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WILLIAM THAYER ARTEAGA Abogado. Prof. de Derecho del Trabajo U. de Chile. HECTOR HUMERES NOGUER Abogado. Prof.
de Seguridad Social U. de Chile, U. del Desarrollo y U. Gabriela Mistral JOSE LUIS UGARTE CATALDO Abogado. Prof. U. Alberto Hurtado. Director Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
DIRECCION Y REPRESENTACION LEGAL PATRICIA ROWE HOENEISEN Gerente General y Representante Legal desde Noviembre de 1991 de Centro de Extensin Jurdica, empresa editora de Revista Laboral Chilena.
EN ESTA EDICIN SE PUBLICAN LOS SIGUIENTES ARTCULOS
COMITE EDITORIAL YULY LUCIO AHUAD Abogada. U. de Chile. Candidata a Magister en Derecho, mencin Derecho Econmico. U. de Chile. Profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Jefe de Relaciones Laborales. U. Santo Toms.
Jorge Echenique Larran. Polticas de mercado de trabajo y pobreza rural en Amrica Latina - caso de Chile. III Parte. Carlos Fuentes Puelma. CARLOS FUENTES MANRQUEZ. Nociones fundamentales sobre negociacin colectiva y huelga. Negociacin colectiva y huelga en el Cdigo del Trabajo. Jos Francisco Castro Castro. La garanta o derecho de indemnidad laboral en el Sistema Jurdico chileno. William Thayer Arteaga. Libertad sindical ante los derechos humanos, el derecho internacional, el derecho chileno y el pensamiento de san Alberto Hurtado. Patricio Novoa Pezo. Cuestiones generales y previas a una negociacin colectiva no reglada. I Parte.
ASESOR ECONOMICO ESTADISTICAS Y DATOS JORGE BEY BRAVO Ingeniero Comercial. U. de Chile Gerente General de Revista Jurdica del Trabajo 1976-1981. Asesor formacin y desarrollo de Centro de Extensin Jurdica
Publicacin del CENTRO DE EXTENSION JURIDICA LTDA. Agustinas 1442 Of. 608-B Fax 6724795 Tel: 6953615-6873369 Santiago. Correo Electrnico: info@revistalaboral.cl www.revistalaboral.cl ISSN 0717-4381 Impresin: Trama Impresores S.A. Avda. Coln 7845. Hualpn, Concepcin. Suscripcin Anual $ $ 201.260 + IVA.
COLABORADORES MARIA ESTER FERES NAZARALA Abogada. Ex - Directora del Trabajo. Profesora de Derecho Laboral y Directora del Centro de Relaciones Laborales. Facultad de Ciencias Econmicas y Administrativas U. Central. GABRIELA LANATA FUENZALIDA Abogada. Profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Universidad de Concepcin. SERGIO GAMONAL CONTRERAS Abogado. Prof. de Derecho del Trabajo. Universidad Adolfo Ibez. EDUARDO CAAMAO ROJO Abogado. Doctor en Derecho. Profesor de Derecho del Trabajo Pontificia Universidad Catlica de Valparaso. URBANO MARIN VALLEJO Ex - Presidente de la Excma. Corte Suprema.
Revista Laboral Chilena, Abril 2013
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Decreto N 29. Establece el presupuesto para la aplicacin del Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales para el ao 2013. Decreto N 3. Modifica decreto N 28, de 2011, que establece componentes, lneas de accin, procedimientos, modalidades y mecanismos de control del Programa de Formacin en el Puesto de Trabajo. Ley N 20.665. Otorga un Bono Solidario a las familias de menores ingresos y de clase media vulnerables.
Dictamen Ord. N 7.587. Sobre procedencia de los descuentos por concepto de licencias, feriados y das administrativos efectuados en el pago de sobretiempo al personal Asistente de la Educacin. Dictamen Ord. N 16.243. No procede que funcionaria del Hospital Carlos Van Buren acumule su feriado correspondiente al ao 2011 por encontrarse imposibilitada de gozar de l, a causa de la dictacin de la ley N 20.545. Dictamen Ord. N 13.676. Sobre forma de hacer efectivo el permiso especial contemplado en el inciso segundo del artculo 66 del Cdigo del Trabajo. De la Direccin del Trabajo Dictamen Ord. N 1056/010. Procede incluir, entre los trabajadores no sindicalizados de la empresa BancoEstado Corredores de Seguros S.A., a aquellos que ocupan cargos de mayor jerarqua dentro de su organizacin, para efectos de elegir a los representantes de los trabajadores en el respectivo comit bipartito de capacitacin, conforme a lo establecido en el artculo 17 de la ley N 19.518, sobre Nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo.
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URISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
De la Superintendencia de Seguridad Social Dictamen Ord. N 012143. Nieto mayor de 18 aos de edad, puede ser causante de asignacin familiar, siempre que siga cursos regulares, reconocidos por el Ministerio de Educacin. Dictamen Ord. N 014349. La tardanza en administrar tratamientos mdicos, no puede considerarse das perdidos en perjuicio del empleador. Dictamen Ord. N 014649. El trayecto entre el trabajo y la habitacin del interesado, debe ser racional y lgico, esto es, satisfacer las necesidades reales de desplazamiento y no al mero capricho, de forma tal, que no se rompa el nexo que se supone debe existir entre el accidente de trayecto y el trabajo. Dictamen Ord. N 014654. Personal de Gendarmera se encuentra expresamente excludo de la Ley N 16.744, por lo que deber someterse a su propia normativa. De la Contralora General de la Repblica Dictamen Ord. N 12.439. Funcionaria con contrato de reemplazo tiene derecho a fuero maternal.
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Dictamen Ord. N1102/012. Complementa Dictamen N5408/250, de 16.12.2003, en los siguientes trminos: 1) El ejercicio de la facultad de convocatoria del sostenedor respecto de los docentes de un establecimiento educacional particular subvencionado conforme al D.F.L. N2, de 1998 del Ministerio de Educacin, determina la reanudacin del proceso de negociacin colectiva suspendido por el inicio del perodo de interrupcin de las actividades escolares, siempre que en el referido proceso participen slo profesionales de la educacin y se cumplan los dems requisitos copulativos previstos en el cuerpo del presente oficio. 2) Salvo la situacin excepcional antes prevista en el caso de la convocatoria del empleador, el proceso de negociacin colectiva suspendido durante el perodo de interrupcin de las actividades escolares, debe reanudarse al inicio del ao escolar.
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Dictamen Ord. N 1057/011. 1) A los profesionales de la educacin que prestan servicios en establecimientos de educacin particular subvencionada regidos por el D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, les asiste el derecho a percibir el complemento de zona previsto en el artculo 5 transitorio, inciso 6, del D.F.L. N1, de 1997, del Ministerio de Educacin, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N19.070, que aprob el Estatuto Docente. 2) Niega lugar a la reconsideracin de la Orden de Servicio N28, de 04.11.1991, y de la doctrina contenida, entre otros, en los dictmenes Ns 1401/048, de 06.03.1992, 2151/069, de 10.04.1992, 4197/190, de 19.07.1994. 3) Se niega lugar a la solicitud de eliminacin del Tipificador de Hechos Infraccionales y Pauta para aplicar Multas Administrativas, del Departamento de Inspeccin de este Servicio, de la infraccin del artculo 5 transitorio, inciso 6, del Estatuto Docente, por el no pago del complemento de zona, sin perjuicio de lo expuesto en el cuerpo del presente oficio. Dictamen Ord. N 0617/006. 1) El contrato de trabajo de la docente doa Teresa Concha Contenla, se entender prorrogado por los meses de enero y febrero de 2013, en la medida que la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501, le hubiere sido pagada por la Corporacin de Educacin de Talagante en el transcurso del mes de diciembre de 2012 cumplindose, adems, con el requisito de antigedad exigido en el artculo 41 bis de la Ley N 19.070. 2) Para los efectos del clculo del monto a pagar a doa Teresa Concha Contenla, por la bonificacin en referencia, no se debe considerar la fraccin inferior a seis meses de servicios prestados a la Corporacin Municipal. 3) No existe norma legal que d derecho a la docente de que se trata a percibir, una vez terminado su contrato de trabajo, cinco meses de pago adicional a la bonificacin por retiro de que se trata. 4) La solicitud para acceder al bono post laboral establecido en la Ley N20.305, modificada por la Ley N20.636, debe ser presentada ante la Corporacin Municipal de Talagante, quien lo remitir a la respectiva Municipalidad para que, con el mrito de los antecedentes, dicte el acto administrativo correspondiente y lo enve al Servicio de Tesoreras para su pago, careciendo este Servicio de competencia para intervenir al respecto.
