Etat tant assez peu prsent dans la vie prive de l'enfant et de sa famille. Ce nest qu partir du XX me sicle que lon va prendre en compte lintrt de lenfant dans nos socits (Section 2.). Section 1 : Une prise de conscience tardive Pendant des sicles, lenfant a t peru et souvent trait comme une proprit personnelle vivant sous lautorit du pre, et le temps de lenfance ntait pas reconnu. Selon Philippe Aris, lenfance tait un concept mal dfini avant le XIII me sicle. 51 Cette attitude a aussi prvalu lgard des femmes. Le droit romain (patria potestas), le droit anglo-saxon (husbands wing of protection) et le droit islamique (concept de wilaya) ont contribu la perception de la femme et de lenfant comme dpourvus de statut, en les plaant sous le contrle du mle adulte 52 . Cette conception de lenfant a volu en fonction des socits, et de lvolution des murs (1.). Mais ce nest quau XIX me sicle, que vont apparatre les premires limitations du travail des enfants (2.). 51 ARIES (P.), Lenfant et la vie familiale sous lAncien Rgime , op. cit., 316 p. 52 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 16. 13 Paragraphe 1 : Lvolution de la conception de lenfant Longtemps, lenfant a t considr ngativement par la socit. Jusquau Moyen-ge, il nexistait aucune conscience sociale des enfants en tant que groupe au sein de la socit. Lenfant ntait pas identifi comme une catgorie sociale distincte (A.). Dans les lois mdivales, lenfant nexistait pas. Il faudra attendre la conception philosophique de lenfant pour considrer lenfant comme sujet part entire (B.). A- La place de lenfant dans la socit Lenfant a t longtemps considr comme incapable, dpourvu de statut lgal et social indpendant. Pendant des sicles, il sera soumis la puissance paternelle (1.). Le rle de la famille joue un rle essentiel dans lducation de lenfant (2.). 1- Lenfant soumis la puissance paternelle En droit romain, la famille tait patriarcale, place sous lautorit du pre ou du patriarche exerant la patria potestas sur tous ses descendants. Lautorit du pre sur ses enfants, quelle drive de la patria potestas romaine ou du mundium germanique, entrane de lourdes consquences comme labandon, la vente denfants ou leur correction. La puissance paternelle est si forte que le lgislateur octroie au pre le droit de vie et de mort sur son enfant. Il dtermine le domicile ou la rsidence des enfants. Il dfinit leur avenir, veille leur ducation et choisit leur mtier, voire pour les filles leur futur poux. Les textes juridiques mettent en parallle le devoir dducation qui incombe au pre et celui dobissance pesant sur les descendants 53 . Les enfants pouvaient tre chtis dfaut de respecter lautorit du pre. La loi des Wisigoths, par exemple, reconnaissait la facult de fouetter les enfants 54 . Ce droit de correction nest pas contrl par lautorit publique. Certains textes du XIII me sicle fixent comme limites la blessure grave ou la mort qui conduisent le pre en justice 55 . De manire gnrale, lenfant romain est jug comme un tre incomptent et imparfait au regard de ladulte. 53 BART (J.), Histoire du droit priv de la chute de lEmpire romain au XIX me sicle , Montchrtien, 1998, pp. 67-68. 54 Ibid. 55 Ibid, p. 338. 14 Au Moyen-ge, la vision de lenfance est base sur les incapacits, les imperfections et les infirmits de lenfant. 56 A partir de la Renaissance, lautorit familiale se renforce et la dsobissance des fils et des filles, notamment propos des mariages non souhaits, peut avoir des consquences patrimoniales, telles que la privation de donation ou lexhrdation. Le pouvoir domestique est le reflet du pouvoir politique, et sorganise sur son modle. Lidal monarchique simpose aux familles et est reprsent par le paterfamilias romain. Selon Erasme, dans lInstitutio principis, le roi doit gouverner ses Etats comme un pre sa propre maison ; il est la fois bon prince et bon pre de famille : un monarque absolu 57 . Le modle sera ensuite assoupli et nuanc mais il prvaudra jusquau XIX me sicle. Mme si lancienne puissance paternelle est rejete, la famille demeure un groupe hirarchis au sein duquel lautorit doit reposer sur des rapports nouveaux. La loi du 28 aot 1792 dcide que la puissance paternelle ne sexerce plus sur les majeurs, mais continue sur les mineurs 58 . Dans les pays de coutumes, la puissance paternelle cessait un ge diffrent selon les lieux et les actes juridiques accomplir, alors que dans les pays de droit crit, elle ne cessait qu la mort du pre. 2- Le rle de la famille par rapport lenfant Au XI me sicle, lEglise affirme le rle de la famille en imposant lautorit du pre sur les enfants et du mari sur la femme. Le rle de la famille, au XI me et XII me sicle, tient la ruine de lEtat, mais aussi la dsagrgation des anciennes communauts ethniques dont la cohsion avait t maintenue par la personnalit des lois 59 . La dfinition donne par lEglise de lensemble des droits et devoirs quont les parents lgard de leurs enfants va voluer entre le XVI me et le XIX me sicle. Pour Saint Paul, les devoirs des parents et des enfants sont rciproques : Enfants, obissez en tout vos parents, voil ce que le Seigneur attend de vous. Parents, nexasprez pas vos enfants de peur quils ne se dcouragent 60 . 56 Voir par exemple la vision de Saint Augustin, (354-430), thologien, prdicateur, pre et docteur de l'Eglise. 57 BART (J.), Histoire du droit priv de la chute de lEmpire romain au XIX me sicle , op. cit., p. 338. 58 Ibid, p. 484-485. 59 OURLIAC (P.), GAZZANIGA (J-L.), Histoire du droit priv franais de lAn mil au Code civil , Albin Michel, 1985, p. 253. 60 BURGUIRE (A.), KLAPISCH-ZUBER (C.), SEGALEN (M.), ZONABEND (F.), Histoire de la famille , 3. Le choc des civilisations , Armand Colin, 1986, p. 134. (736) 15 La conception de lautorit du pre de famille, en tant que reflet de lautorit de Dieu, est reste longtemps trs proche de celle de lancien droit romain. Depuis le XII me sicle, lEglise tend affaiblir la puissance paternelle en reconnaissant le mariage des mineurs sans le consentement de leurs parents valide. Mais elle rappelle que si lenfant dsobit, il pche gravement 61 . Au dbut du XVII me sicle, ce ne sont plus les devoirs des enfants mais les devoirs des parents envers leurs enfants qui sont mis en avant. Nombreux sont les rformateurs catholiques, tels que Richelieu, qui les voquent 62 . Les parents doivent lassistance matrielle (nourriture) et lducation religieuse, et notamment leur apprendre un mtier et les engager dans une profession conforme leur tat, leur vocation. LEglise tend empiter quelque peu sur ce rle ducatif de par le catchisme paroissial. En France et dans les pays catholiques, linstitution du catchisme dominical, sous lautorit du cur, se gnralise au XVII me sicle. En revanche dans les pays protestants, lautorit du pre de famille est renforce par le rle quil joue comme ministre du culte familial, avec la lecture de la bible et la prire en commun. Non seulement les parents ont des droits lgard de leurs enfants, mais aussi des devoirs : ils doivent apporter les soins ncessaires la prparation de lavenir de leurs enfants. Sous Napolon, la famille lgitime, qui sert de modle aux rdacteurs du Code civil, est soumise au chef de famille. Le mari nest plus un simple individu, cest un chef, cest un pontife investi de la magistrature primordiale, du plus antique sacerdoce 63 . Cette prminence maritale est fonde sur une ingalit des sexes, la femme tant frappe dincapacit. Lautorit du mari se prolonge travers la puissance du pre qui exerce une vritable magistrature sur des enfants 64 . Les enfants sont soumis la puissance paternelle : le pre exerce seul lautorit pendant le mariage et dispose de moyens de correction , pouvant ordonner la dtention jusqu un mois de lenfant indisciplin de moins de 16 ans 65 . Aux termes de larticle 375 du Code napolonien, le pre qui aura des sujets de mcontentement trs graves sur la conduite dun enfant aura les moyens de correction suivants . Il a galement la jouissance des biens de ses enfants jusqu lge de 18 ans 66 . La volont des rdacteurs du Code civil a t de rtablir une puissance paternelle forte, sur laquelle le 61 Dans la Somme des pchs de 1584, le casuiste Jean Benedicti affirmait que lenfant est tenu dobir sous peine de pch mortel . 62 Histoire de la famille , 3. Le choc des civilisations , op. cit., p. 135. 63 CARION-NISAS, FENET (P-A.), Recueil complet des travaux prparatoires du Code civil , Paris, 1827, t. IX, p. 511. 64 Voir lancien art. 371 du Code civil. 65 HALPERIN (J-L.), Histoire du droit franais depuis 1804 , coll. Droit fondamental, PUF,1996, pp. 28-30. 66 Art. 384 du Code civil. 16 gouvernement peut se reposer 67 . Mme aprs lavnement de la majorit mancipatrice, les enfants doivent rendre toute leur vie un vritable culte la divinit domestique et tutlaire 68 . Les relations parents-enfants ont longtemps t rgies par une philosophie des droits de lenfant, et continue de ltre. Cette philosophie a pour ambition de penser un droit de lenfant fidle la philosophie des droits de lhomme. 69 B- La conception philosophique de lenfant Les philosophes, comme Aristote, John Locke, Descartes, ont une conception ngative de lenfance et de lenfant. Ils considrent quil ne peut y avoir de droits de lenfant en raison de son incapacit sauto affirmer (1.). Dautres, tels que Rousseau, ont une conception plus moderne (2.) 1- Labsence de droits de lenfant Dans la Grce antique, la communaut citadine semble avoir une considration limite pour lenfant : il est jug trop fragile et non productif. Ainsi au VIII e -VI e sicle av. J.-C, Sparte, cit guerrire par excellence, les enfants ns handicaps sont systmatiquement tus. Les enfants valides sont levs dans le foyer parental (loikos) jusqu lge de 7 sept ans, puis le quittent pour recevoir une ducation de groupe (agelai) visant assurer leur socialisation et leur soumission au chef. Au VI e -IV e sicle, les conditions de lenfant dans la cit grecque seront, en revanche, plus favorables. 70 Lide de droits de lhomme nexiste pas chez Aristote, de mme, a fortiori, pour les droits de lenfant. Le droit familial occidental sest difi et maintenu sur ces bases philosophiques jusquau XX me sicle. Dans son Histoire des animaux, Aristote compare lenfant un animal : lme de lenfant ne diffre pas pour ainsi dire de celle des btes 71 . Pour lauteur, lenfant est dpourvu de raison 72 ; et comme lanimal, il est incapable dagir par libert car le choix est impossible. Pour 67 Maleville ; FENET (P-A), op. cit., t. X, p. 486. 68 RAL, FENET (P-A), op. cit., t. X, p. 513. 69 YOUF (D.), Penser les droits de lenfant , op. cit., p. 6. 70 Encyclopdie ENCARTA, 1993-2003 Microsoft Corporation. 71 ARISTOTE, Histoire des animaux , trad. BERTIER (J.), Gallimard, Folio, 1994, VII, 538 a 32. 72 ARISTOTE, Ethique Nicomaque , trad. TRICOT, paris, Vrin, 1993. trad. VOILQUIN, GF/ Flammarion, 1965, III, 4, 1111 b 10. 17 choisir et donc agir librement, il faut disposer de la partie rationnelle de lme : le choix, en effet, saccompagne de raison et de pense discursive 73 . Or lenfant est dmuni de cette partie rationnelle de lme, et ne peut donc pas se dlibrer. Comme lanimal, il agit de manire spontane et sans rflexion. Selon Aristote, ce nest qu lge adulte que lon parvient au bonheur. Par consquent, lenfant ne peut tre heureux car une telle sagesse implique une certaine vie pratique de la partie rationnelle de lme, partie qui peut tre envisage, dune part, au sens o elle est soumise la raison, et, dautre part, au sens o elle possde la raison et lexercice de la pense 74 . En raison de son ge, lenfant nest pas capable de telles actions. La conception aristotlicienne de lenfance repose sur lingalit de nature entre ses membres et la domination de la figure totalitaire du chef de famille, la fois mari et pre. Cest ainsi que dans la socit domestique, lautorit appartient de droit au pre (alors que dans la cit, cest la loi qui gouverne) 75 . Pour Aristote, il ne saurait y avoir de rapports juridiques au sein de la famille. Lenfant doit obissance son pre, car celui-ci lui a donn lexistence, le plus grand des dons , mais aussi parce quil lui assure entretien et ducation. Il qualifie lautorit du pre sur son enfant de royale, en rfrence au roi qui manifeste sa supriorit par le nombre de bienfaits quil apporte. Si lenfant est subordonn, cest parce quil est un tre inachev, dpourvu de la partie rationnelle de lme ; mais aussi parce que son pre lui donne ce quil ne pourra jamais lui rendre. 2- La conception moderne de lenfance Dans Emile ou de lducation 76 , Rousseau explique que considrer lenfant comme un adulte en miniature et non comme un enfant est une erreur. Au contraire, le monde de lenfance doit tre distingu de celui des adultes. Lerreur de tous, y compris des pdagogues, est quils ont toujours considr lenfant, soit de manire ngative comme ladulte en devenir, soit comme un petit adulte. Ils nont pas peru tout le positif du temps de lenfance sans lequel ladulte ne serait pas humain. Lenfant ne doit tre ni bte ni homme mais enfant 77 . Contrairement Locke, Rousseau considre cette priode comme la condition de lhumanit : lhomme ne peut tre humain sans passer par le stade de lenfance 78 . Dans le Discours sur 73 Ibid, III, 4, 1112 a 15. 74 Ibid, I, 6, 1098 a. 75 YOUF (D.), Penser les droits de lenfant , op. cit., p. 12. 76 ROUSSEAU (J-J.), mile ou de lducation , op. cit., prf. 77 Ibid, p. 100. 78 Ibid, p. 87. 18 lorigine de lingalit 79 , Rousseau dcrit ltre humain sans enfance comme un tre infra- humain. Lenfance doit donc tre dfinie de manire positive. Pour lauteur, lenfant est notre semblable ds sa naissance : comme ladulte il est esclave. Cette dcouverte de la part dhumanit de lenfant va permettre, dans un deuxime mouvement, de le reconnatre dans sa diffrence, qui ne sera plus apprhende dans sa ngativit mais dans sa positivit 80 . Une fois considr comme semblable, lenfant peut dsormais tre pens selon le principe de diffrence : Lenfant a des manires de voir, de penser, de sentir qui lui sont propres ; rien nest moins sens que dy vouloir substituer les ntres 81 . Pour Rousseau, lenfant nest pas dpourvu de raison, il pense diffremment. Rousseau dcouvre la nature dans lenfant : lorsque nous tions enfant, nous tions naturels, puis l'ducation a dform nos mes. Selon lauteur, c'est par lui-mme et en lui-mme que lenfant doit faire ses dcouvertes et le rle du prcepteur consiste seulement organiser les conditions de cet apprentissage. Rousseau introduit une nouvelle conception en affirmant que lducation doit sappuyer sur la psychologie de lenfant. Le nourrisson ne doit pas tre apprhend de la mme faon que ladolescent ; si lun et lautre mritent le respect d tout tre humain, ils doivent tre abords diffremment selon la dynamique proche de leur ge 82 . A la diffrence dAristote qui limitait lgalit aux citoyens, Locke et Rousseau ltendent la sphre domestique. Le mari et le pre de famille ne peut plus lgitimer son autorit sur son pouse et son enfant partir de sa prtendue supriorit physique et intellectuelle. Si les parents ont autorit sur leurs enfants, celle-ci est provisoire. Les parents doivent apporter protection et ducation leurs enfants, ces obligations constituent les droits spcifiques de lenfant. Comme Aristote, la conception de John Locke repose galement sur une ide ngative de lenfance. Pour John Locke, les enfants sont titulaires de droits de lhomme ds leur naissance, mais ils ne peuvent en bnficier immdiatement. La loi est la condition ncessaire de la libert, et tout tre libre se doit de connatre la loi, quelle soit naturelle dans ltat de nature ou positive dans la socit politique. La libert exige lattribut et lusage de la raison. Mais lenfant est incapable den exercer les fonctions. Comme chez Aristote, dpourvu de raison, il est proche de lanimal. Il doit donc tre disciplin : La libert et la complaisance ne 79 ROUSSEAU (J-J.), Discours sur lorigine et les fondements de lingalit parmi les hommes , commentaire de HABIB (C.), Presses Pocket, 1990, 310 p. 80 Penser les droits de lenfant , op. cit., p. 23. 81 mile ou de lducation , op. cit., p. 109. 82 Penser les droits de lenfant , op. cit., pp. 24-25. 19 peuvent tre bonnes pour des enfants. Comme ils manquent de jugement, ils ont besoin de direction et de discipline (). Il est raisonnable que les enfants, tant quils sont en bas ge, tiennent leurs parents pour leurs seigneurs, pour leurs matres absolus et quen cette qualit ils les craignent, que dautre part, un ge plus avanc, ils ne voient en eux que les meilleurs amis (). Nous devons nous rappeler que nos enfants, une fois devenus grands, sont en tous points semblables nous 83 . Cependant, lautorit parentale ne saurait tre absolue et autoritaire, mais limite et temporaire. Contrairement Aristote, ce ne sont pas les enfants qui sont obligs lgard de leurs parents pour avoir reu le don de lexistence, mais les parents qui doivent veiller remplir leurs devoirs lgard de leurs enfants. Alors que les droits de lhomme exigent des obligations ngatives comme celles de ne pas attenter la vie, la libert ou la proprit dautrui, les droits de lenfant exigent des parents des obligations positives : protger, nourrir, duquer. Lautorit parentale est donc un devoir de satisfaire les droits naturels de lenfant. Une fois capable de discernement, lenfant chappe toute sujtion vis--vis des ordres et de la volont de son pre. Locke comme Rousseau, en pensant lhomme dmocratique, ont rendu les droits de lenfant philosophiquement possibles 84 . La Dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789, rdige par lAssemble nationale constituante, va sinspirer de la philosophie des lumires pour dfinir les droits naturels et imprescriptibles de lhomme : libert, galit, proprit ; et les droits politiques du citoyen qui portent sur lorganisation de la socit. Elle marque la fin de lAncien rgime et le dbut dune re nouvelle. Mme si elle ne se rfre pas lenfant de manire explicite, tous les droits quelle reconnat sapplique ce dernier : Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur l'utilit commune. 85 . Les cahiers de dolances, prpars par le tiers-tat, appellent un plan d'ducation national destin toutes les classes de la socit, et demandent la cration d'tablissements pour les enfants abandonns et vagabonds. Grce la philosophie des lumires, la situation de lenfant dans la socit va rellement changer partir du XIX me sicle. 83 LOCKE (J.), Quelques penses sur lducation , trad. Compayr, Paris, Vrin 1966, p. 61. 84 Ibid. 85 Art. 1 er de la DDHC. 20 Paragraphe 2 : La condition sociale de lenfant au XIX me sicle Au XIX me sicle, les femmes et les enfants sont de plus en plus victimes des pratiques dexploitation, notamment conomique pendant la rvolution industrielle. 86 Ils deviennent lis au domaine des lois du travail et des politiques de scurit sociale (A.). Ce nest qu la fin du XIX me sicle que lon identifie le concept des droits des femmes et des enfants. La place et la perception des enfants va changer dans les socits occidentales : l'enfant est l'objet d'un investissement social et affectif sans prcdent (B.). A- Lexploitation de lenfant Le travail des enfants a longtemps t considr comme un mode d'apprentissage et de socialisation (1.). Mais la rvolution industrielle va susciter de nombreuses ractions : il faut attendre les annes 1830-1840 pour voir une relle prise de conscience du travail des enfants (2.). 1- Un phnomne considr comme normal par la communaut internationale Le travail des enfant en temps de paix doit tre distingu de celui effectu en temps de guerre. En France, le travail des enfants en temps de paix remonte au XVI me sicle. Ainsi en 1572, les enfants participent lexploitation minire dans les Vosges Sanoises. Ds leur plus jeune ge, ils sont employs comme paysans, ouvriers, maons, ramoneurs, Au XVII me sicle, ils sont surtout exploits dans les manufactures de textiles 87 . Puis arrive la rvolution industrielle. Elle est ne en Angleterre, entre 1780 et 1820, et atteint la France, les Pays-Bas et la Belgique entre 1830 et 1870, puis le reste de l'Europe, l'Amrique et le Japon dans les annes subsquentes. Plusieurs facteurs expliquent cette prcocit : la forte croissance dmographique de la fin du XVIII me sicle et du dbut du XIX me sicle, le dveloppement des marchs, la prsence de charbon et de fer, un climat humide favorable lindustrie cotonnire, mais aussi une main duvre rendue disponible par une rvolution dans lagriculture. 86 Voir le Rapport VILLERM (J.-L.), Tableau de ltat physique et moral des ouvriers : employ dans les manufactures de coton, de laine et de soie , Paris : Union gnrale dditions, 1971, 317 p. 87 Par exemple, dans la rgion de Tourcoing, en 1790, sur 8.000 personnes employs dans la filature, 3.000 sont des enfants. 21 Le travail des enfants a particulirement t utilis en Grande-Bretagne lors de la rvolution industrielle. 88 La faiblesse des salaires obligent les femmes et les enfants travailler. Jusquen 1850, on estime que la plus grande partie de la croissance industrielle en Angleterre doit tre attribue la mise au travail des femmes et des enfants, dans les ateliers domestiques 89 . Les enfants sont considrs productifs ds lge de sept ans. Pendant la rvolution industrielle, prs de 150 millions d'enfants dans le monde exercent une activit professionnelle temps complet et 100 millions temps partiel. Le dveloppement des machines, l'apparition de nouvelles techniques et l'extension rapide du chemin de fer entranent des changements trs importants en France et expliquent lexploitation enfantine. 90 Jusque les annes 1880, les enfants, parfois ds lge de six ans sont utiliss dans les mines. Ils subissent les mmes risques, par exemple de se faire craser, et les mmes traitements que les adultes : des journes de 15 heures. Mais le salaire de lenfant est beaucoup moins lev que celui des adultes. Les usines tant de plus en plus mcanises, les employeurs encouragent le travail des enfants en raison de leur habilet et de leur petite taille pour certaines tches. Les familles dmunies envoient leurs enfants travailler en usine pour subvenir leurs besoins. Le travail des enfants au XIX me sicle se concentre en particulier dans la filature, les mines, les usines mtallurgiques. Dans les petites industries, lexploitation de la main-duvre enfantine chappe la lgislation. Mais lenfant est aussi exploit en temps de guerre. Cette utilisation nest pas un phnomne nouveau, il suffit de penser la participation de Gavroche aux barricades dans Les misrables de Victor Hugo, ou encore aux enfants tambours dans les armes. Selon la Croix-Rouge belge, lexploitation de lenfant dans les conflits arms existait dj dans lAntiquit. 91 Dans la Grce antique au IV me av. J-C Sparte, les enfants taient duqus ds 7 ans aux disciplines militaires. Dans lEmpire aztque au XV me sicle, lenfant devait prouver ds lge de 12 ans sa virilit en ramenant du combat son premier prisonnier. Au Moyen-ge, de nombreux enfants taient utiliss comme cuyers par les chevaliers. Selon lInstitut qubcois des hautes tudes internationales, des enfants de sept ans auraient t enrls dans des units d'entranement au VIII me sicle avant J-C 92 . La 5 e croisade 88 Voir VERLEY (P.), La rvolution industrielle , Paris : Gallimard, 1997, 543 p. 89 Histoire de la famille , 3. Le choc des civilisations , op. cit., p. 495. 90 Emile Zola, dans Germinal, affirmait : On ny songeait point, a poussait naturellement. Et puis, quand a grandissait, a rapportait, a faisait aller la maison . 91 Voir la Thmatique des enfants soldats, Histoire de lutilisation des enfants soldats , in www.croixrouge.be 92 Institut qubcois des hautes tudes internationales, in www.iqhei.ulaval.ca 22 prcde en 1212 par la croisade des Enfants, a galement eu recours des milliers de jeunes plerins allemands et franais qui prirent d'puisement sur la route de la Terre Sainte. Au XVIII me sicle, les fils de la noblesse prussienne destins une carrire militaire taient slectionns dans des acadmies militaires entre l'ge de 12 et 18 ans et plusieurs recevaient leur baptme du feu durant cette priode, dautres taient engags comme mousses sur les btiments militaires. Plus tard, pendant les deux guerres mondiales, de nombreux adolescents sengageront volontairement. A loccasion de la seconde guerre mondiale, la jeunesse hitlrienne prendra part de nombreux combats en Normandie ou dans Berlin assige. Dautres enfants sengageront dans le combat Stalingrad ou Leningrad. 2- La prise de conscience de la situation de lenfant A la suite denqutes sanitaires et sociales, cette exploitation des enfants apparat comme attentatoire lintgrit physique et morale de lenfant 93 . En France, partir de 1830, inspecteurs, mdecins, prfets et lus locaux prennent conscience des conditions de travail des enfants et les accidents dont ils sont frquemment victimes. Ils dnoncent les conditions de vie des ouvriers et lanalphabtisme comme consquence de la misre et du travail des enfants. La notion dutilisation sefface derrire celle dexploitation. Eu gard la situation de lenfant, lintervention de lEtat en tant que garant devenait ncessaire. Pendant longtemps, la France et lAngleterre ont considr lenfant comme tant la proprit de ses parents ou de son tuteur. Au XIX me sicle, si le lgislateur souhaite prserver lenfant des abus, il sagit surtout de protger la socit contre les mineurs dlinquants 94 . En exerant une rgulation, lEtat a apport un nouveau regard sur lenfant et la famille. Cest avec lEtat providence quest n un droit de lenfant visant garantir les droits spcifiques de lenfant. 95 Cet Etat dpasse les fondements philosophiques de lEtat libral qui, bas sur une socit dindividus responsables, se devait de respecter les droits fondamentaux 96 . Pour Benjamin Constant, lEtat ne devait pas singrer dans la vie des familles car selon lui, la socit doit respecter les droits des individus, et dans ces droits, sont compris ceux des pres sur leurs enfants . 97 93 La rvolution industrielle en France , in Le travail des enfants , Encyclopdie Microsoft ENCARTA, 2004. 94 DAGUERRE (A.), La protection de lenfance en France et en Angleterre, 1980-1989 , d. LHarmattan, p. 24. 95 YOUF (D.), Penser les droits de lenfant , op. cit., p. 33. 96 Ibid. 97 CONSTANT (B.), De la libert chez les modernes , d. Marcel Gauchet, Paris, Hachette, Pluriel , 1980, p. 571. 23 A partir de cette prise de conscience, une srie de mesures va se mettre en place pour rglementer la condition sociale de lenfant au XIX me sicle. B- Le droit social lenfance Ce nest quau XIX me sicle que lon songe protger lenfant contre ses employeurs et sa famille. A la suite de la rvolution industrielle, on voit apparatre les premires limitations du travail des enfants (1.). Des programmes daide lenfance vont se dvelopper (2.). 1- Les premires limitations du droit infantile Des rformes visant encourager la lgislation sur le travail des enfants vont se faire ds 1802, mais de faon timide. En France en 1813, on rglemente le travail des enfants dans les mines mais de faon relative puisque nest interdite que la descente au fond des mines quaux enfants de moins de dix ans. Ds 1837, le mdecin et statisticien Louis-Ren Villerm va saisir lEtat de la dure trop longue du travail des enfants dans beaucoup de manufactures . Ce rapport aboutit en 1841 ladoption de la premire loi qui rglemente le travail des enfants dans lindustrie 98 . La lgislation va alors avancer pas pas, en interdisant lembauche denfants de moins de huit ans dans les entreprises occupant plus de vingt ouvriers. Entre 8 et 12 ans, lenfant ne devait pas effectuer plus de huit heures lusine, et de 12 16 ans, pas plus de douze heures. En 1851, la dure du travail est limite dix heures au-dessous de quatorze ans, et douze heures entre quatorze et seize ans. En 1868, des inspecteurs officiels sont chargs deffectuer les contrles indispensables dans la protection de lenfant au travail. Puis en 1874, lembauche dans lusine avant seize ans est dsormais interdite et le travail douze heures par jour jusqu dix huit ans est limit. Le travail de nuit est interdit avant 16 ans pour les garons et 21 ans pour les filles. La loi du 2 novembre 1892 interdit le travail des enfants dans les usines avant 13 ans rvolus, ce qui rduit les pouvoirs du pre en tentant de lempcher de mettre les jeunes enfants au travail. Ce nest quen 1893 que la journe de 12 h simpose vritablement comme une limite maximum. Il faudra attendre les lois scolaires de Jules Ferry pour voir le temps de travail des enfants effectivement limit. 99 98 Loi du 22 mars 1841 99 Supra p. 25. 24 En Grande-Bretagne, les premires lois rglementant le travail infantile sont adoptes en 1878. Elles relvent lge minimum du travail dans lindustrie 10 ans, et exigent des employeurs quils limitent le travail des enfants de 10 14 ans un jour sur deux ou des demi-journes conscutives. Aux Etats-Unis, la Pennsylvanie est le premier Etat fdral se doter, en 1848, de lois qui interdisent le travail des enfants de moins de 12 ans dans les filatures. Dans les annes 1850, des lois similaires limitant le travail des enfants sont adoptes. Mais la rglementation du travail de lenfant ne sera effective quau XX me sicle 100 . 2- Le dveloppement de programmes daides La condition de lenfant va samliorer sous la III me Rpublique. Lopinion smeut du sort des enfants martyrs , victimes de violences ou de mauvais traitement de la part de leurs parents 101 . Des initiatives convergent dans les annes 1880 pour ajouter de nouveaux cas de dchance de la puissance paternelle ceux prvus larticle 335 du Code pnal. En 1881, le Docteur Thophile Roussel et le snateur Ren Brenger prsentent au Snat une proposition sur la protection des enfants abandonns, dlaisss ou maltraits prvoyant une privation temporaire de leur droit de garde pour les parents indignes. En 1883, une partie de la droite rsiste ces projets, elle y voit une atteinte au droit naturel de la puissance paternelle 102 . La loi du 24 juillet 1889 est finalement adopte ; elle prvoit la dchance de la puissance paternelle comme consquence automatique ou facultative de certaines condamnations pnales ou lorsque les pre ou mre, par leur ivrognerie, leur inconduite notoire ou des mauvais traitements compromettent la sant, la scurit ou la moralit de leurs enfants. Sur la poursuite du Ministre public ou la demande dun parent du mineur, le tribunal civil prononce la dchance 103 . La loi pnale des 5-19 avril 1898 aggrave la sanction des violences commises sur les enfants et donne aux juridictions rpressives le pouvoir de prononcer une dchance partielle de la puissance paternelle. Mais les violences exerces contre les enfants restent souvent touffes dans le silence des familles ou des voisins. Malgr les critiques et les atteintes partielles portes souvent de manire indirecte, la puissance paternelle rsiste pendant toute la III me Rpublique. Concernant le devoir de correction, vritable noyau de la puissance paternelle, les pouvoirs dincarcration du pre 100 En 1910, sous limpulsion dune Commission nationale, des lois strictes rglementant le travail des enfants sont adoptes pour constater une rduction significative du nombre denfants au travail. En 1916, le Congrs vote une loi qui fixe lge minimum de lembauche 14 ans dans toutes les industries non agricoles. 101 HALPERIN (J-L.), Histoire du droit franais depuis 1804 , op. cit., pp. 219-222. 102 Ibid, p. 220. 103 Dans les premires annes dapplication de la loi de 1889, le nombre des dchances augmenta considrablement. 25 de famille ne font lobjet de propositions parlementaires de suppression qu partir de 1909, propos des conditions de dtention des enfants difficiles. Sous linfluence de lEglise des mesures en faveur de lenfance vont se multiplier. De nouvelles initiatives pdagogiques traduisent lintrt de la socit envers lenfant 104 . Ce mouvement, amorc au XIX me sicle, surtout par la cration d'institutions spcialises : coles de rforme et d'industries, colonies pnitentiaires, visant le "redressement" des jeunes trouvs coupables de dlits ou considrs comme potentiellement dlinquants, connat toutefois une volution au XX me sicle. Lorganisation des systmes scolaires en France, en Allemagne, en Italie et en Grande- Bretagne connat une certaine impulsion. Ainsi en France, sous Napolon 1 er est cre lUniversit de France qui met en place les premiers grands lyces. Lenseignement primaire reste contrl par lEglise. Sous la restauration, en 1829, est fond un ministre de linstruction publique. En 1833, la loi Guizot cre une cole primaire suprieure dans chaque chef-lieu darrondissement et une cole normale dinstituteurs dans chaque chef-lieu de dpartement. Linstruction religieuse est maintenue et la lgalit des coles prives est confirme. En 1850, la loi Falloux raffirme la libert de lenseignement au profit de lEglise, mais oblige les communes de plus de 800 habitants ouvrir une cole primaire pour les filles. Sous la III me Rpublique, les lois Ferry de 1880 rendent lcole primaire obligatoire, gratuite et laque 105 . Au dbut du XIX me sicle, la Grande-Bretagne ne possde pas de systme d'ducation primaire et secondaire unifi. Les coles, nombreuses, n'offrent qu'un enseignement lmentaire. En 1870, sont cres les school boards ; et dix ans plus tard, lcole devient obligatoire. Aux Etats-Unis, la gratuit et la lacit de l'enseignement sont tablies officiellement entre 1830 et 1850. L'apparition de nouveaux textes de loi et de moyens d'intervention diversifis s'appuie, dans une large mesure, sur le dveloppement de la psychologie, de la criminologie et du travail social, de mme que sur l'arrive sur le march du travail de divers spcialistes de ces disciplines, diplms des coles et universits comportant ces programmes d'tudes. 104 Par exemple, la cration des infants schools anglaises du dbut du XIX me sicle, des salles dasiles franaises partir de 1826, puis des coles maternelles aprs 1882. 105 Pour un historique de lenseignement, voir FREMY (D.) ET FREMY (M.), Le QUID , d. Robert Laffont, 2002, p. 1298 et s. 26 Face lexploitation grandissante des enfants tant sur le plan conomique que sexuel et lenrlement des enfants dans les conflits arms, la ncessit dune protection internationale de lenfant et de lui consacrer des droits propres sest faite ressentir. Section 2 : La prise en compte effective de lintrt de lenfant dans la communaut internationale Ce nest quau dbut du XX me sicle quil y a eu un grand intrt pour la protection de lenfant : en 1902, la Confrence de La Haye sur le droit international priv mentionne dans le trait portant rglement de la tutelle des mineurs lintrt de lenfant comme critre important. 106 La Communaut internationale va prendre progressivement conscience que parce que lenfant est un adulte en devenir, il est ncessaire de consacrer sa protection dans les textes porte internationale ( 1.). Lvolution de la reconnaissance des droits de lenfant va prendre fin en 1989 grce ladoption de la Convention internationale des droits de lenfant ( 2.). Paragraphe 1 : Laffirmation du besoin de protger lenfant Cet intrt pour la protection de lenfant sur le plan international va visiblement saffirmer au XX me sicle. Ce sont en particulier les vnements de la premire guerre mondiale qui ont pouss la communaut internationale ragir face aux souffrances perptres lencontre des enfants. Les droits de lenfant sont dabord reconnus de manire gnrale, puis de faon spcifique au milieu du XX me sicle (A.). La Communaut internationale va ainsi prendre en compte lintrt de lenfant (B.). A- De la protection gnrale vers la protection spciale de lenfant On va dabord consacrer la protection de lenfant dans les textes relatifs aux droits de lhomme (1.), pour ensuite la codifier dans des textes spcifiques aux droits de lenfant (2.). 1- La protection gnrale de lenfant travers les droits de lhomme 106 Texte disponible in www.hcch.net/f/conventions/ 27 En 1919 sous lgide de la Socit Des Nations (SDN), un Comit de protection des droits de lenfance est cr. 107 La mme anne, lOrganisation Internationale du Travail (OIT) tablit 15 ans lge minimum en-dessous duquel les enfants ne pouvaient travailler dans lindustrie. 108 Mais le vritable premier instrument de protection internationale des droits de lenfant, manifestant une relle proccupation lgard de la fragilit de lenfant, est la Dclaration de Genve de 1924 109 , promulgue par la Save Children International Union linitiative de langlaise Eglantyne Jebb. Selon les lignes directrices de cette Convention : Lenfant doit tre mis en mesure de se dvelopper dune faon normale, matriellement et spirituellement. Lenfant qui a faim doit tre nourri, lenfant malade doit tre soign ; lenfant arrir doit tre encourag ; lenfant dvoy doit tre ramen ; lenfant orphelin et labandonn doivent tre recueillis et secourus. Lenfant doit tre le premier recevoir des secours en cas de dtresse. Lenfant doit tre mis en mesure de gagner sa vie et doit tre protg contre toute exploitation. Lenfant doit tre lev dans le sentiment que ses meilleures qualits devront tre mises au service de ses frres 110 . Cependant, cette dclaration met plus en valeur les devoirs des parents lgard de leurs enfants que les droits de lenfant. Lenfant est protg en tant que titulaire de droits mais reste dpendant des adultes pour faire valoir ses droits. De son ct, la Charte des Nations Unies, en 1945, exhorte les pays promouvoir et encourager le respect des droits de lhomme et des liberts fondamentales pour tous . 111 En 1946 face la situation de lenfant encore plus nfaste due la seconde guerre mondiale, le Conseil Economique et Social des Nations Unies (ECOSOC) relance cette prise de conscience autour des droits de lenfant 112 . Ainsi les Nations Unies adoptent, en 1948, la Dclaration universelle des droits de lhomme qui reconnat implicitement les droits de lenfant. Dj cette dclaration fait clairement apparatre une volont de reconnatre et de protger les droits des enfants. Elle proclame non seulement que tous les tre humains naissent libres et gaux en dignit et en droits , mais aussi que la maternit et lenfance ont droit une aide et une assistance sociale 113 , et voit dans la famille llment naturel et 107 LE QUID, op.cit., p. 914 a 108 Supra p. 81. 109 Texte disponible in www.unhchr.ch.org 110 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit., pp. 1-2. 111 Texte disponible in www.un.org/french/aboutun/charter.htm 112 Ibid. 113 Art. 25 al. 2 de la Dclaration universelle des droits de lhomme, 1948. 28 fondamental de la socit . Cependant, les obligations quinstituent ces dclarations ne sont que des obligations dordre moral. Pour concrtiser cette dclaration, deux Pactes sont adopts en dcembre 1966 par les Nations Unies : le Pacte international relatif aux droits civils et politiques 114 , et le Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels 115 . Certaines de leurs dispositions concernent la protection de lenfance. Ainsi le Pacte relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels affirme ds son prambule que la reconnaissance de la dignit inhrente tous les membres de la famille humaine, y compris les enfants, et de leurs droits gaux et inalinables constitue le fondement de la libert, de la justice et de la paix dans le monde. Contrairement aux dclarations prcdentes, ces deux Pactes ont force obligatoire pour les Etats parties et constituent ainsi une obligation aussi bien juridique que morale de respecter les droits de lhomme de chaque individu. 2- Vers la protection spciale des droits de lenfant La Commission des droits de lhomme des Nations Unies reconnat le besoin pour lenfant dune protection spciale et envisage llaboration dun document particulier. En 1959, un projet de Dclaration des droits de lenfant est prsent lAssemble gnrale des Nations Unies pour rpondre pleinement aux besoins spcifiques de l'enfance et adopt le 20 novembre, lunanimit, par les 78 Etats membres de lorganisation 116 . Il s'agit d'une dclaration de principe en dix points, d'ordre thique, mais non contraignante pour les Etats. Lorsque la Dclaration a t adopte en 1959, la majorit des tats membres des Nations Unies tait oppose la cration dun trait contraignant aux motifs que les enfants taient dj couverts par un nombre important de normes existantes se rapportant aux droits de lhomme 117 . Contrairement la dclaration de Genve, celle-ci est plus tendue dans son contenu et ses principes. Elle reconnat ainsi, dans son prambule, que l'enfant, en raison de son manque de maturit physique et intellectuelle, a besoin d'une protection spciale et de soins spciaux, 114 Voir note n 34. 115 Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels, adopt et ouvert la signature, la ratification et ladhsion par lAssemble gnrale dans sa rsolution 2200 A (XXI) du 16 dc. 1966. Entr en vigueur le 3 janv. 1976. 116 Infra note n 13. 117 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 23. 29 notamment d'une protection juridique approprie, avant comme aprs la naissance . Cette ncessit daccorder cette protection spciale tait dj nonce dans la Dclaration de Genve de 1924, et reconnue dans la Dclaration universelle des droits de l'homme ainsi que dans les statuts des institutions spcialises et des organisations internationales qui se consacrent au bien-tre de l'enfance. Cette protection spciale doit permettre lenfant non seulement de spanouir de faon harmonieuse, grce lducation, mais aussi dtre protg contre toute atteinte son intgrit physique et morale, ainsi qu ses droits. Elle fixe ainsi la scolarit obligatoire jusqu 16 ans alors quen 1936, elle tait fixe 14 ans 118 . Cette Dclaration nonce des principes essentiels, tels que le droit lducation, une protection spciale, le droit de recevoir protection et secours, dtre protg contre toute forme de ngligence, de cruaut ou dexploitation Elle considre galement quil revient lhumanit de donner lenfant le meilleur delle-mme. Ce texte constitue un code, une rfrence, pour le bien-tre de tous les enfants. Cependant, il na aucun caractre contraignant : les Etats peuvent ou non lappliquer, la seule sanction sera une rprobation de lensemble de la Communaut internationale 119 . Par la suite, lAssemble gnrale des Nations Unies, pour complter ce dispositif, adopte des textes visant exclusivement les enfants ; par exemple, les rgles de Beijing 120 , rgles minima relatives la justice pour mineurs ou la Dclaration sur les principes sociaux et juridiques applicables la protection et au bien-tre des enfants (envisag surtout sous langle des pratiques en matire dadoption et de placement familial sur les plan national et international) 121 . En 1974, lAssemble gnrale des Nations Unies adopte une dclaration sur la protection des femmes et des enfants en priode de conflit arm 122 . Elle condamne les attaques et les bombardements des populations civiles, et interdit la perscution, lemprisonnement, la torture, ainsi que toute forme de violence dgradante. Le droit international humanitaire accorde un rgime de protection particulier et tendu lenfant en cas de conflit arm international et non international: une protection gnrale en tant que personne ne participant pas aux hostilits, et une protection spciale en raison de sa vulnrabilit 123 . A la suite des vnements de la seconde guerre mondiale, il est apparu 118 Loi du 13 aot 1936. 119 RAYMOND (G.), Droit de lenfance et de ladolescence , Litec, 4 e d., 2003, 474 p. 120 Rsolution 40/33 du 29 nov. 1985. 121 Rsolution 41/85 du 3 dc. 1986. 122 AGNU, Rs. 3318 (XXIX), 14 dc. 1974, adopte par 110 votes favorables contre aucun et 14 abstentions. 123 Voir la seconde Confrence mondiale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge sur la paix tenue Aaland et Stockholm en 1984, et les recommandations du Symposium de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge sur la 30 ncessaire dlaborer un instrument de droit international public pour protger la population civile, dont les enfants, contre les effets des hostilits 124 . Le 12 aot 1949, sont adoptes quatre Conventions de Genve ; la dernire reconnat une protection et des traitements spciaux lenfant en tant que membre de la population civile 125 . Ce nest quen 1949 que lon rglemente le droit international humanitaire des conflits arms non internationaux avec larticle 3 commun aux quatre Conventions de Genve : lenfant a droit un traitement humain, excluant les atteintes sa vie, son intgrit corporelle et sa dignit 126 . Puis de nouvelles formes de conflits sont apparues avec des mthodes et des moyens de combat perfectionns ; de plus en plus de conflits mettent aux prises des forces armes organises 127 . Pour tenir compte de cette volution, deux protocoles additionnels aux Conventions de Genve sont adopts en juin 1977. Le protocole additionnel I prvoit que les enfants doivent faire lobjet dun respect particulier et doivent tre protgs contre toute forme dattentat la pudeur. Les Parties au conflit leur apporteront les soins et laide dont ils ont besoin du fait de leur ge ou pour toute autre raison 128 . Bnficient ainsi de cette protection : les nouveaux ns, qui sont assimils aux blesss 129 , les enfants de moins de quinze ans, les mres denfants de moins de sept ans, les enfants et les femmes en couche 130 . Cependant ces instruments savrent peu contraignants et soulvent certaines critiques, notamment en raison de leur faible porte normative et de labsence de toute garantie relle juridique 131 . Trs vite le besoin sest fait sentir dadopter un autre instrument international plus complet, et plus large. B- Lintrt de lenfant dans la Communaut internationale Au cours du XX me sicle, de nombreuses Organisations non gouvernementales ayant pour objectif la protection des droits de lenfant ont vu le jour. Nous tudierons les principales (1.). protection des enfants, San Remo, 1985. 124 PLATTNER (D.), La protection de lenfant dans le droit international humanitaire , Genve: CICR, Revue internationale de la Croix-Rouge, 1984, p. 1. 125 Voir la IVe Convention de Genve relative la protection des personnes civiles en temps de guerre, 1949, in www.icrc.org 126 ICRC, La protection des enfants dans les conflits arms , 15 sept. 1995, in www.icrc.org 127 DE PREUX (J.), Protection des femmes et des enfants , RICR n 755, 30 oct. 1985, pp. 297-307. 128 Art. 77 du protocole additionnel I aux Conventions de Genve. Voir galement art. 4 du protocole additionnel II Garanties fondamentales . 129 Voir le Protocole I, art. 8. 130 Art. 17 de la IVe Convention de Genve, 1949. 131 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 23. 31 Mais linsuffisance des textes prcits en matire de protection des enfants a suscit la ncessit de codifier les droits de lenfant dans un texte spcifique (2.). 1- La cration dOrganisations non gouvernementales Dj en 1863, sur linitiative de cinq citoyens suisses : Henry Dunant, Guillaume-Henri Dufour, Gustave Moynier, Louis Appia et Thodore Maunoir, est cr le Comit International de la Croix-Rouge, une institution humanitaire impartiale, neutre et indpendante 132 . Sui generis, il dispose dun mandat attribu par la communaut internationale, il est le promoteur et le gardien du droit international humanitaire. Il sefforce dassurer la protection et lassistance aux victimes des conflits arms, de troubles intrieurs, ainsi que dautres situations de violence interne. En matire de lutte contre le travail des enfants, un mouvement dides en faveur dune rglementation internationale du travail a pris naissance ds la premire moiti du XIX me sicle, mais il ne sest rellement prononc quau dbut du XX me . A la suite de la premire guerre mondiale, et sous la pression des travailleurs et des organisations ouvrires, les gouvernements participant la Confrence de la paix en janvier 1919, dcidrent dinclure dans le trait de Versailles la partie XIII consacre la cration de lOrganisation Internationale du Travail 133 . Cette partie XIII dfinit les objectifs, la structure et les moyens daction de lOIT. La ncessit de crer cette organisation avait t souligne au XIX me sicle par deux industriels, le Gallois Robert Owen 134 et le Franais Daniel Legrand 135 . Les raisons taient non seulement dordre humanitaire, eu gard la situation des travailleurs, mais aussi politiques et conomiques 136 . La Confrence de la paix institue la Commission de la lgislation internationale du travail qui rdige de janvier avril 1919 la Constitution de lOIT. Forme de reprsentants de neuf pays - la Belgique, Cuba, les Etats-Unis, la France, l'Italie, le Japon, la Pologne, le Royaume-Uni et la Tchcoslovaquie - elle a sig sous la prsidence de Samuel Gompers, dirigeant du syndicat la Fdration amricaine du travail (AFL). LOIT a pour objectif essentiel de promouvoir la justice sociale, et par-l mme, de contribuer la paix mondiale. Fonde sur le principe du tripartisme, elle runit dans ses instances dirigeantes des reprsentants des gouvernements, des employeurs et des travailleurs. LOIT, qui se compose 132 Site officiel : www.cicr.org 133 Site officiel de lOIT : www.ilo.org 134 (1771-1853), LE QUID, op. cit., p. 278 b. 135 (1783-1859). Voir www.icrc.org 136 Pour un historique de loit voir www.ilo.org 32 dun secrtariat permanent appel le Bureau International du travail 137 , est dote de la personnalit juridique, elle a ainsi la capacit de contracter ; dacqurir des biens meubles et immeubles, et de disposer de ses biens ; et dester en justice 138 . La premire session annuelle de la Confrence internationale du Travail, compose de deux reprsentants du gouvernement, d'un reprsentant des organisations d'employeurs et d'un reprsentant des organisations de travailleurs de chaque Etat Membre, s'est runie Washington le 29 octobre 1919. Elle a adopt les six premires conventions internationales du travail qui portent respectivement sur la dure du travail dans l'industrie, le chmage, la protection de la maternit, le travail de nuit des femmes, l'ge minimum et le travail de nuit des enfants dans l'industrie. Le 16 novembre 1945 est cre lOrganisation des Nations Unies pour lducation, la science et la culture (UNESCO) dont lobjectif est de construire la paix dans lesprit des hommes travers lducation, la science, la culture et la communication 139 . En 1946, lAssemble gnrale des Nations Unies cre le Fonds des Nations Unies pour lenfance (UNICEF) pour porter secours aux enfants dEurope et dAsie victimes de la deuxime Guerre mondiale 140 . LUNICEF travaille pour amliorer le bien-tre des enfants dans le domaine de la sant, de lducation. Cette ONG aide les gouvernements des pays les plus pauvres satisfaire les besoins lmentaires des enfants. Elle finance des programmes dans des domaines tels que la sant, la nutrition, lassainissement, et aide les enfants survivre, se dvelopper, bnficier dune protection et se sentir responsables dans leur communaut. En 1961, en raction lemprisonnement de personnes dtenues pour des raisons politiques, Peter Benenson, un avocat anglais, dnonce le sort de ces personnes et propose la cration dune ONG : Amnesty 141 . Le travail dAmnesty est bas sur le principe que la protection des droits humains est une responsabilit internationale, lorganisation veut obtenir lapplication universelle des rglements internationaux en matire de droits humains. 137 Le BIT sest install Genve ds 1920. 138 Art. 39 de la Constitution de lOIT. 139 Site officiel : www.unesco.org 140 Voir www.unicef.org 141 Site officiel : www.amnestyinternational.be 33 Par la suite dans les annes 70, dautres ONG indpendantes, telles que Human Rights Watch 142 , la Dfense des Enfants-International (DEI) 143 ont t cres pour la protection des droits humains des peuples du monde entier, y compris des enfants. 2- La ncessit de codifier les droits de lenfant Cest le docteur Janusz Korczak 144 qui a t le premier, dans les annes 1920, affirmer les droits spcifiques des enfants et rclamer pour eux, auprs de la Socit des Nations, une charte nonant ces droits. Linsuffisance des textes prcits en matire de protection des enfants a suscit la ncessit de codifier les droits de lenfant dans un texte spcifique. Mais les raisons qui ont incit une telle codification taient surtout dordre sociologique : certains gouvernements ont attir lattention sur lvolution des structures sociales, politiques et familiales des Etats ou encore sur lvolution conomique et culturelle qui sest produite depuis 1959 . 145 Pour clbrer le 20 e anniversaire de la Dclaration des droits de lenfant, lAssemble gnrale des Nations Unies avait proclam lanne 1979, Anne internationale de lenfant. En 1978, sur linitiative de la mission permanente de la Rpublique populaire de Pologne, prside par Adam Lopatka, un projet de texte concernant une Convention internationale relative aux droits de lenfant est officiellement propos. Mais lopportunit dune telle proposition a t mise en cause par les tenants de la thse selon laquelle lenfant ne peut tre sujet de droit international. Son utilit a t mise en doute par ceux qui ont relev quil existe prs de quatre-vingt-dix textes qui se rfrent directement ou indirectement aux droits de lenfant. Les partisans dune Convention sur les droits de lenfant ont d faire valoir que le droit international contemporain admet que lindividu, sans tre sujet de droit international, peut prtendre tre destinataire de rgles visant le protger . 146 Un groupe de travail ad hoc est charg par la Commission des droits de lhomme, en 1979, pour laider consacrer le projet dune Convention sur les droits de lenfant. Ce groupe est compos de reprsentants de 43 membres de la Commission des droits de lhomme. 142 Cre en 1978. Site officiel : www.hrw.org 143 Cre en 1979. Site officiel : www.globenet.org 144 KORCZAK (J.) : (1878-1942), pdiatre, ducateur, pote et inspirateur de la Convention des droits de lenfant. Il a crit Le Roi Mathias 1 er en 1923, et Le Droit des enfants au respect en 1929. 145 BOUCAUD (P.), Pour une Convention universelle sur les droits de lenfant , in Revue de lInstitut des droits de lhomme, n 2, fv. 1989, p. 6. 146 ZOHRA KSENTINI (F.), La Convention sur les droits de lenfant : des normes de protection et un instrument de coopration pour la survie, le dveloppement et le bien-tre de lenfant , in Bulletin des droits de lhomme Les droits de lenfant , n 2/91, NY 1992, p. 48. 34 Les dlgus dautres Etats ainsi que les organisations non gouvernementales ont galement particip de manire active aux travaux. Cependant, linfluence des ONG sur les projets darticles adopts au cours des cinq premires annes a t relativement restreinte et sest limite aux quelques rsultats obtenus titre individuel par une poigne dorganisations ayant lexprience du travail dans le domaine des droits de lhomme . 147 En 1983, un groupe spcial des ONG vient renforcer le groupe de travail. Un secrtariat permanent est install Genve, assur par Dfense des enfants-International (DEI). Ce groupe spcial a jou un rle intrinsque en contribuant dune manire efficace aux discussions du groupe de travail par ses assertions affrentes certains articles de la Convention 148 . La Commission des droits de lhomme se flicite du projet final qui lui est prsent par le groupe de travail des Nations Unies, ce qui met fin la lente volution de la reconnaissance des droits de lenfant. Paragraphe 2 : Laboutissement de lvolution Le 20 novembre 1989 la Convention internationale relative aux droits de lenfant est adopte lunanimit, et entre en vigueur le 2 septembre 1990 149 . La rapidit laquelle cette Convention est entre en vigueur : le 2 novembre 1990, soit moins dun an aprs, marque une progression dans la reconnaissance des droits de lenfant (A.). Pour assurer son application par les Etats, un Comit des droits de lenfant est cr (B.). A- La Convention sur les droits de lenfant de 1989 Lenfant, grce la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant, qui le dfinit comme tout tre humain g de moins de 18 ans 150 , est enfin reconnu comme un sujet de droit part entire (1.). Lapplication effective de celle-ci est contrle par le Comit des droits de lenfant (2.). 1- Le vritable statut juridique accord lenfant 147 CANTWELL (N.), Les organisations non gouvernementales et la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant , in Bulletin des droits de lhomme, Les droits de lenfant , n 2/91, Nations Unies, NY 1992, p. 6. 148 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites ,op. cit., p. 4. 149 Texte consultable in www.unhchr.org 150 Art. 1 er de la Convention des droits de lenfant. 35 La Convention internationale des Nations Unies va consacrer non seulement laboutissement de toute volution quant la place de lenfant dans la socit internationale, mais aussi un point de dpart : celui de la nouvelle conception donne lenfant 151 . Dsormais, lenfant est sujet de droits et participe aux actions qui laffectent. Comme membre de la famille humaine, tous les enfants ont des droits et liberts inalinables qui sont inhrents la dignit de ltre humain. Il a ainsi fallu attendre trente ans pour voir apparatre un vritable statut juridique de lenfant grce la Convention sur les droits de lenfant. Cest avant tout le rsultat dun consensus qui affirme la valeur de luniversalit des droits de lhomme 152 . La Convention comporte 54 articles, son prambule insiste sur la ncessit d'accorder une protection spciale l'enfant ; elle a pour objectif suprme de participer la promotion et au respect des droits de la personne, et tout particulirement des droits des enfants. Elle reconnat lenfant outre le droit une protection, celui diverses prestations ducatives, affectives, familiales, etc Cette protection incombe dabord la famille de lenfant. La Convention lui accorde un rle trs important ainsi exprim dans le Prambule : [Les Etats parties sont] convaincus que la famille, unit fondamentale de la socit et milieu naturel pour la croissance et le bien-tre de tous ses membres, et en particulier des enfants, doit recevoir la protection et l'assistance dont elle a besoin pour pouvoir jouer pleinement son rle dans la communaut . 153 La Convention oblige les Etats qui la ratifient respecter les 54 articles qui traitent du droit de l'enfant l'ducation, une famille, une instruction religieuse, la sant, des loisirs, la scurit sociale et la protection contre l'exploitation conomique et sexuelle 154 ; des droits accords aux dlinquants juvniles ainsi que de la protection contre la peine capitale et contre l'enrlement en dessous de 15 ans dans des forces armes 155 . Tous les droits, et notamment ceux reconnus par la Dclaration de Genve, sont transforms en obligations contraignantes. La Convention Internationale relative aux droits de lenfant est actuellement linstrument juridique le plus complet en matire de droits de lenfant. La Commission des droits de lhomme des Nations Unies est convaincue que la Convention internationale des droits de 151 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 15. 152 Ibid, p. 31. 153 Op. cit., supra introduction. 154 Supra pp. 75-95. 155 Supra pp. 95-115. 36 lenfant, en tant que ralisation normative dcisive des Nations Unies dans le domaine des droits de lhomme, est une contribution fondamentale la protection des droits de lenfant et son bien-tre 156 . Le fait quun grand nombre dEtats ont jusqu prsent sign la Convention et y sont devenus parties lencourage, et tmoigne ainsi de la volont largement partage d'oeuvrer la promotion et la protection des droits de l'enfant. 2- Le contrle du Comit des droits de lenfant des Nations Unies Pour surveiller lapplication des principes gnraux affirms par la Convention, celle-ci a tabli le Comit des droits de lenfant, un groupe dexperts indpendants 157 . Cest lorgane de suivi, responsable du contrle de la mise en application de la Convention relative aux droits de lenfant, et la plus haute autorit en matire dinterprtation de la Convention. Le Comit se compose de dix experts de haute moralit qui possdent une comptence reconnue dans le domaine des droits de lenfant 158 . Ils sont lus par les Etats parties parmi leurs ressortissants, pour 4 ans au scrutin secret et sont rligibles. Le Comit sige trois fois trois semaines par an, en janvier, mai et septembre, Genve. Chaque session est suivie d'une pr-session d'une semaine, destine prparer la session suivante, au cours de laquelle les ONG peuvent communiquer leurs informations sur les pays inscrits au calendrier d'examen de la session venir. Il est responsable de lexamen des progrs raliss par les Etats parties ainsi que des difficults rencontres dans laccomplissement de leurs obligations selon les dispositions de la Convention. Le pays qui ratifie la Convention sengage juridiquement appliquer les droits consacrs, et de soumettre au Comit des rapports priodiques sur la mise en uvre de ces droits 159 . Ce systme de surveillance est commun toutes les conventions des Nations Unies sur les droits de l'homme. Pour s'acquitter de cette obligation, les Etats soumettent un premier rapport deux ans aprs avoir ratifi la convention, puis tous les cinq ans. Le Comit reoit aussi des renseignements sur la situation des droits de l'homme dans le pays concern provenant 156 Haut Commissariat des droits de lhomme, Application de la Convention relative aux droits de lenfant , E/CN.4/1994/132, Genve, Suisse, 9 mars 1994. 157 Voir art. 43 de la Convention. 158 Art. 43. 2 de la Convention. 159 Voir art. 44 de la Convention. 37 d'autres sources : organisations non gouvernementales, institutions des Nations Unies, autres organisations intergouvernementales, tablissements universitaires et presse. Il examine le rapport avec les reprsentants du gouvernement du pays concern, et fait part de ses proccupations et recommandations, qui sont publies comme "Observations finales". Les dispositions relatives aux droits de lhomme et les Recommandations gnrales sur des questions particulires ou sur ses propres mthodes de travail quil interprte sont publies sous lappellation "Observations gnrales". Le Comit a ainsi formul une observation gnrale sur les Mesures d'application gnrale de la Convention relative aux droits de l'enfant (art. 4, 42 et 44, par. 6) , le 27 novembre 2003 160 . Aux termes de larticle 75 du rglement intrieur provisoire du Comit, une ou plusieurs sances de ses sessions ordinaires sont consacres un dbat gnral sur un article particulier de la Convention ou sur un sujet connexe, pour favoriser une meilleure comprhension du contenu et des incidences de la Convention. Il organise ainsi des discussions publiques ou "Journes de dbat gnral" sur des sujets choisis comme, par exemple, la violence l'gard des enfants 161 . La Commission des droits de lhomme des Nations Unies reconnat l'importance des fonctions du Comit pour ce qui est de surveiller l'application effective de la Convention et de promouvoir une meilleure comprhension de ses principes et dispositions 162 . B- Lapplication de la Convention dans les lgislations internes Mme si un grand nombre dEtats ont ratifi la Convention, la question qui se pose est de savoir quelle est sa place dans la lgislation interne des Etats membres (1.). Les Nations Unies, dans les annes 1990, vont jouer un rle important pour assurer le respect des droits reconnus (2.) 1- Le statut de la Convention dans les constitutions nationales La Convention ne dfinit pas de manire concrte les modalits de sa propre application dans lordre juridique national, et ne contient aucune disposition obligeant les Etats parties lintgrer au droit national ou lui accorder un statut particulier dans le cadre de ce droit. 160 CRC/GC/2003/5. 161 Voir la Journe de dbat gnral du Comit des droits de l'enfant sur La violence dEtat contre les enfants , CRC/C/100, 25me session, novembre 2000. Supra p. 71. 162 Haut Commissariat des droits de lhomme, Application de la Convention relative aux droits de lenfant , op. cit. 38 Dune faon gnrale, le droit international ne prescrit pas aux Etats daccorder au droit international un statut particulier dans leur lgislation interne. La principale obligation qui incombe aux Etats au moment de la ratification du trait est de donner effet aux droits qui y sont reconnus, en employant tous les moyens appropris 163 . Aux termes de larticle 27 de la Convention de Vienne sur le droit des traits, une partie ne peut invoquer les dispositions de son droit interne comme justifiant la non-excution dun trait 164 . Par consquent, les Etats doivent modifier, le cas chant, lordre juridique pour donner effet leurs obligations conventionnelles. Les normes internationales contraignantes relatives aux droits de lhomme devraient sappliquer directement et immdiatement dans le cadre du systme juridique interne de chaque Etat partie, et permettre ainsi aux personnes de demander aux tribunaux nationaux dassurer le respect de leurs droits 165 . Certains Etats accordent la primaut aux lois internes, expression de la volont du peuple, tandis que dans dautres Etats, cest la jurisprudence qui consacre le principe de primaut des lois internes. Lors de la ratification de la Convention, lAllemagne avait prcis que la Rpublique dAllemagne dclare que la Convention ne sapplique pas directement sur le plan intrieur 166 . En France, larticle 55 de la Constitution de 1958 prcise que les traits rgulirement ratifis et publis acquirent dans lordre interne une force suprieure la loi. Ainsi dans lhypothse dune contradiction entre une disposition de la Convention et la loi franaise, mme postrieure, le juge saisi de cette difficult doit appliquer la Convention en tant que norme suprieure. Mais la Cour de cassation a jug, par une srie d'arrts, en particulier l'arrt Lejeune du 10 mars 1993, que cette convention n'imposait des obligations qu'aux Etats et qu'elle n'avait pas cr de vritables droits subjectifs directement invocables par les particuliers devant les tribunaux franais 167 . Malgr les critiques, cette jurisprudence a t maintenue. En revanche, le Conseil dEtat, dans un arrt du 22 septembre 1997, a dcid que certaines dispositions de la Convention sont dapplication directe, en particulier celle qui fait de lintrt suprieur de lenfant une considration primordiale 168 . 163 Art. 4 de la Convention des droits de lenfant. 164 Texte disponible in www.legifrance.gouv.fr 165 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 111. 166 Ibid, p. 109. 167 C. cass., 10 mars 1993, Lejeune, JCP, 1993. I. 3677. 168 CE., 22 sept. 1997, PA, 26 janvier 1998. 39 Lapplication de la Convention est diffrente selon les approches que suivent les Etats 169 . Ainsi lapproche dualiste consiste distinguer lordre interne et le droit international : les obligations qui dcoulent du trait international ont un effet dans lordre juridique interne seulement aprs avoir t transposes dans le droit interne. Lapproche intermdiaire transforme la Convention dans son ensemble en loi nationale ; tandis que dans lapproche moniste, le droit international et le droit national se confondent, ne formant quun seul systme juridique 170 . 2- Le rle des Nations Unies dans les annes 1990 Dans les annes 1990, une srie de confrences mondiales de lAssemble gnrale des Nations Unies ont t organises. Elles se fixent pour objectif lapplication effective des droits de lenfant et de son bien-tre reconnus par la Convention. Le Secrtaire gnral des Nations Unies, Kofi Annan, a soulign plusieurs reprises qu'il importait de faire une place aux droits de l'homme dans toutes les activits de l'Organisation des Nations Unies 171 . Pour rpondre aux besoins ducatifs fondamentaux, les 5 et 9 mars 1990, sest droule en Thalande, la Confrence mondiale sur lducation pour tous 172 . Les dlgus de 155 pays ainsi que des reprsentants d'environ 150 organisations se sont mis d'accord pour universaliser l'enseignement primaire et rduire radicalement l'illettrisme avant la fin de la dcennie. Les Nations Unies avaient constat que plus de l00 millions d'enfants, dont au moins 60 millions de filles, n'avaient pas accs l'enseignement primaire 173 . Les 29 et 30 septembre 1990 sest tenu le Sommet Mondial pour les enfants New York, sur linitiative du Canada, de lEgypte, du Mali, du Mexique, du Pakistan, et de la Sude, avec lappui de lUNICEF, et dautres institutions de lONU, pour promouvoir les droits et le bien- tre des enfants 174 . 159 gouvernements, dont 71 chefs dEtat ou de gouvernement et 45 Organisations non gouvernementales ont particip au Sommet. 169 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 112 et s. 170 Par exemple, le Honduras suit lapproche moniste, il avait affirm que comme le veut la Constitution, la Convention a t incorpore au droit interne ds linstant o elle a t ratifie par le Congrs national en 1990, ce qui signifie que cet instrument est une loi dapplication gnrale et obligatoire sur tout le territoire hondurien 171 Voir le Rle de lOrganisation des Nations Unies pour ce qui est dassurer le respect des droits de lhomme , in La Convention relative aux droits de lenfant , in www.unicef.org 172 Texte disponible in www.unesco.org 173 Confrence mondiale sur lducation pour tous, Rpondre aux besoins ducatifs fondamentaux : Une vision pour les annes 1990 , Document de rfrence, Paris, 1990, 180 p. Disponible in www.unesco.org 174 Sommet mondial pour les enfants, New York, 1990, in www.un.org 40 Le Sommet a abouti ladoption dun document final : la Dclaration mondiale et le Plan daction en faveur de la survie, de la protection et du dveloppement de lenfant. Le Plan daction nonce une srie dobjectifs du dveloppement humain concernant les enfants pour lan 2000. Ces objectifs comprennent la rduction des taux de mortalit infantile et maternelle, de la malnutrition et de lanalphabtisme des enfants, ainsi quun meilleur accs aux services de base pour la sant et la planification familiale, lducation, leau et lassainissement. Sur les 159 gouvernements reprsents au Sommet, 73 ont sign la Dclaration et le Plan daction au nom des enfants du monde entier. Au mois doctobre 1996, 167 pays au total avaient sign le document. Le Sommet mondial pour les enfants a jou un rle important dans la protection de lenfant, ds lors quil a servi de modle organisationnel la mobilisation lchelon mondial qui sera prconise en 1992 par le Sommet plante Terre de Rio de Janeiro 175 , et en 1995 par le Sommet social de Copenhague 176 . La Confrence mondiale sur les droits de l'homme, tenue Vienne en juin 1993, a considr que les organismes des Nations Unies devaient faire de la dfense des droits fondamentaux des enfants l'une de leurs priorits 177 . Elle a galement recommand que ces organismes, tels que l'UNICEF, valuent priodiquement l'impact de leurs stratgies et politiques sur la jouissance par les enfants de leurs droits fondamentaux. Dans ces instruments internationaux de protection de lenfant, il ne sagit pas de mettre en avant la situation juridique de lenfant, mais plutt ses droits. En effet, lobjectif de la Convention sur les droits de lenfant nest pas de dcrire les rgles juridiques applicables aux enfants, mais les droits qui leurs sont reconnus par la socit. Lenfant est dsormais pens comme un sujet, une personne dote de libert. La situation de lenfant doit dsormais tre envisage du point de vue de lenfant et autant que possible par lintress lui-mme 178 . 175 Confrence des Nations sur lenvironnement et le dveloppement, Rio de Janeiro, 3-14 juin 1992, runissant 172 gouvernements, et prs de 2 400 reprsentants dONG. 176 Texte consultable in www.un.org 177 Confrence mondiale sur les droits de lhomme, Vienne, Autriche, 14-25 juin 1993, adopte par 171 tats. Disponible in www.unhchr.org 178 DEKEUWER-DEFOSSEZ (F.), Les droits de lenfant , op. cit., p. 6. 41 Chapitre 2 : Lintrt suprieur de lenfant La Commission internationale des Nations Unies sur les droits de lenfant, ainsi que le Comit des droits de lenfant ont compris quil fallait tout mettre en uvre pour promouvoir le bien- tre de lenfant, dans son intrt suprieur. La Convention internationale sur les droits de lenfant pose ds son article 3 lexigence de lintrt suprieur de lenfant : Dans toutes les dcisions qui concernent les enfants, qu'elles soient le fait des institutions publiques ou prives de protection sociale, des tribunaux, des autorits administratives ou des organes lgislatifs, l'intrt suprieur de l'enfant doit tre une considration primordiale. 179 Prendre en considration l'intrt suprieur de l'enfant signifie, pour les organes lgislatifs, se demander si les lois en cours d'adoption ou de modification serviront le mieux possible les intrts des enfants 180 . Selon lUNICEF, ce principe nest pas limit aux initiatives publiques, il doit galement guider les institutions prives qui mnent des actions relatives aux enfants. 181 La Convention de New York met en uvre, dans sa premire partie, deux sortes de droits. Elle applique aux enfants les droits de lhomme fondamentaux, ainsi que lessentiel des droits de lhomme dits de la seconde gnration, cest--dire des droits conomiques, sociaux et culturels. Les droits fondamentaux : droits civils et liberts, sont des droits subjectifs qui peuvent tre invoqus par leurs titulaires directement devant une juridiction qui en impose le respect 182 (Section 1.). En revanche, les droits conomiques, sociaux et culturels ne sont pas donns directement leurs bnficiaires. Ils reprsentent lengagement pris par les Etats parties de mettre en uvre au plan interne une politique conforme qui assure chaque enfant ces droits sociaux, conomiques et culturels (Section 2.). Section 1: La reconnaissance de lenfant comme un sujet de droit part entire Lenfant, grce la Convention des Nations Unies est enfin reconnu comme sujet de droit part entire. Il est dsormais sujet de ses propres droits. Toutes les actions et politiques 179 Larrt du Conseil dtat du 22 sept. 1997, op. cit., a fait de lintrt de lenfant un principe suprieur du droit devant tre respect par toutes les dcisions administratives et susceptible de paralyser lapplication des lois qui ne le respecteraient pas. Supra p. 51. 180 Voir Lintrt suprieur de lenfant , in www.unicef.org 181 Ibid. 182 Par exemple, en France, lenfant agira vertu de lautorit suprieure des traits en droit franais (art. 55 de la Constitution). 42 doivent tre orientes par lintrt suprieur de lenfant et la participation des enfants devrait tre recherche dans toutes les activits visant promouvoir leur survie et leur dveloppement. La Convention des droits de lenfant propose une conception de lenfant en tant quindividu, et donc capable de discernement ( 1.), et en tant que membre dune famille et dune communaut ( 2.), dot de droits et de responsabilits adapts son ge et l'tape de son dveloppement. Paragraphe 1 : Lenfant capable de discernement Lapport principal de la Convention des droits de lenfant rside dans la proclamation de droits subjectifs individuels, au profit des mineurs. Certains de ces droits relvent des liberts publiques (A.) ; dautres concernent lidentit de lenfant (B.). Il sagit de droits fondamentaux car ils permettent lenfant de participer la socit, et donc de ne plus tre considrs comme invisibles. 183 A- Les liberts reconnues lenfant La Convention des droits de lenfant, en reconnaissant comme principe gnral le droit la libert dexpression, tablit lenfant comme sujet actif de droits, dtenteur des droits fondamentaux humains avec des opinions et des sentiments qui lui sont propres (1.). Lenfant dispose aussi du droit la libert de pense, de conscience et de religion (2.). 1- La libert dexpression Larticle 12-1 de la Convention des droits de lenfant reconnat lenfant capable de discernement le droit dexprimer librement son opinion sur toutes les questions qui peuvent lintresser. Ses opinions doivent tre prises en considration eu gard son ge et son degr de maturit. Ce principe affirme ainsi la valeur de lenfant comme une personne qui possde toutes ses capacits. Par consquent, les enfants doivent tre associs au processus de ralisation de leurs droits. 184 183 Infra introduction. 184 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 66. 43 En faisant rfrence lenfant capable de discernement , le texte ignore lexistence denfants surdous et dautres retards dans leur dveloppement 185 . La Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant 186 est plus claire puisquelle prcise que tout enfant qui est capable de communiquer se verra garantir le droit dexprimer ses opinions librement dans tous les domaines et de faire connatre ses opinions sous rserve des restrictions prvues par la loi 187 . Les Etats parties sengagent garantir ce droit. La Convention ne fait pas rfrence lge minimal auquel les enfants peuvent commencer exprimer librement leur opinion, et ne limite pas les circonstances dans lesquelles ils peuvent le faire. 188 Cette libert dexpression est particulirement marque dans toutes les procdures judiciaires dont peut faire lobjet lenfant. En effet larticle 12-2 de la Convention des Nations Unies affirme que dans la mesure du possible, lenfant doit tre entendu dans toute procdure judiciaire ou administrative lintressant, soit directement, soit par lintermdiaire dun reprsentant ou dun organisme appropri, et de faon compatible avec les rgles de procdure de la lgislation nationale. La plupart du temps, lenfant est reprsent par un avocat. 189 Cette possibilit couvre un large ventail des auditions au tribunal jusquaux dcisions officielles qui affectent lenfant. 190 La participation de celui-ci constitue lun des principes directeurs de la Convention, ainsi que lun de ses objectifs fondamentaux. 191 Conformment la Convention, le Code civil reconnat aujourdhui, dans son article 388-1, le droit pour lenfant dans toute procdure le concernant [] dtre entendu par le juge ou par la personne dsigne par le juge cet effet . Lenfant peut ainsi tre amen donner son opinion dans le cadre dune procdure de divorce. Dans ce cas, lintrt suprieur de lenfant doit tre une considration primordiale. 192 Cependant, la porte de larticle 388-1 est limite par le fait que lenfant a seulement le droit dtre entendu 193 . Il na donc pas donner son avis, le juge tant libre de tenir compte ou non de sa volont. Lenfant a galement le droit dexprimer librement ses vues, dobtenir des informations et de faire connatre des ides et des informations, sans considration de frontires, eu gard son 185 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op.cit., p. 23. 186 Op. cit. 187 Art. 7 de la Charte. 188 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 68. 189 ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , op. cit., p. 26. 190 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 65. 191 Ibid, p.66. 192 Art. 3-1 de la Convention, et art. 4 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 193 Voir MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit. 44 ge et son degr de maturit 194 . La communication peut tre crite, orale ou par simple geste. Lexercice du droit la libert de pense et dexpression ne peut tre soumis aucune censure pralable, mais peut faire lobjet des seules restrictions qui sont prescrites par la loi et qui sont ncessaires au respect des lois et de la rputation dautrui ; ou la sauvegarde de la scurit nationale, de lordre public, de la sant ou de la moralit publiques. 195
Larticle 15 de la Convention reconnat galement aux enfants le droit de crer des associations et dy adhrer, ainsi que le droit la libert de runion pacifique, ce qui implique la possibilit dexprimer des opinions politiques, de participer des activits politiques et dtre associ la prise de dcisions. 196 Par exemple, linitiative de lAssemble nationale franaise et de lUNESCO, un Parlement mondial des enfants sest runi, pour la premire fois, du 21 au 27 octobre 1999 Paris. 197 Il a rassembl 350 jeunes ressortissant de 175 pays. 2- La libert de pense, de conscience et de religion Lenfant a droit la libert de pense, de conscience et de religion, et les Etats parties respectent ce droit 198 , qui tait dj reconnu de manire gnrale dans la Dclaration universelle des droits de lhomme, selon laquelle : Toute personne a droit la libert de pense, de conscience et de religion ; ce droit implique la libert de changer de religion ou de conviction ainsi que la libert de manifester sa religion ou sa conviction seule ou en commun, tant en public qu'en priv, par l'enseignement, les pratiques, le culte et l'accomplissement des rites. 199 Aux termes de larticle 5-3 de la Dclaration sur llimination de toutes les formes dintolrance et de discrimination fondes sur la religion, lenfant doit tre protg contre toute forme de discrimination fonde sur la religion ou la conviction. Il doit tre lev dans un esprit de comprhension, de tolrance, d'amiti entre les peuples, de paix et de fraternit universelle, de respect de la libert de religion ou de conviction d'autrui et dans la pleine conscience que son nergie et ses talents doivent tre consacrs au service de ses semblables. 200 Larticle 14-3 de la Convention des droits de lenfant prvoit que la libert de manifester sa religion ou ses convictions ne peut tre soumise qu'aux seules restrictions prescrites par la loi et qui sont ncessaires pour prserver la sret publique, l'ordre public, la sant et la moralit 194 Art. 13-1 de la Convention sur les droits de lenfant. 195 Art. 13-2 de la Convention sur les droits de lenfant. 196 Voir le Manifeste de la jeunesse pour le XXI e sicle, texte intgral in www.droitsenfants.com 197 Ibid. Voir aussi www.unesco.org 198 Art. 14-1 de la Convention sur les droits de lenfant. 199 Art. 18 de la Dclaration universelle des droits de lhomme. 200 Dclaration sur llimination de toutes les formes dintolrance et de discrimination fondes sur la religion, proclame par lAssemble Gnrale des Nations Unies le 25 nov. 1981 (rsolution 36/55). 45 publiques, ou les liberts et droits fondamentaux d'autrui. Mais la libert religieuse reconnue aux enfants entre souvent en conflit avec la tradition, voire avec la loi de certains pays. 201 Le droit international impose aux Etats lobligation de ne pas exercer de coercition en matire de libert religieuse, et cette obligation doit tre prise en compte dans llaboration des codes vestimentaires en vigueur dans les coles. 202 Le 27 fvrier 2004, Human Rights Watch a dnonc dans un communiqu de presse le projet de loi franais interdisant le port du foulard islamique et de tout autre signe religieux ostentatoire dans les coles publiques 203 . Selon lONG, ce texte violerait les droits la libert de religion et dexpression et serait discriminatoire car il touche plus particulirement les filles musulmanes . Pour le directeur excutif de Human Rights Watch, Kenneth Roth, le projet de loi est une atteinte injustifie au droit la pratique religieuse. Pour de nombreuses musulmanes, porter un foulard, ce nest pas uniquement manifester son appartenance religieuse, cest aussi respecter une obligation religieuse 204 . Violent galement ce principe, selon lorganisation, les lois existant dans certains pays musulmans qui obligent les jeunes filles porter un foulard lcole. Malgr les nombreuses critiques, lAssemble nationale franaise a adopt le Projet de loi relatif l'application du principe de lacit dans les coles, collges et lyces publics 205 . Outre ces liberts publiques reconnues lenfant, le droit international pose le principe que lenfant a droit une identit. B- Le droit une identit La Convention des droits de lenfant reconnat expressment lobligation des Etats de prmunir lidentit de lenfant, y compris son nom et sa nationalit (1.). Pour garantir les droits qui lui sont reconnus, lidentit de lenfant doit tre protge (2.). 1- Le droit au nom et une nationalit 201 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 74. 202 Ibid. 203 Human Rights Watch, France: linterdiction du port du foulard islamique viole la libert de religion , Communiqu de presse, New York, 27 fvr. 2004, in www.hrw.org 204 Ibid. 205 Loi n 2004-228 du 15 mars 2004 encadrant, en application du principe de lacit, le port de signes ou de tenues manifestant une appartenance religieuse dans les coles, collges et lyces publics. J.O n 65 du 17 mars 2004, p. 5190. 46 Lenfant a le droit un nom ds sa naissance, ainsi que le droit dacqurir une nationalit, et dans la mesure du possible, de connatre ses parents et de vivre avec eux. Larticle 7 de la Convention de 1989 pose le principe selon lequel lenfant a, dans la mesure du possible, le droit de connatre ses parents et dtre lev par eux . Il sagit ici du droit pour lenfant la connaissance de ses origines . Or, le droit franais connat divers types de situations dans lesquelles ce droit nest pas respect. Par exemple, laccouchement sous X empche, en pratique, lenfant dtablir sa filiation maternelle, en le privant de tout point de dpart dans ses recherches. 206 Cette position est galement partage par le Luxembourg et lItalie ainsi que par lEspagne, mais seulement pour les mres non maries 207 . Mais une telle restriction semble bien incompatible avec larticle 7 de la Convention. Alors que plusieurs associations, comme la Coordination pour le droit la connaissance des origines (Cadco) 208 militent pour la suppression de lanonymat dun tel accouchement, certains soulvent le risque de voir les mres en dtresse contraintes des pratiques illgales ou douteuses (accouchement hors des structures hospitalires, abandon, ) 209 . En mars 2001, un projet de rforme a t prsent en France et vot le 10 janvier 2002 210 . Ainsi la loi relative laccs aux origines des personnes adoptes et pupilles de lEtat cherche concilier les intrts et les droits des mres entendant accoucher secrtement et ceux des enfants dsireux d'accder leurs origines. Elle met en place une nouvelle instance : le Conseil national pour laccs aux origines personnelles, charg de faciliter en liaison avec les dpartements et les collectivits d'outre-mer, l'accs des personnes leurs origines. Si la loi maintient laccouchement dans le secret, elle supprime, en revanche, la possibilit pour les parents de naissance de demander le secret de leur identit lorsqu'ils confient un enfant de moins dun an au service de l'aide sociale l'enfance. Par ce texte, la France se met ainsi en conformit avec la Convention internationale des droits de l'enfant du 20 novembre 1989. 2- La protection de lidentit de lenfant Larticle 7 de la Convention sur les droits de lenfant protge les attributs de lidentit : lenfant est enregistr aussitt sa naissance . On peut regretter, cependant, la formulation de cet article car, contrairement celle-ci, le Pacte international relatif aux droits civils et 206 Art. 42 du Code de la Famille et de lAide sociale, art. 341-1 et 57 du Code civil. 207 Voir MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit. 208 Selon la Charte de cette association, Toute personne a le droit de connatre son histoire, il appartient ltat de garantir lexercice de ce droit. Pour cela, doit tre supprime du droit franais la possibilit daccoucher sous X et de dclarer un enfant sans identit . Site internet : www.cadco.asso.fr 209 Voir le projet de loi n 352 (2000-2001) relatif l'accs aux origines des personnes adoptes et pupilles de l'Etat (rapporteur : Nicolas About), in www.senat.fr 210 Ibid. voir galement Accs aux origines , 31 janv. 2004, in www.senat.fr 47 politiques 211 ainsi que la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant 212 exigent lenregistrement de lenfant immdiatement sa naissance et davoir un nom. Lobjectif tant de prserver surtout sa filiation dorigine. Larticle 8 de la Dclaration sur les principes sociaux et juridiques applicables la protection et au bien-tre des enfants reconnat galement que lenfant doit tout moment avoir un nom, une nationalit 213 . A dfaut dtre reconnu comme citoyen part entire ds sa naissance, lenfant peut avoir des difficults par la suite faire reconnatre un certain nombre de droits ou avoir accs certaines possibilits. 214 Dans les annes 1990, lenregistrement rapide des naissances est apparu comme un lment primordial de protection de lidentit et dautres droits. 215 Lenregistrement de lenfant ds sa naissance lui permettrait ainsi non seulement de ne pas tre priv de soins mdicaux 216 , mais aussi dtre protg contre lenlvement, et de ne pas tre recrut de manire prmature sur le march du travail ou dans larme. 217 La Convention des droits de lenfant impose lEtat la protection de lidentit de lenfant, et si ncessaire de rtablir les aspects fondamentaux de son identit : le nom, la nationalit et les relations familiales 218 . Si lenfant est priv des lments constitutifs de son identit ou de certains dentre eux de manire illgale, les Etats parties doivent lui accorder une assistance et une protection approprie, pour que son identit soit rtablie aussi rapidement que possible. Malgr certains progrs, on estime quun tiers des naissances annuelles nest pas dclar 219 . LUNICEF estime que chaque anne, une cinquantaine de millions de naissances ne sont pas enregistres, soit plus de 30 % du chiffre estimatif des naissances pour l'ensemble du monde. 220 LAsie recense ainsi le plus grand nombre denfants non enregistrs : environ 22,5 millions, soit plus de 40 % des naissances non enregistres dans le monde en 2000. En Afrique subsaharienne, plus de trois-quarts des nouveau-ns ne sont toujours pas enregistrs. Les Etats parties veillent mettre en uvre ces droits en conformit avec leur lgislation nationale et les obligations que leur imposent les instruments internationaux applicables en la 211 Art. 24 al. 2 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques. 212 Art. 6 al. 2 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 213 La Dclaration a t adopte par lAssemble Gnrale des Nations Unies dans sa rsolution 41/85 du 3 dc. 1986. 214 Voir le Plan daction adopt lors du Sommet mondial pour les enfants de 1990, op. cit. 215 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., pp. 72-73. 216 Plus de 30 pays exigent l'enregistrement de la naissance de l'enfant avant que celui-ci ne puisse recevoir des soins mdicaux dans un centre de sant. Voir La protection de lenfant , in www.unicef.org 217 Supra seconde partie. 218 Art. 8 de la Convention. 219 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 73. 220 UNICEF, Enregistrement des naissances , in www.unicef.org 48 matire, en particulier lorsque, faute de cela, lenfant se trouverait apatride. Aux termes de larticle 2 de la Convention sur la rduction des cas dapatridie du 30 aot 1961 221 , lenfant trouv sur le territoire dun Etat contractant est, jusqu preuve du contraire, rput n sur ce territoire de parents possdant la nationalit de cet Etat . La Convention amricaine relative aux droits de lhomme, du 22 novembre 1969, prvoit que toute personne a le droit dacqurir la nationalit de lEtat sur le territoire duquel elle est ne, si elle na pas droit une autre nationalit 222 . Cependant, il arrive quen dpit de larticle 2 de la Convention des droits de lenfant, posant le principe fondamental de non-discrimination, que l'absence d'enregistrement des naissances soit dlibre et qu'elle exclut certains groupes de personnes ; par exemple, les Rom d'Europe centrale et orientale, les Kurdes vivant en Syrie, les Tatars d'Ukraine et les Russes d'Estonie et de Lettonie. 223 Ces liberts ainsi que le droit une identit reconnus lenfant lui donnent une place importante dans la socit internationale. Lenfant est devenu visible , cest un adulte en devenir. Paragraphe 2 : Lenfant un adulte en devenir Mme si lenfant est un adulte en devenir, il ne peut survivre sans la prsence dadultes ses cots. Le milieu familial est, en principe, le plus favorable son panouissement : cest au sein de cette famille que lenfant recevra laide, la protection et lducation dont il a besoin pour devenir adulte. Il est donc important dassurer lquilibre familial (A.), et cest lEtat quincombe cette obligation (B.). A- Limportance de lquilibre familial La Convention des Nations Unies fait mention plusieurs reprises de la famille. Pour elle, la famille joue un rle important dans la vie de lenfant, en ce quelle lui permet un dveloppement sain et normal (1.). La conception de la famille nest plus la mme, elle nest plus soumise au pater potestas. Dsormais lenfant a des droits dans la famille (2.). 221 Adopte le 30 aot 1961, New York, entre en vigueur le 13 dc. 1975. Disponible in www.unhchr.ch 222 La Convention est entre en vigueur le 18 juill. 1978. Disponible in www.unchr.ch 223 UNICEF, Enregistrement des naissances , op. cit. 49 1- Le rle de la famille dans la vie de lenfant Dans la Convention relative aux droits de lenfant, la famille est vue comme lunit fondamentale de la socit et milieu naturel pour la croissance et le bien-tre de tous ses membres, et en particulier des enfants 224 . Il semblerait difficile de prtendre qu'il existe une seule conception de la famille. Sous l'influence de facteurs conomiques et sociaux et de traditions politiques, culturelles ou religieuses, la famille a pris des formes diverses et connat videmment des difficults ou des conditions de vie diffrentes 225 . Il peut sagir de la famille nuclaire, la famille largie, la famille naturelle, la famille d'adoption ou la famille monoparentale. La famille est le premier instrument o les enfants sont introduits aux valeurs, la culture et aux normes de leur socit. Elle permet ainsi lenfant dexprimenter la tolrance, le respect mutuel et la solidarit. Les parents ainsi que les responsables lgaux doivent toujours tre guids par lintrt suprieur de lenfant 226 . La Convention relative aux droits de l'enfant considre qu'un quilibre doit tre trouv entre les droits et responsabilits des familles, d'une part, et le renforcement de l'aptitude des enfants devenir les protagonistes dans l'exercice de leurs droits et responsabilits, d'autre part. 227 En 1994, le Comit des droits de lenfant des Nations Unies a consacr une journe de dbat gnral sur le rle de la famille dans la promotion des droits de lenfant 228 , runissant les reprsentants dorganisations internationales et dorganes des Nations Unies. En 1995, loccasion de la journe de dbat gnral sur ladministration de la justice dans le cas des mineurs 229 , il a reconnu le rle de la famille comme fondamental pour assurer la jouissance effective des droits des enfants et la rintgration dans un environnement de nature favoriser le respect d'eux mmes et leur dignit. Il encourage ainsi la participation des familles aux programmes dinsertion sociale des enfants. Les parents ou autres personnes juridiquement responsables dun enfant ont la responsabilit, le droit et le devoir de donner celui-ci dune manire qui corresponde au dveloppement de ses capacits, lorientation et les conseils appropris lexercice des droits que lui 224 Voir le prambule, les articles 5, 10, et 18 de la Convention, ainsi que larticle 18 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 225 CRC/C/34, 7 e session, novembre 1994, 190. 