J URISPRUDENCIA JUDICIAL
Acoge Recurso de Unificacin de Jurisprudencia. Acoge Recurso de Nulidad y dicta Sentencia de Reemplazo. Sancin del artculo 162 inciso 7 Cdigo del Trabajo. Se unifica la jurisprudencia en el sentido que la sancin prevista en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, no es posible aplicarla en el caso que el trmino de la relacin laboral se produzca por iniciativa del trabajador ni cuando ha sido la sentencia la que ha determinado que la remuneracin de ste era superior a la que perciba y respecto de esta diferencia no se han retenido ni enterado cotizaciones previsionales por parte del empleador. Por lo anterior slo cabe concluir que no proceda la sancin en estudio y que el juez de la instancia, al declarar su procedencia infringi los incisos quinto, sexto y sptimo del artculo 162 del Texto Laboral, por lo que habr de acogerse el recurso de nulidad en este aspecto y se dicta sentencia de reemplazo. Recurso de Unificacin. Corte Suprema. Acoge Unificacin sobre Incompatibilidad de acciones. Autodespido. Vulneracin de Derechos. La demanda de tutela deber ser rechazada por improcedente, puesto que la accin prevista en el inciso primero del artculo 489 del Cdigo del Trabajo, se contempla exclusivamente para el caso de un despido atentatorio de derechos fundamentales, cuando es el empleador quien ha decidido desvincular a su dependiente. As, existira incompatibilidad de accin de autodespido del artculo 171 Cdigo del Trabajo con la accin de tutela de derechos del artculo 489 del cdigo del ramo, al regular una situacin especial y particular de vulneracin de derechos, que opera con ocasin del despido que lleva a cabo el empleador y que considera una indemnizacin sancionatoria, por lo que, tal texto debe ser objeto de interpretacin restrictiva, esto es, ajustado a la especificidad de la norma, descartando su aplicacin a situaciones no previstas en ella, como ocurrira con la consideracin del autodespido que se funda en vulneracin de derechos fundamentales.
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E STUDIOS
Polticas de mercado de trabajo y pobreza rural en Amrica Latina - caso de Chile. Parte III. Jorge Echenique Larran.
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EMAS DE INTERES
Cuestiones generales y previas a una negociacin colectiva no reglada. I Parte. Patricio Novoa Pezo. OCDE: la regulacin del sector minero contribuye al crecimiento en Chile
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NALISIS
Nociones fundamentales sobre negociacin colectiva y huelga. Negociacin colectiva y huelga en el Cdigo del Trabajo. Carlos Fuentes Puelma. Carlos Fuentes Manrquez.
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ONSULTAS
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Seleccin de Consultas de Inters.
PUNTES
D ATOS
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La garanta o derecho de indemnidad laboral en el Sistema Jurdico chileno. Jos Francisco Castro Castro.
C OMENTARIOS LEGALES
Libertad sindical ante los derechos humanos, el derecho internacional, el derecho chileno y el pensamiento de San Alberto Hurtado. PUC-Diplomado.Clase inaugural 12 y 14 de marzo 2013. William Thayer Arteaga.
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nota: Las opiniones vertidas en los artculos publicados en esta edicin no representan, necesariamente, a la Revista y son de la exclusiva responsabilidad de sus autores.
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Decreto N 29
Establece el presupuesto para la aplicacin del Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales para el ao 2013. Diario Oficial N 40.512 18 de Marzo 2013
Nm. 29.- Santiago, 26 de diciembre de 2012.- Vistos: Lo dispuesto en la ley N 16.744, sobre Seguro Social Contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, especialmente en sus artculos 14, 19, 20, 21, 23, 72 y 1 transitorio; en el artculo 30 de la ley N 16.395; en las leyes Ns 18.689, 19.937 y en los artculos 54 y 63 de la ley N20.255; en los DFL Ns 29, 30 y 31, de 2000, todos del Ministerio de Salud, y en el DS N 19, de 2001, del Ministerio Secretara General de la Presidencia, y Teniendo presente: Las disposiciones del Reglamento General de la ley N 16.744, aprobado por DS N 101, de 1968, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, particularmente las consignadas en los artculos 25, 36, 37, 38, 39, 41 y 43 y el artculo 5 del DS N313, de 1972, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Decreto: 1.Traspaso de aportes de las empresas con administracin delegada al Instituto de Seguridad Laboral para pago de pensiones, de conformidad al artculo 72 de
la ley N 16.744 y artculo 25 del DS 101 de 1968. Las empresas con administracin delegada del seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, debern aportar durante el ao 2013, al Instituto de Seguridad Laboral, en la misma forma y oportunidad que las imposiciones previsionales, el equivalente al 50% de las cotizaciones que les hubiere correspondido enterar por concepto de cotizaciones bsica y adicional. Adems, debern enterar, conjuntamente con el aporte antes sealado, la cotizacin extraordinaria del 0,05% de las remuneraciones imponibles, conforme lo establece el inciso segundo del artculo 6 transitorio de la ley N 19.578. 2. Traspaso de aportes del Instituto de Seguridad Laboral al Fondo de Pensiones Asistenciales, segn lo establecido en inciso sexto del artculo 1 transitorio de la ley N 16.744. Durante el ao 2013, el Instituto de Seguridad Laboral aportar al Fondo de Pensiones Asistenciales, con cargo a sus ingresos por cotizaciones de la ley N 16.744, $28.839.000.- mensuales. 3.Traspaso de aportes del Instituto de Seguridad Laboral y las empresas con administracin delegada a la Subsecretara de Salud Pblica para ser distribuidos en los Servicios de Salud para el financiamiento del Seguro Escolar, en concordancia al artculo 3 de la ley N 16.744 y artculo 5 del DS N 313 de 1972.
Fjase en un 2% de los ingresos totales del Instituto de Seguridad Laboral, sin considerar el aporte de las empresas con administracin delegada ni la cotizacin extraordinaria del artculo 6 transitorio de la ley N 19.578, el aporte que dicho Instituto deber efectuar durante el ao 2013 para el financiamiento del seguro escolar. El aporte referido se determinar sobre la base de los ingresos de la ley N 16.744 recaudados por el Instituto de Seguridad Laboral en el mes anterior al mes anteprecedente al que se realiza el aporte, debiendo efectuarse el ajuste de ste en el mes subsiguiente, conforme a los ingresos efectivamente recaudados. Fjase, asimismo, en un 2% de las cotizaciones que les habra correspondido enterar, en conformidad con las letras a) y b) del artculo 15 de la ley N 16.744, el aporte que las empresas con administracin delegada debern efectuar para el financiamiento del seguro escolar, el que deber ser enterado conjuntamente con la cotizacin a que se refiere el nmero 1 de este decreto. De los recursos sealados en los incisos anteriores, el Instituto de Seguridad Laboral transferir un 98,3% a la Subsecretara de Salud Pblica para que sta los distribuya entre los Servicios de Salud y los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental (Hospital Padre Alberto Hurtado, Centro de Referencia de Salud de Pealoln Cordillera Oriente y Centro de Referencia de Salud de Maip), para el financiamiento de las prestaciones mdicas del seguro escolar, y retendr un 1,7%
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para financiar las prestaciones econmicas del seguro escolar. 4. Traspaso de aportes del Instituto de Seguridad Laboral a la Subsecretara de Salud Pblica para ser distribuidos en los Servicios de Salud para el financiamiento de las prestaciones a trabajadores calificados como obreros, de conformidad a los artculos 8, 9 y 21 inciso primero de la ley N 16.744. Fjase en $525.216.000.- mensuales el aporte que el Instituto de Seguridad Laboral deber efectuar durante el ao 2013 para el financiamiento de las prestaciones a trabajadores calificados como obreros, en conformidad al artculo 9 de la ley N 16.744, el que deber traspasarse a la Subsecretara de Salud Pblica. De la cantidad anterior, la citada Subsecretara deber destinar $20.000.000.mensuales, al financiamiento de la Comisin Mdica de Reclamos, en virtud de lo dispuesto en el artculo 89 del DS N 101, de 1969, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. El remanente deber destinarse al pago de subsidios por incapacidad laboral, al financiamiento de la atencin mdica y otras prestaciones que otorguen a dichos trabajadores los Servicios de Salud y los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental, al financiamiento de los gastos de administracin y a la formacin de la reserva de eventualidades a que se refieren los nmeros 6 y 7 de este decreto, respectivamente. Adems, en los meses de abril, junio, agosto y octubre de 2013 debern destinarse $2.500.000.mensuales para asegurar evaluaciones audiomtricas de calidad a los trabajadores calificados como