226 Art. 3 de la Convention des droits de lenfant, op. cit. 227 Qui est charg de protger les droits de lenfant ? , in La convention relative aux droits de lenfant , op. cit. 228 CRC/C/34, op. cit. 229 CRC/C/46, 10me session, novembre 1995. 50 reconnat la prsente Convention 230 . Selon larticle 5 de la Convention des droits de lenfant, si les parents ont des droits sur leurs enfants, ces droits sont troitement lis au fait que les parents doivent promouvoir et protger les droits de leurs enfants 231 . Par exemple, ils doivent pouvoir permettre lenfant la prise de dcisions au sein de la famille, et leur assurer un droit lintgrit physique et personnelle 232 . Les parents disposent dun droit dducation qui leur permet de choisir la formation intellectuelle, morale, politique, et religieuse de lenfant. Le Comit des droits de lenfant estime que les parents ou les autres personnes juridiquement responsables dun enfant doivent sacquitter soigneusement de leurs droits et de leur responsabilit de donner leur enfant adolescent une orientation et des conseils appropris lexercice de ses droits 233 . Ils ont lobligation de tenir compte de ses opinions, en fonction de son ge et de son degr de maturit, et de lui assurer un environnement salubre et propice son panouissement, et ont le devoir dassurer, compte tenu de leurs aptitudes et de leurs capacits financires, les conditions de vie indispensables lpanouissement de lenfant. 234 Les adolescents ont besoin dtre reconnus par les membres de leur famille comme des personnes titulaires de droits, qui ont la capacit de devenir des citoyens part entire et, ce titre, dassumer pleinement leurs responsabilits, pour autant quils bnficient dune orientation et de conseils appropris. 2- Les droits de lenfant dans la famille Outre le droit pour lenfant dmettre son opinion au sein de la famille et de connatre ses parents et dtre lev par eux, ainsi que le droit de participer 235 , larticle 9 de la Convention proclame le droit pour lenfant de ne pas tre spar de ses parents contre son gr. Lorsque les parents de lenfant ne vivent pas ensemble, la Convention insiste sur le droit pour lenfant dentretenir des relations avec ses deux parents, y compris lorsquune dcision de placement a t prise dans lintrt de lenfant 236 . La Convention encourage les Etats faciliter les rapports de lenfant avec ses deux parents lorsque ceux-ci rsident dans des Etats diffrents 230 Voir larticle 5 de la Convention des droits de lenfant et larticle 20 de la Charte africaine des droits et du bien- tre de lenfant propos de la responsabilit des parents. 231 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 75. 232 Supra La prohibition des mauvais traitements , p. 65 et s. 233 Comit des droits de lenfant, La sant et le dveloppement de ladolescent dans le contexte de la Convention relative aux droits de lenfant , obs. gn. n 4 (2003), CRC/GC/2003/4, 1 er juill. 2003. 234 Art. 20- 1 (b) de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 235 Supra p. 52 et s. 236 Art. 9 et 20 de la Convention sur les droits de lenfant. 51 237 . Elle leur recommande de prendre en compte toute demande faite par un enfant pour rejoindre ses parents en vue dentrer dans un Etat partie aux fins de runification familiale . 238 Le regroupement familial permet une personne rsidant dans un pays dont elle nest pas le ressortissant, de faire venir les membres de sa famille les plus proches dans des conditions dentres et de sjour plus favorables que pour les autres trangers quelque soit la nationalit de ceux-ci. 239 Ce droit de vivre en famille est reconnu par la Dclaration universelle des droits de lhomme 240 , et par les deux Pactes internationaux de 1966 241 , mais aussi par les Conventions de lOIT 242 . Dans larrt du 22 septembre 1997 243 , le Conseil dEtat franais a accept, pour la premire fois, de censurer un refus de sjour en se fondant sur la violation de larticle 3-1 de la Convention ; et a dclar la Convention de lONU sur les droits de lenfant directement applicable, paralysant ainsi lapplication de la loi qui interdit dutiliser la procdure de regroupement familial lgard de personnes dj entres en France. En lespce, une ressortissante turque stait vue refuser le sjour en France de son fils g de quatre ans. Pour justifier son refus, la prfecture invoquait, en vertu de larticle 29-1 de lordonnance du 2 novembre 1945, la prsence en France de lenfant au moment o la mre a dpos sa demande. Lenfant a galement le droit dtre protg contre toute immixtion dans sa vie prive, sa famille, son domicile et sa correspondance, et contre toutes les atteintes illgales son honneur et sa rputation. 244 En aucun cas, lenfant ne doit faire lobjet dimmixtions arbitraires ou illgales dans sa vie prive. Les parents gardent toutefois le droit dexercer un contrle raisonnable sur la conduite de leur enfant. En droit interne franais, larticle 9 du Code civil reconnat chacun le droit au respect de sa vie prive. Comme ladulte, lenfant est protg contre les atteintes lintimit de sa vie prive, et le juge peut ordonner des mesures propres empcher ou faire cesser ces ingrences. Ce respect est considrer notamment dans deux domaines : les mdias 245 et les correspondances. 237 Art. 10 et 11 de la Convention sur les droits de lenfant. 238 Art. 10 de la Convention. 239 LABAYLE (H.), Le droit de ltranger au respect de sa vie familiale , RFD. ADM., mai-juin 1993, n 9, p. 511. 240 Art. 16 de la DUDH. 241 Art. 10 du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels. 242 Voir par exemple, la Convention 143 sur les travailleurs migrants, in www.ilo.org 243 Supra pp. 29 et 31. 244 Art. 16 de la Convention sur les droits de lenfant ; art. 10 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant, et art.11 2 de la Convention interamricaine. 52 La famille en tant qulment naturel et fondamental de la socit, doit donc tre protge par la socit et lEtat. 246 B- Lobligation pour lEtat de maintenir cet quilibre Les Etats doivent respecter les responsabilits, les devoirs et les droits reconnus aux parents ainsi quaux tuteurs lgaux (1.). Cependant, lorsque les parents et la famille, au sens large, ou les personnes ayant leur charge lenfant, ne peuvent plus remplir leur rle, lEtat intervient pour protger lenfant, et va contrler lexercice des droits parentaux, voire les suppler (2.). 1- La protection du maintien de la vie familiale Les Etats parties sont chargs de prendre toutes les mesures appropries non seulement pour protger la famille en tant que base naturelle de la socit, mais aussi pour aider les parents remplir leur fonction essentielle dans le dveloppement et lducation des enfants. 247 Ils doivent ainsi maintenir lgalit de droits et de responsabilits des poux durant le mariage et pendant sa dissolution. En cas de divorce, les Etats doivent prendre des mesures pour assurer la protection de lenfant. 248 Ainsi si lenfant est spar de lun de ses parents, il a le droit de maintenir des relations personnelles et des contacts directs avec ses deux parents rgulirement. 249 Lenfant peut galement tre spar de sa famille en raison des conflits arms. 250 Les ONG participent au regroupement familial. Par exemple, le Comit international de la Croix-Rouge a organis, les 29 et 30 janvier 2003, le regroupement familial de 140 enfants, gs de 1 17 ans, qui ont t transports de Goma Kinshasa. 251 LEtat est aussi requis dapporter une assistance approprie aux parents et aux gardiens lgaux dans la performance de leurs responsabilits lgard de lenfant. 252 La Convention engage les gouvernements respecter la responsabilit qui incombe aux parents, reprsentants lgaux et 245 Voir la Journe de dbat gnral du Comit des droits de lenfant des Nations Unies sur Lenfant et les mdias , CRC/C/57, 13me session, octobre 1996. 246 Art. 17 1 er de la Convention interamricaine des droits de lhomme. 247 Art. 18 de la Convention des droits de lenfant. 248 Art. 18-2 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 249 Art. 19-2 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 250 Supra les recrutements forcs , pp. 100-101. 251 Voir www.icrc.org 252 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 75. 53 autres personnes responsables de lenfant, concernant les conseils donns lenfant quant lexercice de ses droits. Ils doivent prendre toutes les mesures appropries pour que l'enfant soit protg contre toutes formes de discrimination 253 ou de sanction motives par les convictions de ses parents ou des membres de sa famille. La Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant prvoit labolition des coutumes et des pratiques ngatives, culturelles et sociales qui porteraient atteinte au bien-tre et la dignit de lenfant, ainsi qu sa croissance et son dveloppement normal. 254 Il sagit, par exemple, de lexcision ou des mutilations gnitales fminines. Ces pratiques traditionnelles, qui concernent lAfrique, mais aussi lEurope, le Canada, les Etats-Unis, lAustralie, sont prjudiciables la sant, voire la vie de lenfant. 255 Dautres coutumes et pratiques constituent une discrimination lgard de certains enfants, pour des raisons de sexes ou autres raisons. 256 Les mariages forcs ou promesses de jeunes filles et garons en mariage sont galement prohibs. 257 Des mesures lgislatives, administratives, sociales et ducatives appropries doivent tre prises en mme temps pour protger l'enfant contre toute forme de violence, d'atteinte ou de brutalits physiques ou mentales, d'abandon ou de ngligence, de mauvais traitements ou d'exploitation, y compris la violence sexuelle, pendant qu'il est sous la garde de ses parents. 258 Le bien-tre de lenfant dans sa famille doit galement tre assur par lEtat, notamment grce des installations et des services de garderie, le dveloppement dinstitutions offrant lenfant des soins, 259 2- La protection juridique de lenfant en cas de dfaillance familiale Bien que lintrt de lenfant soit de vivre avec ses parents, il arrive que cet intrt ne puisse tre respect. Lenfant ne doit pas tre spar de ses parents contre son gr, sauf si cette sparation savre ncessaire dans lintrt suprieur de lenfant. 260 LEtat pourra intervenir pour retirer lenfant de son milieu familial et le placer dans un endroit o sa scurit sera assure. Le placement de lenfant sentend de la mesure consistant retirer lenfant de son milieu familial pour le placer chez un tiers ou dans un tablissement. 261 Pour ne pas constituer 253 Art. 2 de la Convention des droits de lenfant. 254 Art. 21. de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 255 UNICEF, Mutilation gnitale fminine , in www.unicef.org 256 Art. 21-1 (b) de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 257 Art. 21-2 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 258 Supra La prohibition des mauvais traitements , pp. 65-72. 259 Supra Lintrt du bien-tre de lenfant , p. 55 et s. 260 Art. 9-1 de la Convention des droits de lenfant et art.19-1 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 261 Dans larrt Olsson c/ Sude du 24 mars 1988 la CEDH affirme que pour un parent et son enfant tre ensemble reprsente un lment fondamental de la vie familiale et en dduit que la prise en charge de lenfant par lautorit publique constitue une ingrence dans le droit au respect de leur vie familiale. CEDH, 24 mars 1988, 54 une atteinte la vie familiale de lenfant, lingrence de lEtat doit tre licite et ncessaire ; dfaut, elle constitue une atteinte disproportionne au droit au respect de la vie familiale des parents et surtout de lenfant. Lingrence dans la vie familiale que constitue le placement doit tre prvue par la loi, ce qui ne ncessite pas de difficults en France puisque le juge des enfants tient du lgislateur le pouvoir de prendre la mesure de placement. La mesure dassistance ducative doit tre justifie par un but lgitime lequel est constitu par lintrt de lenfant et plus prcisment par la situation de danger dans laquelle il se trouve. Elle doit donc avoir pour but de protger lenfant, par exemple, lorsque celui-ci est maltrait ou nglig. 262 Pour tre ncessaire, la mesure de placement doit tre proportionne au but recherch : le retour de lenfant dans sa famille et dans des conditions plus favorables. En droit interne franais, le placement est une mesure exceptionnelle, lenfant doit tre maintenu dans son milieu actuel chaque fois que cela est possible 263 . La mesure de placement est limite puisquelle prend fin ds que la situation qui la justifie sest amliore. Cependant, mme si lenfant ne cohabite plus avec ses parents, lEtat devra tout mettre en uvre pour assurer le maintien des relations parents-enfant. 264 Le placement de lenfant ne doit pas mettre fin aux relations familiales naturelles. Lorsque lenfant a t plac, les autorits judiciaires ont lobligation de tout mettre en uvre pour maintenir les relations personnelles de lenfant et de ses parents par loctroi, par exemple, dun droit de visite ou de correspondance, afin de pouvoir ds que possible reconstituer la famille. 265 Le placement de lenfant ne viole donc pas le principe de la protection de la vie familiale, puisquil permet aussi de faire respecter dautres droits fondamentaux, comme celui de ne pas subir de traitement inhumain et dgradant. 266 On peut constater que la protection de la vie familiale en droit international pnal nest pas aussi importante quen droit communautaire, o la Cour europenne exerce un contrle sur la Olsson c/ Sude : srie A, n130 ; JDI, 1989, 789, obs. TAVERNIER (P.) ; Rev. sc. crim. 1988, 573, obs. PETTITI (L.-E.). 262 Art. 9-1 de la Convention des droits de lenfant. 263 Art. 375-2 C. civ. : Chaque fois quil est possible, le mineur doit tre maintenu dans son milieu actuel. Dans ce cas, le juge dsigne, soit une personne qualifie, soit un service dobservation, dducation ou de rducation en milieu ouvert, en lui donnant mission dapporter aide et conseil la famille, afin de surmonter les difficults matrielles ou morales quelle rencontre. Cette personne ou ce service est charg de suivre le dveloppement de lenfant et den faire rapport au juge priodiquement. Le juge peut aussi subordonner le maintien de lenfant dans son milieu des obligations particulires, telles que celle de frquenter rgulirement un tablissement sanitaire ou dducation, ordinaire ou spcialis, ou dexercer une activit professionnelle. 264 Art. 9-3 de la Convention des droits de lenfant et art.19-3 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 265 Art. 9-3 de la Convention des droits de lenfant. 266 Supra La prohibition des mauvais traitements , pp. 65-72. 55 restriction des droits parentaux et sur les moyens mis en uvre par lEtat pour faciliter le maintien des relations parents-enfant. 267 Lenvironnement familial, y compris les membres de la famille largie et de la communaut ou les autres personnes juridiquement responsables dun enfant ou dun adolescent, est donc important dans la promotion du bien-tre de lenfant. Section 2 : Lintrt du bien-tre de lenfant La Haut Commissaire des Nations Unies, Mme Robinson, a engag la communaut internationale accorder une plus grande priorit la protection des enfants contre toutes les formes de violence 268 . Lenfant doit se sentir en scurit aussi bien chez lui qu lcole ; et pour cela, il doit vivre dans un environnement sain. Cette protection savre ncessaire, ds lors quelle permet dviter que les victimes elles-mmes commettent les mmes actes l'avenir. Dans sa rsolution 49.25 adopte en 1996, l'Assemble mondiale de la Sant a dclar que la violence constituait un problme de sant publique dans le monde 269 . Le Comit des droits de lenfant invite les Etats parties laborer et mettre en uvre des mesures lgislatives, des politiques et des programmes visant promouvoir la sant et le dveloppement des adolescents 270 ( 1.), et interdire les mauvais traitements ( 2.). Paragraphe 1 : La promotion de la sant et de la qualit de vie de lenfant Pour garantir le droit des adolescents la sant et au dveloppement, il est indispensable dassurer la promotion et lapplication des dispositions et des principes de la Convention, en particulier des articles 2 6, 12 17, 24, 28, 29 et 31. 267 Voir, par exemple, CEDH, 22 juin 1989, W., Eriksson c/ Sude : srie A. 156 : propos de lexigence primordiale touchant lintrt suprieur de lenfant ; et CEDH, 19 septembre 2000, Gnahor c/ France : RDP, 2001, p. 682, obs. GOUTTENOIRE-CORNUT (A.) ; Rev. trim. dr. h., 2001, n48, p. 1065, obs. PUECHAVY (M.) : la Cour sinterroge sur le point de savoir si les autorits ont pris, pour faciliter le regroupement, toutes les mesures que lon pouvait raisonnablement exiger delles 268 CRC/C/111, 28me session, septembre 2001. 269 Texte consultable in www.who.int 270 CRC/GC/2003/4, op. cit., 16. 56 La Commission internationale des droits de lenfants place au devant de la scne internationale limportance de promouvoir la sant de lenfant (A.), posant ainsi lintrt majeur ce que les Etats interviennent dans cette promotion (B.). A- La promotion de la sant de lenfant Un important arsenal juridique consacre le droit de lenfant la sant (1.). Le Ministre de la sant et de la protection de lenfance a pour mandat de promouvoir le bien-tre de lenfant. Cette promotion passe par le droit davoir accs aux services de sant sans discrimination (2.). 1- Un arsenal juridique important Le droit la sant de lenfant est rgi tant sur le plan international que rgional. Il est dabord reconnu de manire gnrale dans les instruments de protection des droits de lhomme. La Dclaration universelle des droits de l'homme 271 prvoit, au paragraphe 1 de son article 25, que toute personne a droit un niveau de vie suffisant pour assurer sa sant, son bien-tre et ceux de sa famille, notamment pour l'alimentation, l'habillement, le logement, les soins mdicaux ainsi que pour les services sociaux ncessaires . Lorganisation mondiale de la sant de 1946 proclame dans sa constitution : La possession du meilleur tat de sant quil est capable datteindre constitue lun des droits fondamentaux de tout tre humain, quelques soient sa race, sa religion, ses opinions politiques, sa condition conomique ou sociale 272 . La sant y est dfinie comme un tat de complet bien-tre physique, mental et social, et ne consiste pas seulement en une absence de maladie ou d'infirmit . Le Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels de 1966 273 constitue le point central de la protection du droit la sant, ds lors quil instaure des dispositions contraignantes et applicables lensemble des Etats lis par le Pacte. Le droit la sant y est consacr larticle 12- 1 : Les Etats parties au prsent Pacte reconnaissent le droit qu'a toute personne de jouir du meilleur tat de sant physique et mentale qu'elle soit capable d'atteindre . Cest l'article le plus complet, consacr dans le droit international des droits de l'homme au droit la sant. 271 Op. cit. 272 Texte consultable sur le site de lOMS, in www.who.int. 273 Op. cit. 57 Le Conseil conomique et social des Nations Unies a rappel, dans un rapport du 11 aot 2000, le droit au meilleur tat de sant susceptible dtre atteint : la sant tant un droit fondamental, indispensable lexercice des autres droits de ltre humain 274. . La Convention internationale sur les droits de lenfant consacre ce droit de faon dtaille dans ses articles 24, 33, 17, 23, 25, 32, 28, garantissant particulirement le droit la sant aux enfants vulnrables. Aux termes de larticle 24, lenfant doit jouir du meilleur tat de sant ; il a le droit de recevoir des informations sur la sant et de bnficier dune aide lui permettant de mettre profit cette information de faon pouvoir jouir de son droit la sant. Plusieurs instruments rgionaux relatifs aux droits de l'homme reconnaissent galement le droit la sant : la charte sociale europenne de 1961, telle que rvise (art. 11), la Charte africaine des droits de l'homme et des peuples de 1981 (art. 16) et le Protocole additionnel la Convention amricaine relative aux droits de l'homme traitant des droits conomiques, sociaux et culturels de 1988 (art. 10) 275 . La Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant de 1990 276 reconnat dans son article 14 le droit de jouir du meilleur tat de sant physique, mental et spirituel possible. Les Etats parties la Charte sengagent prendre toutes les mesures appropries pour assurer le plein exercice de ce droit. Le droit la sant est troitement li d'autres droits de l'homme et dpend de leur ralisation 277 . Il s'agit des droits noncs dans la Charte internationale des droits de l'homme, savoir les droits l'alimentation, au logement, au travail, l'ducation, la dignit humaine, la vie, la non-discrimination et l'galit, le droit de ne pas tre soumis la torture, le droit au respect de la vie prive, le droit d'accs l'information et les droits la libert d'association, de runion et de mouvement. Ces droits et liberts, notamment, sont des composantes intrinsques du droit la sant. 2- Laccs quitable aux services de sant 274 Conseil conomique et social des Nations Unies, Le droit au meilleur tat de sant susceptible dtre atteint , E/C. 12/2000/4., 11 aot 2000 (General Comments). 275 Textes consultables sur le site du Haut Commissariat des Nations Unies aux Droits de lHomme, in www.unhchr.ch 276 Texte consultable, in ZANI (M.), La Convention internationale des droits de lenfant: portes et limites , Paris: Publisud, 1996, Annexe 7, pp.175-193. 277 Le droit au meilleur tat de sant susceptible dtre atteint , op. cit., 3. 58 Tous les enfants sans distinction aucune, comme les enfants handicaps, ont droit des prestations de sant quitables, et daccder au mme titre des services de sant, des soins de sant primaires. Laccs des enfants aux services sociaux de base, sur un plan dgalit, est essentiel au bien-tre de lenfant. Larticle 24 de la Convention des Nations Unies prcise que les Etats parties sefforcent de garantir quaucun enfant ne soit priv du droit davoir accs aux services de sant. Les textes internationaux 278 et rgionaux 279 consacrent le principe de non discrimination : tout enfant a droit de jouir de tous les droits et liberts reconnus et garantis, sans distinction de race, de groupe ethnique, de couleur, de sexe, de langue, de religion, dappartenance politique ou autre opinion, dorigine nationale et sociale, de fortune, de handicap, de naissance ou autre statut, sans distinction du mme ordre pour ses parents ou son tuteur lgal. En 1989, le Comit des droits de lhomme, dans une observation gnrale, a prcis que le terme de discrimination, tel quil est utilis dans le Pacte [international relatif aux droits civils et politiques], doit tre compris comme sentendant de toute distinction, exclusion, restriction ou prfrence fonde notamment sur la race, la couleur, le sexe, la langue, la religion, les opinions politiques ou autres, lorigine nationale ou sociale, la fortune, la naissance ou autre situation, et ayant pour effet ou pour but de compromettre ou de dtruire la reconnaissance, la jouissance ou lexercice par tous, dans des conditions dgalit, de lensemble des droits de lhomme et des liberts fondamentales 280 . Les Etats sefforcent de garantir quaucun enfant ne soit priv du droit davoir accs aux services de sant et doivent veiller ce que la discrimination ne sexerce pas non plus lgard de lenfant en raison de la situation de ses parents ou de ses reprsentants lgaux 281 . Plusieurs articles de la Convention des droits de lenfant mettent en lumire certains groupes susceptibles de se heurter des formes de discrimination, en particulier les enfants trangers, les enfants handicaps, et les enfants atteints du virus du VIH/Sida ou orphelins du sida. Cette discrimination empche un grand nombre denfants de jouir dune protection juridique suffisante, et daccder aux principaux services sociaux 282 . 278 Art. 2 de la Convention des droits de lenfant. 279 Art. 3 de la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant. 280 In www.unhchr.org 281 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., pp. 53-59. 282 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 59 59 Larticle 23 reconnat aux enfants handicaps le droit de bnficier de soins mdicaux spciaux et dune aide adapte leur tat et la situation notamment matrielle de leurs parents. La Convention rappelle que les enfants mentalement ou physiquement handicaps doivent mener une vie pleine et dcente dans des conditions qui garantissent leur dignit, favorisent leur autonomie et facilitent leur participation active la vie de la collectivit . Il est reconnu que ces enfants ont des besoins particuliers satisfaire. Il sagit de leur permettre davoir accs l'ducation, la formation, aux soins de sant, la rducation, la prparation l'emploi, aux activits rcratives, une intgration sociale, un panouissement personnel y compris culturel et spirituel. Pour rendre laccs quitable aux services de sant tous les enfants, les Etats doivent mettre en uvre des stratgies en vue daider les enfants les plus dfavoriss, tels que les enfants vivant au-dessous du seuil de pauvret minimal. Ils doivent aussi veiller ce que les adolescents sans ressources, qui vivent en marge de la socit, ne soient pas pnaliss. Il sagit, par exemple, de rendre certaines prestations gratuites. Selon larticle 26 de la Convention des droits de lenfant, tout enfant doit pouvoir bnficier de la scurit sociale, y compris des assurances sociales ; et les prestations doivent, lorsqu'il y a lieu, tre accordes compte tenu des ressources et de la situation de l'enfant et des personnes responsables de son entretien, ainsi que de toute autre considration applicable la demande de prestation faite par l'enfant ou en son nom . Les Etats prennent les mesures ncessaires pour assurer la pleine ralisation de ce droit en conformit avec leur lgislation nationale. Ainsi en France, la loi du 29 juillet 1998 contre les exclusions, luniversalit de la Scurit sociale 283 tend garantir laccs effectif de tous aux droits fondamentaux dans les domaines de la protection de la sant, la protection de la famille et de lenfance. Elle reconnat tout enfant le droit de bnficier de la scurit sociale 284 , ainsi que l'accs la prvention et aux soins des personnes les plus dmunies qui constitue un objectif prioritaire de la politique de sant 285 . Les Etats parties ont galement lobligation de veiller ce que tous les adolescents, filles ou garons, scolariss ou non, aient accs sans rserve une information prcise et bien conue sur la manire de protger leur sant et leur panouissement et dadopter des comportements favorables la sant. 283 Loi n 98-657 du 29 juillet 1998, loi dorientation relative la lutte contre lexclusion. 284 Art. 26. abrog. 285 Art. 67 abrog 60 Pour que le droit la sant soit pleinement ralis, lEtat doit promouvoir les conditions dans lesquelles lenfant peut mener une vie saine. Pour cela, la survie et le dveloppement de lenfant doivent tre privilgis. B- La survie et le dveloppement de lenfant Les Etats parties la Convention reconnaissent lenfant un droit inhrent la vie, et assurent dans toute la mesure du possible sa survie et son dveloppement. Larticle 6 de la Convention internationale sur les droits de lenfant prvoit lobligation pour lEtat dassurer dans toute la mesure du possible la survie et le dveloppement de lenfant. De par cet article fondamental, les Etats sengagent promouvoir le bien-tre de lenfant, dune part en prenant toutes les mesures positives (1.) ; et dautre part, en vitant toute privation de la vie (2.). 1- Les mesures positives pour la survie et le dveloppement de lenfant L'alimentation et la nutrition, le logement, l'accs l'eau salubre et potable, un systme adquat d'assainissement, des conditions de travail sres et hyginiques et un environnement sain sont autant de facteurs fondamentaux dterminants de la sant. Il sagit donc de les mettre en uvre pour permettre lenfant de survivre et de se dvelopper. Assurer le dveloppement de lenfant, cest non seulement lui permettre de se prparer la vie dadulte, mais cest aussi lui offrir les conditions optimales pour son enfance, sa vie actuelle. Le principe de la survie et du dveloppement nest pas limit une approche physique, il sagit galement de garantir lpanouissement harmonieux de lenfant, y compris sur les plans affectifs, spirituels et sociaux. Le texte de la Convention sur les droits de lenfant, en imposant aux Etats de prendre toutes les mesures possibles visant protger la vie de lenfant, marque lintrt de lintervention de lEtat 286 . Il sagira par exemple, de mesures propres allonger lesprance de vie, baisser le taux de mortalit infanto-juvnile, lutter contre les maladies, fournir de leau potable ainsi quune alimentation approprie, apporter des soins mdicaux (mdicaments, vaccins, ), lutter contre les maladies. Ces mesures et programmes doivent garantir lenfant un panouissement physique et harmonieux 287 . Les Etats doivent permettre lenfant de bnficier dun tat de sant le meilleur possible, par exemple, en offrant aux familles des aides sociales et aux enfants la possibilit de recevoir des 286 Art. 24 de la Convention des droits de lenfant, op. cit. 287 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., pp. 63-65 et pp. 76-78. 61 traitements et des moyens de radaptation 288 . Ils doivent galement protger les enfants contre l'usage illicite de stupfiants et de substances psychotropes 289 , et rglementer la consommation et labus de tabac, dalcool 290 . Larticle 12 du pacte international de 1966 donne titre dillustration et de manire non exhaustive des exemples dobligations incombant aux Etats : il sagit dassurer la diminution de la mortinatalit et de la mortalit infantile, ainsi que le dveloppement sain de l'enfant ; lamlioration de tous les aspects de l'hygine du milieu et de l'hygine industrielle ; la prophylaxie et le traitement des maladies pidmiques, endmiques, professionnelles et autres, ainsi que la lutte contre ces maladies, la cration de conditions propres assurer tous des services mdicaux et une aide mdicale en cas de maladie 291 . Laccent est galement mis sur la coopration internationale des Etats 292 . Lenfant a aussi le droit un niveau de vie suffisant. Ce droit est reconnu de manire gnrale larticle 11 du Pacte international de 1966, et de faon spcifique larticle 27 de la Convention sur les droits de lenfant. Il implique un niveau compatible avec la dignit de lenfant en tant qutre humain et permettant son dveloppement harmonieux, sur les plans physique, mental et social 293 . Il est donc ncessaire dliminer les pratiques prjudiciables la sant de lenfant en lui assurant un environnement sain. Laccent est mis sur la ncessit damliorer la sant des enfants de par le progrs des soins mdicaux. En 1998, loccasion de la journe de dbat gnral consacre aux enfants vivant dans un monde marqu par le VIH/Sida 294 , runissant des organismes gouvernementaux, des institutions spcialises des Nations Unies, des ONG, le Comit des droits de lenfant a constat que les femmes et les enfants taient de plus en plus affects par le virus : des millions denfants sont affects par le VIH ; un nombre encore plus grand d'entre eux sont touchs par l'pidmie qui se rpand dans les familles et les communauts. Depuis quelques annes, le niveau de sant des enfants a fortement volu grce aux progrs de la science 295 . LUNICEF constate que des progrs ont t accomplis depuis le Sommet mondial pour les enfants de 1990 : le taux mondial de mortalit des nourrissons et des enfants 288 V. Art. 12 du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels, op. cit. 289 Art. 33 de la Convention des droits de lenfant. 290 CRC/GC/2003/4, op. cit., 26. 291 Voir les observations gnrales sur larticle 12, in E/C.12/2000/4, op. cit. 292 Supra 2 me Partie, Limportance de la coopration internationale , pp. 139-141. 293 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 77. 294 CRC/C/80, 19me session, octobre 1998. 295 Voir OMS, UNICEF, BANQUE mondiale, Le Rapport Vaccins et vaccination : la situation mondiale , publication UNICEF, 1996, 96 p. 62 de moins de 5 ans (TMM5) a recul de 11 % en moyenne, passant de 93 dcs pour 1 000 naissances vivantes au dbut des annes 90 83 dcs pour 1 000 naissances vivantes en 2000. Plus de 60 pays ont atteint lobjectif dune rduction dun tiers 296 . Mais cest aussi grce aux interventions dorganisations gouvernementales ou non gouvernementales, principalement en matire de vaccinations. Par exemple, le 7 juin 2004, l'OMS, lUNICEF et le Ministre soudanais de la Sant, en coordination avec d'autres organisations, ont lanc une campagne antirougeoleuse de masse visant vacciner prs de 2,3 millions d'enfants au Darfour. 297 La crise humanitaire dans cette partie du Soudan a entran une augmentation du nombre des enfants malnutris, qui sont plus exposs un risque lev de dcs par rougeole que les enfants en bonne sant 298 . De mme, des programmes dinformation ont permis de faire reculer la progression du VIH/Sida 299 . Les Nations Unies, les Etats ainsi que les Organisations internationales de protection de lenfant ont pris conscience de la ncessit de lutter contre lpidmie du virus. Toutefois, ces progrs demeurent insuffisants car la malnutrition infantile, ou dautres maladies comme la rubole, le paludisme, le ttanos, le virus du sida persistent dans de nombreux pays, notamment de lAfrique subsaharienne : prs de 160 millions denfants de moins de 5 ans souffrent dune forme grave ou modre de malnutrition et 5 10 millions qui en souffrent meurent chaque anne 300 . En 2003, 14 millions denfants de moins de 15 ont perdu un ou leurs deux parents cause du VIH/SIDA 301 . Mais la survie et le dveloppement de lenfant soulvent lobligation pour les Etats de ne pas prendre de mesures attentatoires au droit de la vie. 2- Lobligation pour les Etats dviter toute privation de la vie Cette obligation soulve la question de la peine de mort. Larticle 37 de la Convention sur les droits de lenfant pose le principe selon lequel ni la peine capitale ni lemprisonnement vie sans possibilit de libration ne doivent tre prononcs pour les infractions commises par des personnes ges de moins de dix-huit ans . Cette disposition pose le problme des enfants soldats : peut-on accepter de voir condamner des enfants impliqus dans des conflits arms la peine de mort ? 302 Le Comit des droits de lenfant des Nations Unies est amen recevoir 296 UNICEF, Progrs accomplis depuis le Sommet mondial pour les enfants Statistiques mises jour , publication UNICEF, 2001, 32 p. 297 Voir le Communiqu de presse de lOMS, in www.who.int 298 Ibid. 299 LUNICEF mne de nombreuses campagnes dinformation sur les maladies sexuellement transmissibles, notamment dans les tablissements scolaires, au Paraguay, en Thalande, en Ukraine. Voir VIH/Sida et enseignement , in www.unicef.org 300 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., p. 78. 301 UNICEF, Les orphelins et autres enfants touchs par le VIH/SIDA , Fiches de synthse de lUNICEF, sept. 2003. 302 Pour la responsabilit de lenfant soldat supra pp. 113-115. 63 des informations sur la situation de la peine de mort dans les Etats membres de la Convention des droits de lenfant et peut intervenir pour leur demander de respecter leurs engagements, et notamment la non application de la peine de mort aux mineurs 303 . A la suite des rapports prsents par les Etats membres, le Comit a mis plusieurs observations sur la question de la peine de mort. Ainsi dans lexamen du rapport initial de lAlgrie, il constate avec proccupation quen vertu de larticle 249 du Code de procdure pnale les enfants de 16 18 ans souponns d'activits terroristes ou subversives sont traduits devant un tribunal pnal par assimilation aux adultes 304 . Le Comit sinquite de la non conformit de certaines lgislations, telles que la Chine 305 , le Nigeria 306 , aux principes et aux dispositions de la Convention des droits de lenfant. Il juge inquitant le systme actuel de justice des mineurs au Zimbabwe, notamment l'absence de dispositions interdisant expressment l'imposition de la peine capitale, de peines d'emprisonnement vie sans possibilit de libration et de peines d'une dure indtermine, ainsi que le recours au chtiment du fouet comme mesure disciplinaire l'encontre des garons 307 . Le Comit des droits de lenfant a eu et continue dtre confront au problme de la peine de mort concernant les enfants de 16 18 ans. Il regrette le manque de conformit entre les dispositions des lois existantes et de la Convention des Nations Unies sur les diverses limites dge fixes par la loi. 308 Les Etats parties la Convention sont en principe obligs de mettre leur lgislation en conformit avec les recommandations de la Convention. Mais en dpit des traits internationaux 309 , bien souvent les Etats parties les outrepassent. De nombreux enfants demeurent sous le coup dune sentence capitale, comme en Rpublique dmocratique du Congo, en Arabie saoudite, en Chine, aux Philippines, au Pakistan 310 . Ce dernier demeure l'un des seuls pays au monde qui autorise la peine de mort pour les enfants. Selon la commission non gouvernementale des droits de l'homme du Pakistan, il y aurait actuellement 52 enfants dans les couloirs de la mort dans la seule province du Punjab. Des organisations non gouvernementales, telles qu Amnesty International, luttent contre la sentence capitale des mineurs, quelles considrent comme une violation au droit la vie 311 . De 1990 2003, 303 Art. 37 a et 44 de la Convention des droits de lenfant. 304 CRC/C/15/Add.76, 18 juin 1997. 305 CRC/C/15/Add.56, 7 juin 1997. 306 CRC/C/15/Add.61, 30 oct. 1996. 307 CRC/C/15/ Add.55, 7 juin 1996. 308 Ibid. 309 Par exemple, la DUDH de 1948, le Pacte international relatif aux droits civils et politiques (art. 6), le 2 me Protocole facultatif concernant le PIDCP visant abolir la peine de mort, les rsolutions de la Commission des droits de lhomme, la Convention des droits de lenfant, la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant (art.5),op. cit. 310 Voir Le scandale des condamnations mort denfant , fvr. 2004, in www.amnesty.asso.fr 64 Amnesty International a recens 34 excutions de mineurs dlinquants dans le monde 312 . C'est aux Etats-Unis qu'a t recens le plus grand nombre d'excutions de mineurs dlinquants (19 depuis 1990). Le 26 janvier 2004, la Cour suprme fdrale a accept de rexaminer l'arrt qu'elle avait rendu en 1989 (Stanford c. Kentucky), autorisant l'excution de personnes pour des crimes commis alors qu'elles taient ges de seize ou dix-sept ans 313 . Des mineurs dlinquants sont actuellement sous le coup d'une sentence capitale aux Philippines et au Soudan 314 . Larticle 37 de la Convention interdit galement de soumettre lenfant des tortures et des traitements cruels, inhumains ou dgradants, des excutions sommaires ou arbitraires, notamment lorsque lenfant est dtenu dans des tablissements pnitentiaires et ordinaires. Human Rights Watch a rcemment dnonc les conditions de dtention abusives pour les enfants, dans le nord du Brsil, lONG constate que des enfants sont battus par la police de manire frquente 315 . Les chtiments corporels sont expressment interdits pour les mineurs par les Rgles de Beijing 316 (rgle 17-3), par lEnsemble de rgles de lONU sur la protection des mineurs privs de libert (rgle 67), et de manire moins explicite, par la Convention relative aux droits de lenfant et par les Rgles de Riyad 317 . Dans une rsolution adopte en avril 2000, la Commission des droits de lhomme des Nations unies a estim que les chtiments corporels, infligs aux enfants notamment, peuvent tre assimils des peines cruelles, inhumaines ou dgradantes, voire la torture 318 . Dans certains pays, notamment au Nigeria, en Arabie saoudite et Singapour, un enfant reconnu coupable de certaines infractions est passible de la flagellation 319 . La protection de lenfant contre les mauvais traitement est un lment essentiel de leur sant car ils ont des effets nfastes sur leur dveloppement physique et psychologique 320 . 311 Amnesty International, Les mineurs face la peine de mort : les excutions recenses dans le monde depuis 1990 , ACT 50/007/2002, Londres, 25 sept. 2002. 312 Amnesty International, xcution de mineurs dlinquants : donnes et chiffres mis jour , POL 30/007/2004, 16 fvr. 2004. 313 Cour suprme fdrale des Etats-Unis, Stanford c. Kentucky, 492 U.S . 361, 1989. 314 xcution de mineurs dlinquants : donnes et chiffres mis jour , op. cit. 315 Human Rights Watch, Brsil: conditions de dtention abusives pour les enfants, So Paulo, 10 avril 2003, in www.hrw.org 316 Op. cit. Texte disponible in www.unhchr.org 317 Ibid. 318 Voir La situation particulire des mineurs , in www.amnesty.asso.fr 319 Ibid. 320 UNICEF, La protection des enfants est un lment essentiel de leur sant , Communiqu de presse, Genve / New York, 4 avril 2003. In www.unicef.org 65 Paragraphe 2 : La prohibition des mauvais traitements Lenfant doit tre protg contre toute forme de mauvais traitements : les svices physiques, qui consistent appliquer de faon dlibre des souffrances physiques entranant pour lenfant des fractures, des hmatomes, des brlures, griffures, voire des lsions viscrales par clatement, hmorragies ; dagressions sexuelles, telles que linceste, le viol, la pornographie, lexploitation de lenfant des fins sexuelles 321 ; de violence psychologique : une atteinte systmatique au sentiment de valeur personnelle de lenfant (humiliation, punitions excessives, ) ; et de ngligence aussi bien physique que morale. Il y a violence lgard dun enfant lorsque son pre, sa mre ou la personne qui en a la responsabilit le maltraite (A.) et le nglige (B.). A- Les violences subies par lenfant au sein de la famille et dans le milieu scolaire Un enfant est maltrait lorsque les agissements ou l'inaction d'une personne son gard entranent des blessures pouvant causer des dommages affectifs, permanents ou impliquent des activits sexuelles. Toute maltraitance enfant est un abus de pouvoir de ladulte lgard de lenfant, il sagit dinfliger lenfant des violences volontaires (1.). Il existe toutefois certaines limites (2.). 1- La maltraitance Est strictement prohibe en droit toute forme de chtiment ou traitement dgradant inflig lenfant dans son foyer, lcole ou dans dautres institutions. La Convention relative aux droits de l'enfant fixe des normes leves de protection des enfants contre la violence, en particulier en vertu des articles 19 et 28 ainsi que des articles 29, 34, 37 et 40, mais aussi compte tenu des principes gnraux noncs aux articles 2, 3 et 12 et en particulier l'article 6. 321 Supra La lutte contre lexploitation sexuelle de lenfant , p. 85 et s. 66 Le Comit des droits de lenfant a consacr deux journes de dbat gnral, en septembre 2000 et 2001, la question de La violence contre les enfants 322 . La journe de dbat gnral sur La violence contre les enfants au sein de la famille et lcole a runi des organismes gouvernementaux (Services de l'enfance, Ministre de l'ducation, Ministre des finances et de la planification, Ministre de la sant, Commission des droits de lenfant, ), des Organismes des Nations Unies et institutions spcialises (Haut-Commissariat des Nations Unies aux droits de l'homme, Fonds des Nations Unies pour l'enfance; Service de liaison des ONG de l'ONU; Organisation internationale du Travail; Organisation mondiale de la sant), des institutions nationales de dfense des droits de lhomme (Dfenseurs des enfants), des ONG (Amnesty International, Children's Rights Alliance for England, ), et des experts individuels. Le Comit a ainsi charg deux groupes de travail dexaminer la question de la violence au sein de la famille et celle de la violence lcole. Il donne une dfinition gnrale de la famille et de lcole. Ainsi le terme de famille comprend aussi bien les parents que les grands- parents, les frres et surs, ainsi que d'autres membres de la famille, les tuteurs ou les personnes auxquelles les enfants sont confis, les voisins, etc. Le terme cole doit tre compris comme signifiant les coles, les tablissements scolaires et toutes les autres structures formelles et non formelles d'apprentissage. La Convention relative aux droits de l'enfant consacre le principe selon lequel le devoir et la responsabilit d'lever les enfants incombent en premier lieu aux parents et aux tuteurs, qui doivent bnficier du soutien ncessaire de l'Etat 323 . Larticle 19 impose aux Etats de prendre toutes les mesures appropries pour protger les enfants contre toute forme de violence, de brutalits, d'abandon ou de mauvais traitement, y compris la violence sexuelle, pendant qu'ils sont sous la garde de leurs parents ou de leurs reprsentants lgaux. Une attention spciale doit tre accorde la vulnrabilit des enfants victimes de discrimination ethnique et des enfants marginaliss sur le plan social et conomique, qui peuvent faire l'objet de harclement particulier l'cole ou de violences dans la famille passant inaperus 324 . Lendroit o les chtiments corporels sont les plus courants, hormis le cadre familial, reste cependant lcole. Les mthodes dites disciplinaires , exerces par les enseignants sur les enfants, sont contraires aux dispositions de la Convention exigeant le respect de la dignit et 322 Comit des droits de lenfant, La violence contre les enfants au sein de la famille et lcole , CRC/C/111, 28me session, septembre 2001. 323 Art. 5 et 18. Infra pp. 48-53. 324 CRC/C/111,op.cit., 689. 67 des droits de l'enfant, en particulier aux dispositions du paragraphe 2 de l'article 28 325 . Le Comit sest galement interrog sur le problme des brimades, de la violence et du harclement imposs des lves par d'autres lves. Il considre que l'absence de mesures propres empcher ces formes de violence et en protger les lves peut priver les enfants de leur droit l'ducation tel qu'il est nonc aux articles 28 et 29 de la Convention 326 ainsi que dans les principes gnraux consacrs dans la Convention, en particulier du droit au dveloppement nonc l'article 6. La violence l'cole a t considre comme troitement lie la violence dans la famille et dans la collectivit. Le Comit invite ainsi tous les Etats, les institutions, les organes concerns des Nations Unies ainsi que les ONG prendre des mesures pour liminer cette violence, tant sur le plan national quinternational. Il recommande galement aux Etats de prvoir dans leur lgislation interne des sanctions appropries en cas de violations de la loi et des mesures d'indemnisation des victimes. Lors du dbat, les participants ont soulign la ncessit du caractre global des efforts : si lobligation de lutter contre la violence incombe lEtat, les efforts doivent, cependant, venir de tous les intresss, enfants, enseignants, parents et communauts locales. 2- Les limites La question des chtiments comme forme de discipline demeure trs controverse eu gard la contrarit au principe de lintrt suprieur de lenfant que pourrait avoir ladministration de tels chtiments. Pour tre considr comme inhumain et dgradant, le chtiment doit tre dune telle gravit quil dpasse le droit de correction traditionnellement reconnu aux enfants 327 . Cest pourquoi il convient de distinguer les chtiments corporels dune forte brutalit de ceux infligs par les parents dans un but ducatif. Il appartiendra donc aux instances nationales de dissocier au cas par cas les parents maltraitants des parents svres, en apprciant si les actes incrimins constituent une correction domestique ou des mauvais traitements jugs dgradants et inhumains pour lenfant. De mme pour les chtiments corporels infligs aux enfants par leurs enseignants pour lesquels on constate une nette volution en fonction de lpoque. Il tait en effet trs frquent de voir linstituteur corriger llve en lordonnant de prsenter ses doigts pour le frapper avec la rgle. De nombreuses corrections ducatives quont pu connatre nos parents ont disparu de nos socits. 325 Art. 28 2 : . Les Etats parties prennent toutes les mesures appropries pour veiller ce que la discipline scolaire soit applique d'une manire compatible avec la dignit de l'enfant en tant tre humain et conformment la prsente Convention. 326 Supra pp. 135-139. 327 CRC/C/111,op.cit. 68 Aujourdhui la tendance est de considrer que les chtiments corporels ne sont plus ncessaires lducation. La discipline scolaire doit respecter les droits et la dignit de lenfant 328 . En France, les instituteurs et ducateurs nont, en principe, pas le droit de recourir des chtiments corporels 329 . Lenseignant ou lducateur qui commet un acte de violence sur un mineur de 15 ans peut tre poursuivi devant le Tribunal correctionnel comptent en matire dlictuelle, que les violences aient ou non entran une incapacit de travail 330 . La Cour dappel de Bourge a condamn une peine damende linstituteur de maternelle qui fait le simulacre de mordre les doigts dun lve afin de mettre un terme son comportement agressif, causant une plaie lgre lindex droit de lenfant 331 . Cependant, la jurisprudence se montre relativement tolrante, car la Cour de cassation reconnat aux juges du fond un large pouvoir dapprciation. Il a donc t reconnu aux enseignants un droit de correction devant leur permettre notamment de maintenir lordre dans la classe 332 . Toutefois, devant des comportements violents de certains professeurs qui tentaient de justifier leurs svices par leur pouvoir disciplinaire, la Cour de cassation a pos des limites celui-ci en prcisant quil ne pouvait tre invoqu que sil tait exerc de manire inoffensive 333 . La lgislation sudoise, depuis le 1 er juillet 1979, interdit tout chtiment pouvant entraner une souffrance morale ou physique mme lgre ou passagre lenfant 334 . Par consquent, le chtiment doit tre utile, non exagr et justifi. Il est toutefois assez dlicat de dlimiter les limites de linoffensif car lexamen relve de lapprciation globale prenant en compte la nature et lintensit de la correction comme des dommages infligs. Lenfant subit galement de mauvais traitement lorsquil est fortement nglig par ses parents ou par la personne qui en a la charge. 328 Art. 28 de la Convention des droits de lenfant. 329 Art. 31 de lannexe XXIV du dcret du 27 octobre 1989, JO du 31 octobre 1989, p. 13583. 330 Art. 222-13 1 du C. pn. 331 Bourges, 26 juin 1997: juris-data : 1997-046892. 332 T. Police Bordeaux, 18 mars 1981 Dalloz 1982, p.182, note MAYER (D.). 333 Cass. crim., 31 janv. 1995 : Bull. crim. 1995, n 38. 334 Actualits sudoises , publies par lInstitut sudois n 247, avril 1980. 69 B- La ngligence grave LOrganisation mondiale de la Sant dfinit la ngligence et le traitement ngligent comme linattention ou lomission de la part de la personne responsable de lenfant, de lui donner les soins ncessaires pour promouvoir le dveloppement de lenfant tous les niveaux : la sant, lducation, le dveloppement motionnel, la nutrition, des conditions de vie sres en assurant un abri, 335 La ngligence sentend comme labandon de lenfant (1.). Pour lutter contre ces formes de violence lgard de lenfant, il convient dtablir des programmes de prvention (2.). 1- Labandon de lenfant Labandon consiste dlaisser lenfant, ne plus prter attention son intrt suprieur . Il sagit de porter atteinte son bien-tre en lui infligeant des conditions de vie insuffisantes pour son dveloppement physique et motionnel. La ngligence sentend comme labsence de soins ncessaires ou linadquation des soins par rapport lge et au dveloppement de lenfant. Elle peut consister ne pas donner une alimentation saine, ou suffisante, ne pas apporter de soins mdicaux lenfant, ne pas fournir lenfant des vtements appropris la saison, faire vivre lenfant dans des conditions de logement et dhygine insalubres, Il peut galement sagir dun trop grand laxisme et dune permissivit excessive. Tous ces lments montrent quel point la situation de lenfant peut tre mise en danger et sa protection physique atteinte. Pourtant lenfant a droit comme tout tre humain sa dignit. Dans les cas graves, la ngligence des enfants en bas ge peut entraner la mort par sous- alimentation ou par infections. Il y a donc ngligence lorsque les parents ne satisfont pas aux conditions essentielles sa survie et son panouissement. Cette obligation de rpondre au besoin physique de lenfant vise non seulement les parents, mais aussi lEtat et autres personnes ayant lenfant sous sa garde : par exemple, les professeurs, les nourrices, les proches, Les Etats reconnaissent que les brutalits ou la ngligence envers les enfants peuvent tre une consquence directe de la pauvret 336 . En effet certains parents ou autres tuteurs lgaux ngligent, voire abandonnent ou maltraitent leurs enfants en raison de leurs conditions sociales. Certains brutalisent leurs enfants sous leffet de lalcool ; dautres, en raison du cot lev des prestations rclames par la socit, prfrent abandonner leur enfant. Ce 335 OMS, Child abuse and neglect , 1999, in www.who.int 336 CRC/C/111,op.cit. 70 phnomne nest malheureusement pas nouveau, et ne fait que saccrotre. Il ne touche pas ncessairement les pays pauvres, il concerne galement les pays europens, mais il est assez difficile destimer le nombre denfants maltraits dans le monde en raison de labsence de dnonciation spontane des cas de maltraitance et de ngligence 337 . Ceci sexplique de par la nature des problmes familiaux (chmage des parents), le sentiment de honte, la peur dune intervention de police et des services daide lenfance, enfin le jeune ge des victimes et leur tat de dpendance. On constate que le dsavantage conomique contribue de faon majeure lapparition de la ngligence, et la pauvret accrot les risques de violences physiques. Cest pourquoi il est important dassurer autant que possible le droit pour lenfant une bonne sant. 2- La prvention de la violence Il est important de prvenir toutes ces formes de violence car elles risquent dentraner chez lenfant des troubles de la personnalit, notamment en raison des excs de svrit et dintolrance ou au contraire des carences affectives allant jusquau rejet. A loccasion de la journe de dbat gnral sur la violence contre les enfants, les participants ont accord une attention particulire au rle de la lgislation et la ncessit de cadres juridiques appropris 338 . Ils soulignent le caractre fondamental du soutien et de lassistance aux familles dans la prvention de la violence au sein de la famille, en particulier en contribuant faire face aux pressions conomiques et psychologiques et d'autres facteurs de risque. Le Comit des droits de lenfant privilgie plus lducation 339 et le soutien aux parents dans lexercice de leurs fonctions que les sanctions 340 . Il estime en effet plus opportun doffrir des solutions positives, telles que lallocation de ressources, la formation pdagogique des enseignants, ladoption dautres mesures disciplinaires, la mise en place dun systme de dtection de la violence lcole , plutt que de condamner la violence. La responsabilisation des enfants, des parents, des enseignants et des communauts permettrait ainsi de rduire le taux de violence. Le Comit souligne la ncessit d'laborer des stratgies et des plans d'action intgrs et plurisectoriels aux niveaux international, rgional, national et local, afin de veiller ce que les efforts de prvention de la violence au sein de la famille et les soins l'intention des enfants victimes soient pleinement coordonns et pluridisciplinaires et portent sur les causes profondes de la violence (y compris la situation socioconomique, la discrimination et d'autres 337 Voir le Rapport n 1998 (1999-2000) de lAssemble Nationale, fait au nom de la commission des affaires culturelles, dpos le 2 dcembre 1999, in www.senat.fr 338 CRC/C/111,op.cit., 693. 339 Supra Favoriser lducation , pp. 135-139. 340 CRC/C/111,op.cit., 694. 71 facteurs), en incitant les enfants participer l'laboration de stratgies efficaces de prvention et de lutte. Les Etats parties sont invits adopter des dclarations de politique nationale prcises sur la violence contre les enfants au sein de la famille et l'cole, afin qu'elles servent d'instruments de sensibilisation, et de les diffuser dans l'ensemble du pays. Aux termes de larticle 19 de la Convention des droits de lenfant, les Etats prennent toutes les mesures lgislatives, administratives, sociales et ducatives appropries pour protger l'enfant contre toute forme de violence, d'atteinte ou de brutalits physiques ou mentales, d'abandon ou de ngligence, de mauvais traitements ou d'exploitations y compris la violence sexuelle ... . En droit interne franais, larticle 375 du Code civil prvoit que si la sant, la scurit ou la moralit d'un mineur non mancip sont en danger ou si les conditions de son ducation sont gravement compromises, des mesures d'assistance ducative peuvent tre ordonnes par justice la requte des pre et mre conjointement ou de l'un d'eux, de la personne ou du service qui l'enfant t confi ou du tuteur, du mineur lui-mme ou du Ministre public. Le juge peut se saisir d'office titre exceptionnel . Ainsi le juge des enfants interviendra lorsque la sant de lenfant sera compromise, que ce soit par dfaut de soins (volontaire ou par suite de ngligence, voire d'incomptence), le refus de traitements mdicaux 341 , l'administration de substances toxiques, l'abandon physique ou moral - ce que la loi appelle le dlaissement. LEtat doit prendre toutes les mesures directes pour empcher la violence contre les enfants lorsque ceux-ci sont placs dans des tablissements grs par lui, soit directement (tablissements publics), soit par le biais de systmes d'agrment et de contrle (tablissements privs) 342 . Le 6 mars 2000, le Snat franais a adopt une loi visant renforcer le rle de lcole dans la prvention et la dtection des faits de mauvais traitements enfants 343 . Cette prvention passe notamment par des visites mdicales, des sances dinformation et de sensibilisation sur lenfance maltraite. Cest donc contre la violence que lenfant est spcifiquement protg par la Convention. Quil soit victime ou auteur de violences, la faiblesse de lenfant ncessite une protection renforce. Llimination des pires formes de travail des enfants est essentielle au bien-tre de lenfant, 341 Par exemple, les tmoins de Jhovah ont souvent refus de recevoir des soins mdicaux en raison de leur religion. 342 Comit des droits de lenfant, La violence dEtat contre les enfants , CRC/C/100, 25me session, novembre 2000. 343 Loi n 2000-197 du 6 mars 2000 parue au JO n 56 le 7 mars 2000. 72 mais galement au dveloppement de la Communaut. La violence physique et la violence conomique font lobjet de plusieurs dispositions. 2 me PARTIE : LES DOMAINES DE PROTECTION DE LENFANT EN DROIT INTERNATIONAL PENAL La prise de conscience de lintrt suprieur de lenfant sest faite aussi bien pour les enfants des pays sous-dvelopps que pour les enfants des pays industrialiss. Nous tudierons, dans cette partie, la protection spciale accorde ces enfants de leur intgrit physique et morale travers ltude des formes contemporaines desclavage. La Convention internationale des droits de lenfant affirme ds son prambule la ncessit daccorder une protection spciale lenfant, en raison de son tat denfance 344 . Cette 344 Prambule de la dclaration des droits de lenfant, adopte le 20 nov. 1989 par lAssemble gnrale des Nations Unies : l'enfant, en raison de son manque de maturit physique et intellectuelle, a besoin d'une protection spciale et de soins spciaux, notamment d'une protection juridique approprie, avant, comme aprs la naissance . 73 protection sera dautant plus importante sur le plan familial puisque la famille est considre par la Convention comme le milieu naturel dpanouissement et dexercice de ses droits 345 . De nombreux instruments de protection de lenfant prohibent toute forme desclavage que ce soit en temps de paix ou en temps de guerre (Chapitre 1.). Toutefois, ce large ventail de protection savre bien souvent mal dfini (Chapitre 2.) et parfois inefficace, voire maladroit. Chapitre 1 : La protection de l enfant selon les textes Il existe un large ventail de textes concernant la protection internationale de lenfant. Ces textes proviennent soit de Conventions internationales, soit dorganisations internationales. La Convention internationale relative aux droits de lenfant prohibe toute forme dexploitation de lenfant 346 , quelle soit sexuelle, conomique ou militaire. Si la Convention pose ce principe, cest parce que de plus en plus denfants ne peuvent spanouir tant physiquement que psychologiquement en raison des nombreuses atteintes qui leur sont portes. Selon plusieurs tudes effectues sur le plan international par des organisations non gouvernementales comme lUNICEF, la Croix-Rouge ou le BIT 347 , des milliers denfants meurent chaque anne, en raison de leur soumission certaines formes dexploitations 348 . LOrganisation Internationale du Travail 349 assimile, dans sa Convention n 182 350 , ces formes dexploitation lesclavage. Selon la Convention de Genve du 25 septembre 1926, lesclavage se dfinit comme ltat ou la condition dun individu sur lequel sexercent les attributs du droit de proprit ou certains dentre eux 351 . Mme si lesclavage a t aboli 352 et prohib 353 , il apparat aujourdhui sous de nouvelles formes travers le travail forc des enfants, lexploitation sexuelle et militaire. Selon la Convention de Genve du 25 septembre 1926, lesclavage se dfinit comme ltat ou la condition dun individu sur lequel sexercent les attributs du droit de proprit ou certains dentre eux 354 . La Convention des Nations Unies 345 Prambule de la Convention internationale des droits de lenfant du 20 nov. 1989. 346 Art. 32 36 de la Convention internationale des droits de lenfant. 347 Voir RAMONET (I.), Enfants exploits , Le Monde diplomatique, juillet 2002. 348 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op.cit., p. 12. 349 Site officiel de lOIT : www.ilo.org/childlabour 350 Art. 3 de la Convention n 182 de lOIT. Supra p. 83. 351 Art. 1 er de la Convention relative lesclavage, signe Genve le 25 sept. 1926 et entre en vigueur le 9 mars 1927. 352 Abolition de lesclavage le 20 dc. 1848 par SCHOELCHER . Voir LE QUID , op. cit., p. 893 a. 353 Art. 4 de la Dclaration universelle des droits de lhomme du 10 dc. 1948 : Nul ne sera tenu en esclavage ni en servitude ; l'esclavage et la traite des esclaves sont interdits sous toutes leurs formes. Voir galement lart. 7 de la Convention supplmentaire relative labolition de lesclavage, de la traite des esclaves et des institutions et pratiques analogues lesclavage, 1956. 354 Art. 1 er de la Convention relative lesclavage, signe Genve le 25 sept. 1926 et entre en vigueur le 9 mars 1927. 74 interdit quiconque dastreindre un enfant un travail forc et obligatoire susceptible de porter atteinte son intgrit physique et morale 355 . Bien que lon ne parle jamais desclavage pour dsigner lexploitation de lenfant, celle-ci a les mmes caractristiques 356 : des enfants sont vendus comme des objets, obligs de travailler pour un moindre salaire, voire pas du tout. Pour lUNICEF, lemploi des enfants des travaux dangereux est une trahison de tous les droits de lenfant en tant qutre humain, et un outrage notre civilisation 357 . Face lintensification des conflits arms qui affectent la population civile et en particulier les enfants, la Communaut internationale a pris conscience quil fallait protger lenfant aussi bien en temps de paix (Section 1.) quen temps de guerre (Section 2.). Section 1 : La protection internationale des enfants en temps de paix Cette protection de lenfant en temps de paix sinsre dans le mouvement gnral de dfense et de promotion des droits de lenfant. Depuis de nombreuses annes, des organisations internationales et non gouvernementales uvrent pour lutter contre le trafic des enfants, qui constitue une violation des droits humains lchelle mondiale 358 . Ainsi que le dfinit lUNICEF, le trafic des enfants est l'ensemble du processus par lequel un enfant est dplac, lintrieur ou lextrieur dun pays, dans des conditions qui le transforment en valeur marchande pour lun au moins des adultes en prsence et quelle que soit la finalit du placement de lenfant : tout acte comportant le recrutement, le transport, le recel ou la vente denfant ; tout acte qui entrane le dplacement de lenfant lintrieur ou lextrieur dun pays . 359 Chaque anne, des milliers denfants sont transports illgalement dans le but de les vendre des fins dexploitation 360 . 355 Art. 32, 34, 35 et 36 de la Convention internationale des droits de lenfant. 356 What is slavery ? , in www.antislavery.org . 357 UNICEF, La situation des enfants dans le monde 1997 , in www.unicef.org 358 In www.unicef.org 359 UNICEF, La situation des enfants dans le monde 1997 , op. cit. 360 Ibid. Les enfants sont achets ou vendus pour tre utiliss comme main duvre, des fins sexuelles, pour le trafic dorganes et le mariage. 75 Il existe deux sortes de trafic denfant : le premier est conomique, il sagit dexploiter la main duvre enfantine un moindre prix et dans des conditions difficiles ( 1.) ; le second est dordre sexuel (2.). Paragraphe 1 : La lutte contre lexploitation conomique de lenfant Pour mieux lutter contre le travail des enfants, lOrganisation Internationale du Travail a institu dans les annes 1990 un Programme international pour labolition du travail des enfants (IPEC), qui vise en particulier les enfants rduits en servitude, qui travaillent dans des conditions ou des secteurs dangereux et les enfants particulirement vulnrables : les enfants de moins de 12 ans et les filles. Face lampleur du phnomne due la mondialisation 361 , la Communaut internationale a pris conscience de la ncessit dinterdire le travail forc (A.) et a adopt des normes internationales pour rendre cette interdiction effective (B.). A- Linterdiction du travail forc Mme sil est difficile de dfinir le travail des enfants, il convient de distinguer le travail lgal, cest--dire conforme aux normes de lOIT, permettant le dveloppement de lenfant sans compromettre sa scolarit, ses loisirs, (child work), du travail qui porterait atteinte lintgrit de lenfant (child labour) 362 . Selon un rapport de lOrganisation Internationale du Travail, environ 352 millions denfants gs de 5 17 ans raliseraient une activit conomique, mais dont un faible pourcentage seulement effectuerait des travaux acceptables 363 . Le travail des enfants est un problme dordre thique (1.), qui apparat sous diverses formes (2.). 361 Lors dun communiqu de presse, le 27 janv. 2003, le secrtaire gnral de la Fdration Internationale des Travailleurs du Textile, de lHabillement et du Cuir (FITTHC), M. Neil KEARNEY, affirmait : Le travail des enfants est un mal, une plaie pour lhumanit. Il faut lradiquer. Mais le travail des enfants nest pas prt de sestomper si lon laisse se poursuivre la mondialisation impitoyable telle que nous la connaissons lheure actuelle. , in www.itglwf.org 362 UNICEF, La situation des enfants dans le monde 1997 , op. cit. LUNICEF fait la distinction entre le travail lgal, cest--dire acceptable (qui serait bnfique pour lenfant car lui confre un statut en lui permettant de contribuer au revenu familial et davoir une formation, et lui prserve sa scolarit pour une meilleure intgration plus tard ), et le travail intolrable, lequel exploite de faon conomique et social lenfant, le privant de ses droits. Cest ce travail qui empche lenfant de spanouir tant sur le plan physique que mental qui fera lobjet de notre attention. 363 Voir www.ilo.org/childlabour 76 1- Un problme dordre thique Le travail des enfants est un sujet dlicat qui fait lobjet de nombreuses controverses qui tiennent aux processus de dveloppement conomique que connaissent les pays, mais aussi au fait quelles mettent en cause la souverainet des Etats 364 . On sait que certains pays, comme lAmrique du Nord, le Bangladesh, prfrent recourir la main duvre enfantine parce quelle est peu coteuse 365 . Trs souvent, largument mis en avant par lemployeur est que les enfants sont capables deffectuer certains travaux minutieux, tel que le tissage de tapis la main 366 . Face lampleur et la nature du problme, bien peu de pays ne sauraient se vanter de navoir jamais enfreint les rgles internationales rgissant le travail des enfants. Il existe des activits conomiques o le nombre denfants employs dans le monde est le plus lev . Par exemple la filire du textile et de lhabillement est lune des activits qui exploite le plus les enfants. La Fdration Internationale des Travailleurs du Textile, de lHabillement et du Cuir (FITTHC) 367 rvle chaque anne labus de certaines usines de fabrication de textiles qui emploient des enfants de moins de 13 ans 368 . La FITTHC a rcemment dnonc lexploitation abusive denfants, dans le milieu sportif, pour la confection de ballons de football et dautres marchandises ayant trait au football 369 . Le travail des enfants dans le monde est une ralit. Mme si la situation est plus apparente dans les pays en dveloppement, on ne doit pas oublier que cette atteinte aux droits de lenfant existe aussi dans les pays dvelopps 370 . Le travail des enfants a longtemps t considr comme normal dans les pays dvelopps 371 . Malgr linterdiction du travail forc des enfants dans les pays dvelopps 372 , des enfants (essentiellement issus dune minorit ethnique) continuent de nos jours dtre exploits de faon clandestine, en Allemagne, au Portugal, au 364 Les droits de lhomme et de lenfant face la mondialisation , Colloque du 15 juin 1999 Ministre de lEconomie des Finances et de lIndustrie, d. de Bercy, 2000, 195 p. 365 Voir www.ilo.org/childlabour 366 Rapport de lOIT et du BIT, in www.ilo.org/childlabour 367 La FITTHC est un Secrtariat professionnel international qui runit 225 organisations affilies dans 110 pays ; elle est charge de vrifier le respect du Code des pratiques du travail, et den dnoncer les abus. 368 La FITTHC dnonce les abus des pays ayant recours la main duvre enfantine, par exemple les Etats-Unis des chemises produites par une usine du Bangladesh dont 60 % des employs sont des enfants de moins de 13 ans. 369 Dans un communiqu de presse, du 17 mai 2002, la FITTHC a accus la FIFA de faire preuve de mauvaise foi en passant outre le Code des pratiques du travail quelle avait ngoci avec la FITTHC en 1996 ; et davoir tir profit de la main duvre enfantine. 370 Rapport de Mme M. COLLANGE (Commission des affaires trangres) sur le projet de loi autorisant la ratification de la convention de l'Organisation internationale du travail concernant l'interdiction des pires formes de travail des enfants. 371 Infra pp. 19-21. 372 Infra pp. 22-23. 77 Royaume-Uni, en Italie, en Turquie, 373 En France en 1990, une opration mene par le ministre du Travail pendant trois jours a rvl que 11 000 enfants travaillaient clandestinement 374 . Peut-on vritablement garantir que les produits achets en Europe ne sont pas le fruit du travail des enfants ? Des firmes europennes, telle que GAP ou Nike ont t rcemment mises en cause pour avoir recouru de la main duvre enfantine moyennant un revenu trs faible 375 . Mais le travail des enfants ne sarrte pas l, il existe dautres formes dexploitation. 2- Les diverses formes dexploitation de lenfant Le travail des enfants se retrouve dans deux secteurs dactivits : le secteur formel et le travail domestique. Aucune rgion du monde se caractrise par un secteur dactivit enfantine spcifique 376 . Le secteur formel runit toutes les activits dotes des attributs de lactivit conomique classique, tel que le lien salarial et lencadrement lgal 377 . Le travail des enfants, dans ce secteur, prend deux formes : soit lenfant est employ dans des usines au mme titre que les adultes, soit lenfant est rduit ltat desclave par le biais de la servitude pour dettes 378 . En effet, dans les pays en dveloppement, des parents cdent leurs enfants des employeurs, des grants de fabriques - leurs cranciers - pour sacquitter de leurs dettes, ou pour se procurer largent ncessaire leur survie 379 . La servitude pour dettes et des pratiques qui s'apparentent l'esclavage sont trs rpandues dans les exploitations agricoles des pays dAsie du Sud, d'Afrique de l'Ouest tels que le Bnin, le Burkina Faso, la Cte d'Ivoire, le Mali et le Togo ainsi que dans les plantations de canne sucre de la Rpublique dominicaine et de Hati 380 , mais galement en Inde ; pays pour lesquels le travail en servitude est devenu traditionnel 381 . 373 Intervention de M. CAILLAUX (D.), directeur de l UNICEF, Bruxelles, Laction internationale visant lutter contre lexploitation des enfants , Public hearing on the social clause : Human Rights promotion or protectionism ?, Brussels, 17 and 18 june 1997, in www.europarl.eu.int 374 Le travail dans le monde , 1992, BIT, Genve, 1992, p.14 375 En 1996, des associations, syndicats et gouvernements staient indigns de lutilisation massive de la main duvre enfantine par des multinationales dont la responsabilit tait dissimule par le systme des sous-traitants, in HOUSSON (Y.), Les ballons du Pakistan , lHumanit Dimanche, n 327, 20 juin 1996 et n 376 du 29 mai 1997. 376 UNICEF, La situation des enfants dans le monde , rapport 1997, op. cit. 377 Programme focal sur le travail des enfants :IPEC, La traite des enfants , in www.ilo.org 378 Le travail des enfants : lintolrable en point de mire , publication de lIPEC, 2002, in www.ilo.org 379 Communiqu de presse du BIT (BIT 96/18), 10 juin 1996. Le BIT estime que prs de 5,7 millions denfants sont soumis la servitude pour dettes ou dautres formes desclavage. 380 Le travail forc , la traite des tres humains et lesclavage hantent le prsent , Le magazine de lOIT : TRAVAIL n 39, juin 2001. 381 UNICEF, La situation des enfants dans le monde , rapport 1997 , op. cit. 78 En 1999, le Groupe des Nations Unies sur les formes contemporaines desclavage avait estim 20 millions le nombre de travailleurs serviles dans le monde dont des enfants 382 . Le problme de cette transaction quest la servitude pour dettes est que bien souvent les enfants ne parviennent pas rembourser la dette contracte par leurs parents, malgr des annes de servitude, transmettant la dette leurs frres ou surs, voire mme leurs propres enfants 383 . Lemployeur nhsite pas prlever une somme supplmentaire sur les gages de lenfant en cas de maladie, de retard, de faute pour retarder lchance de la dette 384 . Leur travail nest toutefois pas toujours rmunr. Lexploitation des enfants est beaucoup plus leve dans les zones rurales que dans les zones urbaines, lagriculture tant le secteur dactivits enfantines le plus important : neuf enfants sur dix sont occups des activits agricoles ou assimiles 385 . Ce travail agricole apparat surtout en Amrique latine, eu gard sa configuration gographique et conomique : il sagit essentiellement de plantations de canne sucre, dhvas, de coton, de caf, ou de tabac en vue de leur exportation 386 . Le BIT estimait en 1997 15 millions le nombre denfants travaillant en Amrique latine 387 . Selon des estimations de lOIT, prs de 70 denfants seraient employs dans lagriculture dans les pays en dveloppement, 8 dans le commerce, lhtellerie et la restauration, 6 dans le services, 4 dans les transports, 2 dans la construction et 1 dans les mines et carrires 388 . Le secteur industriel qui recourt la main duvre enfantine est trs vari : il sagit du travail manufacturier dans les briqueteries, la fabrication dallumettes ou de feux dartifices 389 , lindustrie du textile 390 , la tannerie 391 , la confection et les industries du tapis ou de la 382 Rapport du Groupe de travail sur les formes contemporaines d'esclavage, Rsolution de la sous-Commission des droits de lhomme 2000/19, Haut commissaire des Nations Unies aux Droits de lHomme, in www.unhchr.ch. 383 UNICEF, La situation des enfants dans le monde , rapport 2000, in www.unicef.org 384 UNICEF, La situation des enfants dans le monde , rapport 2001, in www.unicef.org 385 Les droits de lhomme et de lenfant face la mondialisation , op. cit., p. 189. 386 Rapport du BIT sur les diffrents formes de travail auxquelles est assujetti lenfant, Genve 1998. 387 Communiqu de presse du BIT (BIT/97/11), Quinze millions denfants travaillent en Amrique latine : les formes les plus intolrables du travail des enfants, point de mire de la Runion de Cartagena , in www.ilo.org 388 Voir les statistiques sur le travail des enfants in www.ilo.org 389 Plus de 2000 enfants sont employs au El Salvador dans des fabriques d'allumettes ou de feux d'artifice, ils se livrent des activits allant du mixage au remplissage de la poudre et autres produits chimiques pour les ptards. 390 Voir Le travail des enfants en Amrique latine et aux Carabes , in www.droistenfant.com 391 LEgypte, le Pakistan et mme lItalie recourent la main duvre enfantine pour le travail du cuir. 79 chaussure 392 . Laccent international tant mis sur ces dernires activits essentiellement voues lexportation 393 . Les enfants sont galement livrs la prostitution 394 , la vente de cigarettes, de bouquets de fleurs, de fruits, de journaux ou de friandises dans la rue, la mendicit, au cirage de chaussures, au lavage de voitures 395 Le travail familial reste le travail le plus occup par lenfant : le BIT a estim que plus de trois quarts des enfants gs de 5 14 ans exeraient une activit conomique au sein dune exploitation familiale 396 . Mais les enfants, aussi bien les filles 397 que les garons, sont employs dans des activits intensives - non rmunres - en tant que domestiques, en gnral dans leur famille ou chez de riches employeurs 398 . Il sagit des tches mnagres pour les filles, et des activits agricoles pour les garons 399 . Toutes ces formes dexploitation de lenfant aussi diverses quelles soient constituent ce que nomme lOrganisation Internationale du Travail 400 : les pires formes de travail des enfants dont labolition savre urgente . B- Ltablissement de normes internationales contre le travail des enfants La situation de lenfant a suscit linquitude de la Communaut internationale, qui a pris conscience de la ncessit dlaborer une stratgie mondiale tendant labolition du travail forc des enfants. Loffensive de la Communaut internationale contre lexploitation abusive des enfants sest manifeste travers deux confrences sur le travail des enfants : la confrence dAmsterdam 401 et la confrence dOslo 402 . Ces confrences, considres comme 392 Mme en Europe, les enfants sont nombreux travailler dans lindustrie de la chaussure : Italie, Portugal, Espagne. En Inde, et au Pakistan, des enfants sont employs dans la fabrication darticles de sport, tels que des ballons de football, des baskets 393 Les droits de lhomme et de lenfant face la mondialisation, op. cit.., p. 189. 394 Supra 2, p. 85 et s. 395 LUNICEF estime 15 millions le nombre denfants vivant de faon permanente dans les rues des villes dAmrique latine. 396 Enqutes ralises par le BIT au Ghana, en Inde, en Indonsie et au Sngal. 397 Prs de 90 des travailleurs domestiques sont des filles. 398 La pratique du travail des enfants est surtout prsente aux Emirats arabes unis, au Vnzula, au Prou, en Bolivie, 399 Voir le cinquime Innocenti Digest, publi par le Centre international pour le dveloppement de lenfant de l'UNICEF (ICDC), in www.unicef.org 400 Art. 3 de la Convention sur les pires formes du travail des enfants, du 17 juin 1999. 401 Confrence dAmsterdam sur le travail des enfants, fvr. 1997. 402 Confrence dOslo sur le travail des enfants, du 27 au 30 oct. 1997. 80 une grande avance dans la lutte contre lexploitation conomique de lenfant 403 , vont mettre en place un Programme daction exhortant les pays adopter des mesures dlimination du travail des enfants 404 . Pour amliorer la lgislation en matire de lutte conte le travail des enfants, lOIT a adopt plusieurs instruments de rglementation fixant un ge minimum dadmission lemploi (1.), et de dfinition des pires formes de travail des enfants pour mieux comprendre le phnomne (2.). 1- La rglementation de lge minimum dadmission lemploi Depuis sa cration, lOrganisation Internationale du Travail a adopt plusieurs conventions fixant un ge minimum dadmission lemploi dans diffrents secteurs. La premire convention rglementer la participation des enfants dans le travail fut adopte par lOIT en 1919 ; il sagit de la convention n 5 405 , qui interdit aux employeurs dembaucher des enfants de moins de 14 ans dans les tablissements industriels. Par la suite, neuf conventions sectorielles sur lge minimum dadmission lemploi seront adoptes par lOIT, rglementant certains secteurs : le travail maritime 406 , lagriculture 407 , les soutiers et chauffeurs 408 , les travaux non industriels 409 , lindustrie 410 , la pche 411 et les travaux souterrains 412 . Mais cest partir de 1973 que lOIT va adopter deux instruments plus complets et qui vont se substituer aux instruments antrieurs : la Convention n 138 413 et la recommandation n 146 414 . Ces deux normes internationales constituent les piliers de laction 415 de lOIT quant lamlioration des politiques et des lgislations nationales. LOrganisation Internationale du Travail demande aux Etats de fixer un ge minimum dadmission lemploi, mais ne prcise pas lge retenir. Cest pourquoi la Convention n 403 Lors de la confrence dAmesterdam, le ministre du Travail des Pays-Bas, Ad Melkert avait dclar : La Confrence d'Amsterdam a reprsent un vritable bond en avant sur les plans de l'engagement et de l'action. Si nous nous retrouvons ici, c'est parce que nous avons tous ressenti le caractre urgent de l'abolition du travail des enfants. 404 La guerre contre le travail des enfants peut-elle tre gagne ? La rponse est oui a-t-on affirm Oslo , Le magazine de lOIT : TRAVAIL n 22, dc. 1997, in www.ilo.org 405 Cette Convention, adopte par la Confrence internationale du Travail sa premire session, fut ratifie par 72 pays 406 Convention N o. 7 - Sur L'age minimum(travail maritime), 1920 et Convention No. 58 - (rvise) Sur l'ge minimum (travail maritime), 1936. 407 Convention N o. 10 sur lge minimum (agriculture), 1921. 408 Convention N o. 15 Sur lge minimum (soutiers et chauffeurs), 1921. 409 Convention N o. 60 Convention (rvise) sur lge minimum (travaux non industrialiss), 1937. 410 Convention N o. 59 - (rvise) de l'ge minimum (industrie), 1937. 411 Convention N o . 112 Sur lge minimum (pcheurs), 1959. 412 Recommandation N o. 124 - Recommandation sur l'ge minimum (travaux souterrains), 1965. 413 Convention n138 adopte le 26 juin 1973 et entre en vigueur le 19 juin 1976, in www.ilo.org 414 Recommandation n 146 adopte galement le 26 juin 1973, in www.ilo.org 415 Vers de nouvelles normes sur le travail des enfants, Le magazine de lOIT : TRAVAIL n 24, avril 1998. 81 138 sur lge minimum de 1973 fait rfrence au niveau permettant aux adolescents datteindre le plus complet dveloppement physique et mental 416 . La recommandation n146 qui laccompagne fixe le cadre daction et les mesures essentielles mettre en uvre pour prvenir et liminer le travail des enfants. Contrairement aux conventions antrieures, la Convention n 138 sapplique tous les secteurs dactivit, que les enfants y travaillent ou non comme salaris 417 . La Convention, comme la recommandation, reconnat pour la premire fois la ncessit dintgrer une lgislation fixant un ge minimum une politique nationale globale ayant pour but dabolir totalement le travail des enfants 418 . Elle pose comme principe que lge ne doit pas tre infrieur celui de la fin de scolarit obligatoire et en aucun cas 15 ans 419 ; et doit permettre lenfant datteindre le plus complet dveloppement physique et moral 420 . Toutefois, les pays en dveloppement peuvent initialement fixer un ge minimum de 14 ans 421 . Il sagira pour les Etats de fixer un ge minimum pour les travaux lgers et pour les travaux dangereux. La Convention et la recommandation permettent lemploi des adolescents de 13- 15 ans des travaux lgers, cest--dire des travaux qui ne risquent ni de porter prjudice leur sant ou leur dveloppement, ni de nuire leur assiduit scolaire, leur participation des programmes dorientation ou de formation professionnelle, leur aptitude bnficier de linstruction reue 422 . En revanche pour les travaux dangereux qui par |leur| nature ou les conditions dexercice, |sont susceptibles| de compromettre la sant, la scurit ou la moralit des adolescents , la Convention impose aux Etats de fixer cet ge 18 ans 423 , voire 16 ans lorsque lconomie et lenseignement ne sont pas assez dvelopps 424 . Aux fins de la prsente Convention, les gouvernements sont tenus de prendre toutes les mesures ncessaires pour garantir l'application effective de la convention, de prvoir des conditions demploi satisfaisantes (article 12 13 de la Recommandation n 146), et dfaut des sanctions appropries (article 9 de la prsente Convention) ; de nommer des responsables de sa mise en oeuvre et de conserver les donnes pertinentes. 416 Art. 1 er de la Convention n 138 : Tout Membre pour lequel la prsente convention est en vigueur s'engage poursuivre une politique nationale visant assurer l'abolition effective du travail des enfants et lever progressivement l'ge minimum d'admission l'emploi ou au travail un niveau permettant aux adolescents d'atteindre le plus complet dveloppement physique et mental. 417 V. Art. 6 de la recommandation n146 sur lge minimum. 418 Vers de nouvelles normes sur le travail des enfants , op. cit. 419 Art. 2-3 de la Convention sur lge minimum : L'ge minimum spcifi conformment au paragraphe 1 du prsent article ne devra pas tre infrieur l'ge auquel cesse la scolarit obligatoire, ni en tout cas quinze ans. 420 Art. 1 er de la Convention n 138, op. cit. 421 Art. 4-2 de la Convention n 138. 422 Art. 7 de la Convention n 138. 423 Art. 3-1 de la Convention n 138. 424 Voir Art. 3 de la Convention n 138. 82 Mais la Convention ne donne pas de prcisions quant aux formes de travail juges intolrables. Dans son article 3, seul est vis l emploi ou |le| travail qui, par sa nature ou les conditions dans lesquelles il s'exerce, est susceptible de compromettre la sant, la scurit ou la moralit des adolescents || , et le choix de dterminer ces types demploi ou de travail est laiss lapprciation des lgislations nationales ou de lautorit comptente 425 . La Recommandation propose, dans son article 10, des critres de dtermination en prenant en compte, par exemple, les normes internationales du travail qui concerneraient les substances ou agents toxiques ou les procds dangereux, le transport de charges lourdes et les travaux souterrains , et prcise que cette liste demploi ou de travail fera lobjet dun rexamen priodique selon les besoins, la lumire || des progrs de la science et de la technique. Pour que llimination du travail des enfants soit effective, il convient dabord den abolir les aspects les plus intolrables ; et lide de consacrer toutes les formes extrmes de travail des enfants dans un seul instrument juridique sest donc faite ressentir dans la Communaut internationale 426 . En juin 1998, une Confrence internationale du Travail sest runie pour dbattre des normes internationales, relatives au travail des enfants, proposes par les Etats membres de lOIT en vue de ladoption dune nouvelle convention ayant pour priorit l'interdiction des pires formes de travail des enfants et l'action immdiate en vue de leur limination 427 . 2- Llimination prioritaire des pires formes de travail des enfants Le 17 juin 1999, la Confrence internationale du Travail, convoque par le Conseil dadministration du BIT, a adopt la Convention n 182 428 sur linterdiction des pires formes du travail des enfants ainsi que la Recommandation n 190 429 , qui dcrit le mode d'application de cette convention en dressant la liste des programmes d'action envisager par les gouvernements, celle des travaux dangereux et les modalits de mise en oeuvre par les Etats membres de l'OIT. Cette Convention complte la Convention de 1973 ainsi que sa recommandation concernant lge minimum dadmission lemploi, lesquelles restent les instruments fondamentaux en matire de travail des enfants. 425 Art. 3-2 de la Convention n 138. 426 Cest ce quavait avanc le conseil dadministration du BIT lors de la Confrence internationale du travail en 1996. 427 Vers de nouvelles normes sur le travail des enfants , op. cit. Voir galement la rsolution concernant l'limination du travail des enfants adopte par la Confrence internationale du Travail sa quatre-vingt- troisime session, en 1996. 428 Convention 182, 17 juin 1999, Genve, ratifie par 132 pays et entre en vigueur le 19 nov. 2000. V. ilolex in www.ilo.org 429 Recommandation 190, ilolex in www.ilo.org 83 La Convention 182 qualifie ds son prambule linterdiction et llimination des pires formes de travail des enfants de priorit majeure de laction nationale et internationale ; et fixe, en conformit avec les dispositions de la Convention 138, dix-huit ans lge minimum dadmission un emploi qui, par sa nature ou les conditions dans lesquelles il s'exerce, est susceptible de compromettre la sant, la scurit ou la moralit des adolescents 430 . Aux termes de larticle 3 431 de ladite Convention, constituent les pires formes de travail des enfants : - toutes les formes desclavage ou pratiques analogues, telles que la vente et la traite des enfants, la servitude pour dettes et le servage ainsi que le travail forc ou obligatoire, y compris le recrutement forc ou obligatoire des enfants en vue de leur utilisation dans les conflits arms 432 ; - lutilisation, le recrutement ou loffre dun enfant des fins de prostitution, de production de matriel pornographique ou de spectacles pornographiques 433 ; - lutilisation, le recrutement ou loffre dun enfant aux fins dactivits illicites, notamment pour la production et le trafic de stupfiants, tels que les dfinissent les conventions internationales pertinentes ; - les travaux qui, par leur nature ou les conditions dans lesquelles ils sexercent, sont susceptibles de nuire la sant , la scurit ou la moralit de lenfant. Quelque soit le niveau de dveloppement des pays concerns 434 , la Convention interdit toutes ces formes dexploitation extrme 435 du travail des enfants qui portent non seulement atteinte leur intgrit physique et morale, mais aussi tous leurs droits, et impose aux pays de prendre des mesures immdiates et efficaces pour les radiquer 436 . Pour cela, la Convention met en avant la ncessit de la coopration et lassistance internationale 437 . Beaucoup denfants qui travaillent dans les secteurs industriels, agricoles, miniers voire dans la rue 438 , sont exposs des risques graves pour leur sant et leur scurit physique, eu gard aux conditions climatiques, aux longues heures de travail, la violence de leurs employeurs, aux charges trop lourdes, la manipulation de machines dangereuses, aux outils 430 Art. 2 de la Convention 182. 431 La liste donne par larticle 3 tant exhaustive. 432 Voir ce propos La protection internationale de lenfant en temps de guerre , Section 2, p. 95 et s. 433 Supra p. 85 et s. 434 On remarque que la Convention 182 est beaucoup plus contraignante que celle de 1973 qui permettait certaines drogations lorsque lconomie et lenseignement ntaient pas assez dveloppes. 435 Ce terme, utilis pendant la Confrence, fut remplac. La confrence retint lexpression les pires formes de travail , considre par les membres travailleurs comme la plus comprhensible pour le grand public. 436 Voir les Art. 1 er , 4, 5 et 6 de la Convention 182. 437 Art. 10 de la Convention 182. 438 Infra pp. 78-80. 84 affts, et lutilisation de plus en plus frquente de produits chimiques toxiques, tels que les pesticides , et dengins moteur 439 . Les Etats lis par la Convention devront riger en infractions pnales ces formes de travail et prvoir des sanctions pnales en tant que mesures prventives, ainsi que des mesures de rinsertion et de rintgration 440 . A la diffrence de la Convention 138 441 , la Convention 182, par son caractre bref et prcis, apparat juridiquement plus contraignante en ce quelle exige llimination immdiate des pires formes de travail des enfants, et interdit de faire travailler des enfants dans le cadre d'un apprentissage ou d'une activit de formation qui relverait des pires formes de travail nonces. Mais cette protection des enfants contre les pires formes dexploitation avait dj t exprime dans un autre instrument de lOIT : la convention n 29 sur le travail forc, adopte par la Confrence gnrale de lOrganisation le 28 juin 1930 442 . Larticle 2 de cette convention dfinit le travail forc ou obligatoire comme tout travail ou service exig d'un individu sous la menace d'une peine quelconque et pour lequel ledit individu ne s'est pas offert de plein gr. Cette Convention sapplique toute personne, quel que soit son ge, et protge lenfant contre le travail forc ou obligatoire, telles que la servitude et lexploitation de ces derniers des fins sexuelles 443 . Paragraphe 2 : La lutte contre lexploitation sexuelle de lenfant Le droit international pnal prfre lexpression exploitation sexuelle celle dabus sexuels, car la premire permet de viser non seulement les organisateurs de trafic mais aussi le simple consommateur denfants 444 . Elle comprend tous les actes impliqus dans le recrutement ou le transport de personnes lintrieur ou au travers de frontires, impliquant la tromperie, la coercition ou la force, lasservissement lendettement ou la fraude, dans le but de placer ces personnes en situation dabus ou dexploitation, telles que la prostitution force, 439 Art. 3 et 4 de la Recommandation sur les pires formes de travail des enfants, 1999. 