obreros, por parte de los Centros Audiomtricos de los Servicios de Salud que participen en el Programa de Evaluacin Externa de la Calidad de los Centros Audiomtricos, que administra el Instituto de Salud Pblica. La Superintendencia de Seguridad Social, previo informe del Instituto de Salud Pblica, determinar el monto y la oportunidad en que debern efectuarse los traspasos de recursos desde la Subsecretara de Salud Pblica a los Servicios de Salud que ella determine. 5. Traspaso de aportes del Instituto de Seguridad Laboral a la Subsecretara de Salud Pblica para ser distribuidos en las Secretaras Regionales Ministeriales de Salud para el financiamiento de las labores de inspeccin, prevencin de riesgos profesionales y en los Servicios de Salud para la rehabilitacin y reeducacin de invlidos, segn lo establecido en artculo 21 inciso segundo de la ley N 16.744. Fjase, en conformidad a lo dispuesto por el inciso segundo del artculo 21 de la ley N 16.744, en $222.430.000.- mensuales el aporte que el Instituto de Seguridad Laboral deber efectuar durante el ao 2013 a las Secretaras Regionales Ministeriales de Salud, a travs de la Subsecretara de Salud Pblica, para el financiamiento de las labores de inspeccin y prevencin de riesgos profesionales que stas deben realizar. Adems, el Instituto de Seguridad Laboral deber traspasar a los Servicios de Salud y a los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental, a travs de la
Subsecretara de Salud Pblica, $10.645.000.- mensuales para el financiamiento de la rehabilitacin y reeducacin de invlidos que a stos les corresponde realizar. 6. Gastos de Administracin, en concordancia a lo establecido en artculo 14 de la ley N16.744 y artculo 36 del DS N 101 de 1968. Las Mutualidades de Empleadores podrn destinar a gastos de administracin, durante el ao 2013, hasta un 9% de sus ingresos totales, excluidos los provenientes de la venta de servicios a terceros y de las inversiones en empresas relacionadas, no pudiendo tales gastos exceder las siguientes cantidades: M$
Asociacin Chilena de Seguridad 22.696.000 Mutual de Seguridad de la Cmara Chilena de la Construccin 18.151.000 Instituto de Seguridad del Trabajo 5.413.000 El Instituto de Seguridad Laboral podr destinar a gastos de administracin del Seguro de la ley N 16.744 un mximo de 8% de los ingresos del Seguro Contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, considerando para tal efecto slo el remanente a su favor luego de dar cumplimiento a lo establecido en los nmeros 3, 4 y 5 anteriores. Los Servicios de Salud, los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental y las Secretaras Regionales Ministeriales de Sa-
lud podrn destinar a gastos de administracin del seguro de la ley N16.744, un mximo de 3% de los aportes que perciban por concepto de dicho seguro del Instituto de Seguridad Laboral, a travs de la Subsecretara de Salud Pblica. Los Servicios de Salud, los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental y las Secretaras Regionales Ministeriales de Salud debern contabilizar por separado los gastos de administracin de la forma que disponga la Superintendencia de Seguridad Social y remitir mensualmente a ella la informacin que dicha entidad les requiera. 7. Reserva de Eventualidades, de acuerdo a lo sealado en artculo 19 de la ley N 16.744 y artculo 38 del DS N 101 de 1968. Fjase en un 2% de sus ingresos totales del ao 2012, excluida la cotizacin extraordinaria del 0,05%, establecida por el artculo 6 transitorio de la ley N 19.578, la reserva de eventualidades que debern mantener durante el ao 2013 todos los organismos administradores. Para tal efecto, el 1 de marzo de 2013 debern ajustar el monto de dicha reserva, conforme a las cifras de los respectivos Estados Financieros al 31 de diciembre de 2012. Para los efectos anteriores, el Instituto de Seguridad Laboral deber considerar nicamente los ingresos del Seguro Contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales que queden a su favor luego de dar cumplimiento a lo establecido en los nmeros 3, 4 y 5 anteriores.
Por su parte, los Servicios de Salud, los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental y las Secretaras Regionales Ministeriales de Salud considerarn como ingresos, para este efecto, los aportes que deba entregarles el Instituto de Seguridad Laboral a travs de la Subsecretara de Salud Pblica. Durante los meses de enero y febrero de 2013 los organismos administradores debern mantener la misma reserva que deban tener constituida durante el ao 2012. Esta reserva podr ser utilizada por los organismos administradores durante el ejercicio correspondiente al ao 2013 para el otorgamiento de los beneficios que establece la ley N 16.744, conforme a las instrucciones de la Superintendencia de Seguridad Social. En ningn caso podrn emplearse en solventar gastos de administracin. 8. Gastos en prevencin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. El Instituto de Seguridad Laboral y las Mutualidades de Empleadores debern destinar para la prevencin de riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales de los trabajadores de sus empresas, adheridas o afiliadas, a lo menos, las siguientes cantidades: M$ Instituto de Seguridad Laboral 6.263.843 Asociacin Chilena de Seguridad 38.602.000 Mutual de Seguridad
de la Cmara Chilena de la Construccin 31.519.000 Instituto de Seguridad del Trabajo 8.833.000 De los montos anteriores el Instituto de Seguridad Laboral y las Mutualidades debern destinar durante el ao 2013, a lo menos, las sumas que se indican a continuacin para financiar proyectos de investigacin e innovacin tecnolgica en prevencin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales: M$ Instituto de Seguridad Laboral 26.000 Asociacin Chilena de Seguridad 100.000 Mutual de Seguridad de la Cmara Chilena de la Construccin 70.000 Instituto de Seguridad del Trabajo 25.000 Los proyectos que se financien con cargo a las sumas indicadas precedentemente, debern ceirse a las instrucciones que imparta la Superintendencia de Seguridad Social. Asimismo, el Instituto de Seguridad Laboral y las Mutualidades debern, en un plazo no superior a 30 das de publicado este decreto en el Diario Oficial, haber confeccionado y mantener en sus oficinas, a disposicin de dicha Superintendencia, un Plan de Prevencin de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales para el ao 2013. Sin perjuicio de lo anterior, dichos organismos debern disear y
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confeccionar durante el ao 2013 un Plan de Prevencin para el ao 2014, de acuerdo a las instrucciones que al efecto imparta la Superintendencia de Seguridad Social. 9. Distribucin de excedentes del seguro de la ley N 16.744, en conformidad al inciso tercero del artculo 21 de la ley N16.744 y artculo 42 del DS N 101 de 1968. Determnase en 0% el excedente presupuestario del ejercicio correspondiente al ao 2013, del Seguro de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, administrado por el Instituto de Seguridad Laboral. 10. Forma y oportunidad de los traspasos de aportes del Instituto de Seguridad Laboral a la Subsecretara de Salud Pblica. Los aportes a que se refieren los nmeros 3, 4 y 5 de este decreto, debern ser traspasados por el Instituto de Seguridad Laboral a la Subsecretara de Salud Pblica, dentro de los diez primeros das de cada mes. Dentro del plazo de 30 das de publicado este decreto en el Diario Oficial, la Subsecretara de Salud Pblica deber distribuir presupuestariamente los aportes establecidos en los nmeros recin indicados, entre los Servicios de Salud, los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental y las Secretaras Regionales Ministeriales y comunicar tal distribucin a stos y a la Superintendencia de Seguridad Social.
Conforme lo dispone el artculo 23 de la ley N 16.744, en concordancia con los artculos 13 y 16 del DFL N 1, de 2005, del Ministerio de Salud, y artculo 6 de la ley N 19.650, los Servicios de Salud, los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental y las Secretaras Regionales Ministeriales de Salud debern contabilizar por separado los aportes que perciban en virtud de lo dispuesto en la citada ley y en este decreto, de la forma que disponga la Superintendencia de Seguridad Social. Adems, la Subsecretara de Salud Pblica, los Servicios de Salud y los Establecimientos de Salud de Carcter Experimental debern remitir mensualmente a la Superintendencia de Seguridad Social la informacin estadstica y financiera que dicha Entidad les requiera. De no cumplir con lo anterior, la Superintendencia indicada instruir al Instituto de Seguridad Laboral para que no entregue los aportes correspondientes al mes siguiente a la Subsecretara de Salud Pblica, hasta que se d cumplimiento con la citada obligacin. Tmese razn, comunquese y publquese.- Por orden del Presidente de la Repblica, Evelyn Matthei Fornet, Ministra del Trabajo y Previsin Social.- Jaime Maalich Muxi, Ministro de Salud. Lo que transcribo a usted para su conocimiento.- Augusto Iglesias Palau, Subsecretario de Previsin Social.