440 Art. 7 de la Convention 182. 441 Art. 6 de la Convention 138. 442 Convention 29, Genve, entre en vigueur le 1 er mai 1932, in www.ilo.org 443 Lors du Congrs international de Stockholm, de 1996, il avait t affirm que lexploitation sexuelle des enfants quivalait un travail forc et une forme contemporaine de lesclavage . 444 DE ANDRE (A.) La pdophilie , in Droit international pnal , ASCENCIO (H.), DECAUX (E.), PELLET (A.), d. Pdone, 2000, pp. 395-403. 85 les pratiques apparentes lesclavage, la maltraitance ou lextrme cruaut, le travail rythme inhumain et les services domestiques abusifs. 445 Larticle 34 de la Convention des Nations Unies impose aux Etats parties de prendre toutes les mesures appropries sur les plans national, bilatral et multilatral pour protger lenfant contre toutes les formes dexploitation sexuelle et de violence sexuelle, et empcher que ce dernier ne soit incit ou contraint se livrer une activit sexuelle illgale, exploit des fins de prostitution ou autres pratiques sexuelles illgales ou aux fins de production de spectacles ou de matriel de caractre pornographique. Il sagit dassurer la protection de lenfant contre lenlvement, la vente ou la traite quelque fin que ce soit et sous quelque forme que ce soit 446 . La raction de la Communaut internationale, face la vente denfants et lexploitation sexuelle denfants, sest traduite travers lorganisation de deux Congrs mondiaux contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales : le Congrs de Stockholm de 1996 et le Congrs de Yokohama de 2001 447 . Elle sexprime aussi par le protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant concernant la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants, adopt le 25 mai 2000, par lAssemble gnrale des Nations Unies New York 448 . Ce protocole, entr en vigueur le 18 juillet 2002, constitue pour le Haut Commissaire, Mme Robinson, un pas important dans la protection des enfants contre les violations particulirement graves de leurs droits 449 . Les instruments internationaux rpriment la traite internationale des enfants des fins lucratives : la pornographie enfantine (A.), et la prostitution enfantine (B.). A- La pornographie enfantine Les Etats, ainsi que les ONG entendent lutter contre la pdophilie, la pornographie infantile (1.), ainsi contre tout matriel incitant la pdophilie et mettant en danger l'intgrit et la 445 En labsence de consensus international sur la dfinition du trafic, le Rapporteur de lONU a estim que cette dfinition tait la plus approprie. V. Rapport de situation tabli par Mme Ofelia Calcetas-Santos, Rapporteur spcial charge d'examiner les questions se rapportant la vente d'enfants, la prostitution des enfants et la pornographie impliquant des enfants, Ass. gn. des Nations Unies, A/53/311, 26 aot 1998. 446 Art. 35 de la Convention sur les droits de lenfant : Les Etats parties prennent toutes les mesures appropries sur les plans national, bilatral et multilatral pour empcher lenlvement, la vente ou la traite denfants quelque fins que ce soit et sous quelque forme que ce soit. 447 Premier Congrs mondial contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, organis Stockolm du 27 au 31 aot 1996 ; et deuxime Congrs mondial organis Yokohama du 17 au 20 dc. 2001. 448 Texte consultable in www.unhchr.ch 449 In www.unhchr.ch 86 dignit des enfants 450 . Lavnement de nouvelles technologies, en particulier lInternet, a favoris le dveloppement et la diffusion de la pornographie enfantine (2.). 1- La rpression de lexploitation de lenfant des fins pornographiques Il semble quaucun texte ne donne de dfinition juridique de la pdophilie, ni la rprime directement 451 . Si lon sen tient la dfinition donne par lEncyclopdie Larousse 452 , la pdophilie serait une prfrence sexuelle dun adulte pour les enfants, garons ou filles, prpubres 453 . Le protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant dfinit la pornographie enfantine comme toute reprsentation, par quelque moyen que ce soit, dun enfant se livrant des activits sexuelles explicites, relles ou simules, ou toute reprsentation des organes sexuels dun enfant des fins essentiellement sexuelles . 454 Dautres organismes internationaux, comme Interpol, ont aussi donn une dfinition de la pornographie. 455 Le protocole facultatif du 25 mai 2000, prohibe la production de matriels en vue dun bnfice commercial 456 . Aux termes de larticle 3 dudit protocole, le fait |pour un individu ou de faon organise| de produire, de distribuer, de diffuser, d'importer, d'exporter, d'offrir, de vendre ou de dtenir aux fins susmentionnes, des matriels pornographiques mettant en scne des enfants, tels que dfinis l'article 2 , tant sur le plan interne que transnational, doit tre couvert par le droit pnal de chaque Etat partie 457 . La production et la diffusion d'images pornographiques reprsentant des enfants constituent des infractions spcifiques dans tous les pays. La rpression de la pornographie enfantine sest faite assez tardivement puisque de nombreux pays nont adopt de dispositions particulires ce sujet que dans les annes 1990. 450 Congrs mondial contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, organis Stockolm du 27 au 31 aot 1996 451 DE ANDRE (A.) La pdophilie, op. cit., p. 395. 452 Ibid. 453 Dans la Classification Internationale des maladies (OMS), la pdophilie est tudie sous langle la fois lgal, en tant quinfraction, et mdical en tant que trouble de la prfrence sexuelle. 454 Art. 2 c du protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution denfants et la pornographie mettant en scne des enfants. 455 Il existe deux catgories de pornographie enfantine : la pornographie implicite soft, montrant des images aguichantes denfants nus ; et la pornographie explicite hard, dont les images montrent des enfants se livrant des activits sexuelles. Lexploiteur peut tre soit une personne trangre - le voisin - qui a gagn la confiance de lenfant par quelque moyen que ce soit, soit un proche de lenfant : le pre, le beau-pre, le frre, loncle, voire un ami de la famille. Pour Interpol, la grande majorit des enfants qui sont abuss sexuellement sont les victimes des gens quils connaissent. 456 Art. 1 er du protocole facultatif : Les tats Parties interdisent la vente d'enfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants conformment aux dispositions du prsent Protocole. 457 Art. 3 (ii) (c) du protocole facultatif la convention sur les droits de lenfant, 2000. 87 Par exemple, lAutriche, la Belgique 458 , lEspagne ont instaur dans leur Code pnal des dispositions interdisant lexploitation pornographique de limage de mineurs, respectivement en 1994, 1995, et 1996. 459 Ce nest quen 1998 que la France 460 et lItalie 461 ont adopt dans leur Code pnal des dispositions, rprimant la diffusion de matriel pornographique concernant un mineur, la dtention, lenregistrement dimages ou de reprsentations dun mineur caractre pornographique. 2- Linternationalisation de la pornographie enfantine Lexploitation sexuelle des enfants revt une dimension internationale en raison du trafic transfrontalier, des dveloppements technologiques, en particulier lInternet. Le Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme, dans sa rsolution 1999/40, a constat que ces dveloppements technologiques ont donn une dimension internationale la pornographie impliquant des enfants 462 . La Commission des droits de lhomme de lONU a reconnu que mme si lInternet peut tre un moyen prcieux de communication, || son utilisation des fins de promotion de l'exploitation sexuelle et de la traite appelle une attention particulire 463 . Loffre croissante de matriels pornographiques mettant en scne des enfants sur lInternet et dautres nouveaux supports technologiques, laccroissement des activits des organisations criminelles transnationales sont autant de facteurs qui ont fait prendre conscience de la ncessit de mettre en uvre des instruments internationaux de protection contre cette exploitation sexuelle de lenfant 464 . En 1996, lors du premier Congrs mondial runi Stockholm, les Etats parties se sont engags criminaliser lexploitation sexuelle de lenfant des fins commerciales, renforcer la coopration des Etats, dvelopper des mcanismes de contrle, prvenir de par des campagnes de communication, etc. 465 Cette volont de criminaliser dans le monde entier la production, la distribution, l'exportation, l'importation, la transmission, la possession intentionnelle et la publicit de 458 Loi du 13 avril 1995 contenant des dispositions en vue de la rpression de la traite des tres humains et de la pornographie enfantine. Voir galement larticle 383bis du C. pn. 459 Snat, La rpression de la pornographie enfantine, note de synthse, in www.snat.fr 460 Loi n 98-468 du 17 juin 1998 art. 17 Journal Officiel du 18 juin 1998. Art. 227-23 du C. pn. 461 Art. 600-ter du Code pnal italien, issu de la Loi du 3 aot 1998. Cette loi a fait lobjet de vives critiques de la part de la doctrine, en raison des consquences potentiellement liberticides . Voir ce propos Manna (A.), Profili problematici della nuova legge in tema di pedofilia, in Ind. pen., 1999, p. 47. 462 Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme, Traite des femmes et des petites filles , Rsolution de la Commission des droits de lhomme 1999/40, 26 avril 1999, 55 e sance, in www.unhchr.ch . Voir galement le premier Congrs mondial contre l'exploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, tenu Stockholm en 1996, La pornographie mettant en scne des enfants : l'enregistrement d'un crime. 463 Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme, Les formes contemporaines desclavage , Rsolution 1999/46 de la Commission des droits de lhomme,27 avril 1999. 464 Voir le projet de dclaration et le programme daction du Premier Congrs mondial contre l'exploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, 1996. 465 Idem. 88 matriels pornographiques impliquant des enfants, ainsi que limportance dune coopration et dun partenariat plus troits entre les pouvoirs publics et les professionnels de l'Internet ont t raffirmes loccasion de la Confrence internationale de Vienne sur la lutte la pornographie impliquant des enfants sur lInternet 466 . Cependant, il nexiste pas encore de rglementation complte pour lInternet comme celle des autres mdias : presse crite, audiovisuel et tlmatique, mais de nombreux pays ont adopt des dispositions pnales de droit commun, dapplication assez large pour englober la diffusion sur lInternet et protger les mineurs 467 . Pour rendre effectif ce plan daction commune, les fournisseurs d'accs Internet, les organismes gouvernementaux y compris la Police, et des organisations non-gouvernementales, telle que lECPAT, lUNICEF 468 , ont mis en place des programmes de scurit sur Internet pour protger lenfant en ligne ; de mme que des codes de conduite ont t instaurs par des prestataires de services sur Internet dans plusieurs pays 469 , et des logiciels de filtrage et de blocage des sites ont t crs pour dceler les contenus illgaux 470 . Il existe une autre forme dexploitation sexuelle de lenfant, galement prohibe par le protocole facultatif du 25 mai 2000, qui permet lenfant dtre rmunr ou de recevoir toute autre forme de rtribution en change de ses services sexuelles : la prostitution 471 . B- Lexploitation de lenfant des fins de prostitution La Convention pour la rpression de la traite des tres humains et de l'exploitation de la prostitution d'autrui a t le premier instrument international visant lexploitation sexuelle 472 . Certaines personnes, y compris les membres dune famille, organisent ou participent 466 Voir prambule du Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants. 467 FERAL-SCHUHL (C.), Cyberdroit: Le droit lpreuve de lInternet , op. cit. p. 18. 468 Groupes ECPAT de Nouvelle Zlande, de Sude, dEspagne, de lIle Maurice et de Taiwan, in www.ecpat.net ; UNICEF, in www.unicef.org 469 Par exemple, en Belgique l'I.S.P.A. (Internet Service Provider Association) a labor un code de conduite (adopt le 11 mai 1998) destination de ses membres afin d'amliorer l'thique sur l'Internet. 470 Exploitation sexuelle des enfants, pornographie impliquant des enfants et pdophilie sur lInternet : un dfi international , Runion d' Experts, UNESCO, op. cit. 471 Art. 2 b du Protocole facultatif la convention sur les droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution denfants et la pornographie mettant en scne des enfants : On entend par prostitution des enfants le fait d'utiliser un enfant aux fins d'activits sexuelles contre rmunration ou toute autre forme d'avantage . 472 Convention pour la rpression de la traite des tres humains et de l'exploitation de la prostitution d'autrui, New York, 21 mars 1950. 89 lenlvement denfants 473 afin quils se prostituent (1.). Lenfant est alors compris comme une marchandise pouvant tre vendue plusieurs reprises au-del des frontires 474 . Lexploitation des enfants par des rseaux mondiaux de prostitution est lie la progression du tourisme sexuel (2.). 1- La prostitution de lenfant La Convention des Nations Unies sur les droits de lenfant rappelle dans ses articles 34 475 , 35 476 et 36 477 le droit pour lenfant dtre protg contre toute forme dexploitation sexuelle, et de violence sexuelle, contre lenlvement, la vente ou la traite sous quelque forme que ce soit ou contre toute forme dexploitation prjudiciable tout aspect de son bien-tre. La Commission des droits de lhomme, dans sa rsolution 1999/46, considre la prostitution comme une forme contemporaine desclavage sexuel 478 , et comme lune des pires formes de travail des enfants. 479 Les pays les plus touchs par lexploitation sexuelle des enfants des fins de prostitution sont les Philippines, la Thalande, le Sri Lanka, l'Inde et Taiwan 480 . En France, un nombre croissant denfants venus de ltranger, principalement des pays de lest et dAfrique vendent leur corps 481 . Qu'ils soient d'Asie, d'Afrique, d'Amrique latine ou depuis peu d'Europe de l'Est, les enfants prostitus prsentent les mmes symptmes : ils sont profondment marqus physiquement et psychologiquement en raison des violences sexuelles quils subissent de la part de leurs agresseurs, des risques de maladies, de lisolement et de la rupture familiale 482 . Certains sont 473 Voir ce propos la Convention de La Haye du 25 octobre 1980 sur les aspects civils de l'enlvement international d'enfants. 474 ECPAT, Le trafic des enfants des fins sexuelles , in www.ecpat.net 475 Op. cit. 476 Art. 35 de la Convention sur les droits de lenfant : Les Etats parties prennent toutes les mesures appropries sur les plans national, bilatral et multilatral pour empcher lenlvement, la vente ou la traite denfants quelque fin que ce soit st sous quelque forme que ce soit. 477 Art. 36 de la Convention sur les droits de lenfant : Les tats parties protgent l'enfant contre toutes autres formes d'exploitation prjudiciables tout aspect de son bien-tre. 478 Les formes contemporaines desclavage , Rsolution 1999/46 de la Commission des droits de lhomme, in www.unhchr.ch 479 Voir Convention 182 de lOIT, op. cit. 480 www.interpol.int 481 In www.iom.int 482 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des Etats parties , op. cit., 253 p. 90 mme arrts et incarcrs comme trangers en situation irrgulire 483 . LUNICEF constate que chaque anne un million denfants, dont une grande majorit de filles, sont impliqus dans le commerce du sexe 484 : certains enfants se prostituent de leur plein gr, dautres sont enlevs de leur pays, vendus pour tre orients vers un commerce sexuel illgal, ce qui est plus frquent 485 . Des rseaux organiss de prostitution enlvent des enfants de leur pays dorigine pour les transfrer dans des pays dits de destination ou de transit, tel que le Guatemala, le Mexique ou les Etats-Unis 486 . Des chefs de communaut, des membres du secteur priv et des rseaux criminels organiss, voire des membres de la famille, sont impliqus dans le trafic sexuel des enfants des fins de prostitution 487 . Les trafiquants profitent de la vulnrabilit des enfants venus de ltranger, le plus souvent en situation illgale 488 . Les enfants issus de milieux dfavoriss, sont parfois pousss par leurs parents se prostituer pour subvenir aux besoins de leur famille pour sacquitter dune dette, ou pour subvenir leurs propres besoins 489 . Certains parents, convaincus dune vie meilleure ltranger grce un emploi, confient leurs enfants dautres adultes 490 . Pour combattre ce trafic transfrontalier, les gouvernements ont sign des mmorandums daccord, comme celui sign par le Mali et la Cte dIvoire en Afrique de lOuest sur la traite internationale denfants 491 . Des programmes de formation l'intention des douaniers et des policiers ont t excuts en commun par plusieurs gouvernements ; par exemple, la Chine, le Cambodge, les Philippines, Singapour, la Thalande et le Viet Nam ont adopt une rforme judiciaire se rapportant la traite des enfants 492 . Le protocole facultatif interdit quiconque d'offrir, d'obtenir, de procurer ou de fournir un enfant des fins de prostitution 493 . Le Haut-Commissariat des Nations Unies aux droits de 483 UNICEF, Traite et exploitation sexuelle , in www.unicef.org 484 La situation des enfants dans le monde , in www.unicef.org 485 ECPAT, Le trafic des enfants des fins illgales , in www.ecpat.net 486 Ibid. 487 Voir projet de dclaration du Congrs mondial contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, Stockholm, 1996. 488 In www.interpol.int 489 Infra p. 78. 490 UNICEF, Traite et exploitation sexuelle , op. cit. 491 Cest le premier accord de ce genre tre sign, il fixe les domaines de coopration transfrontalire dans la lutte contre la traite d'enfants, parmi lesquels le rapatriement des enfants victimes d'une traite et la dtection et la surveillance des rseaux de traite d'enfants. Voir La protection de lenfant, in www.unicef.org 492 La traite des enfants , note d'information tablie par le Groupe d'ONG pour la Convention relative aux droits de l'enfant et ECPAT International en vue du 2e Congrs mondial contre l'exploitation sexuelle des enfants des fins commerciales. 493 Art. 3 ii b du protocole facultatif la Convention sur les droits de lenfant. 91 l'homme invite les Etats prendre des mesures coercitives, et les encourage conclure des accords bilatraux, sous-rgionaux et internationaux 494 . Mme sil ne sagit pas l dune obligation pour les Etats, certains pays ont rig en infraction pnale la prostitution enfantine et condamnent ceux qui exploitent les enfants dans un but sexuel : le proxnte et le client. Par exemple, en droit interne franais, le Nouveau Code pnal aggrave le proxntisme 495 lorsquil est commis lgard dun mineur 496 . La loi gyptienne interdit galement toute incitation la prostitution ou toute action tendant la faciliter ainsi que les outrages aux bonnes murs, commis en particulier l'encontre des enfants, l'enlvement, la squestration ou la substitution des enfants ou le fait de les exposer des dangers 497 . Les responsables de ces dlits sont passibles de lourdes peines, y compris, dans certains cas, de la peine de mort. 498 . En 2003, dans un rapport sur la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants 499 , les Nations Unies ont pri les Etats de prendre toutes les mesures appropries pour veiller ce que les enfants de moins de 18 ans ne soient pas poursuivis pour avoir eu des relations sexuelles avec des partenaires consentants et sanctionner les auteurs. Les enfants victimes dune quelconque forme dexploitation ne devraient pas tre considrs comme pnalement responsables, mais devraient bnficier dune protection spcifique. Un traitement spcial devrait tre applicable au coupable qui a moins de 18 ans, conformment aux normes internationales. 2- Le tourisme sexuel LOrganisation Mondiale du Tourisme a adopt en 1985 une Charte du Tourisme traitant du tourisme sexuel 500 . Aux termes de larticle 4 de cette charte, les Etats devraient empcher toute possibilit dutilisation du tourisme aux fins de lexploitation de la prostitution dautrui . LECPAT dfinit le tourisme sexuel comme lexploitation sexuelle des enfants par des personnes quittant leur pays pour se rendre dans un pays gnralement moins dvelopp, afin de sadonner des activits sexuelles avec des enfants 501 . Mais le tourisme 494 Haut Commissaire des Nations Unies aux droits de lhomme, Traite des femmes et des petites filles , Rsolution de la Commission des droits de lhomme 1999/40/ 495 Art. 225-5 du N. C. pn : le proxntisme se dfinit comme le fait, par quiconque, de quelque manire que ce soit : daider, dassister ou de protger la prostitution dautrui ; de tirer profit de la prostitution dautrui, den partager les produits ou de recevoir des subsides dune personne se livrant habituellement la prostitution ; dembaucher, dentraner ou de dtourner une personne en vue de la prostitution ou dexercer sur elle une pression pour quelle se prostitue ou continue le faire . 496 Art. 225-7 du N. C. pn. 497 Rapport du secrtaire gnral des nations unies sur le projet de programme daction pour la prvention de la traite des tres humains et de lexploitation de la prostitution dautrui, E/CN.4/1993/58/Add.1, 15 janv. 1993. 498 Ibid. 499 E/CN.4/2003/79. 500 Texte consultable sur www.world-tourism.org . Prs de 80 Etats sont membres de lOMT. 501 ECPAT, Le tourisme sexuel , in www.ecpat.net 92 sexuel peut tre organis ; lAssemble gnrale de lOrganisation Mondiale du Tourisme le dfinit comme les voyages organiss de l'intrieur du secteur touristique ou de l'extrieur de ce secteur mais en se servant de ses structures et de ses rseaux, avec pour objet essentiel la ralisation d'une relation sexuelle caractre commercial entre le touriste et des habitants au lieu de destination 502 . Certains pays dAsie utilisent implicitement la prostitution des enfants comme moyen de publicit ou dattraction 503 . La rgion Asie-Pacifique Indonsie, Malaisie, Philippines, Thalande enregistre la plus forte hausse de l'activit touristique 504 . Les Etats comme les organisations de dfense de protection de lenfant constatent que lexploitation sexuelle des enfants dans le tourisme, qui se dveloppe, est alimente par l'offre et la demande des pays rcepteurs et metteurs de tourisme 505 . Les gouvernements prennent conscience de la ncessit d'appliquer aux chelons international, rgional et national, des mesures visant la combattre 506 . Dans les annes 1990, des tendances organiser des confrences sur la lutte contre lexploitation sexuelle des enfants se manifestent. Par exemple, le Congrs mondial contre lexploitation sexuelle denfants des fins commerciales qui a runi 122 pays en vue de condamner et de sanctionner ceux qui exploitent les enfants, quil sagisse de nationaux ou dtrangers, lchelon national ou international 507 . Les Etats se sont engags par un consensus international en signant une dclaration et un programme daction pour lutter contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales. Ce programme demande aux Etats, aux secteurs de la socit, aux organisations nationales, rgionales et internationales dlaborer ou renforcer, et de mettre en uvre des lois pnales extraterritoriales, de promouvoir lextradition 508 et les autres dispositions garantissant la 502 Dclaration de lOMT sur la prvention du tourisme sexuel organis, adopte par lAssemble gnrale de lOrganisation Mondiale du Tourisme, lors de sa 11 e session- Le Caire (Egypte), 17-22 octobre 1995 (Rsolution A/RES/338(XI). 503 ECPAT, Les enfants dans la prostitution: victimes du tourisme en Asie , in www.ecpat.net 504 L'industrie du sexe: les bases conomiques et sociales de la prostitution dans le sud-est asiatique , tude du bit 505 Voir la Campagne internationale contre l'exploitation sexuelle des enfants dans le tourisme, op. cit. 506 Voir le Plan daction du premier Congrs mondial sur la lutte contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, Stockholm, 1996. 507 Sur le plan europen, la Commission europenne , celle-ci a mis une proposition en 1996 pour fixer des modalits de lutte contre le tourisme sexuel au sein de lUnion europenne. Parmi le dispositif europen, on peut citer : les conclusions du Conseil europen du 21dc. 1999, sur la mise en uvre des mesures de lutte contre le tourisme sexuel impliquant des enfants (J.O.U.E, C 379 du 31.12.1999 p. 1) ; la dcision du 28 juin 2001 tablissant une seconde phase du programme dencouragement, dchanges de formation et de coopration destin aux personnes responsables de laction contre la traite des tres humains et de lexploitation sexuelle des enfants (Programme STOP II, J.O.U.E , L 186 du 7.7.2001). 508 L'extradition est la remise par un Etat (l'Etat requis) d'un individu qui se trouve sur son territoire un autre Etat (l'Etat requrant) qui recherche cet individu soit afin de le juger pour une infraction qu'il aurait commise, soit afin de lui faire subir la condamnation que ses tribunaux ont dj prononce son encontre. Voir les articles 4, 5, 6 du protocole facultatif. 93 poursuite, soit dans le pays dorigine, soit dans le pays de destination, dune personne exploitant un enfant dans un but sexuel dans un autre pays 509 . A la suite de ce Congrs, lOMT a lanc une campagne internationale contre lexploitation sexuelle des enfants dans le tourisme pour encourager un tourisme durable conscient de ses responsabilits dans la socit et donc respectueux des droits de l'enfant 510 . Les Etats ainsi que lindustrie du tourisme ont t invits simpliquer davantage dans la lutte contre cette exploitation 511 . Mme si ces recommandations nont aucune valeur contraignante, certains rsultats ont t obtenus. En octobre 1999, lOMT a adopt un Code mondial dthique du tourisme Santiago, au Chili, selon lequel l'exploitation des tres humains sous toutes ses formes, notamment sexuelle, et spcialement lorsqu'elle s'applique aux enfants, porte atteinte aux objectifs fondamentaux du tourisme et constitue la ngation de celui-ci 512 . Certains pays ont adopt et modifi leurs lgislations pnales internes quant lexploitation sexuelle des enfants dans le tourisme. Ds 1996, le Tribunal interne de La Haye a condamn pour la premire fois un tourisme nerlandais pour avoir abus sexuellement de jeunes enfants gs de 11 18 ans lors dun sjour aux Philippines 513 . Le protocole facultatif prvoit la comptence de lEtat sur le territoire duquel linfraction a t commise ou bord de navires ou d'aronefs immatriculs dans cet Etat, lorsque l'auteur prsum de l'infraction est un ressortissant dudit Etat, ou a sa rsidence habituelle sur le territoire de celui-ci ; lorsque la victime est un ressortissant dudit Etat 514 .
Lorsquune personne est apprhende pour exploitation sexuelle dun mineur, lEtat requis peut la renvoyer ou lextrader vers le pays o linfraction a t commise 515 . Tout trait dextradition, en vigueur conclu entre les Etats parties ou conclu ultrieurement, comprend lexploitation sexuelle de lenfant des fins commerciales, y compris dans le tourisme 516 . Cependant, certains pays sopposent lextradition de leurs ressortissants et revendiquent leur souverainet territoriale pour les poursuivre sur leur propre territoire dans les conditions 509 Programme daction du premier Congrs mondial sur la lutte contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, Stockholm, 1996, 4 d. 510 Campagne internationale contre l'exploitation sexuelle des enfants dans le tourisme, OMT, 1997, in www.world- tourism.org 511 Voir plan daction du premier Congrs mondial sur la lutte contre lexploitation sexuelle des enfants des fins commerciales, Stockholm, 1996. 512 La protection des enfants contre lexploitation sexuelle dans le secteur des voyages et du tourisme , Dclaration commune de lAssociation du transport arien international (IATA) et de lOrganisation Mondiale du Tourisme, Yokohama (Japon), 17 dc. 2001. 513 Tribunal de La Haye, 8 oct. 1996, voir DE ANDRE (A.) La pdophilie , op. cit., p. 403. 514 Art. 4 du protocole facultatif. 515 Voir ASCENCIO (H.), DECAUX (E.), PELLET (A.), Droit international pnal , op. cit. 516 Art. 5 du protocole facultatif. 94 fixes dans sa propre lgislation en application de ladage Aut tradere, aut judicare soit remettre, soit juger . 517
Pour que la demande dextradition soit admise, linfraction commise ltranger doit tre prvue par le pays du ressortissant principe de la double criminalit , la personne ne doit pas tre poursuivie deux reprises pour le mme fait principe de non bis in idem 518 . Il existe trois types de juridiction extraterritoriale applicables aux crimes commis contre des enfants 519 : - des pays comme le Japon, les Pays-Bas, la Norvge, la Sude et la Suisse appliquent la juridiction extraterritoriale pour les crimes commis ltranger par leurs ressortissants en tant que principe gnral 520 ; - dautres, telles que la France, la Belgique, et lAllemagne ont adapt leur lgislation pour faciliter les poursuites de crimes perptus contre des enfants 521 ; - en revanche, des lgislations spcifiques ayant trait au tourisme sexuel impliquant des enfants ont t adoptes par certains pays, comme lAustralie 522 . Pour faciliter lenqute, la procdure pnale ou la procdure dextradition, les Etats parties au protocole facultatif la Convention sur les droits de lenfant saccordent lentraide la plus large possible 523 . Mais les enfants ne subissent pas des atteintes leur intgrit physique et morale quen priode de paix. Cest en priode durgence et de conflit arm quils sont trop souvent les victimes dactes inhumains et subissent dimportants prjudices dans la lutte pour la paix, l'autodtermination, la libration nationale et l'indpendance 524 . Face aux violations du droit international humanitaire et aux atteintes graves portes aux populations civiles en temps de guerre, il est apparu ncessaire de fournir une protection spciale aux enfants en priode durgence et de conflit arm 525 . 517 O BRIAIN (M.), La juridiction extraterritoriale : de quoi sagit-il? , Bulletin dinformation dECPAT international n 45, 1 er oct. 2003. 518 Voir ASCENCIO (H.), DECAUX (E.), PELLET (A.), Droit international pnal, op. cit. 519 O BRIAIN (M.), La juridiction extraterritoriale : de quoi sagit-il? , op. cit. 520 Il nexiste pas de dispositions spciales pour traiter des crimes relis au tourisme sexuel impliquant des enfants, la juridiction prend en compte la catgorie gnrale des crimes graves daprs lesquels un citoyen peut tre poursuivis dans son pays, malgr la commission du crime ltranger. 521 Il nest pas ncessaire ici de requrir une plainte pour poursuivre. 522 O BRIAIN, La juridiction extraterritoriale : de quoi sagit-il ? , op. cit. LAustralie a tendue sa juridiction extraterritoriale en 1994 avec un amendement lActe contre les crimes (Crimes Amendment Act) relatifs au tourisme sexuel impliquant des enfant. 523 Art. 6 du protocole facultatif. 524 Haut Commissariat des droits de lhomme, Dclaration sur la protection des femmes et des enfants en priode durgence et de conflit arm , Assemble gnrale de lOrganisation des Nations Unies, 14 dc. 1974, Rsolution 3318 (XXIX). 525 CICR, La protection des populations civiles en priode de conflit arm , Rapport de la XXVIe Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, 15 sept. 1995. 95 Section 2 : La protection internationale de lenfant en temps de guerre Aux termes de larticle 38 de la Convention relative aux droits de lenfant, les Etats parties sengagent respecter et faire respecter les rgles du droit humanitaire international qui leur sont applicables en cas de conflit arm et dont la protection stend aux enfants | | 526 . Cet article renvoie aux rgles du droit international humanitaire protgeant les enfants dans les conflits arms 527 . Des mesures appropries doivent tre prises pour faciliter la radaptation physique et psychologique, ainsi que la rinsertion sociale de tout enfant victime de la guerre 528 lorsquils sont tus ou blesss, ou lorsquils sont privs de certains droits, tels que le droit la sant, lducation, 529 Mais ceux-l sajoute le problme de lenfant soldat. En effet lenfant, victime civile, est aussi la proie prfre des recruteurs de guerre ; plus que tout tre humain, il est vulnrable et dpendant. Les Etats comme les ONG uvrent pour permettre lenfant son dveloppement le plus harmonieux possible 530 . Il ny a malheureusement peu de pays o beaucoup denfants peuvent spanouir dans un climat de paix : nombreux sont les enfants conditionns par une culture de guerre 531 . Cette militarisation des enfants, qui envahit de plus en plus nos socits, proccupe de plus en plus les Etats et les organisations internationales car malgr les dispositions du droit international humanitaire, qui accorde une protection particulire aux enfants, ces derniers sont les victimes directes ou indirectes des conflits arms 532 . Depuis quelques annes, lattention de la Communaut internationale sest porte sur lutilisation de lenfant dans les conflits arms (1.), et sur la rglementation du recrutement et de lutilisation de lenfant en tant que soldat (2.). Paragraphe 1 : Lexploitation de lenfant dans les conflits arms Lexploitation militaire des enfants nest pas un phnomne nouveau. Elle existait dj en Europe et est dsormais interdite grce aux lgislations internes des pays 533 . Cependant, elle ne 526 Art. 38 1 de la Convention relative aux droits de lenfant, 1989. 527 Voir KRILL (F.), Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant. Article 38 sur les enfants dans les conflits arms contest , Diffusion, n 12, aot 1989, pp. 11-12. 528 Art. 39 de la Convention relative aux droits de lenfant, 1989. 529 Voir les deux protocoles additionnels aux Conventions de Genve, 1977. 530 Voir les actions du CICR pour lutter contre les formes de mauvais traitements physiques et mentaux perptrs lencontre de lenfant en priode de conflit arm, in www.icrc.org 531 DAVID (E.), Principes de droit des conflits arms , 3 e d., Bruylant, 2002, 994 p. 532 Voir Human Rights Watch, in www.hrw.org 533 Infra pp. 20-21. 96 fait que progresser dans les pays en dveloppement. Cest en Afghanistan, en Birmanie, en Afrique, au Cambodge, en Colombie, au Guatemala, au Libria, au Prou, au Sri Lanka et en Turquie que lon utilise de faon massive les enfants dans les conflits. Les responsables sont la fois les Etats, tels que la Birmanie, le Cambodge, le Guatemala, le Prou et le Soudan, mais aussi les forces dopposition comme les khmers rouge au Cambodge, les LTTE au Sri Lanka et les NRA en Ouganda 534 . Il ny a pas de relle diffrence entre les enfants recruts par le PKK en Turquie ou lUCK, ou des Kadogos des Grands lacs 535 , des enfants soldats du Myanmar Birmanie , de lAfghanistan, du Cambodge puisque tous sont des victimes utilises par des adultes 536 . Lutilisation des filles est aussi importante que celle des garons : en Ouganda et en Colombie, elles reprsentent prs dun tiers des enfants soldats 537 . De plus en plus denfants sont enrls dans les conflits arms (A.), et doivent participer au combat (B.). A- Lenrlement des enfants dans les conflits arms On a vu apparatre dans les annes 1990 de nouveaux conflits, essentiellement de nature ethnique ; ainsi quune prolifration de nouveaux Etats revendiquant un rle part entire sur le plan international 538 . Le nombre croissant des conflits de longue dure qui affectent certains pays, notamment ceux de lAfrique, causant la perte de soldats adultes, les avances technologiques en matire darmement, la prolifration darmes lgres et faciles manipuler sont autant de facteurs qui ont contribu un accroissement du recours aux enfants soldats 539 . Le plus souvent, les enfants soldats sont gs entre 15 et 18 ans, mais le recrutement peut avoir lieu ds lge de 10 ans, voire mme plus jeune : au Cambodge, en Sierra Leone et en Ouganda, des enfants soldats ont 5 ans 540 . La participation des enfants dans les conflits arms dans la lutte pour la paix, l'autodtermination, la libration nationale et l'indpendance est soit volontaire, soit force. En effet de jeunes enfants endoctrins prennent part volontairement aux hostilits (1.), tandis que 534 Voir www.amnestyinternational.be 535 Les Kadogos sont les enfants que comprenait larme que dirigeait Kabila avant de prendre le pouvoir en 1996. 536 MERMET (J.), Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant concernant limplication denfants dans les conflits arms : quel progrs pour la protection des droits de lenfant ? , in www.ridi.org 537 LEBLANC (H.), La situation mondiale des enfants soldats en 2004 , UNICEF, in www.unicef.asso.fr 538 AHLSTROM (C.), Victimes de conflits : rapport destin la campagne mondiale pour la protection des victimes de la guerre , Dpartement de recherches sur la paix et les conflits, Universit dUppsala, 1991, pp. 6-15. 539 Constatation de Olara OTTUNU, Reprsentant spcial du secrtaire gnral de lONU, lors du dbat sur la rsolution 1260 du Conseil de scurit, dans la nuit de mercredi 25 jeudi 26 aot 1999, New York. Voir www.un.org 540 Voir www.savethechildren.org 97 dautres sont enlevs leur famille pour tre recruts de force ou obligs de rejoindre les forces armes (2.). 1- Lendoctrinement idologique et le recrutement volontaire des enfants Selon le dictionnaire Robert 541 , laction dembrigader vise rassembler, runir un certain nombre de personnes sous une mme autorit et en vue dune action commune . Lembrigadement en soi nest pas ncessairement mauvais, sauf sil saccompagne dune idologie qui lclaire, lui sert de motivation, de support ou de guide 542 . Il ne pose donc aucun problme lorsquil tend raliser les principes inscrits dans la Charte des Nations, notamment dans son article 1 er selon lequel, lun des buts des Nations Unies est de raliser la coopration internationale en rsolvant les problmes dordre conomique, social, intellectuel et humanitaire, en dveloppant et en encourageant le respect des droits de lhomme et des liberts fondamentales pour tous sans distinction de race, de sexe, de langue ou de religion 543 . Lembrigadement idologique apparat sous la forme ngative lorsquil empche une ducation saine et harmonieuse de lenfant 544 . Il y a embrigadement idologique de lenfant chaque fois quune politique ou une pratique contraire un principe des Nations Unies tend provoquer, maintenir ou consolider un ordre social donn, ce qui peut conduire un esprit dintolrance et dincomprhension pouvant tre source de conflits sociaux majeurs 545 . Certains pays, tel que le Congo, mettent en uvre des campagnes denrlement des enfants, par le biais de la presse, des mdias, mais aussi par lenseignement ou dans des mouvements de jeunesse 546 . Par exemple, le 7 aot 1998, un communiqu officiel, diffus par la radio nationale du Congo, avait appel les enfants et adolescents gs de douze vingt ans rejoindre l'arme congolaise, en raction aux rcents mouvements de rvolte contre le gouvernement actuel 547 . 541 Dictionnaire LE ROBERT, p. 375. 542 TORRELLI (M.), La protection internationale des droits de lenfant , travaux du Centre d'tude et de recherche de droit international et de relations internationales de l'Acadmie de droit international, La Haye, 1979, PUF, 1983, p. 147. 543 PISIER- KOUCHNER (E.), Protection de la jeunesse et contrle des publications , Revue internationale du droit dauteur, pp. 55-159. 544 Voir la Dclaration des droits de lenfant des Nations Unies, 20 dc. 1959. 545 TORRELLI (M.), La protection internationale des droits de lenfant , op. cit., p. 148. 546 Voir Human Rights Watch, in www.hrw.org/french 547 Voir la condamnation de Human Rights Watch de lenrlement des enfants dans les conflits arms et lappel leur dmobilisation, New York, 11 aot 1998, in www.hrw.org/french 98 Beaucoup denfants de moins de dix-huit ans rejoignent volontairement les forces armes nationales ou les milices, pensant trouver une meilleure scurit 548 . En effet, lenfant choisit de sengager pour des raisons conomiques, il considre son engagement comme une opportunit financire, un moyen de gagner sa vie, voire de s'lever dans l'chelle sociale et de parvenir ainsi une certaine position sociale , mais aussi pour des raisons sociales et environnementales 549 . La plupart dentre eux sont soit spars de leur famille ou orphelins et souhaitent venger leur famille aprs avoir t eux-mmes maltraits ou avoir t tmoins de mauvais traitements, soit sont issus de milieu pauvre et encourags par leurs parents intgrer les forces armes 550 . Ces enfants sont les plus exposs lenrlement, ils sont souvent guids par la recherche dune stabilit et par lespoir de sortir de la pauvret ; dautant que les groupes arms, pour les attirer, promettent nourriture, un endroit o dormir, et un rseau social 551 . Pour les partis, lenfant est une proie facile manipuler en raison de son incrdulit, de son incapacit comprendre la gravit de leurs actes 552 . Les principaux partis qui recrutent les enfants dans les conflits arms sont le RCD 553 -Goma, larme du gouvernement congolais, les Ma ma, le RCD-ML et les groupes arms en Ituri 554 . Mais le recrutement de jeunes enfants ne concerne pas que les pays en dveloppement. En effet des pays dEurope, le Canada et les Etats-Unis acceptent des enfants de moins de 18 ans 555 . Par exemple, de jeunes enfants soldats de 17 ans recruts par la Grande-Bretagne sont morts loccasion de la guerre des Malouines en 1982, de la guerre du Golfe en 1990/1991, et de la mission internationale de maintien de la paix au Kosovo (KFOR) en 1998 et 1999, malgr l'interdiction des Nations Unies de recourir aux personnes de moins de 18 ans dans de telles oprations 556 . 548 Voir Rapport MACHEL (G.), Impact des conflits arms sur les enfants , Document ONU A/51/306, New York, 1996. 549 ICRC, Protocole facultatif la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant concernant limplication des enfants dans les conflits arms , Argumentaire du Comit international de la Croix-Rouge, Genve, 27 oct. 1997, RICR n 829, pp. 113-132. 550 Amnesty International, Lengagement volontaire dans les forces armes nationales des enfants nayant pas atteint lge de 18 ans , in www.amnestyinternational.be 551 Voir Rapport MACHEL (G.), op .cit. 552 Amnesty Internationale, La Rpublique dmocratique du Congo : enfants en guerre , 9 sept. 2003, in www.amnestyinternational.be 553 Rassemblement congolais pour la dmocratie (RCD). 554 Voir Amnesty international, Les principaux partis qui recrutent les enfants soldats , 9 sept. 2003, in www.amnestyinternational.be 555 In www.amnesty.asso.fr 556 Voir ltude de la Coalition mene auprs des Etats membres de l'Organisation pour la scurit et la coopration en Europe (OSCE), in www.osce.org 99 Il est toutefois difficile de dire que lengagement volontaire de lenfant dans les forces armes a t fait de faon libre et claire en raison des campagnes de propagande ou de recrutement militaire ; les enfants s'enrlent au nom du devoir patriotique ou de leur propre perception du prestige et du statut de soldat 557 . 2- Le recrutement forc ou obligatoire Alors que des enfants prennent volontairement part aux hostilits, dautres sont enrls de force par un groupe de rebelles. Le recrutement des enfants peut en effet se faire de faon violente tant par les armes rgulires que par les groupes dopposition arme 558 . La conscription est la plus caractristique des catgories de recrutement. Cest une obligation lgale que doivent remplir les citoyens rpondant aux conditions requises par leur gouvernement 559 . Elle est pratique dans de nombreux pays, et lge peut tre fix 18 ans, voire un ge infrieur 560 . Lenrlement forc dadolescents est une pratique courante au Guatemala, que ce soit dans les rangs de larme ou des patrouilles de dfense civile 561 . Face une recrudescence des attaques par les milices ma ma, le RCD-Goma a lanc une campagne intensive de recrutement au cours de laquelle de nombreux enfants dont les plus jeunes avaient 8 ans, ont t enrls souvent contre leur gr : au Congo, des soldats du RCD- Goma, soutenus par le Rwanda, ont enlev de jeunes enfants sur le chemin de lcole ou de lglise, voire dans leur propre maison, pour les emmener dans des camps dentranement militaire et les envoyer se battre au front aux cts des forces rebelles 562 . De mme pour lEthiopie : les milices ou la police parcourent les rues et ramassent le moindre jeune. Au Burundi, un grand nombre dlves ont t enlevs par les Forces pour la Dfense de la Dmocratie (FDD) afin qu'ils servent comme soldats dans la guerre que le mouvement mne contre le gouvernement du Burundi 563 . 557 Voir www.enfant-soldat.be 558 La coalition belge contre lutilisation des enfants soldats, Qui recrute les enfants soldats ? , in www.enfant- soldat.be 559 Voir LA ROSA (A-M.), Dictionnaire de droit international pnal , prf. CASSESE (A.), Paris : Presses Universitaires de France, 1998, 118 p. 560 Dans certains pays, la loi considre que l'on peut mourir pour son pays avant d'avoir atteint l'ge de voter. Ainsi des dizaines de pays enrlent avant la majorit civile, en toute lgalit. Par exemple, au Royaume-Uni, des enfants de 16 ans sengagent dans larme. En Isral et Cuba, le service militaire est obligatoire partir de 17 ans. Voir UNICEF, la voix des jeunes, in http://www.unicef.org/voy/french/explore/rights/explore_151.html 561 Voir www.amnestyinternational.be 562 Human Rights Watch, Congo: des enfants enrls de force par un groupe rebelle , New York, 29 mai 2001, in www.hrw.org 563 Human Rights Watch, Burundi : enlvement d'enfants pour des actions militaires , New York, 13 dc. 2001. 100 De peur de voir leurs enfants kidnapps, les parents refusent de les envoyer lcole ; dautres prfrent faire diversion larrive des soldats recruteurs pour permettre leurs enfants de schapper 564 . Lors dun communiqu de presse, la conseillre principale pour la Division africaine Human Rights Watch, Alison Des Forges, a prcis que les soldats qui sont censs protger ces enfants les enlvent et les envoient au front |...| 565 . Amnesty International constate que des milliers denfants sont enlevs et contraints se battre. Il cite lexemple en Sierra Leone du groupe arm d'opposition Revolutionary United Front (RUF, Front rvolutionnaire uni) cr par Foday Sankoh en 1989, et l'Armed Forces Revolutionary Council (AFRC, Conseil rvolutionnaire des forces armes) : plus de 10 000 enfants ont t enlevs pour tre soit utiliss comme esclaves sexuels, soit recruts de force comme soldats 566 . Depuis 1991, les troupes de Foday Sankoh ont dclench une guerre civile dans lest du pays et enrl les enfants pour faire main basse sur les diamants sierra-leonais 567 . En 1998, la Commission des droits de lhomme, dans sa rsolution 1998/75 a dnonc les enlvements denfants perptrs dans le nord de l'Ouganda par l'Arme de rsistance du Seigneur, et demand la libration immdiate de ces enfants dtenus 568 . De nombreux enfants grandissent avec la guerre et sont soumis au recrutement forc par diverses parties, comme en Afghanistan, au Pakistan, en Sierra Leone, au Sri Lanka o le groupe d'opposition arm des Tigres de la libration a constitu des bataillons composs presque uniquement d'enfants 569 . Que le recrutement soit volontaire ou forc, il ny a pas de grande diffrence : dans les deux cas, le recrutement savre abusif, voire coercitif. Ni les dispositions des instruments internationaux ni celles du droit humanitaire ne font cette distinction. En ralit, certaines familles peuvent tre menaces de confiscation de leurs biens ou de violences physiques si elles refusent doffrir leurs enfants la cause 570 . La seule distinction nexisterait que dun point de vue pratique. 564 UNICEF, Des milliers d'enfants se rfugient en Guine pour tenter d'chapper aux guerres qui dchirent l'Afrique de l'Ouest , Genve, 4 nov. 2003. 565 Human Rights Watch, Congo: des enfants enrls de force par un groupe rebelle , op. cit. 566 Amnesty International, Sierra Leone , Bulletin dinformation 202/00, 20 oct. 2000. 567 Voir www.ridi.org 568 Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme, Enlvement d'enfants du nord de l'Ouganda , Rsolution de la Commission des droits de l'homme 1998/75, 58 e sance, 22 oct. 1998. 569 Voir www.hrw.org/french 570 COHN (I.), GOODWIN-GILL (G.), Child Soldiers, The Role of Children in armed conflict , Oxford, Clarendon press, 1994, pp. 50-51. 101 B- La nature des activits de lenfant soldat Lenfant participe de diffrentes faons dans les conflits (1.). Mais les conflits arms ont de graves consquences sur les enfants, quils soient impliqus directement ou indirectement (2.). 1- Les diffrentes formes de participation Une fois recruts de force ou volontairement, les enfants sont loigns de leur famille et transfrs dans des camps dentranement o ils apprennent manier les armes et suivent un entranement physique intense, ainsi quun endoctrinement. Lenfant participe de manire directe ou indirecte aux conflits. Selon le Commentaire des Protocoles additionnels, la participation directe aux hostilits implique un lien direct de cause effet entre lactivit exerce et les coups qui sont ports lennemi, au moment o cette activit sexerce et l o elle sexerce 571 . La participation directe aux hostilits se distingue de la participation leffort de guerre qui est souvent demande la population, des degrs divers 572 . Ainsi la grande majorit des enfants sont forcs de prendre part directement aux combats, et sont parfois amens de force se placer aux premires lignes. Leurs missions consistent notamment dtecter les positions ennemies et servir d'appts, de gardes du corps des commandants 573 . En revanche, la participation indirecte comprend les actes comme la recherche et la transmission dinformations militaires, le transport darmes et de munition, lexploitation de lenfant comme gardien des exploitation de ptrole ou de diamants, cuisinier, etc 574 . La plupart des filles soldats servent desclaves sexuelles pour leurs commandants ou pour dautres soldats. Les enfants soldats sont employs dans tous les continents (Amrique du Sud, Asie,), y compris les continents occidentaux 575 . Mais lAfrique recense le plus grand taux denfants soldats : on estime 120 000 le nombre denfants de 7 18 ans participant un conflit arm sur le continent africain 576 . Il sagit essentiellement de lAngola, du Burundi, de la Cte 571 SANDOZ (Y.), SWINARSKI (C.), ZIMMERMANN (B.) (d.), Commentaires des Protocoles additionnels du 8 juin 1977 aux Conventions de Genve du 12 aot 1949, CICR , Genve, 1986. 572 Ibid, p. 633. Leffort de guerre a t dfini comme tant lensemble des activits nationales qui, par leur nature ou leur but, doivent contribuer la dfaite militaire de ladversaire (ACTES XIV, CDDH/III/SR.2, p. 15). 573 Rpublique Dmocratique du Congo, Les enfants font la guerre , Amnesty International, communiqu de presse du 9 mars 2003, AFR 62/036/2003. 574 Commentaires des Protocoles additionnels , op. cit., p. 925. 575 Voir Les enfants soldats dans le monde , in www.enfant-soldat.be 576 Voir BIT, Lutilisation des enfants dans les conflits arms en Afrique centrale, Manuel pour lvaluation rapide prpar par lInstitute For Applied 102 dIvoire, de la Rpublique du Congo, de la Rpublique dmocratique du Congo, de lEthiopie, du Libria, du Rwanda, de la Sierra Leone, du Soudan et de lOuganda 577 . 2- Limpact sur lintgrit physique et morale de lenfant Lenfant qui participe aux hostilits risque non seulement la mort, mais il expose galement celle-ci les personnes qui deviennent sa cible, du fait de son comportement immature. On peut citer lexemple des enfants utiliss dans des missions suicides 578 . Cest en particulier la violence des conflits et lloignement de leurs proches qui rendent vulnrable lenfant sur le plan physique et psychologique. Les enfants soldats subissent dabord des souffrances physiques en raison des lourdes charges quils doivent porter, mais aussi parce qu ils sont souvent en contact avec la drogue et lalcool. Les filles, dfaut de combattre, sont abuses sexuellement risquant des grossesses non dsires ou dtre contamines par le virus du sida, voire dans certains cas donnes comme femmes aux commandants militaires 579 . Les enfants risquent chaque jour dtre tus, blesss, voire mutils, notamment lorsquils doivent faire du dminage 580 . Le Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme a invit les Etats prendre des mesures contre l'usage indiscrimin de toutes les armes de guerre, en particulier de mines antipersonnel 581 . Le peu de nourriture et les conditions dans lesquelles ils vivent les affaiblissent davantage. Par exemple au Mozambique, entre 1981 et 1988, le conflit arm avait caus la mort de 454 000 enfants 582 . Ils subissent non seulement les chtiments corporels que leur infligent leurs suprieurs, mais peuvent tre aussi torturs, maltraits, voire excuts lorsquils tombent aux mains de lennemi 583 . Lenfant soldat subit galement des traumatismes psychologiques en raison des enlvements, parfois violents, et de lloignement de leur famille. De mme lorsque lenfant est forc de commettre des atrocits, de tuer et de mutiler des personnes, voire les membres de sa propre 577 Voir Enfants soldats en Afrique , in www.child-soldiers.org 578 Amnesty International a rcemment condamn lutilisation denfants dans les attentats-suicides et autres attaques visant des civils imputables aux groupes arms palestiniens, les qualifiant de crimes contre lhumanit. Le 24 mars 2004, un Palestinien g de seize ans transportant des explosifs a t intercept, alors qu'il tentait de passer le poste de contrle de l'arme isralienne d'Huwara, l'entre de la ville de Naplouse, en Cisjordanie. Voir galement la Newsletter de la Coalition pour mettre fin lutilisation denfants soldats, Easy to forget, easy to exclude, 11 mai 2004, in www.childsoldiers.org 579 Voir Human Right Watch, Donnes sur les enfants soldats , in www.hrw.org 580 Voir Le scandale des mines antipersonnel , in www.droitsenfants.com 581 Haut Commissariat des Nations Unies aux droits de lhomme, Consquences des conflits arms sur la vie des enfants , E/CN.4/RES/1994/94, 9 mars 1994. 582 Voir Rapport MACHEL (G.), op. cit. 583 Voir Amnesty International, Des milliers denfants soldats op. cit. 103 famille ou des voisins, il lui sera difficile de retrouver un quilibre et de sintgrer dans la vie civile. Mais les conflits ont galement un autre impact : celui de porter atteinte leurs droits fondamentaux puisquils empchent lenfant de se dvelopper normalement et de recevoir une ducation conformment aux articles 24 et 50.3 de la IVme Convention de Genve de 1949 et 78.1 du Protocole I de 1977 en matire de conflit arm international, ainsi quaux articles 27, 28, 29 de la Convention sur les droits de lenfant de 1989. En 1994, lAssemble gnrale des Nations Unies, proccupe par la situation de lenfant touch par les conflits arms dans de nombreuses rgions du monde, a entrepris une tude sur limpact de ces conflits arms sur lenfant 584 . Elle invite ainsi les Etats membres, les organismes et organisations des Nations Unies ainsi que les autres organisations intergouvernementales et non gouvernementales intresses, y compris le Comit des droits de l'enfant, l'UNICEF, le Haut Commissariat des Nations Unies pour les rfugis (HCR), l'Organisation mondiale de la sant (OMS) et le Comit international de la Croix-Rouge (CICR) faire des recommandations spcifiques sur les mesures prendre dans les domaines suivants 585 : a) Le point de savoir si les normes en vigueur sont suffisantes et bien adaptes ; b) Le renforcement des mesures prventives ; c) La protection des enfants dans les situations de conflit arm, notamment contre l'emploi aveugle de toutes les armes de guerre, spcialement les mines antipersonnel ; d) La promotion de la radaptation physique et psychologique des enfants et leur rinsertion sociale. 584 Assemble gnrale des Nations Unies, Etude de limpact des conflits arms sur les enfants : Rapport intrimaire du Secrtaire gnral , A/49/643, 4 nov. 1994. Voir galement la rsolution 48/157 de l Assemble gnrale des Nations Unies, Protection des enfants touchs par les conflits arms . 585 Sur les rponses accessibles, Supra Chap. 2 : La limite de la mise en uvre de la protection de lenfant en droit international pnal , p. 115 et s. 104 Plusieurs organisations non gouvernementales, comme le CICR, se sont galement penches sur la question de limpact des conflits arms sur les enfants, que ce soit au sujet des enfants soldats 586 ou de lexploitation sexuelle. Cet impact des conflits arms sur lenfant est devenu une proccupation pour les Etats et les Organisations internationales de protection de lenfant. Une protection tant juridique que physique des enfants touchs par un conflit sest avre ncessaire. Paragraphe 2 : Le droit international pnal et lenfant soldat Le droit international humanitaire fait souvent rfrence au concept de participation aux hostilits ou de participation directe aux hostilits , mais pas celui de participation aux conflits arms 587 . Dans le cas de conflit arm international, larticle 2 commun aux Convention de Genve dfinit le conflit comme tout diffrend surgissant entre deux ou plusieurs Etats et provoquant lintervention des forces armes. Pour le CICR, la notion de conflit arm est plutt une situation de fait quun terme juridique 588 . La dure du conflit ainsi que son caractre plus ou moins meurtrier importent peu 589 . Selon larticle 1 er du Protocole II, pour quil y ait conflit arm, il doit y avoir : un vritable affrontement entre forces armes gouvernementales et insurgs ; un comportement responsable au sein des groupes arms insurgs ou des forces armes dissidentes ; un contrle sur une partie du territoire ; le caractre continu et concert des oprations militaires ; la capacit des insurgs dappliquer le Protocole II. Ne sont pas des conflits arms les situations de tensions internes, de troubles intrieurs, comme les meutes, les actes isols et sporadiques de violence et autres actes analogues 590 . Cest loccasion de la Confrence diplomatique de 1974-1977 que les actes dhostilits ont t dfinis comme des actes de guerres que leur nature destine frapper concrtement le personnel et le matriel des forces armes de ladversaire 591 . 586 Voir BRETT (R.) et. MCCALLIN (M.), Children The invisible soldiers , Rdda BARNEN (Swedish Save the Children), Stockholm, 1996, 257 pages. 587 Voir, par exemple, larticle 3 commun aux Conventions de Genve de 1949, les articles 43.2, 45, 57.2, 51.3, 67.1, 77.2, et 77.3 du Protocole I, les articles 4.3 et 13.3 du Protocole II. 588 Commentaire, La Convention de Genve relative la protection des personnes civiles en temps de guerre , publi sous la direction de Jean S. PICTET, CICR, Genve, 1956, pp. 515-516. 589 Commentaire de la IVe Convention , CICR, Genve, 1956, p. 26. 590 Art. 1 2 du Protocole II. 591 Actes XIV, CDDH/III/SR.2, pp. 14-15. 105 En vertu du droit international humanitaire ainsi que des dispositions de la Convention internationale relative aux droits de l'enfant, les Etats doivent prendre toutes les mesures possibles pour que les enfants touchs par un conflit arm bnficient d'une protection spciale et de soins appropris. Pour rendre effective cette protection, le droit international pnal rglemente la participation de lenfant aux hostilits (A.), et lui donne un vritable statut (B.). A- La rglementation du recrutement et de lutilisation des enfants en tant que soldats Un ensemble croissant de dispositions du droit international prohibe le recrutement et lutilisation de lenfant en tant que soldat en fixant un ge minimum de recrutement (1.). Mais une coalition internationale tente de rehausser cet ge minimum (2.). 1- Lge minimum de recrutement Les deux Protocoles additionnels aux Conventions de Genve prohibent le recrutement denfants de moins de 15 ans dans les forces armes 592 . Larticle 77 du Protocole I oblige les Etats parties au conflit de prendre toutes les mesures possibles dans la pratique pour que les enfants de moins de quinze ans ne participent pas directement aux hostilits, notamment en sabstenant de les recruter dans les forces armes. Lorsquelles incorporent des personnes de plus de quinze ans mais moins de dix-huit ans, les Parties au conflit sefforceront de donner la priorit aux plus gs . Cette obligation de moyen est raffirme par la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant, adopte en 1990, qui prvoit en son article 22 2 que les Etats parties prennent toutes les mesures ncessaires pour veiller ce quaucun enfant ne prenne part directement aux hostilits, et en particulier, ce quaucun enfant ne soit enrl sous les drapeaux . Elle est le premier trait rgional fixer 18 ans lge minimum de la conscription et de la participation force des hostilits. Si, malgr les dispositions des Protocoles additionnels, les enfants de moins de quinze ans participent aux hostilits et sont capturs, ils continuent de bnficier dune protection spciale, quils soient ou non prisonniers de guerre 593 . 592 Art. 77 2 du Protocole I et 4 3, litt. c du Protocole II. 593 Art. 77 3 du Protocole I et 4 3, litt. d du Protocole II. 106 Les textes relatifs la protection des enfants dans les conflits arms distinguent en gnral les enfants de moins de 15 ans et ceux de moins de 18 ans. Ainsi le droit international humanitaire distingue selon quil sagisse de conflits arms internationaux (Protocole additionnel I) pour lesquels il est question de la participation directe 594 des enfants de moins de 15 ans aux hostilits, ou non internationaux (Protocole additionnel II). Selon la IV me Convention de Genve et les deux protocoles de 1977, les enfants de moins de 15 ans sont mieux protgs dans les conflits arms internes, tandis que les 15-18 ans bnficient dune meilleure protection dans les conflits arms internationaux. Le terme de recrutement doit tre entendu en tant quenrlement volontaire et forc 595 . Aucune rglementation ninterdit lengagement des jeunes dans les conflits arms non internationaux. Sont prohibs en tout temps les atteintes portes la vie, la sant et au bien-tre physique ou mental des enfants, en particulier le meurtre, de mme que les traitements cruels tels que la torture, les mutilations ou toutes formes de peines corporelles ; les atteintes la dignit de la personne, notamment les traitements humiliants et dgradants, le viol, la contrainte la prostitution et tout attentat la pudeur; ainsi que l'esclavage et la traite des esclaves sous toutes leurs formes 596 . Ces actes sont qualifis de crime contre lhumanit par la Cour pnale internationale 597 , le Tribunal pnal international, ainsi que par le Tribunal spcial pour la Sierra Leone 598 . La Chambre du Tribunal pnal international pour le Rwanda, dans le jugement Akayesu a dfini le viol comme une invasion physique de nature sexuelle commise sur la personne dautrui sous lemprise de la contrainte 599 . Le Statut de Rome de la Cour pnale internationale incrimine le fait de procder la conscription ou lenrlement denfants de moins de 15 ans dans les forces armes nationales ou de les faire participer activement aux hostilits , que ce soit dans le cadre de conflits arms internationaux 600 ou de conflits arms internes prolongs 601 , et le dfinit de crime de 594 Lors de la Confrence diplomatique de 1974-1977, le CICR avait propos de supprimer le terme de directement dans le protocole I, mais cela na pas t accept. 595 DULTIT (M.T.), Enfants- combattants prisonniers , RICR n 785, 31 oct. 1990, p. 459. 596 Art. 75 2 a, b et 4 a, e,f du Protocole II. 597 Art. 7 (1) (g). du Statut de la CPI. 598 Art.2 et 3 du Statut du TSSL. 599 TPIR, Le procureur c/. AKAYESU, 2 sept. 1998, in http://www.ictr.org/FRENCH/index.htm .Voir aussi TPIY, IT-95- 17/1, Chambre de premire instance II, Le Procureur c. Anto Furundzija, Jugement du 10 dcembre 1998, 174- 186. Au 176, la Chambre cite expressment le jugement Akayesu. Selon le tribunal, la finalit de ces viols tait trs clairement danantir non seulement les victimes directes, mais galement de porter atteinte aux proches des victimes, leur famille et leur communaut, en les soumettant une telle humiliation. Ainsi donc, par del les femmes victimes, cest tout le groupe Tutsi qui faisait lobjet de ces crimes . 600 Art. 8 2 b, xxvi. 601 Art. 8 2 e, vii. 107 guerre. La CPI a la juridiction pour les crimes commis aprs lentre en vigueur du Statut de Rome, sur le territoire et par les nationaux de tout tat parti 602 . Dans le conflit de la Sierra Leone en 1999, le Conseil de scurit a condamn le recrutement denfants comme soldats en tant que violations des droits de lhomme et du droit international humanitaire et a galement enjoint aux autorits comptentes denquter sur toutes les allgations relatives ces violations afin de poursuivre les coupables en justice 603 . La XXVIe Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge avait dj qualifi ce fait de violation du droit international humanitaire et exig que les responsables soient traduits en justice et punis 604 . A la suite de la rsolution 1315 du Conseil de scurit, les Nations Unies et le gouvernement sierra-lonais ont sign, le 16 janvier 2002, un accord crant un Tribunal spcial et indpendant pour la Sierra-Lone 605 . Ce tribunal a comptence ratione materiae pour connatre des crimes contre lhumanit, des crimes de guerre et autres violations graves du droit international humanitaire, comme la conscription et lenrlement denfants de moins de 15 ans dans des forces ou groupes arms en vue de les faire participer activement aux hostilits 606 . Le 4 juin 2003, le Tribunal spcial a accus Charles Taylor de faire partie des personnes portant la plus grande part de responsabilit dans les crimes de guerre et crimes contre lhumanit perptrs en Sierra Leone au cours du conflit arm interne, notamment pour les meurtres systmatiques et gnraliss de civils, lamputation dlibre des membres, le viol et autres formes de violence sexuelle, lutilisation denfants soldats, les enlvements et le travail forc 607 . Le 31 mai 2004, le Tribunal pour crimes de guerre en Sierra Lone a supprim tout fondement lgal justifiant la poursuite de lhospitalit offerte par le Nigeria lancien prsident du Libria. 608 Dsormais, Charles Taylor pourra tre traduit en justice et le recrutement denfants est un crime passible de sanctions. La Convention n 182 de lOIT concernant les pires formes de travail des enfants oblige les Etats sanctionner pnalement le recrutement forc ou obligatoire des enfants en vue de leur utilisation dans les conflits arms 609 . 602 Art. 11 (1) et 12 (2) (a) et (b). 603 S/Rs. 1231, 11 mars 1999, 3. 604 Rs. 2, C (c), in RICR, 1996, p. 66. 605 Rsolution 1315 du 14 aot 2000. In www.icrc.org 606 Art. 4 c du Statut du TSSL. 607 In www.ridi.org 608 Human Rights Watch, Sierra Lone: une dcision qui fait date et fait avancer la justice , New York, 31 mai 2004, in www.hrw.org 609 Art. 3 a et 7 1 de la Convention n 182 . 108 Bien que la Convention internationale sur les droits de lenfant dfinisse ce dernier comme toute personne ge de moins de 18 ans, sauf si des lois nationales prvoient un ge infrieur pour la majorit 610 , elle y apporte une drogation son article 38 puisquelle rappelle la rgle des 15 ans du Protocole additionnel I 611 . Toutefois, larticle 41 vient prciser que les diffrences de formulation nentraneront pas une rduction de la protection accorde aux enfants. Larticle 38 tant dpass par la ralit, en raison de lutilisation quasi automatique des enfants soldats, il est apparu ncessaire de rehausser lge minimum de recrutement. 2- La volont de rehausser lge minimum de recrutement Il s'est avr difficile de dgager un consensus international sur la question de l'ge minimal d'enrlement dans les forces armes au moment o la Convention tait labore. L'article 38 n'a donc pas pu prescrire une interdiction complte d'incorporation des adolescents 612 . Dj en 1974-1977, lors de la Confrence diplomatique sur la raffirmation et le dveloppement du droit international humanitaire applicable dans les conflits arms, les Etats avaient pris conscience de la ncessit de sefforcer dlever 18 ans la limite dge de recrutement. Ainsi le Brsil avait propos dinterdire le recrutement de personnes de moins de 18 ans dans les forces armes 613 . En 1991, loccasion de la Confrence sur les enfants dans la guerre , organise Stockholm par la Croix-Rouge, RDDEN BARNEN et lInstitut RAOUL WALLENBERG des droits de lhomme et du droit humanitaire, lensemble des participants souhaitaient que lge minimum de recrutement dans les forces armes, de participation aux hostilits soit fix 18 ans, et linterdiction de lenrlement volontaire des enfants nayant pas atteint cet ge 614 . 610 Art. 1 er de la Convention sur les droits de lenfant. 611 Art. 38 de la Convention sur les droits de lenfant : 1. Les Etats parties sengagent respecter les rgles du droit humanitaire international qui leur sont applicables en cas de conflit arm et dont la protection stend aux enfants. 2. Les Etats parties prennent toutes les mesures possibles dans la pratique pour veiller ce que les personnes n'ayant pas atteint ge de 15 ans ne participent pas directement aux hostilits. 3. Les Etats parties s'abstiennent d'enrler dans leurs forces armes toute personne n'ayant pas atteint ge de 15 ans. Lorsqu'ils incorporent des personnes de plus de 15 ans mais de moins de 18 ans, les tats parties s'efforcent d'enrler en priorit les plus ges. 4. Conformment l'obligation qui leur incombe en vertu du droit humanitaire international de protger la population civile en cas de conflit arm, les tats parties prennent toutes les mesures possibles dans la pratique pour que les enfants qui sont touchs par un conflit arm bnficient d'une protection et de soins. 612 Voir Doc. ONU E/CN.4/1989/48 . 611-616 ; KRILL (F.), Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant- Article 38 sur les enfants dans les conflits arms contest , in Diffusion, n 12, aot 1989, p. 11. 613 Actes de la Confrence diplomatique sur la raffirmation et le dveloppement du droit international humanitaire applicable dans les conflits arms , Genve, 1974-1977, Berne, Dpartement politique fdral, 1978, vol. III, p. 314. 614 Children of war : Report from the Conference on Children of war , Stockholm , 31 may-2 june 1991, Raoul WALLENBERG Institute, Report n 10 Land, 1991. 109 Les partisans dun ge minimum fix 15 ans se sont opposs ceux qui se basent sur lge de 18 ans en tant que limite entre lenfance et lge adulte. Le CICR, acteur particulier dans la protection de lenfant soldat comme dans la formation du droit humanitaire encourage, dun point de vue juridique et pratique, rehausser lge minimum de participation aux hostilits, et dinterdire aussi bien le recrutement obligatoire que lengagement volontaire des enfants de moins de 18 ans 615 . Il fait valoir que si lon rehausse lge limite, cela vitera le recrutement denfants trs jeunes car trs souvent les suprieurs profitent de labsence de pice didentit pour les faire passer pour plus gs quils ne le sont. De mme, les Protocoles additionnels ne distinguant pas entre le recrutement volontaire et le recrutement obligatoire, le CICR souhaite une interprtation large de ceux-ci pour y inclure tout type de recrutement. Lors de la session de janvier 1996, seuls le Pakistan, Cuba, la Core du Sud et les Etats-Unis ont vot en faveur de la limit fixe 17 ans pour la participation des enfants aux hostilits alors quune grande majorit a accept la limite de 18 ans 616 . En janvier 1997, sur linitiative du Comit des droits de lenfant, la Commission des droits de lhomme des Nations Unies a charg un groupe de travail dlaborer un projet de protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant qui relverait lge minimum de lenrlement ventuel dans les forces armes et de la participation aux hostilits. Le protocole facultatif devra sappliquer toute situation de conflit arm, lier toutes les parties au conflit, interdire toute forme de recrutement des enfants de moins de 18 ans, ainsi que toute participation de leur part aux hostilits 617 . Aprs avoir t des victimes, les enfants soldats sont eux-mmes des auteurs de crime. De sa situation de nouveau combattant est n un vritable statut militaire de lenfant soldat. B Le statut de lenfant soldat 615 Argumentaire du Comit international de la Croix-Rouge, Genve, 27 oct. 1997, Protocole facultatif la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant concernant limplication denfants dans les conflits arms , RICR n 829, 31 mars 1998, pp. 113-132. 616 Voir les tableaux rcapitulatifs dans GOODWIN-GILL (G.) et COHN (I.), Enfants-soldats- Le rle des enfants dans les conflits arms , Editions du Mridien, Montral, 1995, pp. 231-254 ; BRETT (R.) et MCCALLIN (M.), Children- The invisible soldiers , BARNEN (R.), (Swedish Save the Children), Stockholm, 1996, pp. 53-64. Environ 70 des Etats ont adopt dans leur lgislation nationale lge minimum de recrutement de dix-huit ans, voire un ge plus lev, pour le recrutement obligatoire. 617 JEANNET (S.) ET MERMET (J.), Limplication des enfants dans les conflits arms , RICR n 829, 3 mars 1998, pp. 111-113. 110 Des enfants gs de moins de 18 ans participent activement aux hostilits acqurant de fait le statut denfants-soldats. Il en dcoule lapplication du droit des conflits arms. Cependant le statut denfant-soldat est un statut particulier qui entrane un ensemble de droits et de devoirs. Comme tout soldat, ces combattants risquent, au cours dun conflit arm international, de tomber aux mains de la puissance ennemie devenant ainsi des prisonniers de guerre (1.). Mais sont-ils responsables de leurs actes (2.) ? 1- La protection de lenfant prisonnier de guerre Le degr de protection garanti aux enfants-soldats varie selon leur ge. Les enfants entre 15 et 18 ans, enrls dans les forces armes ou qui participent une leve en masse, ont la qualit de combattants 618 ; et bnficient de plein droit, en cas de capture, du statut de prisonniers de guerre en vertu de larticle 4A, chiffres 1 et 6 de la IIIe Convention de Genve. Quant aux moins de 15 ans, sils sont recruts ou engags volontaires dans les forces armes en dpit des dispositions de larticle 77 2 du Protocole I, ils bnficient aussi de la qualit de combattants ainsi que du statut de prisonniers de guerre, en cas de capture. Il nexiste donc aucune limite dge pour avoir ce statut 619 . Les enfants combattants interns civils bnficient dune protection minimale. En effet sans tre des combattants selon le droit international humanitaire, les enfants qui participent aux hostilits restent soumis la lgislation nationale du pays dont ils sont ressortissants 620 . Ils bnficient ainsi du droit dtre runis avec leurs parents dans le mme lieu dinternement, selon des conditions matrielles d'internement appropries leur ge, ainsi que de recevoir des aides alimentaires pour leurs besoins physiologiques et une instruction 621 . Selon larticle 45 3 du Protocole I, mme si les enfants ne bnficient pas de statut particulier, ils doivent au moins bnficier de la protection gnrale reconnue par l'article 75 du mme instrument. Aucune des dispositions spcifiques des Conventions de Genve ou des Protocoles additionnels ne prvoient le rapatriement des enfants capturs lors des conflits arms et quelque soit leur ge ; cest donc le rgime gnral du rapatriement qui va leur tre appliqu. 618 Art. 43 2 du Protocole I pour les membres des forces armes, et 2 du Rglement concernant les lois et coutumes de guerre sur terre, annexe la Convention de La Haye du 18 oct. 1907, concernant la leve en masse. 619 Commentaire des Protocoles additionnels, op. cit., p. 926, paragraphe 3194. 620 DULTIT (M.T.), Enfants- combattants prisonniers , op.cit., p. 459. 621 Art. 82; 85, alina 2; 89, alina 5 et 94 de la IVe Convention respectivement. 111 Selon son ge et sa capacit de discernement, lenfant peut tre rapatri de faon anticipe mais uniquement avec son consentement, en vertu de larticle 109, alina 3 de la IIIe Convention de Genve 622 . Le rapatriement justifie lintrt de lenfant ne plus tre enrl. Ainsi la Puissance dtentrice peut demander la Puissance d'origine des garanties sur le non- retour au combat des enfants en se fondant sur larticle 117 de la IIIe Convention, selon lequel aucun rapatri ne pourra tre employ un service actif. Des organismes humanitaires, tel que le CICR, sefforcent dobtenir en priorit le rapatriement des enfants combattants aussi bien pendant quaprs les hostilits, en raison de leur vulnrabilit 623 . Lorsque les hostilits prennent fin, les enfants combattants prisonniers de guerre doivent, au mme titre que les autres prisonniers de guerre tre rapatris sous rserve de poursuites pnales engages leur encontre 624 . Pour les enfants combattants interns civils, linternement demeure une mesure exceptionnelle mais qui peut tre rendue ncessaire pour des raisons imprieuses de scurit. Selon la IVe Convention, lorsque les causes qui ont motiv linternement dun enfant ont cess dexister, celui-ci doit tre libr. Les enfants font partie de la catgorie des personnes qui doivent faire lobjet daccords conclus entre les Parties au conflit, en vue de leur libration et de leur rapatriement 625 . Il existe, par ailleurs, une drogation ce systme de la captivit des prisonniers de guerre : linternement en pays neutre 626 . Cet internement nest possible que sur la base d'un accord tripartite entre la Puissance dtentrice, la Puissance d'origine et la Puissance neutre. Un tel accord sur les interns civils nest pas prvu expressment par la IVe Convention mais rpond aux intrts de lenfant 627 . Il sagit plutt daccueillir les enfants. En effet larticle 24 de la IIIe Convention prvoit que les Parties au conflit favoriseront laccueil de ces enfants en pays neutre pendant la dure du conflit, avec le consentement de la Puissance protectrice, sil y en a une et si elles garantissent le respect des principes dentretien, dducation et de pratique de la religion de lenfant. Lenfant ne peut tre vacu vers un autre pays que le sien que pour des raisons de sant et de scurit 628 . 622 Les prisonniers ne pourront pas tre rapatris contre leur volont pendant les hostilits. 623 Voir les interventions du CICR, in www.icrc.org 624 Art. 118 et 119 al 5 de la IIIe Convention. 625 Art. 132 al 2 de la IVe Convention. 626 Art. 111 de la IIIe Convention. 627 DULTIT (M.T.), Enfants- combattants prisonniers , op.cit., p. 461. 628 Art. 78 du Protocole I : Aucune Partieau conflit ne doit procder lvacuation, vers un pays tranger, denfants autres que ses propres ressortissants, moins quil ne sagisse dune vacuation temporaire rendue ncessaire pour des raisons imprieuses tenant la sant ou un traitement mdical des enfants ou, sauf dans un territoire occup, leur scurit . 112 2- La responsabilit de lenfant-soldat La responsabilit des enfants-soldats pour les actes quils ont commis a soulev quelques questions propos de la protection des enfants accuss de crimes 629 . Le droit international na pas encore directement adress la question de la poursuite judiciaire denfants soldats pour la commission datrocits. Aux termes de larticle 77 2 du Protocole I, les enfants ne pourront faire lobjet daucune condamnation pour avoir pris les armes. Leur participation aux hostilits ne constitue pas une faute, seule la Partie au conflit qui a recrut et enrl les enfants entrane sa responsabilit. De par leur statut denfants-combattants prisonniers, ils bnficient dun traitement privilgi. Ainsi en vertu de larticle 77 1 du Protocole 1 : Les enfants doivent faire l'objet d'un respect particulier et doivent tre protgs contre toute forme d'attentat la pudeur. Les Parties au conflit leur apporteront les soins et l'aide dont ils ont besoin du fait de leur ge ou pour toute autre raison 630 . Toutefois, des poursuites et des sanctions pnales sont possibles pour les infractions graves au droit international humanitaire, notamment les crimes de guerre ou pour les infractions la lgislation nationale de la Puissance dtentrice commises par ces enfants 631 . Il sagira plutt de mesures ducatives que de peines. En revanche, la peine de mort ne pourra tre prononce ni excute contre une personne ge de moins de 18 ans au moment de linfraction 632 . Larticle 25 du Statut de la Cour pnale internationale prvoit la responsabilit individuelle de celui qui commet un crime, ainsi que sa poursuite 633 , mais ce principe est pondr par larticle 26 : La Cour na pas comptence lgard dune personne qui tait ge de moins de dix- huit ans au moment de la commission prtendue dun crime 634 . Certains Etats ont demand dinstaurer des rgles de procdures et de fonds afin de poursuivre un mineur pour les faits 629 CLARK (C.), La justice pour les enfants soldats : Dveloppements, dfis, dilemmes , Coalition pour mettre fin lutilisation denfants soldats, 16 p. In www.child-soldiers.org . Pour une discussion juridique extensive, voir : Matthew HAPPOLD, Excluding Children from Refugee Status :Child Soldiers and Article 1F of the Refugee Convention American University International Law Review,Vol.17 N. 6. 630 Voir galement art. 16, art. 49 al. 1, IIIe Convention et art. 77 4 et 5 du Protocole I. 631 DULTIT (M.T.), Enfants- combattants prisonniers , op.cit., p. 459. 632 Art. 68 al. 4 de la IVe Convention et art. 77 5 du Protocole I. 633 Selon le principe de complmentarit, la comptence de la Cour pnale internationale s'exerce, hormis la saisine par le Conseil de scurit, lorsqu'un Etat est dans l'incapacit de poursuivre ou n'a pas la volont de le faire. Ds lors, pour assurer la rpression au niveau national, les Etats devraient se doter d'une lgislation leur permettant de poursuivre les auteurs de tels crimes. 634 Ladoption de cet article a donn lieu un dbat en raison de sa situation entre les proccupations contradictoires de la socit internationale. 113 quil a commis, sur la base de critres subjectifs, tels que la maturit de la personne poursuivie. Mais leur requte na pas abouti. 635 . Les Statuts des Tribunaux Pnaux Internationaux pour lex-Yougoslavie et le Rwanda ne prcisent pas si les moins de 18 ans peuvent tre jugs ou si une personne de moins de 18 ans pourrait utiliser son ge comme dfense contre une poursuite pnale. Larticle 7 du statut du Tribunal spcial pour la Sierra Leone lui donne comptence pour juger des enfants partir de 15 ans 636 . Il prvoit la responsabilit pnale individuelle partir de lge de 15 ans. Lorsquil juge un mineur dlinquant, le tribunal spcial assortit son jugement dune ou plusieurs mesures de placement, dducation surveille, de travail dintrt gnral, de service de conseil, de placement nourricier, de programmes dducation pnitentiaire, denseignement et de formation professionnelle, dtablissements scolaires agrs et, le cas chant, tout programme de dsarmement, dmobilisation, rinsertion, ou programmes des organismes de protection des enfants. Le Procureur a cependant dclar publiquement de nombreuses reprises quil ne poursuivrait personne de moins de 18 ans 637 . La Convention relative aux droits de lenfant ninterdit pas la poursuite denfants soldats mais met plutt en place des normes de justice pour mineurs qui prennent en compte les besoins et vulnrabilits particulires des enfants. Lge importe pour la responsabilit puisque seuls ceux qui sont assez gs pour comprendre et apprcier limplication de leur comportement peuvent tre tenus pour responsables de manire criminelle. Cependant, le droit international ne prcise pas dge sous lequel lenfant ne sera pas tenu responsable pour ses actes. La Convention des Nations Unies recommande ainsi lge de dix-huit ans mais oblige seulement les Etats parties tablir un ge minimum sous lequel il sera jug que lenfant na pas la capacit de transgresser la loi pnale 638 . Mais on peut concevoir assez difficilement quun enfant qui a commis des actes de violence sous leffet de drogue ou dalcool puisse tre tenu responsable 639 . Par consquent, si au moment de linfraction, la capacit de discernement de lenfant est juge suffisante pour comprendre les implications et les consquences de son acte, il peut se voir 635 La justice pour les enfants soldats : Dveloppements, dfis, dilemmes , op. cit. 636 Art. 7 du statut du TSSL : 1. Le Tribunal spcial nest pas comptent pour juger les mineurs gs de 15 ans au moment o linfraction allgue a t commise. Si le Tribunal est appel juger une personne ge de 15 18 ans au moment o linfraction allgue a t commise, cette personne doit tre traite avec dignit et respect, en tenant compte de son ge et de la ncessit de faciliter sa rinsertion et son reclassement pour lui permettre de jouer un rle constructif dans la socit, et conformment aux normes internationales relatives aux droits de lhomme, en particulier les droits de lenfant. 637 Voir Communiqu de Presse de la Cour Spciale pour la Sierra Lone, Dcembre 2002. 638 Art. 40 (3) (a). 639 La justice pour les enfants soldats : Dveloppements, dfis, dilemmes , op. cit., p. 3. 114 appliquer des peines disciplinaires pour sa participation aux hostilits, mais elles devront tenir compte de son ge 640 . Les droits procduraux de lenfant devront tre respects : le droit de dfense, le respect de la vie prive, le droit une audience dans un contexte appropri, le respect des conditions de dtention (sparation des adultes), Cette protection de lenfant captur nest prvue quen cas de conflit arm international 641 . En effet, il nexiste pas de statut de combattant dans le cadre de conflits arms non internationaux. Par consquent, sa participation aux hostilits peut tre condamne par la lgislation interne du pays concern qui doit tenir compte, toutefois, de la capacit de discernement ainsi que de lge de lenfant. Par exemple, en Rpublique dmocratique du Congo les enfants soldats ont t confronts des procs ferms et injustes, sans reprsentant juridique et confronts des sanctions svres 642 . Jusqu prsent, il nexiste aucun prcdent pour la poursuite judiciaire denfants dans un contexte de procdures pnales internationales officielles 643 . On constate ainsi que la protection de lenfant par le droit international pnal, quelle soit en temps de paix ou en temps de guerre, savre limite pour de nombreuses raisons ayant trait la volont des Etats et au caractre des textes internationaux. Chapitre 2 : Les limites de la mise en uvre de la protection de lenfant en droit international pnal Comme nous avons pu le voir, la tendance des annes 1990 a t dorganiser des confrences internationales et interrgionales pour lutter contre toute atteinte aux droits et lintgrit de lenfant ; runissant la fois les Etats et les ONG de protection de lenfant. Au cours de ces confrences, des textes internationaux, tels que des protocoles facultatifs 644 , ont t adopts. Cependant, ces instruments internationaux de protection de lenfant nont pas de vritable force juridique (Section 1.). Ces volonts et engagements dicts ont-ils t suivis par les 640 Art. 119 de la IVe Convention. 641 DULTIT (M.T.), Enfants- combattants prisonniers , op.cit., p. 470. 642 Voir Les procdures de justice nationale pour les enfants soldats accuss de crimes , in La justice pour les enfants soldats : Dveloppements, dfis, dilemmes ,op. cit., p. 7. 643 La justice pour les enfants soldats : Dveloppements, dfis, dilemmes , op. cit., p. 6. 644 Par exemple, le Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant, concernant la vente denfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants ; le Protocole facultatif la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant concernant limplication des enfants dans les conflits arms 115 Etats ? Depuis quelques annes seulement, une volont relle damliorer la protection de lenfant saffirme et envisage les moyens appropris (Section 2.). Section 1 : Des instruments de protection sans vritable force juridique Depuis la Convention internationale sur les droits de lenfant de 1989 ainsi que le sommet mondial pour les enfants de 1990, des progrs ont t raliss pour amliorer la condition des enfants, grce ladoption dinstruments internationaux de protection des droits de lenfant : la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant 645 , la Convention de lOIT n 182 sur les pires formes de travail des enfants 646 , le Statut de Rome de la Cour pnale internationale 647 . Lentre en vigueur de ces nouveaux instruments juridiques constituent une avance dans la protection de lenfant, en particulier en temps de guerre ( 1.). Mais cette avance reste limite face limpuissance relative de la Communaut internationale ( 2.). Paragraphe 1 : Une avance dans la protection de lenfant dans les conflits arms Les Etats ainsi que les organismes de protection de lenfant ont pris conscience de la ncessit de pallier les insuffisances du droit international humanitaire et de la Convention internationale des droits de lenfant concernant limplication de lenfant dans les conflits arms. Mme si plusieurs instruments juridiques des annes 1990 648 ont permis de corriger certaines de ces imperfections ladoption dun Protocole facultatif sest avre importante pour renforcer la protection des droits de lenfant (A.). Plusieurs acteurs de la socit internationale ont jou un rle important pour obtenir linterdiction du recrutement et de lutilisation denfants soldats (B.). A- Ladoption du Protocole facultatif concernant limplication de lenfant dans les conflits arms 645 Op. cit. 646 Op. cit. 647 Op. cit. 648 Voir la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant adopte en 1990, le Statut de Rome de la Cour pnale internationale de 1998 et la Convention n 182 du BIT sur les pires formes de travail des enfants de 1999. 116 Malgr des difficults et certains dsaccords, en particulier au sujet de lge minimum de recrutement et de la participation des enfants aux hostilits au sein des forces armes 649 , le projet de Protocole facultatif a finalement t adopt le 25 mai 2000 la cinquante-quatrime session de lAssemble gnrale de lOrganisation des Nations Unies, et entr en vigueur le 12 fvrier 2002 650 . Le Protocole complte et modifie le droit existant sur certains points (1.), mais il contient quelques lacunes (2.). 1- Lapport du Protocole facultatif Les Etats parties au Protocole sont convaincus que son adoption contribuera effectivement la mise en uvre du principe selon lequel lintrt suprieur de lenfant doit primer dans toutes les dcisions le concernant 651 . Malgr certaines imperfections, ladoption du Protocole facultatif constitue un progrs dabord en ce quil fixe 18 ans lge minimal pour le recrutement obligatoire dans les forces armes 652 . Les lgislations se rfrent non pas la date danniversaire de lenfant recrut mais au 1 er janvier de lanne au cours de laquelle il acquiert ses 18 ans 653 . Cette disposition concerne tout type de recrutement obligatoire , telle que la conscription. Ce Protocole pose une obligation de moyen aux Etats parties, celle de veiller ce quun tel enrlement nait pas lieu ; mais aussi une obligation de rsultat puisquils ne peuvent imposer des obligations militaires des moins de 18 ans. Il oblige galement les Etats parties prvoir des garanties sur le caractre rellement volontaire de lengagement dun enfant de moins de 18 ans, le consentement des parents ou tuteurs lgaux, linformation des enfants concerns 654 . Le Protocole facultatif a un champ dapplication beaucoup plus large que celui du droit international humanitaire. Il demande aux Etats de rglementer les agissements des groupes armes, en prenant par exemple des mesures dordre juridique dinterdiction et de sanction pnale ; et de tenir compte du problme des conflits non internationaux 655 . Cependant, lobligation faite aux groupes arms de ne pas recruter ni dutiliser des enfants de moins de 18 ans dans les hostilits est plus une obligation dordre thique que juridique en raison de 649 En janvier 1998, les Etats-Unis avaient refus daccepter un consensus sur lge de 18 ans comme ge minimal pour la participation aux hostilits, ce qui a eu pour consquence dinterrompre la session du groupe de travail tabli par la Commission des droits de lhomme, et dentraner la dmission de son prsident. 650 ONU- 25 mai 2000. Rsolution A/RES/54/263. 651 Voir le prambule du Protocole. 652 Art. 2 du Protocole : Les Etats parties veillent ce que les personnes nayant pas atteint lge de 18 ans ne fassent pas lobjet dun enrlement obligatoire dans les forces armes . 653 MERMET (J.), Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant concernant limplication denfants dans les conflits arms : Quel progrs pour la protection des droits de lenfant ?, Revue danalyse juridique de lactualit internationale, in www.ridi.org 654 Art. 3 3. 655 Art. 4 1 et 2 du Protocole facultatif. 117 lemploi du conditionnel larticle 4 1 : Les groupes arms qui sont distincts des forces armes dun Etat ne devraient en aucune circonstance enrler ni utiliser dans les hostilits des personnes ges de moins de 18 ans . La porte des dispositions du Protocole est attnue en ce que les Etats ne sengagent qu prendre toutes les mesures possibles , par exemple, pour assurer la dmobilisation des enfants recruts par les forces ou groupes arms. Si dfaut de respecter ces dispositions des enfants sont enrls ou utiliss dans des hostilits, larticle 6 3 prvoit des mesures de dmobilisation ou la libration de ces enfants des obligations militaires par les Etats. Ce Protocole, attendu par les Etats et les ONG, ne rpond cependant pas tout fait leurs attentes, et contient quelques lacunes. 