Decreto N 3
Modifica decreto N 28, de 2011, que establece componentes, lneas de accin, procedimientos, modalidades y mecanismos de control del Programa de Formacin en el Puesto de Trabajo. Diario Oficial N 40.515 21 de Marzo 2013
Nm. 3.- Santiago, 2 de enero de 2013.- Vistos: Lo dispuesto en el artculo 32 N6 de la Constitucin Poltica de la Repblica; decreto con fuerza de ley N1, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, que establece la Reestructuracin y Funciones de la Subsecretara del Trabajo; las glosas 8, 13 y 16 asociadas a la partida 15-05-01-24-01-090 de la Ley N20.641, de Presupuestos del Sector Pblico para el ao 2013 y la resolucin N1.600, de 2008, de la Contralora General de la Repblica. Considerando: 1.- El decreto supremo N28 de 12 de abril de 2011, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, tomado razn por la Contralora General de la Repblica el 10 de junio de 2011, que establece componentes, lneas de accin, procedimientos, modalidades y mecanismos de control del Programa de Formacin en el Puesto de Trabajo. 2.- Que se hace necesario modificar la poblacin objetivo del programa y sus requisitos de acceso
al mismo, para salvaguardar de esta manera el acceso a empleo de aquellas personas ms vulnerables de la poblacin, facilitndoles el acceso a un puesto de trabajo de calidad. Decreto: Modifquese el decreto supremo N28, de 12 de abril de 2011, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, en el siguiente sentido: 1) Modifquese el artculo segundo: Requisitos de los(as) beneficiarios(as): La asignacin de los recursos del Programa se orientar a fomentar la contratacin de las siguientes personas: a) Hombres y mujeres, cesantes crnicos o desempleados que buscan trabajo por primera vez, de entre 25 y 65 aos de edad y que pertenezcan al 60% de la poblacin ms vulnerable de acuerdo al instrumento de medicin Ficha de Proteccin Social (FPS) u otro que lo reemplace. Se entender por cesantes crnicos a aquellas personas que cumplan copulativamente los siguientes requisitos: 1. Que acrediten su situacin de desempleados, por un mnimo de 12 (doce) meses de cesanta continuos, mediante la certificacin de los ltimos 12 (doce) meses de cotizaciones previsionales, por la entidad previsional que corresponda, o por la Administradora de Fondos de Cesanta (AFC), y 2. Que se encuentren inscritos en alguna Oficina Munici-
pal de Informacin Laboral (OMIL) o en la Bolsa Nacional de Empleo que establece la ley N19.728. Se entender que buscan trabajo por primera vez, aquellas personas que no se encuentran afiliadas a ninguna Administradora de Fondos de Pensiones o rgimen antiguo, o que estando afiliadas, no registran cotizaciones. b) Hombres y mujeres, de entre 25 y 65 aos de edad, que se encuentren desempleados a consecuencia de: 1. La quiebra judicialmente declarada de la empresa en que el trabajador se encontraba contratado. Lo anterior, siempre que dicho trabajador hubiere estado vinculado por un contrato regido por el Cdigo del Trabajo. La situacin de encontrarse declarada la quiebra, deber ser certificada por la Superintendencia de Quiebras. 2. Terminaciones masivas de contratos de trabajadores regidos por el Cdigo del Trabajo en una empresa. Se entender que el despido ha sido masivo, si ha significado una disminucin igual o superior al 10% de los trabajadores de la empresa. Para dicho clculo, se comparar el nmero de trabajadores contratados en el mes en que se produjo el despido, con el nmero de trabajadores contratados en el mismo mes, pero del ao anterior.
2) Modifquese el artculo tercero: Lnea de Accin y Componentes, se reemplaza texto por el siguiente: Con cargo a los recursos del Programa se podr otorgar a los respectivos empleadores que contraten a los beneficiarios indicados en el artculo precedente, una bonificacin mensual de un 40%, de un ingreso mnimo mensual por trabajador, durante los primeros 6 meses de vigencia del contrato de trabajo, y de un 20% de un ingreso mnimo mensual por trabajador, durante los siguientes 6 meses, tendientes a compensar los costos de formacin en la empresa. Si el contrato terminare anticipadamente, las bonificaciones slo se devengarn por el perodo en que se mantenga vigente el contrato de trabajo. Se bonificar a la empresa por un perodo hasta de 12 (doce) meses. Los contratos de trabajo debern tener una duracin mnima de 6 (seis) meses, los que podrn ser prorrogados por 6 (seis) meses ms, recibiendo la bonificacin a la que se refiere el inciso anterior, por el tiempo que reste para completar los 12 (doce) meses de bonificacin que establece el Programa. Los trabajadores(as)contratados(as) con cargo a esta lnea debern ser capacitados dentro del primer perodo de 6 (seis) meses de vigencia del contrato de trabajo. La capacitacin deber ser efectuada a travs de los Organismos Tcnicos de Capacitacin, inscritos en el Registro Nacional, establecido en el artculo 19 de la ley N 19.518, o mediante capacitacin interna efectuada por
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la misma empresa a travs de personal calificado. Dicha capacitacin ser bonificada a la empresa por un monto de hasta 10 (diez) unidades tributarias mensuales y en las condiciones que mediante instrucciones generales fije el SENCE. El Director Nacional del SENCE establecer, mediante resolucin fundada, el valor y los mnimos de horas cronolgicas de la capacitacin, con el objeto que dicha actividad se ejecute bajo costos reales y apropiados. 3) Modifquese el artculo quinto: Procedimientos, se reemplaza prrafo primero por el siguiente: Las empresas podrn postular a este Programa ante el SENCE, a travs de sus Direcciones Regionales u otra oficina estatal o municipal que al efecto se determine, a uno o ms trabajadores, de acuerdo al cumplimiento de los requisitos de seleccin contemplados en el artculo segundo del presente decreto. Antese, tmese razn y publquese.- Por orden del Presidente de la Repblica, Evelyn Matthei Fornet, Ministra del Trabajo y Previsin Social. Lo que transcribo a usted para su conocimiento.- Bruno Baranda Ferrn, Subsecretario del Trabajo.
Ley N 20.665
Otorga un Bono Solidario a las familias de menores ingresos y de clase media vulnerables. Diario Oficial N 40.522 1 de Abril 20131 de
Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente proyecto de ley, Proyecto de ley: "Artculo 1.- Concdese, por una sola vez, un bono extraordinario a quienes al 31 de diciembre de 2012 sean beneficiarios del subsidio familiar establecido en la ley N 18.020; o beneficiarios de la asignacin familiar o de la asignacin maternal del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, siempre que perciban las referidas asignaciones por tener ingresos iguales o inferiores al lmite mximo establecido en el artculo 1 de la ley N 18.987. Tambin tendrn derecho al bono quienes, al 31 de diciembre de 2012, sean beneficiarios de la asignacin familiar o de la asignacin maternal del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, que a dicha fecha tengan ingresos superiores al lmite mximo establecido en el artculo 1 de la ley N 18.987 y que el promedio mensual de su remuneracin bruta del ao 2012 sea igual o inferior a 60 unidades de fomento, segn el valor promedio de dicha unidad durante el ao 2012, siempre que
cuenten con Ficha de Proteccin Social al 31 de diciembre de 2012, regulada en el decreto supremo N 291, de 2007, del Ministerio de Planificacin, y tengan causantes acreditados a esa fecha. El bono ser de $40.000.- por beneficiario y se incrementar en un monto adicional de $7.500.por cada causante que, al 31 de diciembre de 2012, sea menor de 18 aos de edad o haya cumplido esa edad en dicho ao o sea invlido, cualquiera sea su edad segn lo establecido en el inciso primero del artculo 2 de la ley N 18.020 o en el artculo 3 del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. El incremento no ser aplicable a los beneficiarios del bono cuyos ingresos mensuales sean superiores al lmite mximo establecido en el artculo 1 de la ley N 18.987. Cada beneficiario y cada causante de los sealados en el inciso anterior slo dar derecho a un bono y a un incremento, respectivamente. Igualmente, tendrn derecho al bono otorgado por esta ley las familias que, al 28 de febrero de 2013, se encuentren percibiendo la transferencia monetaria base y/o la transferencia monetaria condicionada a que se refieren los prrafos Quinto y Sexto del Ttulo I de la ley N 20.595; y las familias que, a esa fecha, sin percibir las referidas transferencias, sean usuarias del Subsistema Seguridades y Oportunidades, por haber ingresado a ste de conformidad con lo dispuesto en el artculo 3, o en la forma establecida en el artculo tercero transitorio, ambos
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de la ley N 20.595; siempre que a quien le corresponda recibir el pago de las referidas transferencias, segn lo establecido en el artculo 34 del decreto supremo N 30, de 2012, del Ministerio de Desarrollo Social, no sea beneficiario del subsidio familiar establecido en la ley N18.020; o de la asignacin familiar o de la asignacin maternal del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. El bono ser de $40.000.- por familia segn grupo familiar consignado en la Ficha de Proteccin Social al 28 de febrero de 2013 y se incrementar en un monto adicional de $7.500.- por cada menor de 18 aos de edad y por cada persona con discapacidad que tenga 18 o ms aos de edad que se encuentre inscrita a la fecha antes sealada en el Registro Nacional de Discapacidad a que se refiere el Ttulo V de la ley N 20.422, que integre el grupo familiar respectivo, que no sea causante del subsidio familiar establecido en la ley N 18.020; o de la asignacin familiar o de la asignacin maternal del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. El bono de la presente ley no constituir remuneracin ni renta para ningn efecto legal y, en consecuencia, no ser imponible ni tributable, no estar afecto a descuento alguno y no ser considerado subsidio peridico para efectos de lo dispuesto en el artculo 12 de la ley N 20.595. Ser de cargo fiscal y administrado por el Ministerio de Desarrollo Social, al que le corresponder especialmente concederlo y resolver los reclamos a que haya lugar con ocasin de su implementacin, los
que podrn ser notificados a los reclamantes a travs del Instituto de Previsin Social. Ser pagado por el Instituto de Previsin Social en una sola cuota, a partir del mes en que se publique esta ley y a la persona que establece el artculo 34 del decreto supremo N 30, de 2012, del Ministerio de Desarrollo Social, en caso que perciban el bono en razn de ser beneficiarios de las transferencias a que se refieren los prrafos Quinto y Sexto del Ttulo I de la ley N 20.595; o al beneficiario del subsidio familiar, asignacin familiar o asignacin maternal en el caso de quienes tengan acceso al bono por ser beneficiarios de esas asignaciones. Al efecto, el Instituto de Previsin Social podr celebrar convenios directos con una o ms entidades pblicas o privadas que cuenten con una red de sucursales que garantice la cobertura nacional del pago. El plazo para reclamar por el no otorgamiento del bono a que se refiere este artculo, ser de un ao contado desde la publicacin de la presente ley. En tanto, el plazo para el cobro del bono a que se refiere este artculo ser de seis meses contado desde la emisin del pago. A todo aquel que percibiere indebidamente el bono extraordinario a que se refiere este artculo, ocultando datos o proporcionando antecedentes falsos, se le aplicarn las sanciones administrativas y penales que pudieren corresponderle, de acuerdo a la legislacin comn, sin perjuicio de la devolucin de lo indebidamente percibido. El infractor deber restituir las sumas indebi-
damente percibidas, reajustadas de conformidad a la variacin que experimente el ndice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que se percibi y el que antecede a su restitucin. Para efectos de la concesin del bono establecido en esta ley, corresponder a la Superintendencia de Seguridad Social proporcionar al Ministerio de Desarrollo Social, en el plazo de treinta das contado desde la publicacin de esta ley, la nmina de los beneficiarios y sus causantes, al 31 de diciembre de 2012, del subsidio familiar establecido en la ley N 18.020, de la asignacin familiar del decreto con fuerza de ley N 150, de 1982, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, y de la asignacin maternal a que se refiere el artculo 4 del citado decreto con fuerza de ley. Con todo, la referida nmina podr ser rectificada y/o complementada por la Superintendencia de Seguridad Social, cuando corresponda, con posterioridad al vencimiento del plazo a que se refiere este artculo. Artculo 2.- El gasto fiscal que represente la aplicacin de esta ley, durante el ao 2013, se imputar al presupuesto del Instituto de Previsin Social y se financiar con cargo a la Partida Presupuestaria Tesoro Pblico. Artculo 3.- El Ministerio de Desarrollo Social entregar mensualmente a la Comisin de Hacienda de la Cmara de Diputados las estadsticas agregadas de las familias y cargas que reciban bono y complemento, desagregado por comuna y regin.".