2- Les lacunes du Protocole facultatif Mme si ce Protocole participe au renforcement de la protection des droits de lenfant, il demeure encore inachev 656 . Les demandes qui ont appel son laboration ne sont pas entirement satisfaites puisquil ninterdit que la participation directe. Est carte la participation indirecte de lenfant qui le place pourtant dans des situations aussi dangereuses 657 . Dj la rdaction des Protocole additionnels en 1977 avait suscit un dsaccord sur la dfinition de la participation directe. On peut regretter que le Protocole facultatif ne se soit pas inspir de la formule de larticle 8 du Statut de la Cour pnale internationale : participation active aux hostilits. De mme que le Protocole reste facultatif, ses dispositions nont pas de vritable valeur contraignante. Les obligations quil fait peser aux Etats et aux groupes arms se trouvent limites de par lemploi de certaines formules. Larticle 1, par exemple, prvoit que les Etats doivent prendre toutes les mesures possibles pour empcher la participation des enfants aux hostilits. Lge minimal de recrutement volontaire pose encore problme car mme si le Protocole prvoit un ge suprieur celui prvu par larticle 38 3 658 , il reste toutefois difficile dtablir si lenfant sest volontairement engag dans les forces armes. Il a t prvu cet gard quau moment de la ratification du Protocole, les Etats parties doivent dposer une dclaration contraignante indiquant lge minimum pour le recrutement volontaire dans le pays concern 656 MERMET (J.), Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant concernant limplication denfants dans les conflits arms : Quel progrs pour la protection des droits de lenfant ? , op. cit. 657 Infra Les diffrentes formes de participation , pp. 101-102. 658 Larticle 3 1 du Protocole fixe 16 ans lge minimal de recrutement volontaire alors que la CIDE le fixe 15 ans. 118 et les garanties prvues pour assurer le caractre volontaire. Certaines dclarations ont toutefois fix le recrutement volontaire un ge infrieur 18 ans. 659 Au 6 mai 2004, on compte 72 Etats parties au Protocole sur 115 signataires 660 . Ainsi la France a ratifi le texte le 5 fvrier 2003. Seuls les Etats-Unis et la Somalie, qui exploitent un certain nombre denfants-soldats, ont refus dy participer. Le Protocole nest pas complet : les tablissements scolaires placs sous le contrle de ladministration des forces armes ne sont pas concerns par lobligation de relever lge minimum du recrutement volontaire. Pourtant de nombreuses coles sont gres voire cogres par le Ministre de la dfense et font de leurs tudiants des recrues en cas de conflits arms 661 . B- La coalition pour mettre fin lutilisation d enfants soldats 662 De nombreuses organisations internationales ont compris la ncessit de lutter contre le recrutement des enfants. En 1998, Amnesty International, Dfense des enfants International (DEI), Human Rights Watch, la Fdration internationale de Terre des Hommes, lAlliance Internationale Save the Children, le Bureau Quaker auprs des Nations Unies Genve et World Vision International ont fond la coalition pour mettre fin lutilisation denfants soldats. Elle est compose dorganisations et de rseaux nationaux, rgionaux et internationaux, notamment en Afrique, en Asie, en Europe, en Amrique latine et au Moyen Orient. LUNICEF, le Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, ainsi que le reprsentant spcial du secrtaire gnral des Nations Unies pour les enfants dans les conflits arms, Olara Otunnu, participent cette coalition (1.). Les Nations Unies ont intensifi ces dernires annes leur action concernant les enfants soldats (2.). 1- Laction des ONG 659 Voir par exemple, les Dclarations et Rserves de la Principaut dAndorre et du Bangladesh propos de larticle 2 du Protocole facultatif, nations unies collection des traits, 8 fvr. 2002, in www.unhchr.ch/french/html/menu3/b/treaty17_asp_fr.htm 660 Voir www.child-soldiers.org 661 MERMET (J.), Protocole facultatif la Convention relative aux droits de lenfant concernant limplication denfants dans les conflits arms : Quel progrs pour la protection des droits de lenfant ? , op. cit. Par exemple, les coles de troupes, prytanes militaires, etc 662 Voir www.child-soldiers.org 119 De nombreuses ONG, telles quAmnesty International, la Croix-Rouge, lUNICEF, ... oeuvrent en faveur de la ratification et de la mise en uvre universelles des normes juridiques internationales qui prohibent le recrutement et lutilisation denfants soldats 663 . Cette coalition passe par laide la ngociation ainsi qu ladoption et lapplication dinstruments juridiques internationaux interdisant lutilisation des enfants dans les hostilits, comme le Protocole facultatif. Des tudes ainsi que des campagnes dinformation ont galement t entreprises sur lutilisation denfants soldats, lexploitation sexuelle, les dplacements forcs 664 . Les ONG sengagent activement auprs dacteurs internationaux influents, tels que le Conseil de scurit des Nations Unies, le Rseau de la scurit humaine et le Comit des droits de lenfant. La coalition invite les gouvernements et les groupes dopposition arms mettre en uvre les dispositions des instruments juridiques rcemment adopts pour lutter contre lutilisation des enfants soldats : le Protocole facultatif se rapportant la Convention relative aux droits de lenfant, concernant limplication denfants dans les conflits arms, la Charte africaine des droits et du bien-tre de lenfant, la Convention n 182 de lOrganisation internationale du travail, et toute autre norme juridique applicable. Des avances concrtes ont t obtenues grce aux ONG, mais aussi la volont des Etats. Des programmes de dmobilisation et de rinsertion des enfants affects par la guerre se sont ainsi multiplis. Par exemple, en avril 2003, LUNICEF et le PNUD ont organis Kinshasa, la premire rencontre nationale sur le dsarmement, la dmobilisation et la rinsertion des enfants soldats de tous les groupes arms, runissant des parties au conflit, comme les Ma ma, le RCD-Goma, et le MLC, ainsi que les reprsentants de la socit civile et des ONG 665 . Certains Etats ont entrepris des efforts de dmobilisation et de rinsertion des enfants soldats. Des rsultats comme au Mozambique ou dans le nord de lOuganda, se sont rvls satisfaisants ; dautres insuffisants 666 . Amnesty International constate que la dmobilisation des enfants soldats au Libria a t soudaine et les programmes de rinsertion insuffisants, si bien que des enfants se sont rengags dans les forces. 667 663 Amnesty International, Vers une ratification universelle , in www.amnestyinternational.be 664 Voir par exemple La journe dtudes lAfrique des enfants-soldats organise par le GRIP, la Croix-Rouge de Belgique (Communaut francophone), lUNICEF, Amnesty International et Human Rights Watch, 25 avril 2002, in www.amnestyinternational.be 665 Voir Amnesty International, La rponse de la communaut internationale pour mettre fin au recrutement et lutilisation denfants soldats , 9 sept. 2003, in www.amnestyinternational.be 666 Voir le premier rapport mondial sur les enfants soldats de la Coalition internationale contre lutilisation des enfants soldats, Global Report on Child Soldiers , 2001, in www.child-soldiers.org 667 In www.amnestyinternational.be 120 Plusieurs dclarations rgionales de confrence sur lutilisation des enfants comme soldats ont t adoptes en vue dinterdire notamment lutilisation d enfants dans les forces armes et de favoriser et la radaptation physique et psychosociale ainsi que la rintgration efficace dans la socit 668 . Les Etats se sont ainsi engags ne pas autoriser le recrutement denfants avant 18 ans et sassurer autant que possible, que les ventuels mouvements rebelles oprant sur leurs territoires en fassent autant. Mais ces dclarations nont aucune valeur contraignante. En 1999, l'Assemble des chefs d'Etat et de gouvernement des pays membres de l'Organisation de l'unit africaine a raffirm sa dtermination travailler sans relche la promotion des droits et du bien-tre des enfants 669 . La Communaut conomique des Etats de l'Afrique de l'Ouest (CEDEAO) a galement adopt, en avril 2000, un plan d'action pour aider les enfants victimes de conflits dans cette rgion d'Afrique. Dautres pays comme lAmrique, lAsie, le monde musulman se sont dots de cadres normatifs plus ou moins contraignants : en juin 2000, lAssemble gnrale des Nations Unies a adopt une rsolution sur les enfants dans les conflits arms, exhortant les belligrants respecter les dispositions du droit international humanitaire 670 . Les enfants victimes des conflits arms sont trs souvent dplacs de leur pays et loigns de leur famille. Le rtablissement des liens familiaux est devenu une priorit pour certaines ONG, comme le CICR qui a runi en novembre 2003 146 enfants avec leurs proches dans les comts de Montserrado, de Margibi et de Bong 671 . 2- Lintensification de laction des Nations Unies A ct de son combat sur le plan normatif, les Nations Unies ont pris des mesures spcifiques et ont dploy des efforts pour que la protection des enfants soit intgre dans les oprations de maintien de la paix. Ainsi les accords de paix signs en Irlande du Nord (1998, accord du Vendredi saint) ou en Sierra Lone (1999, accord de Lom) ont t les premiers documents mentionner explicitement le sort des enfants 672 . LAGNU et le Conseil de scurit insistent sur la protection des enfants touchs par les conflits arms. Ils demandent aux Etats et aux autres parties en conflit dassurer le cheminement de secours humanitaires aux enfants, de ne pas enrler denfants, de dmobiliser ceux qui ont t enrls, dassurer leur rintgration 668 Dclaration de Maputo sur lutilisation des enfants comme soldats, 22 avril 1999, in Global Report on Child Soldiers , op. cit. 669 Les enfants et les conflits arms , Rapport du secrtaire gnral, Assemble gnrale - Conseil de scurit, A/55/163-S/2000/712, 19 juillet 2000. 670 Voir www.unhchr.ch 671 CICR News, Libria : enfants runis avec leurs proches , 19 fvr. 2004. 672 Voir www.ridi.org 121 dans la socit, ainsi que leur rtablissement physique et psychologique, 673 Le Conseil de scurit a condamn|| dans les termes les plus vigoureux la pratique consistant recruter et entraner des enfants, et les utiliser dans des combats, et exig|| que les parties en guerre cessent immdiatement cette activit odieuse et inhumaine et dmobilisent tous les enfants soldats 674 . Depuis 1998, le Conseil de scurit a intensifi son action grce ladoption de quatre rsolutions : les rsolutions 1261 (1999), 1314 (2000), 1379 (2001) et 1460 (2002) 675 . Il a galement pris ces dernires annes de nombreuses rsolutions concernant le recrutement et lutilisation des enfants soldats. Il a ainsi adopt prs de 20 rsolutions concernant la Rpublique dmocratique du Congo. En 2001, le Conseil de scurit, dans sa rsolution 1341, a condamn lutilisation denfants soldats et demand quil soit mis un terme toutes les formes de recrutement, de formation et dutilisation des enfants dans les forces armes 676 . Dans sa rsolution 1355, les parties sont amenes prendre durgence les mesures qui simposent pour assurer la protection des enfants et en particulier leur dsarmement, leur dmobilisation et leur rinsertion 677 . Les organisations non gouvernementales qui militent contre lutilisation des enfants soldats ont accueilli favorablement la rsolution 1379 qui propose de dresser la liste de ceux qui utilisent ou enrlent des enfants comme soldats dans les conflits arms 678 . Dans un rapport du 27 janvier 2003, le secrtaire gnral des Nations Unies, Kofi Annan, a dress une liste nominative (le naming and shaming ) des parties en conflit qui utilisent et continuent de recruter des enfants en tant que soldats, et met laccent sur cinq pays : lAfghanistan, le Burundi, la Rpublique dmocratique du Congo, le Libria, et la Somalie 679 . Pour le secrtaire gnral, cela constitue un pas important dans les efforts visant encourager les parties en conflit se conformer leurs obligations internationales en matire de protection de l'enfant . Cest la premire fois que des recruteurs denfants sont nomms publiquement. Selon le Secrtaire gnral adjoint et Reprsentant spcial du Secrtaire gnral pour les enfants et les 673 A/RES.52/107, 12 dc. 1997, Les droits de lenfant, sans vote, IV, 7, 9, 13 ; A/RES.55/79, 4 dc. 2000, Les droits de lenfant, sans vote, V, 7, 12, 15, 17 ; Dans le cas de lAfghanistan, A/RES.52/145, 12 dc. 1997, sans vote, 12 ; S/RES.1261, 25 aot 1999 ; Dans le cas du Soudan, A/RES.55/116, 4 dc. 2000 (85-32-49), 1(m), 2 (a, ii), 3 (i). 674 S/RES.1083 (Libria), 27 nov. 1996, 6 ; voir de manire proche, 1270 (Sierra Lone), 22 oct. 1999, 3 et 15 ; 1272 (Timor Oriental), 25 oct. 1999, 10 ; 1332 (RDC), 14 dc. 2000, 14 ; 1341 (RDC), 22 fvr. 2001. 675 Voir le Rapport du Secrtaire gnral des Nations Unies, Les enfants et les conflits arms , Assemble Gnrale des Nations Unies, A/58/546S/2003/1053, 10 nov. 2003, 26 p. 676 Conseil de scurit des Nations Unies, Rsolution 1341 18, 22 fvr. 2001. 677 Conseil de scurit des Nations Unies, Rsolution 1355 14, 15 juin 2001. 678 Conseil de scurit des Nations Unies, Rsolution 1379, 20 nov. 2001. 679 Secretary general for children and armed conflicts, rapport SG2082 HR/4635, 27 janv. 2003. 122 conflits arms, Olara Otunnu, ce rapport franchit une nouvelle tape dans la protection de lenfant. Le Conseil de scurit a, par la suite, adopt lunanimit la rsolution 1460 qui prvoit la surveillance continue des parties nommes par le secrtaire gnral 680 . Mais si les Nations Unies mentionnent les personnes qui recrutent des enfants, elles oublient cependant de citer les coupables de premier plan 681 . Cette anne, 32 groupes qui recrutent des enfants dans les six conflits dont est saisi le Conseil ont t identifis. Vingt-deux entits provenant de pays dont ne soccupe pas le Conseil ont galement t inclus : on y trouve les groupes de gurilla et les paramilitaires de Colombie, le mouvement Abou Sayyaf des Philippines, le Parti communiste npalais, les groupes dinsurgs tchtchnes, les Paramilitaires dIrlande du Nord 682 . En outre, la protection des enfants a t intgre dans les mandats des missions de maintien de la paix des Nations unies, les membres des missions de maintien de la paix bnficient d'une formation spciale dans ce domaine et des conseillers chargs de la protection des enfants ont t dploys sur certaines oprations. Le Conseil de scurit a adopt rcemment la rsolution 1539, le 22 avril 2004 683 : les gouvernements et les groupes dopposition qui utilisent des enfants sont pris une dernire fois de prsenter dans les 3 mois, des plans concrets pour librer et stopper leur recrutement. Le Conseil de scurit y dclare son intention dappliquer des sanctions lgard des Etats contrevenants. En dpit de ladoption dinstruments juridiques et des recommandations, ces progrs dans la protection internationale de lenfant restent relativement faibles. Paragraphe 2 : La relative impuissance de la Communaut internationale Mme si des progrs ont t accomplis, en particulier dans la protection de lenfant en priode de conflits arms, lexploitation de lenfant demeure une ralit : lapplication des normes et des recommandations internationales relatives la protection de lenfant est insuffisante. Human Rights Watch constate que les violations des droits de lenfant ont t multiples en 680 Conseil de scurit des Nations Unies, Rsolution 1460, 30 janv. 2003. 681 BECKER (J.), United Nations cites child recruiters but omits leading offenders, Human Rights News, 16 dc. 2002, in www.hrw.org 682 LESNES (C.), LONU propose de nouvelles sanctions pour lutter contre lutilisation denfants-soldats , Le Monde, 22 janv. 2004. 683 Rs. 1539/2004, Les enfants et les conflits arms , in www.un.org 123 2001 684 . La situation actuelle des enfants dans le monde montre-t-elle un rel pas en avant (A.) ? Pourquoi ne sest-elle pas amliore (B.) ? A- La situation actuelle des enfants dans le monde Sil est vrai que les instruments juridiques mis en place instituent des normes fondamentales en matire de protection des enfants, des enfants continuent dtre recruts et utiliss dans les conflits arms, notamment en raison dune application inadquate ou des violations de ces normes par les parties au conflit (1.). Malgr les interdictions, les recommandations et lengagement des Etats, des enfants continuent dtre exploits (2.). 1- Laugmentation du nombre de recrutement et de participation des enfants aux hostilits Dans un rapport publi le 31 octobre 2003, le secrtaire gnral des Nations Unies, Kofi Annan, constate que malgr les dmarches internationales entreprises pour mettre fin cette pratique, on continue de recruter des enfants en masse et de les exploiter comme soldats 685 . Lutilisation denfants-soldats persiste dans une vingtaine de pays et le nombre denfants concerns reste constant. Les Nations Unies estiment 300 000 le nombre denfants-soldats, contre 200 000 en 1996 686 , gs de moins de 18 ans, recruts et exploits actuellement par des forces armes, dans plus de quarante conflits 687 , de lAfrique lAsie en passant par lAmrique latine 688 . Selon les experts, le phnomne a tendance se dvelopper, notamment en raison de la dure des guerre et des conflits, du manque de personnels militaires et de soldats, de la prolifration des armes lgres. Alors que certains conflits comme en Sierra Lone ou en Angola prennent fin et librent des milliers denfants soldats, de nouveaux conflits, notamment en Cte dIvoire ou au Libria, en attirent dautres 689 . Cependant la dmobilisation des enfants soldats est toujours en cours malgr la fin des conflits, par exemple en Angola, Kosovo, Rpublique du Congo, Sierra 684 Human Rights Watch, Rapport mondial 2002 , in www.hrw.org 685 In www.hrw.org 686 LEBLANC (H.), La situation mondiale des enfants soldats en 2004 , op. cit. 687 Voir annexe 2 sur la liste des pays qui recrutent ou utilisent des enfants soldats. 688 JACOB (A.), LONU condamne lutilisation des enfants-soldats , Le Monde, 28 aot 1999, p. 3. 689 Voir www.hrw.org 124 Leone et Guine-Bissau 690 . En Colombie, plus de 11 000 enfants se battent dans le conflit arm. Cest lun des effectifs les plus levs au monde selon Human Rights Watch 691 . Le reprsentant spcial du secrtaire gnral de lONU pour les enfants et les conflits arms constate que depuis 1987, 2 millions denfants sont morts dans des situations de conflits arms, et 6 millions ont t grivement blesss ou handicaps de manire permanente 692 . Le recrutement sest mme acclr dans certains pays 693 . Ainsi dans le nord de lOuganda, lArme de rsistance du Seigneur a enlev plus de 8 000 enfants en 2003, le plus fort taux denlvements en dix-sept ans de conflit 694 . Selon un rapport de Human Rights Watch, la Birmanie est le premier pays du monde pour les recrutements forcs denfants, et ce taux serait en augmentation 695 . Elle compterait 70 000 des quelque 300 000 enfants-soldats recenss dans le monde par les ONG. Au Npal, jusqu 30 des combattants du Parti communiste npalais seraient des enfants. En juin-juillet 2003 au Libria, le recrutement denfants par toutes les parties a augment de manire significative : des enfants ont t recruts par les Forces armes du Liberia dans les camps de dplacs, pendant que le Mouvement pour la dmocratie au Liberia (MODEL) enrlait des enfants vivant dans des camps de rfugis installs en Cte d'Ivoire. Au Burundi, les Forces armes burundaises (FAB), le Conseil national de la dmocratie/Forces pour la dfense de la dmocratie (CND/FDD), et le Parti de libration du peuple Hutu/Forces nationales de libration (PALIPEHUTU/FNL) continuent d'enrler des enfants, notamment ceux qui se trouvent dans les camps de rfugis installs dans l'Ouest de la Tanzanie. Divers rapports font galement tat de la poursuite du recrutement et de l'utilisation d'enfants par les forces gouvernementales et les groupes rebelles au Myanmar, par le Parti communiste npalais, par les Tigres de libration de l'Eelam Tamoul (LTTE) au Sri Lanka, par des groupes d'insurgs en Tchtchnie, par l'Arme populaire de libration du Soudan (APLS), et par le Front de libration nationale Moro, le Front de libration islamique Moro et la Nouvelle arme populaire aux Philippines 696 . 690 Voir Les enfants face la guerre , in www.droitsenfants.com 691 Human Rights Watch, Colombie: recours gnralis aux enfants soldats , New York, 18 sept. 2003, in www.hrw.org 692 LONU condamne lutilisation denfants soldats , op. cit. 693 LONU propose de nouvelles sanctions pour lutter contre lutilisation denfants-soldats , op. cit. 694 Human Rights Watch, Ouganda: les enlvements denfants se multiplient une vitesse folle dans le Nord , New York, 4 mars 2003, in www.hrw.org 695 Human Rights Watch, Birmanie : record mondial du nombre denfants-soldats , New York, 16 oct. 2002, in www.hrw.org 125 Mme les pays en paix et les pays dvelopps sont concerns. Ainsi en Sude, en Turquie, des enfants d'origine kurde sont recruts pour aller combattre pour l'indpendance. 697 En tout, ce sont 87 tats, dont la liste inclut des pays comme les Etats-Unis et la Grande-Bretagne, qui enrlent des enfants dans les armes rgulires, forces paramilitaires, milices civiles ou organisations militaristes -comme les ''Young Marines'' amricains- mme s'ils ne combattent pas forcment 698 . 2- La persistance de lexploitation de lenfant Malgr le nombre croissant des ratifications des conventions de lOIT, des enfants continuent dtre exploits 699 . Le Bureau International du Travail estime 250 millions dont 120 millions exercent un emploi temps plein le nombre denfants gs de cinq quatorze ans qui travaillent dans le monde, tous niveaux de dveloppement conomique confondus 700 . LAfrique (Mali, Burkina Faso, Burundi, Ouganda, Niger) est le continent le plus touch, il enregistre le plus fort taux denfants au travail gs de 10 14 ans. Les taux de participation des enfants la vie active sont plus levs dans les pays d'Afrique subsaharienne, o prs de la moiti des enfants de 10 14 ans travaillent. LAfrique est suivie de lAsie (Bhoutan, Timor Oriental, Npal, Bangladesh, Turquie), de lAmrique du sud (Hati, Guatemala, Brsil, Rpublique dominicaine, Bolivie), de lOcanie (I. Salomon, Papouasie NG, Polynsie) et de lEurope (Portugal, Albanie, Italie, Hongrie, Roumanie) 701 . Selon lOrganisation Internationale du travail, 170 millions denfants dans le monde travaillent dans lagriculture, reprsentant ainsi 70 % des enfants travailleurs 702 . Human Rights Watch estime que les efforts mondiaux pour mettre un terme au travail des enfants ne concernent pas suffisamment le travail des enfants dans lagriculture 703 . Les principales causes de l'augmentation du travail des enfants sont la rapidit de la croissance dmographique, la dgradation du niveau de vie et les carences des systmes ducatifs. Human Rights Watch a rcemment dnonc limpossibilit pour les gouvernements de 696 Amnesty International, Lutilisation denfants soldats na pas diminu , Communiqu de presse de la Coalition internationale pour mettre fin lutilisation denfants soldats, ACT /76/002/2004, New York, 19 janv. 2004. 697 Nations Unies, La Commission des droits de lhomme entame son dbat sur la question de la violation des droits de lhomme dans les territoires arabes occups , HR/CN/99/16, 31 mars 1999. 698 Voir Les enfants face la guerre , op. cit. 699 Voir www.ilo.org 700 Voir Comit consultatif externe sur les statistiques lies au travail des enfants, in www.ilo.org 701 Voir annexe carte des pays avec le plus fort taux denfants au travail 702 Voir www.ilo.org 703 Human Rights Watch, Les membres de lOIT presss dagir sur le travail des enfants dans lagriculture , New York, 11 juin 2002, in www.hrw.org 126 lAfrique de lOuest dendiguer le trafic des enfants exploits au travail. Il estime que ce phnomne pourrait saugmenter cause de la crise du sida 704 . De mme pour le gouvernement indien qui ne parvient pas protger les droits de centaines de milliers denfants employs comme esclaves dans lindustrie nationale de soie 705 . Il existe peu de donnes sur les activits qui s'exercent l'intrieur et autour du cadre familial. Depuis louverture des anciennes frontires de lpoque de la guerre froide, la traite des enfants concerne galement des pays dEurope centrale et orientale 706 . De plus en plus de jeunes filles, mais aussi des garons, venant de pays en dveloppement et de certains pays conomie en transition sont victimes de la traite, soit destination de pays dvelopps, soit entre rgions et Etats et l'intrieur de ceux-ci 707 . Malgr les tentatives deffort rcentes des Etats, en particulier avec la signature, en Amrique du Nord le 21 avril 2004, dun Code thique pour la protection des enfants contre le tourisme sexuel, celui-ci ne fait que progresser 708 . Par exemple, en Thalande depuis 1993, le nombre denfants exploits sexuellement est pass de 30 000 35 000 en raison du tourisme 709 . Malgr ladoption dune lgislation extraterritoriale en France, depuis 2001, la prostitution des mineurs sest aggrave : ils seraient entre 3 000 et 8 000 vendre leur corps, de plus en plus en provenance de pays trangers, en particulier des pays de lEst ou dAfrique. 710 La continuit de ces atteintes portes lenfant rvle une absence, voire une insuffisance des mcanismes dapplication. B- Labsence ou linsuffisance des mcanismes dapplication La persistance de lexploitation de lenfant, tant en temps de paix quen priode de conflits arms, nous montre que la protection de lenfant savre incomplte (1.). Mais elle sexplique galement par un manque de volont politique de la part des Etats dappliquer les normes nationales et internationales (2.). 704 Human Rights Watch, Afrique de lOuest: faire cesser la traite des enfants des fins dexploitation par le travail , New York, 1 er avril 2003, in www.hrw.org 705 Human Rights Watch, Des enfants esclaves sacrifis lindustrie indienne de la soie , New York, 23 janv. 2003, in www.hrw.org 706 Etude de lOrganisation Internationale pour les Migrations (OIM), 1999, in www.iom.int 707 Rsolution 1999/40 de la Commission des droits de lhomme, Traite des femmes et des petites filles, op. cit. 708 Voir le Communiqu de presse de lOMT du 22 avril 2004, New York, in www.world-toursim.com 709 In www.ecpat.net 710 Commission des droits de lhomme, Un foss grandissant entre la situation des enfants dans le monde dvelopp et celle des enfants du tiers monde , Nations Unies, Genve, 11 avril 2003, in www.droitshumains.org 127 1- La protection incomplte de lenfant La protection de lenfant en droit international pnal savre incomplte pour plusieurs raisons. Le droit international, en particulier le droit international humanitaire, comporte quelques lacunes propos de la protection de lenfant dans les conflits arms 711 . Certaines dfinitions juridiques manquent de prcisions, par exemple pour les conflits arms 712 . Mme si toutes les normes internationales saccordent dire quil sagit de tout tre humain g de moins de 18 ans , il nexiste pas de relle dfinition des enfants soldats. De mme pour le travail des enfants. Cest lUNICEF qui opre la distinction entre le travail favorable lpanouissement de lenfant et le travail assimil lesclavage 713 . Ensuite, de nombreuses formes dexploitation de lenfant, tant en temps de paix quen temps de guerre, juges intolrables, chappent aux autorits. Le travail des enfants reste difficile chiffrer car le travail des enfants nest pas recens dans de nombreux pays, comme en Inde, mais aussi parce que certaines activits, tel que le travail domestique, sont invisibles 714 . Le recueil de donnes solides et fiables sur le travail des enfants est galement entrav par le fait que certaines autorits, comme en Thalande, prfrent ignorer lexistence de cette main- duvre enfantine qui nest donc pas comptabilise par les statistiques officielles. On peut regretter, enfin, le nombre de rserves mises l'gard de la Convention sur les droits de lenfant. En 1994, la Commission des droits de lhomme des Nations Unies, proccupe par ces rserves, a jug ces pratiques contraires au droit international des traits et a rappel que dans la Dclaration et le Programme d'action de Vienne, la Confrence mondiale sur les droits de l'homme a pri instamment les Etats de retirer les rserves qu'ils avaient formules en ratifiant la Convention, qui seraient contraires l'objet et au but de cet instrument ou qui, de quelque autre faon, ne seraient pas conformes au droit international des traits 715 . En effet par le biais d'une rserve, tout Etat peut, au moment de la ratification, ne souscrire que partiellement aux termes d'un trait 716 . Sur les 192 Etats qui ont ratifi la Convention relative aux droits de l'enfant, 66 soit un tiers ont dpos des rserves ou des dclarations interprtatives 717 . Les rserves et dclarations touchent 29 des 40 articles de fond que contient 711 Infra pp. 118-119. 712 Infra p. 105. 713 Infra introduction. 714 In www.ilo.org 715 Haut Commissariat des droits de lhomme, Application de la Convention relative aux droits de lenfant , op. cit. 716 La rserve un trait international est dfinie par la Convention de Vienne sur le droit des traits comme une dclaration unilatrale, quel que soit son libell ou sa dsignation, faite par un Etat quand il signe, ratifie, accepte ou approuve un trait ou y adhre, par laquelle il vise exclure ou modifier l'effet juridique de certaines dispositions du trait dans leur application cet Etat (article 2.1.d). 717 Voir Comit des droits de l'enfant , Rserves, dclarations et objections concernant la Convention relative aux droits de l'enfant. Note du Secrtaire gnral , CRC/C/2/Rev.6 (1997). 128 la Convention. Par exemple, la Malaisie a mis des rserves l'gard des articles 44 et 45 de la Convention qui touchent la remise de rapports nationaux sur l'application de la Convention et leur examen par le Comit des droits de l'enfant ; et la coopration du Comit avec d'autres agences internationales, intergouvernementales ou non gouvernementales. Dans son Observation gnrale 24, le Comit des droits de l'homme a considr qu'une rserve de ce type, qui empche l'organe de surveillance de faire son travail, tait inacceptable 718 . Cinq pays ont mis des rserves spcifiques sur larticle 32 de la Convention relatif la protection de lenfant contre lexploitation conomique susceptible de nuire son quilibre physique et moral. Parmi ceux-ci, on peut citer la Chine qui a estim que 13 24 millions d'enfants entre 6 et 14 ans n'taient pas scolariss, la Nouvelle-Zlande qui a considr que la fixation d'un ge minimum pour l'emploi ne permettrait pas aux enfants d'acqurir une exprience professionnelle et le Royaume-Uni. Certaines de ces rserves peuvent porter atteinte au statut de la Convention car certains Etats, comme la Thalande ou lIndonsie, remettent en cause sa primaut et sa stabilit 719 . La Commission des droits de lhomme des Nations avait ainsi invit les Etats parties la Convention qui ont fait des rserves s'interroger sur la compatibilit de leurs rserves avec l'article 51 de la Convention et les autres rgles pertinentes du droit international, en vue d'envisager leur retrait 720 . 2- Le manque de volont politique Ds lors quun Etat a ratifi la Convention des Nations Unies, il est juridiquement tenu de prendre toutes les mesures adquates pour aider les parents et autres parties responsables tenir les obligations quelle impose envers les enfants. Plus de 190 Etats ont ratifi la Convention 721 , except la Somalie 722 . Les Etats-Unis ne se sont engags que tardivement. Plusieurs Etats ont refus dabolir la peine de mort pour des crimes commis par des mineurs ou des handicaps ; mais aussi parce que cette convention terait les droits des parents sur 718 Ibid. 719 La Thalande tablit une hirarchie de valeurs qui place la Convention en dessous des normes d'importance infrieure tablies par des autorits, mme locales, et des comportements adopts par l'administration ou la population. Sagissant de lIndonsie, elle a mis une rserve gnrale par laquelle elle considre que la Convention n'entrane pas, pour cet Etat, l'acceptation d'obligations allant au-del des limites fixes par la Constitution ni l'acceptation de l'obligation d'introduire un droit quelconque non prvu par la Constitution 720 Application de la Convention relative aux droits de lenfant , op. cit. 721 Commission aux droits de lhomme des Nations Unies, rapport du Secrtaire gnral sur Ltat de la convention relative aux droits de lenfant , E/CN.4/2004/67, 12 dc. 2003. 722 L'tat des institutions de ce pays ne permet pas la ratification de la convention. 129 leurs enfants. Ce nest quen dcembre 2003 que les Etats-Unis ont fait valoir leur dsir de ratifier la Convention, mais avec toutefois une rserve sur larticle 37 723 . Les Etats qui ont sign, ratifi les instruments juridiques de protection de lenfant 724 se sont engags prendre toutes les mesures possibles et immdiates pour prvenir, rprimer et punir toute forme dexploitation de lenfant. Mais on constate que malgr leurs engagements, la plupart de ces Etats, comme le Pakistan continuent dexploiter les enfants. 725 . La persistance des diffrentes formes dexploitation de lenfant rvle en gnral un manque de volont politique de la part des Etats. Les pays qui exploitent le plus les enfants dans les hostilits ont ratifi la Convention des Nations Unies 726 . Human Rights Watch a dnonc la mauvaise foi de certains pays comme la Birmanie qui refusent de reconnatre le recours aux enfants soldats 727 . Lambassadeur birman lONU, U. Kyaw Tint Swe, a dmenti ces pratiques et affirm que le rapport dHuman Rights Watch n'est qu'un nouvel exemple de tentatives destines ternir l'image de la Birmanie et de l'arme birmane aux yeux de la communaut internationale. Lexamen des diffrentes lgislations des 155 Etats membres de lOIT 728 a permis de constater que, si la plupart des pays ont adopt une lgislation prvoyant un ge minimum de base pour ladmission des enfants lemploi ou au travail, nombre dentre eux ne se conforment pas la convention n138 qui prescrit de fixer un ge minimum unique pour ladmission tous les types demploi : seuls 33 pays lont fait, mais cela concerne plus lEurope. Par ailleurs, peu de pays dfinissent actuellement la notion de travail dangereux dans leur lgislation gnrale, et prvoient des interdictions gnrales. Dautres pays ne parviennent pas rduire le nombre denfants exploits. Par exemple, le Togo a ratifi la Convention sur les droits de lenfant ainsi que la Convention 182 du BIT. Il a 723 25 Etats conservent la peine de mort dans leur arsenal juridique applicable des mineurs. Certains d'entre eux n'hsitent pas l'appliquer concrtement y compris pour des mineurs atteints de maladies mentales avres. 724 Voir la Convention des Nations Unies sur les droits de lenfants de 1989, la Convention n 182 de lOIT concernant l'interdiction des pires formes de travail des enfants et l'action immdiate en vue de leur limination (1999), le Protocole facultatif des Nations Unies concernant la vente d'enfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scne des enfants de 2000, le Protocole facultatif des Nations Unies concernant limplication denfants dans les conflits arms de 2000. 725 Lutilisation denfants soldats na pas diminu , op. cit. 726 Afghanistan : 28 mars 1994 ; Burundi : 19 oct. 1990 : Cte dIvoire :4 fvr. 1991 ; RDC : 27 sept. 1990 ; Libria : 4 juin 1993. 727 Human Rights Watch, Le refus Birman de reconnatre le recours aux enfants soldats "nest pas crdible " , New York, 18 oct. 2002, in www.hrw.org 728 BIT, Travail des enfants : Lintolrable en point de mire , Rapport VI (1), Confrence internationale du travail , 89 me session, 1998, Genve, 1996. 130 galement pris part des ngociations multilatrales visant la cration d'un protocole rgional contre la traite pour l'Afrique de l'Ouest et a sign de nombreuses dclarations d'engagement pour radiquer cette pratique. Mais en dpit de ces obligations, le nombre denfants victimes de la traite na pas diminu 729 . La mise en uvre effective de larsenal juridique savre donc trs difficile dans les pays en dveloppement, notamment du fait de linefficacit des sanctions ; lapplication des conventions internationales dans les lgislations nationales reste trs limite. Section 2 :Les mesures envisages pour amliorer la lutte contre les atteintes aux droits de lenfant Le coordinateur de la Coalition internationale pour mettre fin lutilisation denfants-soldats, Casey Kelso, a dclar qu en adoptant rsolutions aprs rsolutions sans russir protger les enfants dans les conflits, on a cr un phnomne de lassitude vis--vis de ces rsolutions parmi les gouvernements des pays reprsents aux Nations Unies et suscit le cynisme du public 730 . Pour mettre fin dfinitivement au recrutement des enfants soldats ainsi qu toute forme dexploitation de lenfant, des axes de rflexions ont t proposs ( 1.). Les Nations Unies, afin de renforcer la lutte contre les atteintes aux droits et lintgrit de lenfant, appellent une participation plus soutenue des Etats ( 2.). Paragraphe 1 : Les axes de rflexion actuellement proposs A loccasion de la journe internationale pour labolition de lesclavage, le 2 dcembre 2003, Kofi, Annan, a dclar que lesclavage na pas disparu, la lutte doit continuer 731 . Le Secrtaire gnral des Nations Unies plaide pour un renforcement de larsenal juridique. Les ONG, les Nations Unies ainsi que les Etats ont pris conscience de la ncessit de renforcer leur action sur llimination des atteintes portes lenfant. Il est donc apparu indispensable dtudier avec prcision les causes profondes de lexploitation de lenfant et dy mettre fin (A.). Pour lutter efficacement et le plus rapidement possible contre ce problme, il convient 729 Voir le rapport d Human Rights Watch, Aux frontires de lesclavage : Traite des enfants au Togo , Vol. 15, N 8 (a), New York, avril 2003, in www.hrw.org 730 Lutilisation denfants soldats na pas diminu , op. cit. 731 Journe internationale pour labolition de lesclavage, nations unies, New York, 2 dc. 2003, in www.aidh.org 131 galement de favoriser lducation (B.). En effet favoriser lducation est un point de dpart indispensable lradication du travail des enfants. A- Mettre fin lorigine des atteintes aux droits et lintgrit de lenfant Toutes les formes dexploitation de lenfant, quelles soient en temps de paix ou de guerre, reposent sur des facteurs communs : lexclusion, lpidmie du sida, labsence de justice sociale, et en particulier la pauvret et linsuffisance des installations ducatives. La question de la pauvret des enfants devrait tre considre comme particulirement importante dans ses consquences sur leur devenir (1.). Pour mettre fin ces atteintes, les Etats se doivent dintgrer une politique daide dans leur lgislation (2.). 1- La pauvret des enfants La pauvret, lingalit et le sous-dveloppement sont les causes majeures qui poussent les enfants travailler de faon trs prcoce. En effet 250 millions denfants sont amens travailler pour survivre, par exemple en se livrant la prostitution, en intgrant les forces armes 732 . Or le travail des enfants ne peut quaggraver la situation dsespre des communauts concernes. LUNICEF constate que lvolution des conomies nationales et internationales ces dernires dcennies ont eu pour effet daccentuer lingalit et la pauvret 733 . Selon lorganisation, les enfants reprsenteraient 50% des personnes pauvres vivant dans le monde. On value 650 millions le nombre denfants qui vivent dans un extrme dnuement, et leur nombre ne cesse daugmenter. Ainsi entre 1988 et 1993, le nombre des enfants pauvres sest accru dau moins 20% en Afrique, au sud du Sahara, et en Amrique latine. La pauvret des enfants rsulte des difficults demploi de leurs parents. Des familles appauvries mettent leurs enfants sur le march du travail pour que ces derniers leur ramnent un revenu afin de subvenir leurs besoins : plus une famille est pauvre, plus chacun de ses membres doit contribuer gagner ce quil cote, en argent ou en production alimentaire. Certaines familles vont mme jusqu confier leurs enfants des usuriers, voire des intermdiaires 734 . Les pays industrialiss sont galement concerns par la pauvret : on compte prs de 100 millions de personnes pauvres dans les pays riches, auxquels se sont ajouts dans les annes 732 Infra Chap. 1 La protection de lenfant selon les textes , p. 73 et s. 733 UNICEF, Les effets de la pauvret sur les jeunes, in La situation des enfants dans le monde , 2001. In www.unicef.org 734 Infra p. 78. 132 1990, 120 millions dindividus des pays de lEst 735 . En France par exemple, il a t tabli quun million denfants de moins de 18 ans vivaient en 1999-2000 sous le seuil de pauvret, soit prs de 8 % de lensemble des enfants 736 . Le taux de pauvret des enfants en France est donc plus lev que le taux de pauvret de lensemble de la population. Aux Etats-Unis, comme au Royaume Uni, 8 % des enfants vivent dans des familles pauvres et cest parmi eux que lon trouve actuellement la plupart des enfants actifs. La pauvret engendre de lourdes consquences pour lenfant et son avenir, notamment professionnel, puisqu elle entrane des ingalits sociales en empchant ainsi lenfant davoir accs lenseignement. Selon lUNICEF, de nombreuses familles prfrent envoyer leurs enfants travailler dans les champs, par exemple, plutt qu lcole. Cela sexplique par le cot lev des frais scolaires, des frais de transports en raison de la situation gographique de lcole, 737 La pauvret des enfants doit donc tre radique de manire urgente car elle pousse les enfants travailler et donc les empche de bnficier du droit lducation. Or ces enfants constitueront une population dadultes illettrs et non qualifis. Lors du Sommet mondial pour les enfants, les pays industrialiss staient engags verser 0,7% de leur produit intrieur brut pour aider ces pays pauvres, mais ces pays se dbattent toujours dans une pauvret absolue. Llaboration dune politique durgence permettant aux enfants les plus exposs au danger dtre retirs du travail savre ncessaire. 2- Lintgration d une politique daide En mai 2000, la Commission des droits de lhomme des Nations Unies a recommand tous les Etats d'adopter, titre prioritaire, les mesures lgislatives et administratives ncessaires pour excuter le Programme d'action aux niveaux national et international, adopt en 1993 738 . Les grands axes de ce programme sont de promouvoir lautogestion au sein de la famille et de la collectivit, de favoriser le maintien des enfants lcole, de sensibiliser la collectivit aux causes et aux consquences du travail des enfants, de crer des fondations et des fonds d'aide aux mineurs et leur famille et crer une commission charge de coordonner l'action des organismes publics et privs, de crer des fondations et des fonds d'aide aux mineurs et leur famille et de crer une commission charge de coordonner l'action des organismes publics et 735 UNICEF, La situation des enfants dans le monde , 2004. In www.unicef.org 736 Etude du Conseil emploi revenus et cohsion sociale, Les enfants pauvres en FRANCE , Rapport n 4, La Documentation franaise, 21 janv. 2004, in www.cerc.gouv.fr 737 UNICEF, Les effets de la pauvret sur les jeunes , op. cit. 738 Commission des droits de lhomme des Nations Unies, Rapport du Secrtaire gnral de la mise en uvre du Programme daction pour llimination de la main-duvre enfantine, prsent conformment la rsolution 1997/22 de la Sous-Commission, E/CN.4/Sub.2/2000/22, 26 mai 2000. 133 privs, de multiplier les facteurs de protection du mineur et de la communaut, et enfin de rpondre globalement aux besoins essentiels par l'apport d'une aide dans les domaines suivants : ducation, sant, alimentation, formation et assistance juridique. Ces conditions nobligent pas lenfant de sinsrer sur le march du travail. Lors de la session extraordinaire consacre aux enfants, en mai 2002, le Royaume Uni a prconis un programme de lutte contre la pauvret des enfants, et demand aux Nations Unies un nouveau pacte dinvestissement pour assurer le financement de programmes en faveur des enfants dans les pays en dveloppement. Ce programme tend vers la rduction de la pauvret et le dveloppement conomique 739 . Dj en 2000, le Sommet du millnaire des Nations Unies visait rduire de moiti la pauvret, et de deux tiers la mortalit des moins de cinq ans 740 . Quatre domaines prioritaires ont t dfinis pour investir en faveur des enfants : l'alimentation de tous les enfants ; des soins de qualit pour tous les enfants ; l'allgement de la dette des pays en dveloppement, l'radication de la pauvret et le dveloppement durable ; et l'ducation universelle au niveau primaire. Selon lONU, les pays concerns par le travail des enfants connaissent un taux trs lev dadultes sans emploi ou en situation de sous-emploi 741 . Il est apparu indispensable dintgrer une politique daide lemploi pour rduire le taux de pauvret des enfants. Ainsi en Egypte, une tude a montr quune hausse de seulement 10% des salaires des femmes ferait reculer de 15% le travail des enfants de douze quatorze ans, et de 27% celui des enfants de six onze ans 742 . Pour radiquer les pires formes de travail, le BIT propose de fournir les ressources humaines et financires indispensables. Ces ressources permettraient ainsi la radaptation des enfants concerns, au soutien financier des enfants et de leurs parents, la cration dcoles, ainsi qu la formation dun nombre plus lev denseignants, 743 Lchec de la scolarisation est galement lun des facteurs de lexploitation de lenfant. LUNICEF estime quaujourdhui plus de 130 millions denfants ne sont pas scolariss, un chiffre qui atteindrait mme les 404 millions si lon inclut tous les enfants de moins de 18 ans. 739 Nations Unies, Session extraordinaire consacre aux enfants , New York, Mai 2002, in www.droitshumains.org 740 Ibid. 741 Voir www.unhchr.org 742 Voir Le travail des enfants , in www.ilo.org 743 BIT, radiquer les pires formes de travail des enfants, op. cit., p. 107 et s. 134 B- Favoriser lducation pour liminer lexploitation de lenfant Lducation tous les niveaux et sous toutes ses formes est un instrument capital pour tous les problmes du dveloppement durable en particulier pour ce qui concerne la pauvret et la sant. Elle est ncessaire pour un changement de modle de production et de consommation (1.). Raliser lducation de base pour tous est lun des plus grands objectifs de la Communaut internationale, et pour le raliser, des obligations positives et ngatives incombent aux Etats (2.). 1- Limportance de lducation dans llimination de lexploitation de lenfant Plusieurs organisations internationales, telles que le Bureau International du Travail, lOrganisation Internationale du Travail, lIPEC, lUNESCO et autres organisations gouvernementales et non gouvernementales sefforcent de trouver des mesures adquates pour lutter contre les atteintes portes lenfant. Trs rcemment, le Bureau International du Travail a prn lducation et la sant comme mesure liminatoire du travail et dont les bnfices seraient profitables aux pays en dveloppement 744 . Lducation revt une importance considrable dans llimination de lexploitation de lenfant. Il existe en effet un ventail dinstruments juridiques relatifs au droit lducation. La Dclaration universelle des droits de lhomme, du 10 dcembre 1948, mentionne le droit lducation ds son prambule : L'Assemble gnrale proclame la prsente Dclaration universelle des droits de l'homme comme l'idal commun atteindre [] afin que tous les individus et tous les organes de la socit, ayant cette Dclaration constamment l'esprit, s'efforcent, par l'enseignement et l'ducation, de dvelopper le respect de ces droits et liberts et d'en assurer [] la reconnaissance et l'application effectives... 