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Y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a efecto como Ley de la Repblica.
Santiago, 25 de marzo de 2013.SEBASTIN PIERA ECHENIQUE, Presidente de la Repblica.Joaqun Lavn Infante, Ministro de Desarrollo Social.- Felipe Larran Bascun, Ministro de Hacienda.-
Evelyn Matthei Fornet, Ministra del Trabajo y Previsin Social. Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.- Atentamente, Soledad Arellano Schmidt, Subsecretaria de Desarrollo Social.
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Espero tener siempre suficiente firmeza y virtud para conservar lo que considero que es el ms envidiable de todos los ttulos: el carcter de Hombre Honrado. George Washington
DE LA superintendencia de seguridad social

Nieto mayor de 18 aos de edad, puede ser causante de asignacin familiar, siempre que siga cursos regulares, reconocidos por el Ministerio de Educacin. Dictamen Ord. N 012143 1 de Marzo 2011
1.- Ud. se dirigi ante esta Superintendencia, reclamando en contra de la Caja de Compensacin de Asignacin Familiar de Los Andes, por no reconocer como cargas familiares a su hija y a su nieto. Agreg que el ao 2010, su hija tuvo a su nieto, mientras terminaba de cursar el cuarto ao medio, por lo que realiz los trmites en la sealada Caja, presentando toda la documentacin necesaria, entre ellos, un certificado que acredita que su hija se encuentra estudiando peluquera en un Instituto. 2.- Sobre el particular, respecto de la situacin de su hija, corresponde manifestar que el artculo 3 letra b) del D.F.L. N150, de 1981, citado en Fuentes, dispone que son causantes de asignacin familiar los hijos y los adoptados hasta los 18 aos, y los mayores de esa edad y hasta los 24 aos, solteros, que sigan cursos regulares en la enseanza media, normal tcnica o especializada o superior, en instituciones del Estado o reconocidas por ste, en las condiciones que determine el reglamento. De la norma transcrita se infiere, que el supuesto bsico para que los hijos mayores de 18 aos puedan ser invocados como causantes de asignacin familiar, es que sigan cursos regulares en establecimientos educacionales del Estado o reconocidos por ste, requisito que de acuerdo a lo que seala en su presentacin, no es satisfecho por su hija, toda vez que el curso que sigue no ha sido reconocido por el Ministerio de Educacin, por lo que carece a su respecto de la calidad de carga familiar. 3.- Ahora bien, en cuanto a la situacin de su nieto, cabe precisar que son causantes de asignacin familiar los nietos y bisnietos, hurfanos de padre y madre o abandonados por stos, bajo los mismos requisitos que los hijos, agregando el Reglamento del Sistema nico de Prestaciones Familiares, contenido en el D.S. N 75, de 1974, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, en su artculo 4, letra c) prrafo segundo, que: "Se entender por nietos y bisnietos abandonados aquellos cuyos padres no provean a su crianza y mantencin". Tal hecho se acredita mediante informe de una asistente social. 4.- En consecuencia, en la medida que Ud. acredite ante la mencionada Caja de Compensacin, los requisitos establecidos en las normas antes transcritas, su nieto puede ser causante de asignacin familiar y en tal calidad acceder a su sistema de salud.
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La tardanza en administrar tratamientos mdicos, no puede considerarse das perdidos en perjuicio del empleador. Dictamen Ord. N 014349 6 de Marzo 2013
1.- Mediante la carta indicada en antecedentes, la Empresa que se indica, se ha dirigido a esta Superintendencia, reclamando en contra de la Resolucin, de 25 de noviembre de 2011, de esa Asociacin, la cual, como resultado del ltimo proceso de evaluacin por siniestralidad efectiva, le fij una cotizacin adicional de 6,80% que, sumada a la cotizacin bsica y extraordinaria, arroja una cotizacin total de 7,75%, durante el perodo comprendido entre el 1 de enero de 2012 y 31 de diciembre de 2013. Funda su reclamo en que, para ello, se tuvieron en consideracin los ms de 200 das perdidos de su trabajadora, que indica.
Agrega que, esos das perdidos, no han sido provocados por enfermedad profesional ni por accidente del trabajo, ya que el hecho que dio origen a los das de trabajo perdidos, se produjo en una actividad recreativa, desarrollada por una productora externa, de asistencia voluntaria para los trabajadores. Al respecto seala que, si un trabajador se accidenta en un paseo o actividad recreativa de la empresa, no se tratara de un accidente de trabajo. Con todo, hace presente que esa empresa tom conocimiento de la mencionada Resolucin mediante un correo electrnico enviado con fecha 7 de mayo de 2012, por un funcionario de esa Asociacin a su encargada de Recursos Humanos, por lo que no se dio cumplimiento a lo establecido en el artculo 18 del Decreto Supremo N 67 de Fuentes, en orden a que las Resoluciones deben notificarse por carta certificada dirigida al domicilio de la entidad empleadora o personalmente al representante legal de sta.
contra de la calificacin efectuada por esa Asociacin respecto del mismo infortunio. Asimismo, la reclamacin interpuesta en contra de la citada resolucin, fue extempornea, ya que se formul fuera del plazo establecido en el artculo N 19, del citado D.S. N 67. Con todo, hace presente que de acuerdo a lo informado por su Gerencia Comercial, esa Asociacin notific la citada Resolucin, a la Empresa recurrente, en la direccin indicada en su oportunidad al momento de su adhesin, esto es: Mlaga...., comuna de Las Condes, informacin vigente en su sistema al 25 de noviembre de 2011, ya que no se habra notificado por la citada Empresa un cambio de domicilio, segn dispone el artculo 18 del D.S. N 67. Adjunta en su presentacin, Resolucin, Informe de Investigacin de Accidente, Estudio Estadstico de la Empresa recurrente e Informe Mdico y Ficha Clnica de la interesada. 3.- Sobre el particular, este Organismo debe expresar que, segn lo dispuesto por el artculo 18 del citado D.S. N 67, las resoluciones sobre exenciones, rebajas o recargos de la cotizacin adicional diferenciada, se deben notificar por carta certificada dirigida al domicilio de la entidad empleadora o personalmente al representante legal de la misma. Respecto de las entidades empleadoras que se encuentran adheridas a una Mutualidad de Empleadores, su domicilio ser para estos efectos, el que hubieran sealado en su solicitud de ingreso a aqulla, a menos que posteriormente hubiesen designado uno nuevo en comunicacin especialmente destinada al efecto." En la especie, fluye de los antecedentes que se han tenido a la vista, que la empresa recurrente habra cambiado su domicilio a uno distinto al informado al momento de adherirse a esa Mutualidad, (de Mlaga ............, comuna de Las Condes, se cambi a Las Hortensias.........., comuna de Providencia), sin cumplir con su obligacin de informar tal situacin en comunicacin especialmente destinada al efecto. Lo anterior impidi que le llegara la carta certificada mediante la cual se le remiti la resolucin reclamada, pero para todos los efectos legales, debe entenderse debidamente notificada.