745 . L'enseignement et l'ducation y sont voqus comme moyens de dvelopper le respect des droits de l'homme et d'en assurer la reconnaissance et l'application effectives. Cet lment d'panouissement de la personnalit est repris par le Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels 746 , les Pactes de 1966, et la Convention relative aux droits de l'enfant. Larticle 29 de la Convention des Nations Unies prcise les cinq objectifs de lducation : favoriser l'panouissement de la personnalit de l'enfant et le dveloppement de ses dons et des ses aptitudes mentales et physiques, dans toute la mesure de leurs potentialits ; inculquer 744 Voir le Programme spcial de lOrganisation Internationale du Travail, Eliminer le travail des enfants , in www.ilo.org 745 Texte consultable in www.un.org 746 Art. 13 et 14 du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels du 16 dcembre 1966. 135 l'enfant le respect de ses parents, de son identit, de sa langue et de ses valeurs culturelles, ainsi que le respect des valeurs nationales du pays dans lequel il vit, du pays duquel il peut tre originaire et des civilisations diffrentes de la sienne ; et prparer l'enfant assumer les responsabilits de la vie dans une socit libre, dans un esprit de comprhension, de paix, de tolrance, d'galit entre les sexes et d'amiti entre tous les peuples et groupes ethniques, nationaux et religieux et avec les personnes d'origine autochtone. Les textes affirment galement la libert des parents de choisir le genre dducation donner leurs enfants, ainsi que des tablissements autres que ceux des pouvoirs publics, et la libert de faire assurer l'ducation religieuse et morale de leurs enfants conformment leurs propres convictions 747 . Le droit lducation est la fois un droit fondamental de lhomme et une des clefs de l'exercice des autres droits inhrents la personne humaine 748 . A loccasion de la journe des droits de lhomme, du 10 dcembre 2003, le directeur gnral de lUNESCO a affirm qu en tant que droit qui concourt l'autonomisation de l'individu, l'ducation est le principal outil qui permet des adultes et des enfants conomiquement et socialement marginaliss de sortir de la pauvret et de se procurer le moyen de participer pleinement la vie de leur communaut 749 . Par consquent, lducation joue un rle majeur en ce quelle permet de protger lenfant contre l'exploitation de leur travail, l'exercice d'un travail dangereux ou l'exploitation sexuelle. 2- Les obligations incombant aux Etats parties Le droit lducation impose trois obligations aux Etats parties : celles de le respecter, de le protger et de le mettre en uvre. Cette dernire englobe les obligations den faciliter lexercice et de lassurer 750 . Les Etats parties sont tenus dviter de prendre des mesures susceptibles d'entraver ou d' empcher l'exercice du droit lducation, de prendre des mesures pour empcher des tiers de s'immiscer dans son exercice, et des mesures concrtes permettant aux particuliers et aux communauts de jouir du droit l'ducation et les aidant le faire. Les Etats parties doivent 747 Art. 26 de la DUDH, art. 13 3du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels du 19 dc. 1966, art. 18 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques du 19 dc. 1966 748 Comit des droits conomiques, sociaux et culturels, Le droit lducation , E/C.12/1999/10, 8 dc. 1999. 749 In www.unesco.org 750 Comit des droits conomiques, sociaux et culturels, Le droit lducation , op. cit., 43-48. 136 garantir un enseignement primaire de qualit, obligatoire et gratuit pour tous et en faire une priorit 751 . Il sagit dune obligation effet immdiat. Aux termes de larticle 5 de la Dclaration mondiale sur lducation pour tous 752 , le principal systme de formation assurant l'ducation fondamentale des enfants en dehors de la famille est l'cole primaire. L'enseignement primaire doit tre universel, apporter une rponse aux besoins ducatifs fondamentaux de tous les enfants et tenir compte de la culture et des besoins de la communaut ainsi que des possibilits offertes par celle-ci 753 . Le Forum mondial sur lducation, qui a eu lieu Dakar en avril 2000, sest donn pour objectif duniversaliser lenseignement primaire dans tous les Etats dici 2015 754 . Les diffrentes formes d'enseignement secondaire, tant gnral que professionnel, doivent tre rendues accessibles, et des mesures appropries telles que l'instauration de la gratuit de l'enseignement et l'offre d'une aide financire en cas de besoin doivent tre prises 755 . Les Etats sont tenus dassurer tous laccs lenseignement suprieur, en fonction des capacits de chacun, par tous les moyens appropris. Ils doivent galement faire en sorte que la frquentation scolaire soit rgulire et les taux dabandons scolaires rduits 756 . De cette faon, ils doivent prendre des mesures appropries pour veiller ce que la discipline scolaire soit applique d'une manire compatible avec la dignit de l'enfant en tant qutre humain 757 . Ils sont aussi tenus de respecter la libert des parents et des tuteurs de choisir pour leurs enfants des tablissements autres que ceux des pouvoirs publics, condition qu'ils soient conformes aux normes minimales qui peuvent tre prescrites ou approuves par l'Etat en matire d'ducation. Les obligations des Etats parties dans le domaine de l'enseignement primaire, de l'enseignement secondaire, de l'enseignement suprieur et de l'ducation de base ne sont donc pas les mmes. 751 Art. 13 2 (a) du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux, et culturels, art. 28 de la Convention sur les droits de lenfant. 752 Dclaration mondiale sur lducation pour tous (Jomtien, Thalande, 1990), adopte par 155 dlgations gouvernementales. Texte consultable in www.unhchr.ch 753 Texte consultable in www.unhchr.ch 754 In www.unesco.org 755 Art. 28 1 (b) de la Convention internationale des droits de lenfant, et art. 13 2 (b) du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels : lenseignement secondaire doit tre doit tre gnralis et rendu accessible tous par tous les moyens appropris et notamment par l'instauration progressive de la gratuit . 756 Art. 28 1 (e) de la Convention internationale des droits de lenfant. 757 Art. 28 2 de la Convention internationale des droits de lenfant. 137 Des efforts ont t entrepris en la matire. Par exemple au Bangladesh, des programmes originaux ont t mis en uvre, en coopration avec lUNICEF et le BIT, pour librer les jeunes du travail et leur permettre daller lcole 758 . Le Comit des Nations Unies constate que pour des millions de personnes travers le monde, l'exercice du droit l'ducation demeure un objectif lointain qui sloigne, dans de nombreux cas, de plus en plus 759 . En effet dans certains pays, comme aux Philippines, les enfants abandonnent lcole et prfrent travailler en raison du cot lev de la scolarisation. Les Etats parties sont tenus de veiller ce que l'enseignement, sous toutes ses formes et tous les niveaux, soit accessible conomiquement, sans discrimination aucune 760 . En 2001, une enqute de Human Rights Watch a dnonc une forme systmatique de discrimination envers prs d'un quart des 1,6 million d'coliers israliens les Arabes israliens scolariss dans des tablissements du systme public totalement spars de ceux accueillant les coliers de la majorit juive 761 . Pour que laction internationale, qui tend mettre fin toutes formes dexploitation de lenfant, soit efficace, la participation des Etats, mais aussi des autres acteurs de la Communaut internationale, doit tre plus soutenue. Paragraphe 2 : Une participation plus soutenue des Etats Le Protocole facultatif se rapportant la Convention relative aux droits de lenfant, concernant limplication de ce dernier dans les conflits arms, encourage la participation des communauts la diffusion de l'information et aux programmes d'ducation concernant l'application du prsent Protocole. Pour que la participation des Etats dans la lutte contre les atteintes portes lenfant soit plus soutenue, ces derniers doivent renforcer leur coopration (A.). Pour prendre des mesures plus concrtes en matire de protection internationale de lenfant, la Communaut internationale appelle passer laction (B.). 758 UNICEF, Progrs des Nations , op. cit. 759 Comit des droits conomiques, sociaux et culturels, Le droit lducation , op. cit., . 2. 760 Art. 13 1 du Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels, art. 1 sur la Dclaration mondiale sur lducation pour tous, art. 29 1 de la Convention internationale des droits de lenfant, 1 re partie, 33 et 2 me partie 80 de la Dclaration et du Programme d'action de Vienne, par. 2 du Plan d'action en vue de la Dcennie des Nations Unies pour l'ducation dans le domaine des droits de l'homme. Voir galement la Convention concernant la lutte contre la discrimination dans le domaine de lenseignement de 1960, laquelle 90 Etats taient parties en juillet 2001. 761 Human Rights Watch, Violations du droit lducation , in Rapport mondial sur la situation des enfants, 2002, in www.hrw.org : la discrimination se fondait sur des dpenses moins importantes, des quipements et des programmes ducatifs insuffisants. 138 A- Le renforcement de la coopration des Etats dans la protection de lenfant La coopration des Etats revt une importance particulire dans la protection internationale de lenfant, il est donc ncessaire de la renforcer lchelon internationale (1.). Il incombe, pour cela, aux gouvernements la responsabilit de sassurer que les engagements pris lors du Forum mondial sur lducation soient transposs dans les lois et politiques nationales (2). 1- Limportance de la coopration internationale Parce que le travail des enfants sinternationalise de plus en plus, notamment en raison du trafic denfants au-del des frontires, la coopration internationale doit tre promue afin de pouvoir mettre fin effectivement lexploitation conomique et sexuelle des enfants et dempcher leur participation dans les conflits arms. On reconnat ainsi de plus en plus la ncessit de renforcer la solidarit internationale pour aider les pays les plus pauvres sattaquer aux causes profondes comme la pauvret. Tous les instruments de protection des droits de lenfant saccordent sur limportance que revt la coopration internationale. Ainsi la Convention sur les droits de lenfant reconnat, dans son prambule, limportance de la coopration internationale pour lamlioration des conditions de vie des enfants dans tous les pays, et en particulier dans les pays en dveloppement. Aux termes de larticle 4, les Etats parties sengagent prendre toutes les mesures lgislatives administratives et autres qui sont ncessaires pour mettre en uvre les droits reconnus par la Convention, notamment dans le cadre de la coopration internationale des Etats. De mme, les pays qui ont ratifi la Convention n 182 de lOIT sur les pires formes de travail se sont engags cooprer dans ce domaine. Selon larticle 8 de la Convention, les Etats parties doivent prendre des mesures appropries afin de sentraider pour donner effet aux dispositions de ladite Convention par une coopration et /ou une assistance internationale renforces, y compris par des mesures de soutien au dveloppement conomique et social, aux programmes dradication de la pauvret et lducation universelle . La coopration doit se faire non seulement entre Etats, mais aussi entre les autorits judiciaires et les agences charges de lexcution de la loi au-del des frontires 762 . Elle est 762 BIT, radiquer les pires formes de travail des enfants , Guide pratique lusage des parlementaires N 3, 2002, p. 121 et s. 139 indispensable la collecte et lchange dinformations sur les infractions criminelles commises lgard des enfants et lassistance en vue de dtecter et poursuivre les individus impliqus dans la vente et la traite denfants, la prostitution des enfants et la pdopornographie. Elle doit donc tre renforce dans tous les domaines. Par exemple, larticle 28 de la Convention sur les droits de lenfant prvoit que les Etats parties favorisent et encouragent la coopration internationale dans le domaine de lducation, en vue de contribuer llimination de lignorance et de lalphabtisme dans le monde, tout en tenant compte des besoins des pays en dveloppement. Les pays doivent galement renforcer la coopration bilatrale et multilatrale en matire dinfractions criminelles commises sur mineurs. Une coopration entre les Etats et les ONG a conduit des arrestations et des poursuites judiciaires, en particulier de pdophiles. Ainsi le 5 mai 2003, les ministres de la Justice et de lIntrieur des Etats membres du G 8 se sont runis Paris pour voquer les progrs raliss dans la lutte contre la criminalit organise depuis leur rencontre au Canada en mai 2002 763 . Les ministres ont ainsi salu le dveloppement de la stratgie du G8 contre lexploitation sexuelle des enfants sur Internet qui dfinit huit objectifs : la collecte des donnes, lidentification des victimes, la localisation des suspects, la lgislation, les moyens policiers, la coopration avec des acteurs privs, la prvention et la coopration internationale 764 . Des progrs importants ont t accomplis en faveur de la cration d'une base internationale d'images permettant lidentification des victimes et des auteurs dactes pdophiles. Au niveau national, les Gouvernements de la Cte d'Ivoire et du Mali ont sign un mmorandum d'accord sur la traite internationale d'enfants - le premier accord de ce genre tre sign en Afrique. Il fixe les domaines de coopration transfrontalire dans la lutte contre la traite d'enfants, parmi lesquels le rapatriement des enfants victimes d'une traite et la dtection et la surveillance des rseaux de traite d'enfants 765 . Pour le Bureau International du Travail, le renforcement de la coopration et des partenariats avec les agences officielles charges du respect de la lgislation et dautres organes privs ou publics, incluant les organisations commerciales, les syndicats, les travailleurs sociaux, les organisations communautaires sociales, peut dboucher sur des rsultats significatifs 766 . 763 In www.interieur.gouv.fr 764 En dcembre 1997, les Etats du G 7- P 8 ont adopt lors du Sommet de Washington, dix principes et un plan daction pour lutter contre la criminalit de haute technologie : Les principes adopts prvoient || ladaptation des lgislations rpressives nationales, le renforcement des capacits techniques, lamlioration de lentraide judiciaire mutuelle, ainsi que lengagement de ressources pour la formation et lquipement des personnels denqute et la cration dun point de contact au niveau national, charg de recevoir les demandes denqutes venues de ltranger . 765 UNICEF, Huit lments dun environnement protecteur , in www.unicef.org 766 BIT, radiquer les pires formes de travail des enfants , op. cit., p. 48. 140 2- La transposition des engagements des Etats dans les lois et politiques nationales Comment les obligations relatives au droit de lenfant et dcoulant des instruments internationaux et rgionaux sont-elles intgres dans les systmes juridiques nationaux ? A lheure actuelle, 96% des enfants du monde vivent dans des pays obligs juridiquement de protger les droits des enfants 767 . De nombreux Etats s'emploient harmoniser leur lgislation nationale avec les normes internationales pertinentes relatives aux droits de l'enfant. Pour remplir leurs obligations, ils se trouvent parfois obligs dapporter des modifications fondamentales aux lois, institutions, plans, politiques et usages nationaux afin des les aligner sur les principes des normes internationales. Selon un rapport de lUNICEF de 1998, intitul Le progrs des Nations 768 , 14 des 43 pays dont les rapports avaient pu tre examins cette poque ont intgr les principes de la Convention internationale sur les droits de lenfant dans leur Constitution, et 35 ont adopt de nouvelles lois ou amend les textes existants pour sy conformer. Enfin, 13 pays ont incorpor la Convention dans leurs programmes scolaires, dmarche capitale pour commencer informer les enfants de leurs droits. Les parlementaires ont donc un rle important jouer dans la ralisation de cet objectif. En tant que lgislateurs ils peuvent inciter les Etats ratifier les instruments internationaux, tels que la Convention n 182 de lOIT, la Convention sur les droits de lenfant, les Protocoles facultatifs la Convention sur les droits de lenfant, etc. La ratification contraint les pays rendre des comptes de manire formelle la communaut internationale sur les mesures prises dans la lgislation et la pratique pour donner effet aux dispositions des conventions et ils sont responsables devant la communaut internationale des plaintes lies lapplication dune convention. La ratification constitue ainsi un puissant instrument daction. Elle tmoigne, aux niveaux national et international, de lengagement formel dun pays de poursuivre un objectif de politique sociale conformment aux normes internationales et de son acceptation dun contrle international sur la faon dont le gouvernement sacquitte des obligations qui lui incombent au titre des conventions ratifies 769 . Lobjectif tant de sassurer que la lgislation existante prvoit des sanctions contre les coupables dexploitation inhumaine des enfants suffisamment rpressives pour dissuader sans rserve ces pratiques. 767 Voir UNICEF, La situation des enfants dans le monde , op. cit. 768 UNICEF, Le progrs des Nations , 1998, in www.unicef.org 769 BIT, radiquer les pires formes de travail des enfants , op. cit., pp. 34-35. 141 La Communaut internationale, de plus en plus proccupe par lampleur et la persistance des atteintes aux droits de lenfant, a rcemment invit les Etats et lOrganisation des Nations Unies passer concrtement laction. B- Lappel de la Communaut internationale passer laction A loccasion du dbat annuel sur les enfants dans les conflits arms , mardi 20 janvier 2004, aux Nations Unies, les Etats et les ONG se sont interrogs sur les moyens de svir et de faire respecter effectivement les rsolutions de lONU. Cest ainsi que de nouvelles sanctions ont t proposes (1.). Le boycott des produits, issus du travail des enfants, est-il un moyen efficace pour dcourager les pays qui utilisent la main-doeuvre enfantine (2.) ? 1- La proposition de nouvelles sanctions LONG "la Coalition internationale pour mettre fin lutilisation denfants soldats" demande au Conseil de scurit des Nations Unies de veiller l'existence d'une liste, mise jour chaque anne, de toutes les parties engages dans des conflits arms et recrutant ou utilisant des enfants soldats 770 ; de dsigner un reprsentant des Nations unies pour entamer des discussions avec tous ceux qui utilisent des enfants soldats et de les aider dvelopper des plans d'action pour mettre un terme ces pratiques ; de vrifier lapplication de ces plans daction par les forces et groupes arms ; de mettre en uvre d'autres moyens encore pour faire appliquer au niveau international l'interdiction d'utiliser des enfants soldats, par exemple en imposant des restrictions dans leurs dplacements aux dirigeants utilisant des enfants au sein de leur arme ; en leur interdisant d'assister des manifestations internationales ; en mettant un terme toute assistance militaire aux gouvernements ou groupes utilisant des enfants soldats et en limitant les ressources financires allant aux parties concernes. 771 . Les ONG appellent le Conseil de scurit des Nations condamner les abus commis par toutes les parties du conflit, qui a lieu par exemple au Libria, et prendre des mesures coercitives pour mettre fin aux violations du droit international 772 . A loccasion du dbat annuel sur les enfants dans les conflits arms , le 20 janvier 2004, et face lampleur de lutilisation denfants soldats, le reprsentant spcial de lONU, Olara 770 Infra pp. 121-123. 771 Lutilisation denfants soldats na pas diminu , op. cit. 772 Human Rights Watch, Dgradation de la situation des droits humains au Libria : HRW presse le conseil de scurit de lONU dagir de faon dcisive , New York, 19 juill. 2002. In www.hrw.org 142 Otunnu, a appel la Communaut internationale passer laction concrtement 773 . Il constate en effet que malgr les progrs raliss en matire de protection des enfants exposs aux conflits arms 774 , leur situation reste en gnral grave et inacceptable , et les parties engages dans des conflits continuent de violer les droits des enfants en toute impunit 775 . Selon le reprsentant spcial, le Conseil de scurit des Nations Unies aurait la possibilit de prendre des mesures immdiates contre les parties qui violent les droits des enfants en situation de conflits arms, ou de leur fixer un dlai au cours duquel elles devraient se mettre en conformit avec les principes contenus dans les rsolutions 1379 (2001) et 1460 (2003). Il propose ainsi un certain nombre de mesures, telles que linterdiction de voyager pour les dirigeants de groupes qui utilisent des enfants, lexclusion de ces responsables de tout gouvernement post-conflit, l'impossibilit pour eux de se prvaloir de toute mesure d'amnistie, lapport de restrictions imposes aux ressources financires des parties concernes. Lactualisation de la liste annuelle constitue galement une priorit. En raison de la prolifration darmes lgres qui facilitent lutilisation des enfants dans les hostilits, lONU a galement propos lembargo sur les exportations darmes lgres, ainsi que des mesures sur lassistance militaire. La prolifration des armes lgres non seulement fait obstacle lacheminement de laide et de la protection humanitaires, mais porte aussi atteinte la consolidation de la paix et la reconstruction qui visent renforcer la scurit et ltat de droit durant les conflits et la priode postrieure, par exemple en Afghanistan, en Irak et en Amrique centrale 776 . Mais en dpit dun embargo sur les armes officielles, des quantits substantielles darmes continuent daffluer dans les pays sans pratiquement aucune vrification. Au Congo, par exemple, les armes sont utilises pour commettre des actes de violence arme et des atteintes aux droits humains, en particulier des viols, des agressions, des excutions sommaires et des dplacements forcs 777 . Amnesty International et le Rseau daction International sur les Armes lgres (RAIAL), font campagne en faveur dun trait international sur le commerce des armes pour une vritable protection des populations 778 . Lorganisation internationale 773 LONU propose de nouvelles sanctions pour lutter contre lutilisation denfants-soldats , op. cit. 774 Infra pp. 121-123. 775 A propos de limpunit voir : communiqu de presse de Human Rights Watch, Nigeria : Le Prsident doit faire cesser limpunit accorde aux auteurs dabus de droits humains , New York, 3 juill. 2003, in www.hrw.org 776 Rapport du Secrtaire gnral des Nations Unies, Les enfants et les conflits arms , op.cit., p. 8. 777 Rapport de lAmnesty International : Les enfants congolais , 25 sept. 2003, in www.amnestyinternational.be 778 DHOOP (R.), Pour un meilleur contrle du commerce des armes , 21 janv. 2004, in www.amnestyinternational.be 143 Human Rights Watch dplore que des pays comme la Russie, lUkraine ou la Chine aient continu vendre des quipements la Birmanie 779 . Le 1 er juin 2004, lUNICEF France a exhort la Communaut internationale sanctionner les pays coupables 780 . 2- Le boycott des produits issus du travail des enfants ? Le boycott des produits fabriqus par les enfants constitue un moyen de faire pression sur les Etats qui utilisent leur main-duvre. Le boycott se dfinit comme la cessation volontaire de toute relation avec, en lespce, un pays et comme le refus des biens quil met en circulation 781 . Cette pression internationale a pour objectif dobliger les gouvernements, et tous les acteurs sociaux, respecter la Convention relative aux droits de lenfant ; et pour consquence de faire diminuer le chiffre daffaire des pays exploitants. Les engagements internationaux et les pressions qui les accompagnent sont sans nul doute utiles pour dcourager ces Etats. Cependant, les sanctions ne touchent que les industries exportatrices qui nexploitent quun faible pourcentage denfant, et le boycott peut avoir des effets pervers. Lhistoire du projet de loi Harkin en est un exemple 782 . Prsent au Congrs amricain en 1992, le projet avait pour but dinterdire limportation de produits fabriqus par les enfants de moins de 15 ans, ce qui a suscit une raction de panique dans l'industrie du vtement au Bangladesh qui exportait 60 % de sa production aux Etats-Unis. La loi Harkin menaait le Bangladesh de boycotter ses vtements exports aux Etats-Unis. Mais cette menace a eu pour consquence le licenciement de quelque 50 000 enfants, dont 85 de fillettes. Ces enfants ont t contraints retrouver des activits, et tre remploys dans des activits plus dangereuses. Cette sanction est certes un outil important dans la lutte contre lexploitation de lenfant, mais il convient den valuer chaque fois les effets court terme et long terme sur la vie des enfants. Les menaces de sanctions et de boycott contre les pays qui utilisent la main-duvre enfantine, notamment en Asie et en Afrique, nont finalement, lchelle mondiale, quun impact rduit puisque moins de 5 des enfants qui travaillent sont employs dans les industries dexportation 783 . Il semble ainsi plus appropri et moins dangereux de conclure 779 Voir Human Rights Watch, ONU : Une action mondiale est ncessaire pour les petites armes , New York, 7 juill. 2003, in www.hrw.org 780 UNICEF France, Communiqu de presse, 1 er juin 2004, in www.unicef.asso.fr 781 Dictionnaire LE ROBERT, p. 129. 782 LANGELLIER (J-P.), 250 millions denfants continuent travailler dans le monde , Le Monde, 26-27 oct. 1997, p. 2. 783 LANGELLIER (J-P.), 250 millions denfants continuent travailler dans le monde , op. cit. 144 avec les entreprises des chartes de bonne conduite, et de favoriser les accords internationaux, comme celui conclu en 1997 au Pakistan, qui prvoit dliminer la main-duvre enfantine de la fabrication des ballons de football cousus la main 784 . Dans les annes 1990, sur linitiative dorganisations de consommateurs, de syndicats et dorganisations non gouvernementales, des campagnes, comme celle dnomme De ltique ltiquette ont vu le jour 785 . Elles prfrent linterpellation publique des marques pour quelles adoptent un code de conduite, assorti de contrles indpendants, ce qui implique ncessairement la fin des relations avec les sous-traitants qui violent les droits sociaux. De par ces codes de conduite, les Etats sengagent respecter les normes fondamentales du travail de lOIT, notamment sur linterdiction du travail des enfants, le travail forc ou en esclavage. Certaines entreprises importatrices de marchandises en provenance des pays en dveloppement exigent de leurs fournisseurs quils sengagent ne pas faire appel aux enfants. Certaines apposent un label sur leurs produits, tels que les tapis, qui garantit que les enfants ont t exclus du processus de fabrication 786 . Cependant, mme si beaucoup dentreprises ont compris lintrt dune telle charte pour leur image, elles nont pas toutes accept les mmes rgles. En effet alors que dautres ont adopt un code rdig par les ONG, certaines ont prfr opter pour des chartes internes souponnes par les ONG de partialit 787 . Ainsi sur 215 codes de conduite analyss par le BIT, seule la moiti abordait le travail des enfants, et un quart le travail forc 788 . On constate donc que mme ladoption dun code de conduite ne garantit pas lapplication effective des normes internationales. 784 Infra pp. 76-77. 785 Voir Le Code de conduite modle , in www.ethique-sur-etiquette.org 786 BIT, radiquer les pires formes de travail des enfants , op. cit., p. 32. 787 Infra pp. 76-77. 788 OIT, Le travail des enfants , in www.ilo.org 145 CONCLUSION Depuis ladoption dinstruments internationaux de protection de lenfant, en particulier la Convention des Nations Unies sur les droits de lenfant, des rsultats ont t obtenus tant sur le plan national quinternational. La ratification quasi universelle de la Convention relative aux droits de l'enfant a permis la ratification d'autres instruments fondamentaux relatifs aux droits de l'homme. Les Etats sont de plus en plus nombreux prendre l'engagement de donner une forme concrte aux orientations retenues dans le domaine des droits de l'homme en laborant des plans nationaux d'action comportant des objectifs spcifiques en fonction desquels les progrs peuvent tre valus. 789 Ils ont commenc ragir face l'exploitation, aux mauvais traitements et l'indiffrence que subissent les enfants. 789 Voir le rapport mondial de Human Rights Watch de 1999, in http://www.hrw.org/worldreport99/ 146 Peut-on finalement parler de rel progrs, voire de protection effective de lenfant et de ses droits ? Comme la Convention des Nations Unies qui ressemble plus une dclaration de droits qu un instrument international ayant force obligatoire 790 , le Protocole facultatif, concernant limplication de lenfant dans les conflits arms, souffre de quelques lacunes, considr comme un instrument juridique inachev et source dinterrogations 791 . Si la Convention internationale des droits de lenfant reste le texte de rfrence en matire de protection de lenfant, les dficiences notes dans les articles 24, 33, 35, 36 et 38 pourraient- elles tre pallies par le Comit des droits de lenfant ou la contribution des organisations non gouvernementales et des institutions spcialises ? Malgr les efforts, notamment normatifs, on constate un relatif chec. Les rsultats ont t ingaux. 792 Lenfant possde de nombreux droits travers les conventions qui existent. Cependant, ces conventions nont pas t signes par tous les pays, notamment par les Etats- Unis, la Somalie, ce qui limite la porte de ces conventions et donc celle des droits de lenfant. Cette protection savre finalement peu effective. La plupart des instruments internationaux de protection de lenfant nont malheureusement pas de vocation juridique obligatoire envers les Etats, lesquels enfreignent souvent les lgislations prvues cet effet. Les progrs concernant la protection de lenfant en droit international pnal sont insuffisants eu gard la situation actuelle de lenfant qui ne samliore pas. Les taux de mortalit de lenfant ont continu dcliner et des millions denfants vivent encore dans une pauvret extrme, et sont victimes de violence, dexploitation ou de trafics 793 . On constate quil existe une corrlation entre le niveau de dveloppement des pays et le respect des droits de lenfant. Dans les pays sous-dvelopps, les droits de lenfant sont rarement respects, ils sont mme inexistants. La plupart des atteintes portes lintgrit physique et morale de lenfant sont la consquence de la pauvret, mais aussi de lignorance. Beaucoup dadultes, voire des socits entires, y compris les enfants eux-mmes ne connaissent pas les droits fondamentaux de lenfant. En dpit de larticle 42 qui enjoint aux Etats parties de faire largement connatre les principes et les dispositions de la Convention 790 JAULT-SESEKE (F.), Le regroupement familial en droit compar franais et allemand , prface de LAGARDE (P.), L.G.D.J, Chap. III, p. 29. 791 Cf. http://www.ridi.org/adi/articles/2002/200206mer.htm 792 UNICEF, La convention des Nations Unies sur les droits de lenfant : Revers et succs , in www.unicef.org/french/crc/crc.htm 793 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des parties , op. cit., p. 12. 147 par des moyens actifs et appropris aux adultes comme aux enfants , les efforts restent relatifs. Il est cependant difficile denvisager un respect des droits de lenfant alors quil nexiste pas de respect des droits de lhomme dans certains de ces pays. Pour certains, le dveloppement conomique des pays pauvres prendra beaucoup de temps ; dautant que les engagements des pays riches les soutenir financirement dans leur dmarche de dveloppement et de progrs social ne sont pas tenus. 794 Dans les pays dvelopps, les droits de lenfant sont en gnral respects car ils ont pris conscience que si aujourdhui lenfant est un enfant, demain il sera un adulte et ses penses et ses actes dcouleront de lenfance quil aura vcue et de lducation quil aura reue. Mais on constate malgr cela une hausse de lexploitation de lenfant. Le Comit des droits de lenfant des Nations Unies, le 2 juin 2004, examinant le deuxime rapport priodique de la France, a soulign que si la France n'est pas un pays de discrimination, elle a encore beaucoup faire pour assurer l'galit effective dans la jouissance des droits reconnus dans la Convention. 795 Elle doit redoubler de vigueur dans la lutte contre la pauvret, lingalit des chances. La prise de conscience de protger lenfant contre lexploitation conomique, sexuelle et militaire est sans doute plus grande, mais de nouveaux problmes, tels que le VIH/Sida, apparaissent et prennent de lampleur. Face ce constat, il pourrait tre difficile de dire que ladoption de la Convention des Nations Unies sur les droits de lenfant, ainsi que dautres instruments internationaux, tels que la Convention de lOIT de 1999, le Statut de Rome de la Cour pnale internationale, ou les deux Protocoles facultatifs la Convention des droits de lenfant, ont eu un impact indniable sur la situation des enfants dans le monde 796 . Par certains de ses cts, la Convention de 1989, comme la Dclaration des droits de lhomme et du citoyen, est utopique. 797 Elle reste encore difficile appliquer. La seule manire de garantir et de dfendre effectivement les droits de lhomme, y compris ceux de lenfant, dcarter les traditions qui conditionnent ou limitent leur protection, et enfin prvenir les risques de violations est de diffuser et sensibiliser lopinion publique. 798 794 Infra pp. 132-133. 795 In Documents de presse, www.unog.ch 796 MEUNIER (G.), Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des parties , op. cit., p. 12. 797 RAYMOND (G.), Droit de lenfance et de ladolescence , op. cit., p. 21 et s. 798 Lapplication de la Convention des Nations Unies relative aux droits de lenfant dans le droit interne des parties , op. cit., p. 14. 148 Il ne faut donc pas se contenter des instruments de lutte existants, mais sans cesse les affiner et les adapter aux ralits afin de mieux rpondre aux nouveaux dfis. 799 BIBLIOGRAPHIE I- Ouvrages gnraux : II- Ouvrages spciaux : III- Textes officiels : IV- Publications et documentations : A- Amnesty International B- Child-soldiers C- CICR D- Comit des droits de lenfant E- Conseil conomique et social F- Documentation franaise G- Droits des enfants H- ECPAT I- Human Rights Watch 799 Commission des droits de lhomme, Un foss grandissant entre la situation des enfants dans le monde dvelopp et celle des enfants du tiers monde , op. cit. 149 J- Nations Unies K- OIT L- OMS M- Rdda Barnen N- Ridi O- UNICEF V- Colloques VI- Confrences VII- Articles A- De doctrine B- De presse VIII- Sites Internet IX- Jurisprudence BIBLIOGRAPHIE I- Ouvrages gnraux : - ASCENCIO (H.), DECAUX (E.), PELLET (A.), Droit international pnal , Pdone, CEDIN Paris X, 2000, 1053 p. - AUCANTE (M.), VERDIER (P.), On ma jamais demand mon avis ! , d. 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PUECHAVY (M.). 161 TABLE DES ANNEXES + ANNEXE 1 : Exploitation conomique des enfants de 10 14 ans par continent. Auteur : Aurlie LA ROSA Source : OIT, chiffres 1995/ AFP + ANNEXE 2 : Liste actualise des pays qui recrutent ou utilisent des enfants dans les conflits arms inscrits Source : diffus sur le site de Jean-Charles Champagnat : www.droitsenfant.com 162 ANNEXE 1 Exploitation conomique des enfants de 10 14 ans par continent Exploitation conomique des enfants en Afrique 0 10 20 30 40 50 60 p a y s S rie1 S rie2 S rie3 Exploitation conomique des enfants en Asie 0 10 20 30 40 50 60 pa y s S rie1 S rie2 S rie3 163 Exploitation conomique des enfants en Amrique latine 0 5 10 15 20 25 30 Haiti Guatemala Brsil R.dominicaine Bolivie Nicaragua Mexique p a y s S rie1 S rie2 S rie3 Exp l o i t at i o n c o no mi q ue d e s e nf ant s e n Oc ani e 0 5 10 15 20 25 30 35 I.Salomon Papouasie NG Polynsie pa ys Srie1 Srie2 Srie3 Exploitation conomique des enfants en Europe 0 0,2 0,4 0,6 0,8 1 1,2 1,4 1,6 1,8 2 Portugal Albanie Italie Hongrie Roumanie pa y s S rie1 S rie2 S rie3 164 ANNEXE 2 LES ENFANTS FACE A LA GUERRE Liste actualise des pays qui recrutent ou utilisent des enfants dans les conflits arms inscrits : +Afghanistan - Factions armes +Burundi - Forces armes burundaises (FAB) - Conseil national pour la dfense de la dmocratie Forces pour la dfense de la dmocratie (CNDD/FDD) a) Faction de Pierre Nkurunzizaa b) Faction de Jean Bosco Ndayikengurukiyea - Parti de libration du peuple hutu Forces nationales de libration (Palipehutu/FNL) a) Faction dAgaton Rwasa b) Faction dAlain Mugabarabona + Cte dIvoire - Forces armes nationales de Cte dIvoire (FANCI) - Mouvement pour la justice et la paix (MPJ) - Mouvement populaire ivoirien pour le Grand Ouest (MPIGO) - Mouvement patriotique de Cte dIvoire (MPCI) +Rpublique dmocratique du Congo - Forces armes congolaises (FAC) - Rassemblement congolais pour la dmocratie Goma (RCD/G)- Forces de dfense locale lies au RCD/G - Mouvement national de libration du Congo (MLC) - Rassemblement congolais pour la dmocratie Kisangani/Mouvement de libration (RCD-K/ML) - Rassemblement congolais pour la dmocratie National (RCD-N) - Milices hema : a) Union des patriotes congolais (UPC) b) Parti pour lunit et la sauvegarde du Congo (PUSIC) - Milices lendu/ngiti : a) Front nationaliste et intgrationaliste (FNI) (Lendu) b) Front populaire pour la rconciliation de lIturi (FPRI) (Ngiti) - Forces armes populaires congolaises (FAPC) - Ma-Ma - Mudundu-40a - Forces de Masunzu - Ex-Forces armes rwandaises (ex-FAR) et Interahamwe +Libria - Forces armes libriennes (AFL) - Libriens unis pour la rconciliation et la dmocratie (LURD) - Mouvement pour la dmocratie au Libria (MODEL) 165 +Somalie - Gouvernement national de transition - Alliance de la valle du Djouba - Conseil pour la rconciliation et le relvement de la Somalie - Arme de rsistance Rahanwein (ARR) +Rpublique de Tchtchnie - Groupes dinsurgs tchtchnes +Colombie - Autodefensas Unidas de Colombia (AUC) - Autodefensas Unidas del Sur del Casanare (AUSC) - Autodefensas Campesinas de Crdoba y Uraba (ACCU) - Autodefensas de Magdalena Medio (ACMM) - Autodefensas del Metaa - Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC) - Ejercito de Liberacin Nacional (ELN) +Myanmar (Birmanie) - Tatmadaw Kyi (arme gouvernementale) - Union nationale des Karens (UNK)a - Arme de libration nationale karenni (ALNK) +Npal - Parti communiste npalais (PCN tendance maoste) +Irlande du Nord - Groupes paramilitaires +Philippines - Nouvelle arme populaire (NPA) - Front de libration islamique Moro (MILF) - Front de libration nationale Moro (MNLF) - Abou Sayyaf +Sri Lanka - Tigres de libration de lEelam tamoul (LTTE) +Soudan - Mouvement pour lunit du Sud-Soudan milices allies au Gouvernement (MUSS)a - Mouvement/Arme populaire de libration du Soudan (MPLS/APLS) +Ouganda - Forces de dfense populaires de lOuganda (FDPU) - Units de dfense locales allies aux FDPU - Arme de rsistance du Seigneur (LRA) +Pays o la dmobilisation des enfants soldats est toujours en cours alors que les conflits sont arrivs leur terme : Angola, Kosovo, Rpublique du Congo, Sierra Leone et Guine-Bissau +Autres pays o l'on trouve des enfants soldats Algrie, Azerbadjan, Bangladesh, Cambodge, rythre, thiopie, Iles Salomon, Inde (Andhra Pradesh, Cachemire), Iran, Irak, Isral, Liban, Liberia, Mexique, Ouzbkistan, Palestine, Pakistan, Papouasie Nouvelle Guine, Paraguay, Prou, Rwanda, Tadjikistan, Tchad, Timor oriental, Turquie. 166 TABLE DES MATIERES SOMMAIRE..3 TABLE DES ABREVIATIONS 4 INTRODUCTION...6 1re PARTIE : LEVOLUTION DE LA PROTECTION DE LENFANT.12 Chapitre 1 : La gense de la reconnaissance des droits de lenfant... 13 Section 1 : Une prise de conscience tardive13 I- Lvolution de la conception de lenfant..14 A- La place de lenfant dans la socit.14 1- Lenfant soumis la puissance paternelle.14 2- Le rle de la famille par rapport l'enfant15 B- La conception philosophique de lenfant.17 1- Labsence de droits de lenfant..17 2- La conception moderne de lenfance.18 II- La condition sociale de lenfant au XIX me sicle...21 A- Lexploitation de lenfant21 1- Un phnomne considr comme normal par la communaut internationale...21 2- La prise de conscience de la situation de lenfant.23 B- Le droit social lenfance24 1- Les premires limitations du travail infantile24 2- Le dveloppement de programmes daide.25 Section 2 : La prise en compte de lintrt effectif de lenfant dans la communaut internationale...27 I- Laffirmation du besoin de protger lenfant...28 167 A- De la protection gnrale vers la protection spciale de lenfant28 1- La protection gnrale de lenfant travers les droits de lhomme..28 2- Vers la protection spciale des droits de lenfant..30 B- Lintrt de lenfant dans la communaut internationale.32 1- La cration dorganisations non gouvernementales..32 2- La ncessit de codifier les droits de lenfant...34 II- Laboutissement de lvolution...36 A- La Convention sur les droits de lenfant de 198936 1- Le vritable statut juridique accord lenfant.36 2- Le contrle du Comit des droits de lenfant des Nations Unies..38 B- Lapplication de la Convention dans les lgislations internes.39 1- Le statut de la Convention dans les lgislations nationales...39 2- Le rle des Nations Unies dans les annes 1990...41 Chapitre 2 : Lintrt suprieur de lenfant42 Section 1 : La reconnaissance de lenfant comme un sujet de droit part entire.43 I- Lenfant capable de discernement44 A- Les liberts reconnues lenfant..44 1- La libert dexpression..44 2- La libert de pense, de conscience et de religion.46 B- Le droit une identit..47 1- Le droit au nom et une nationalit..47 2- La protection de lidentit de lenfant...48 II- Lenfant un adulte en devenir.50 A- Limportance de lquilibre familial50 1- Le rle de la famille dans la vie de lenfant..51 2- Les droits de lenfant dans la famille52 B- Lobligation pour lEtat de maintenir cet quilibre..54 1- La protection du maintien de la vie familiale54 2- La protection juridique de lenfant en cas de dfaillance familiale... 55 Section 2 : Lintrt du bien-tre de lenfant..57 I- La promotion de la sant et de la qualit de vie de lenfant.58 168 A- La promotion de la sant de lenfant58 1- Un arsenal juridique important..58 2- Laccs quitable aux services de sant60 B- La survie et le dveloppement de lenfant...62 1- Les mesures positives pour la survie et le dveloppement de lenfant..62 2- Lobligation pour les Etats dviter toute privation de la vie65 II- La prohibition des mauvais traitements..67 A- La violence subie par lenfant au sein de la famille et dans le milieu scolaire67 1- La maltraitance...68 2- Les limites...69 B- La ngligence grave.71 1- Labandon de lenfant.71 2- La prvention de la violence...72 2me PARTIE : LES DOMAINES DE PROTECTION DE LENFANT EN DROIT INTERNATIONAL PENAL 75 Chapitre 1 : La protection de lenfant selon les textes75 Section 1 : La protection internationale des enfants en temps de paix...77 I- La lutte contre lexploitation conomique de lenfant.77 A- Linterdiction du travail forc..78 1- Un problme dordre thique..78 2- Les diverses formes dexploitation de lenfant...80 B- Ltablissement de normes internationales contre le travail des enfants.82 1- La rglementation de lge minimum dadmission lemploi...82 2- Llimination prioritaire des pires formes de travail des enfants...85 II- La lutte contre lexploitation sexuelle de lenfant..87 A- La pornographie enfantine...88 1- La rpression de lexploitation de lenfant des fins pornographiques.88 2- Linternationalisation de la pornographie enfantine..90 B- Lexploitation sexuelle de lenfant des fins de prostitution..91 1- La prostitution de lenfant..92 169 2- Le tourisme sexuel..94 Section 2 : La protection internationale de lenfant en temps de guerre.98 I- Lexploitation de l enfant dans les conflits arms...99 A- Lenrlement des enfants dans les conflits arms99 1- Lendoctrinement idologique et le recrutement volontaire.100 2- Le recrutement forc ou obligatoire..102 B- La nature des activits de lenfant-soldat...104 1- Les diffrentes formes de participation104 2- Limpact sur lintgrit physique et morale de lenfant...105 II- Le droit international pnal et lenfant-soldat..107 A- La rglementation du recrutement et de lutilisation de lenfant en tant que soldats108 1- Lge minimum de recrutement..108 2- La volont de rehausser lge minimum de recrutement.111 B- Le statut de lenfant-soldat113 1- La protection de lenfant prisonnier de guerre.113 2- La responsabilit de lenfant-soldat.115 Chapitre 2 : Les limites de la mise en uvre de la protection de lenfant en droit international pnal118 Section 1 : Des instruments de protection sans vritable force juridique.118 I- Des progrs insuffisants face lampleur du problme.119 A- Ladoption du Protocole facultatif concernant limplication de lenfant dans les conflits arms..119 1- Lapport du Protocole facultatif119 2- Les lacunes du Protocole facultatif...120 B- La coalition pour mettre fin lutilisation denfants soldats.122 1- Laction des ONG122 2- Lintensification de laction des Nations Unies124 II- La relative impuissance de la Communaut internationale..126 A- La situation actuelle des enfants dans le monde127 1- Laugmentation du nombre de recrutement et de participation des enfants aux hostilits127 170 2- La persistance de lexploitation de lenfant..129 B- Labsence ou linsuffisance des mcanismes dapplication..130 1- La protection incomplte de lenfant131 2- Le manque de volont politique...132 Section 2 : Les mesures envisages pour amliorer la lutte contre les atteintes aux droits de lenfant.134 I- Les axes de rflexion actuellement proposs.134 A- Mettre fin lorigine des atteintes lintgrit de lenfant...135 1- La pauvret des enfants135 2- Lintgration dune politique daide.136 B- Favoriser lducation pour liminer lexploitation de lenfant..138 1- Limportance de lducation dans llimination de lexploitation de lenfant 138 2- Les obligations incombant aux Etats parties140 II- Une participation plus soutenue des Etats142 A- Le renforcement de la coopration des Etats dans la protection de lenfant.142 1- Limportance de la coopration internationale.142 2- La transposition des engagements des Etats dans les lois et politiques nationales..144 B- Lappel de la Communaut internationale passer laction...145 1- La proposition de nouvelles sanctions..145 2- Le boycott des produits issus du travail de lenfant ?..147 CONCLUSION150 BIBLIOGRAPHIE153 ANNEXES166 TABLE DES MATIRES171 171