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En mrito de lo sealado precedentemente, solicita, en definitiva se deje sin efecto la Resolucin y, consecuentemente el alza de la cotizacin efectuada. Acompaa, entre otros antecedentes, copia de correo electrnico de fecha 7 de mayo de 2012, Resolucin, de fecha 25 de noviembre de 2011. 2.- Requerida al efecto esa Asociacin, inform, en sntesis, que la actividad recreativa en la que participaba la trabajadora al momento de ocurrir su accidente, el 11 de diciembre de 2009, fue dispuesta por su entidad empleadora, la cual encomend la organizacin del evento consistente en un curso de capacitacin de trabajo en equipo y comunicacin, a una productora externa. Agrega que, en concordancia por lo resuelto por esta Superintendencia, a travs de su jurisprudencia, existiendo una relacin de causalidad indirecta, pero en todo caso indubitada, entre la lesin sufrida por la interesada y las labores que debe desarrollar para su empleadora, el infortunio en comento constituira un accidente de trabajo, ocurrido con ocasin del mismo, en los trminos del primer inciso del artculo 5, de la Ley N 16.744. Ahora bien, en cuanto a la oportunidad en que esa empresa ejerci el recurso de reclamacin contemplado en el inciso 3 del artculo 77 de la Ley N16.744, ante esta Superintendencia de Seguridad Social, en
Sin perjuicio de lo anterior, este Organismo, en virtud de sus facultades fiscalizadoras para velar por el correcto funcionamiento del Seguro Social contra Riesgos Profesionales, que emanan de las Leyes Ns. 16.395, artculos 30, 31 y 38 letra f), y 16.744, se pronunciar sobre la materia reclamada. Al efecto y en lo tocante a la calificacin del accidente sufrido por la interesada, esta Superintendencia cumple con manifestar que de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley N 16.744, se entiende por accidente del trabajo toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del trabajo, y que le produzca incapacidad o muerte. De lo expuesto se desprende que para que un infortunio sea calificado como un accidente laboral, debe existir una relacin directa entre el trabajo y la lesin sufrida (accidente a causa del trabajo) o bien indirecta (accidente con ocasin del trabajo), pero en ambos casos de carcter indubitado. Precisado lo anterior, es menester sealar que esta Superintendencia estima que los infortunios acaecidos en el marco de las actividades organizadas por la entidad empleadora, sean de carcter deportivo, cultural u otros similares, pueden ser considerados como accidentes con ocasin del trabajo. En efecto, si bien en tales casos las actividades no guardan relacin directa con el quehacer laboral del trabajador afectado, es indiscutible que se enmarcan en el mbito de la relacin de trabajo y que por su intermedio se persigue consolidar una relacin ms fluida entre ambas partes de la relacin laboral, lo que naturalmente redunda en una mejora del clima laboral y, desde luego, en la productividad de la empresa. En todo caso, para la calificacin como tal de los infortunios acaecidos en ese contexto, es menester que el empleador haya organizado la actividad de que se trata. Al respecto, debe tenerse presente que segn la acepcin establecida en el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, el vocablo organizar, significa "hacer o producir algo" y tambin establecer o reformar algo para lograr un fin, coordinando las personas y los medios adecuados. De acuerdo con lo anteriormente sealado y atendiendo a los antecedentes tenidos a la vista, se puede
sealar que la lesin que afectara a la trabajadora es de origen profesional, toda vez que se presentan en la situacin en estudio las exigencias mencionadas para su calificacin laboral, en efecto, fluye de los antecedentes que se han tenido a la vista que el accidente le ocurri a la trabajadora mientras realizaba una dinmica de participacin establecida en el curso de trabajo en equipo y comunicacin, por lo que existi una relacin de causalidad, al menos indirecta, entre el trabajo desarrollado por la vctima y la lesin producida, mxime si la capacitacin de la especie, importa un beneficio para la entidad empleadora ya que su contexto era mejorar el trabajo en equipo. Ahora bien, con el objeto de atender debidamente su situacin, el Departamento Mdico de este Servicio estudi los antecedentes del caso, lo que le permiti establecer que del clculo de recargo de cotizacin, debe descontarse el periodo comprendido entre el 21 de diciembre de 2009 y el 4 de marzo de 2010, dado que en la primera fecha indicada, se realiz un diagnstico mediante resonancia magntica, que era de indudable tratamiento quirrgico, no figurando en las evoluciones mdicas, motivos suficientes para aplazar tal prestacin. 4.- En consecuencia y en mrito de lo sealado precedentemente, esta Superintendencia declara que la trabajadora, sufri, con fecha 11 de diciembre de 2011, un accidente con ocasin del trabajo. Con todo, atendido lo informado por el Departamento Mdico de este Servicio, esa Mutual deber proceder conforme a las pautas precedentes, dictando una nueva Resolucin al efecto, en la que no se incluyan los das perdidos del perodo comprendido entre el 21 de diciembre de 2009 al 4 de marzo de 2010.
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El trayecto entre el trabajo y la habitacin del interesado, debe ser racional y lgico, esto es, satisfacer las necesidades reales de desplazamiento y no al mero capricho, de forma tal, que no se rompa el nexo que se supone debe existir entre el accidente de trayecto y el trabajo. Dictamen Ord. N 014649 7 de Marzo 2013
1.- La Isapre Colmena Golden Cross S.A. ha recurrido a esta Superintendencia reclamando en contra de esa Asociacin, por haber rechazado calificar como accidente del trabajo en el trayecto, el ocurrido el 14 de diciembre de 2012, a su afiliada. Seala que, en la fecha indicada, la interesada, en momentos que se trasladaba en su vehculo particular desde su domicilio hacia su lugar de trabajo, luego de pasar a recoger a una colega de su turno, fue impactada por otro automvil, provocndole un esguince cervical. 2.- Requerida al efecto, esa Asociacin, ha informado que la interesada desvi el trayecto directo que deba cumplir, lo anterior lo confirma la propia declaracin de la trabajadora, al afirmar que previamente haba pasado a buscar a una compaera de trabajo. En consecuencia, seala que no corresponde otorgarle la cobertura de la Ley N 16.744, debiendo tratarse por su sistema comn de salud previsional. 3.- Al respecto, cabe hacer presente que en conformidad a lo establecido por el inciso segundo del artculo 5 de la citada Ley N16.744, son tambin accidentes del trabajo los ocurridos en el trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitacin y el lugar de trabajo de la vctima. A su vez, el artculo 7 del D.S. N101, de 1968, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social establece que el accidente de trayecto debe ser acreditado por medios fehacientes de prueba ante el respectivo Organismo Administrador de la Ley N16.744. De lo anterior y de acuerdo con la reiterada jurisprudencia de este Organismo Fiscalizador, se concluye
que para que el trayecto sea directo es necesario que sea racional y no interrumpido. Sin embargo, en algunos casos la interrupcin, por razones de intereses particulares o personales que corresponden a necesidades reales y no al mero capricho, no impide calificar a un siniestro como de trayecto, puesto que se considera que en esos casos, sta no alcanza a romper el nexo que se supone que existe entre el accidente de trayecto y el trabajo. En la especie, consta que la interesada en forma previa a dirigirse a su lugar de trabajo, pas a buscar a una colega de su mismo turno, la que vive a pocas cuadras de su domicilio en la comuna de uoa, para dirigirse a su lugar de trabajo en la comuna de Pealolen, colisionando su vehculo en las cercanas del Hospital donde presta sus servicios, segn el croquis del accidente que acompaa esa Mutualidad. Al respecto, es necesario sealar que la circunstancia de pasar a buscar a una compaera de trabajo que habita cerca del domicilio de la trabajadora y que cumple funciones en su mismo turno, no obsta para la calificacin del siniestro como del trabajo en el trayecto, por cuanto ello no obedeci al mero capricho de la trabajadora, sino que a una situacin de compaerismo laboral, considerndose, entonces, que en este caso el desvo no alcanza a romper el nexo que se supone existe entre el accidente de trayecto y el trabajo. Lo anterior, mxime, si la declaracin de la trabajadora se encuentra debidamente circunstanciada en cuanto a da, hora, lugar del siniestro y es concordante con la informacin contenida en la correspondiente DIAT de la trabajadora, croquis del accidente y jornada laboral. Asimismo, cabe hacer presente que la interesada dio aviso inmediato a su jefatura, presentndose en los servicios asistenciales de esa Mutualidad luego de aproximadamente cinco horas de ocurrido el referido siniestro. 4.- En consecuencia, esta Superintendencia declara que corresponde otorgar en este caso la cobertura de la Ley N16.744.
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Personal de Gendarmera se encuentra expresamente excludo de la Ley N 16.744, por lo que deber someterse a su propia normativa. Dictamen Ord. N 014654 7 de Marzo 2013
1.- Gendarmera de Chile, a travs de su Departamento de Recursos Humanos, ha recurrido a esta Superintendencia y expone que le han sido devueltas licencias mdicas por enfermedad profesional de funcionarios adscritos al rgimen previsional de DIPRECA, porque la COMPIN respectiva -segn indica la recurrente- ha sealado que la "...tipologa se encuentra cubierta por el seguro establecido en la ley N 16.744 y solicita que dicho formulario sea remitido directamente a la mutual de trabajadores para su resolucin y tratamiento correspondiente.". La recurrente solicita un pronunciamiento al respecto, ya que "...no existe un convenio de prestaciones mdicas con alguna mutual para los funcionarios que pertenecen al rgimen previsional DIPRECA que se accidenten en actos de servicios o presenten licencia mdica por enfermedad profesional...". Adjunta fotocopias de las tres Resoluciones Exentas de 2012, de esa COMPIN, mediante las cuales rechaza las licencias mdicas Ns. 62, 79 y 30, extendidas en favor de su trabajador, por patologa de origen profesional; ello, con el objeto -segn se indica en dichas Resoluciones- que se proceda a tramitar las licencias ante el organismo administrador de la Ley N 16.744 que corresponda. 2.- Sobre el particular, esta Superintendencia cumple con manifestar que a los funcionarios de que se trata (afectos al rgimen previsional de DIPRECA), no se les aplica la normativa que contempla la Ley N 16.744; dicho criterio por lo dems ya se le ha sealado a esa Comisin (v. gr. Oficios Ord. Ns. 38.362 de 2005 y 77.706 de 2010). En efecto, con anterioridad esta Entidad expres que para calificar si la enfermedad que afecta a un funcionario de Gendarmera de Chile adscrito al indicado rgimen de previsin es de carcter profesional,
corresponde atenerse a las normas y procedimientos que contempla la Ley N 18.961, el D.F.L. N 2 y la normativa complementaria pertinente. En armona con tal conclusin, el inciso segundo del artculo 1 de la Ley N 19.345, que someti a los funcionarios de la Administracin Civil del Estado al Seguro de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Ley N 16.744, excluye expresamente al personal afecto a las normas relativas a accidentes en acto de servicio y enfermedades profesionales contenidos en el D.F.L. N 2, de 1968, del Ministerio del Interior, como es el caso de la especie. De esta manera -y as se ha sealado- las enfermedades profesionales que afecten a los aludidos servidores deben ser calificadas por las Comisiones Mdicas que contempla su propio rgimen previsional y no por las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez, cuya intervencin en esta materia est circunscrita al mbito de la Ley N 16.744. Lo anterior, es sin perjuicio que las licencias mdicas de los funcionarios de Gendarmera de Chile, imponentes de la direccin de Previsin de Carabineros de Chile, deban ser visadas por las respectivas COMPIN, tal como se precis, entre otros, mediante los dictmenes Ns. 21.606 de 1993 y 6.614 de 1997. 3.- En consecuencia y segn se le ha indicado a esa COMPIN, conforme lo ha sealado la Contralora General de la Repblica, la resolucin de esa Comisin ha debido limitarse a aprobar o rechazar las licencias mdicas, sin proceder a pronunciarse acerca del carcter comn o profesional de la patologa que las motiva; por ende, deber proceder a modificar las Resoluciones Exentas antes mencionadas.
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de la contraloria general de la republica

estado de gravidez, se hubiere dispuesto el trmino de la contratacin en contravencin al mencionado fuero, la medida quedar sin efecto y la empleada volver a sus labores, para lo cual bastar la sola presentacin del correspondiente certificado mdico o de matrona. Ahora bien, en armona con las disposiciones citadas, la jurisprudencia de este Ente Fiscalizador, contenida, entre otros, en el dictamen N 44.456, de 2010, ha sostenido que cuando la servidora a contrata se encuentra amparada por el fuero maternal, no es posible para la autoridad poner trmino a la relacin funcionaria por propia voluntad o por la llegada del plazo, sino que, por el contrario, debe renovar el nombramiento por todo el tiempo que dure el beneficio de la inamovilidad, a menos que estime pertinente requerir la autorizacin judicial que permita la desvinculacin. Precisado lo anterior, corresponde manifestar que en el caso en anlisis, y segn lo expuesto por el mencionado hospital, la requirente, al 5 de noviembre de 2012, presentaba un estado gestacional de 7 semanas y media, de lo que se desprende que se encontraba embarazada mientras prestaba servicios en ese establecimiento, por lo que le asisti el derecho a la inamovilidad por la que consulta. En consecuencia, considerando el fuero maternal de que goza la seora Ruz Sotomayor, y no habiendo mediado autorizacin judicial para poner trmino a sus labores, corresponde que sea reincorporada a su empleo desde la data en que ces por el cumplimiento del trmino de su ltima designacin a contrata, as como que se den curso a sus licencias de maternidad y que se le paguen las remuneraciones del perodo en que ha estado separada indebidamente de sus funciones, sin que las razones esgrimidas por la autoridad puedan impedir el cumplimiento de estas obligaciones, por lo que se debern gestionar las medidas presupuestarias y administrativas pertinentes, con el objeto de regularizar la situacin de la afectada, en los trminos sealados, en armona con lo resuelto en el dictamen N 2.074, de 2010, de este origen, entre otros.
Funcionaria con contrato de reemplazo tiene derecho a fuero maternal. Dictamen Ord. N 12.439 22 de Febrero 2013
Se ha dirigido a esta Contralora General doa Sofa Ruz Sotomayor exfuncionaria del Servicio de Salud Metropolitano Occidente, quien se desempe en el Hospital Flix Bulnes, para consultar sobre su derecho a fuero maternal, en atencin a que cuando se embaraz se encontraba prestando labores de reemplazo. Requerido de informe, el citado centro de salud seala que la recurrente efectivamente estaba embarazada mientras prestaba servicios en dicha institucin, por lo que consulta sobre la manera de reincorporarla, ya que aduce una limitacin de los cargos disponibles. Sobre el particular, cabe anotar que segn consta en los registros de esta Entidad Fiscalizadora, mediante la resolucin N 1.383, de 2011, del referido centro asistencial, la solicitante fue designada a contrata, en calidad de reemplazo, para desempearse en la antedicha reparticin, desde el 7 de noviembre al 31 de diciembre de 2011, vinculacin que se renov sucesivamente, siendo la ltima de ellas dispuesta hasta el 28 de septiembre de 2012. Luego, es menester hacer presente que el artculo 201, inciso primero, del Cdigo del Trabajo, dispone que durante el perodo de embarazo y hasta un ao despus de expirado el descanso de maternidad, la trabajadora estar sujeta a lo previsto en el artculo 174 de ese texto, esto es, al fuero laboral, en cuya virtud el empleador no podr poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, siendo dable aadir que el inciso cuarto del antedicho artculo 201, prescribe que si por ignorancia del
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Sobre procedencia de los descuentos por concepto de licencias, feriados y das administrativos efectuados en el pago de sobretiempo al personal Asistente de la Educacin. Dictamen Ord. N 7.587 1 de Febrero 2013
Se ha dirigido a esta Contralora General la Asociacin de Funcionarios No Docentes de la Municipalidad de Lo Barnechea, solicitando un pronunciamiento respecto a la procedencia de que el sealado municipio no les haya enterado el monto por el sobretiempo realizado por dichos funcionarios en el perodo de 2 aos, correspondiente a los das en que se ausentaron de sus labores, por haber hecho uso de licencias mdicas, feriados y das administrativos, que de conformidad con los dictmenes Ns. 65.936, de 2010 y 56.210, de 2011, de este Organismo Contralor, la entidad edilicia deba reconocerles. Requerido informe al municipio, ste manifest que no pag la media hora adicional trabajada por los asistentes de la educacin que tenan derecho a esta compensacin, en los periodos en que no prestaron servicios efectivos, por encontrarse haciendo uso de licencia mdica, permiso administrativo o feriados, puesto que, de lo contrario, se les estara pagando lo no debido. Como cuestin previa, cabe hacer presente que este Organismo Contralor en los dictmenes Ns.65.936, de 2010 y 56.210, de 2011, precis que los asistentes de la educacin de dicho municipio tenan derecho a hacer uso del horario de colacin, dentro de la jornada laboral, cuando sta fuere superior a 43 horas semanales, por lo que resultaba improcedente que se les hubiera exigido extender la carga horaria diaria para compensar el tiempo utilizado con ese objeto, por tanto se le orden a la mencionada entidad edilicia que pagara a los aludidos servidores el monto correspondiente a las horas trabajadas en exceso por el lapso de 2 aos contados hacia atrs, a partir de la data en que los interesados requirieron el pago de la referida compensacin. Al respecto, es necesario expresar, acerca del hecho de que la municipalidad no les pagara a los sealados
funcionarios, el tiempo en que durante el perodo indicado, se ausentaron temporalmente por concepto de licencias mdicas, feriados o das administrativos, que el fundamento del pago efectuado por la entidad edilicia era el trabajo realizado por aquellos servidores, excediendo su jornada diaria ordinaria, por tanto, en el caso de la especie, al no existir un desempeo efectivo, no se origina el supuesto que da lugar a percibir dichas remuneraciones. Por consiguiente, la mencionada entidad edilicia se ha ajustado a derecho al no enterar el pago de las horas trabajadas en compensacin de la media hora de colacin, por el perodo en que no se ha prestado ningn servicio efectivo, sea por licencias mdicas, feriados o permisos. Sin perjuicio de lo anterior, corresponde manifestar que todo trabajo desempeado fuera de la jornada ordinaria, formar parte de la jornada extraordinaria -que de acuerdo al artculo 30 del Cdigo del Trabajo, es aqulla que excede del mximo legal o de la pactada contractualmente si fuese menor-, por ende, la remuneracin de las labores realizadas en ese tiempo debe tener carcter de sobresueldo, que de conformidad con el artculo 42 del Cdigo del Trabajo, es la remuneracin por las horas extraordinarias de trabajo, las que se pagan con un cincuenta por ciento de recargo sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria, segn lo establece el inciso tercero del artculo 32 del texto legal en comento. Por su parte, es necesario hacer presente que el artculo 32 del indicado cuerpo legal, establece tres exigencias para pactar horas extraordinarias: que se acuerden solo para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa; que su vigencia sea transitoria, no superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo entre las partes; y que conste por escrito, sin embargo, a falta de ste, se considerarn extraordinarias las horas trabajadas en exceso a la jornada pactada, con conocimiento del empleador. De lo anterior, se puede advertir que tales requisitos tienen por fundamento la proteccin del trabajador, y buscan impedir que el empleador pueda extender excesivamente las jornadas laborales.
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Ahora bien, en el evento de que el empleador infringiendo las restricciones anotadas, ordenara el desempeo de labores que excedan a la jornada ordinaria de sus servidores, y ste fuese efectivamente realizado por ellos, debe pagarse como hora extraordinaria de acuerdo a lo sealado precedentemente, puesto que forma parte de la jornada extraordinaria no pactada, efectuada con conocimiento del empleador (aplica criterio contenido en el dictamen N 41.611, de 1995, de este origen). En este orden de consideraciones, cumple con aclarar que de conformidad con el artculo 510, inciso cuarto, del Cdigo del Trabajo, el derecho al cobro de las horas extraordinarias prescribe en el plazo de seis meses contado desde que se hicieron exigibles, esto es, a contar del da en que peridicamente se paguen las remuneraciones en la institucin correspondiente, por mensualidades iguales y vencidas, prescripcin que se interrumpe por un reclamo formal del interesado, teniendo, en tal caso, derecho a percibir el valor de las labores extraordinarias, desde los seis meses anteriores a la respectiva interrupcin (aplica el criterio contenido en el dictamen N 4.735, de 2011, de esta Contralora General). No obstante lo anterior, en el caso de la especie, la actuacin de la municipalidad, en relacin al monto pagado a los trabajadores correspondiente a la deuda generada por los 30 minutos trabajados en exceso, en compensacin al tiempo de colacin, y el plazo de prescripcin aplicado al pago de lo adeudado, se ajust a los pronunciamientos emitidos por este Organismo Contralor, de manera que no resulta procedente regularizar dicha situacin, atendido que la suma percibida por los asistentes de la educacin de que se trata, fue bien enterada. Reconsidrense, en lo pertinente, los dictmenes Ns.65.936, de 2010 y 56.210, de 2011.
No procede que funcionaria del Hospital Carlos Van Buren acumule su feriado correspondiente al ao 2011 por encontrarse imposibilitada de gozar de l, a causa de la dictacin de la ley N 20.545. Dictamen Ord. N 16.243 13 de Marzo 2013
La Contralora Regional de Valparaso ha remitido la presentacin de doa Mara Carolina Valds Arnguiz, funcionaria del Hospital Carlos Van Buren de esa ciudad, en la cual solicita un pronunciamiento sobre la procedencia de acumular su feriado correspondiente al ao 2011, el que habra sido denegado por esa reparticin en razn de que se encontraba haciendo uso de su permiso postnatal parental. Requerido su informe, el Director (S) del referido centro hospitalario manifest que en casos como el de la especie, en que los funcionarios se ven impedidos de gozar de su feriado en razn de permisos, licencias u otros motivos, aqullos carecen del derecho a impetrar dicho beneficio. Como cuestin previa, cabe consignar que la ley N20.545 -que modifica las normas sobre proteccin a la maternidad e incorpora el permiso postnatal parental-, incorpor el artculo 197 bis al Cdigo del Trabajo, el que previene, en lo pertinente, que las trabajadoras tendrn derecho a un permiso postnatal parental de doce semanas a continuacin del perodo postnatal. Asimismo, su artculo primero transitorio aade que quienes se encontraren haciendo uso de su permiso pre o postnatal a la fecha de entrada en vigencia de dicha normativa podrn hacer uso del aludido permiso postnatal parental. Pues bien, de los antecedentes tenidos a la vista aparece que, a la fecha de entrada en vigencia de la citada ley N 20.545 -el 17 de octubre de 2011-, la ocurrente se encontraba en ejercicio de su licencia mdica postnatal, que habra finalizado el da 24 del mismo mes y ao, haciendo uso a continuacin, del permiso postnatal parental previsto en el mencionado artculo 197 bis del Cdigo del Trabajo, el cual se habra extendido hasta el 15 de enero de 2012.
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Puntualizado lo anterior, es del caso indicar que el artculo 102 de la ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, establece que el feriado es el descanso a que tiene derecho el funcionario, con el goce de todas las remuneraciones durante el tiempo y bajo las condiciones que el mismo cuerpo legal precepta, en tanto que su artculo 103 precisa que el anotado beneficio corresponder a cada ao calendario. A continuacin, el inciso primero del artculo 104 del citado texto normativo dispone que El funcionario solicitar su feriado indicando la fecha en que har uso de este derecho, el cual no podr en ningn caso ser denegado discrecionalmente.. No obstante, su inciso segundo agrega que Cuando las necesidades del servicio as lo aconsejen el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, podr anticipar o postergar la poca del feriado, a condicin de que ste quede comprendido dentro del ao respectivo, salvo que el funcionario en este caso pidiere expresamente hacer uso conjunto de su feriado con el que corresponda al ao siguiente. Sin embargo, no podrn acumularse ms de dos perodos consecutivos de feriados.. Al respecto, y en armona con lo sustentado por esta Entidad de Control en sus dictmenes Ns. 30.297, de 2005 y 75.786, de 2011, entre otros, es menester sealar que el derecho a feriado es una franquicia que dice relacin con el ao en que se devenga y que se extingue si el funcionario no hace uso de l durante ese ao, a menos que habindolo solicitado oportunamente, la autoridad respectiva haya decidido postergarlo o anticiparlo dentro de la misma anualidad en que se hace exigible, hiptesis en la cual el servidor podr solicitar expresamente que le sea acumulado con el del ao siguiente. En tal sentido, el citado dictamen N 75.786, de 2011, expres que la acumulacin del feriado no constituye un derecho en s mismo para el funcionario, sino que lo es slo en la medida que se den los supuestos que el aludido artculo 104 ordena y que, constituyendo dicha institucin una figura de carcter excepcional en nuestro ordenamiento jurdico, debe interpretarse restrictivamente. En concordancia con lo anterior, este rgano Fiscalizador ha sostenido, en sus dictmenes Ns. 29.067,
de 2009, y 5.903, de 2012, que la acumulacin de que se trata debe realizarse con la antelacin necesaria para que el feriado pueda ser ejercido efectivamente dentro del ao calendario. As, atendido que la referida funcionaria solicit su feriado mientras se encontraba haciendo uso de los aludidos beneficios -postnatal y postnatal parental-, los que ejerci de manera continuada y hasta finalizar el ao 2011, se colige que aqulla no dispona de das hbiles en los cuales hacerlo efectivo, vindose imposibilitada de cumplir con el mencionado requisito y por ende, impedida de gozar del descanso correspondiente a esa anualidad, as como de solicitar su acumulacin para el ao 2012. A mayor abundamiento, cabe indicar que los dictmenes Ns. 52.846, de 2004 y 75.786, de 2011, expresan que no procede la acumulacin de que se trata cuando ha sido requerida nicamente porque el funcionario se vio impedido de gozar del feriado en razn de haber hecho uso de permiso u otra causa, tal como aconteci en la especie. En consideracin a lo expuesto, cumple informar que la decisin de la autoridad en orden a denegar la acumulacin de feriado analizada se ajust a las disposiciones legales que rigen la materia.
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Sobre forma de hacer efectivo el permiso especial contemplado en el inciso segundo del artculo 66 del Cdigo del Trabajo. Dictamen Ord. N 13.676 28 de Febrero 2013
La Contralora Regional de Aysn del General Carlos Ibez del Campo ha remitido una presentacin del Director del Servicio de Salud Aysn, en la cual solicita un pronunciamiento relativo a la forma de hacer efectivo el permiso especial contemplado en el inciso segundo del artculo 66 del Cdigo del Trabajo. Especficamente, consulta respecto a cmo debe computarse dicho beneficio, cuando un trabajador sufre la muerte de su madre o padre durante el goce de una licencia mdica, esto es, si corresponde que
ese permiso se compute a continuacin de los das en que el funcionario no est obligado a trabajar por prescripcin mdica, o bien, por el contrario, debe contarse a partir del da del fallecimiento efectivo de su pariente, confundindose, en tal caso, con el perodo de su reposo. Sobre el particular, cabe sealar que el artculo 66 del Cdigo del Trabajo -aplicable a los servidores pblicos por expresa disposicin del artculo 104 bis de la ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo- precepta que "En el caso de muerte de un hijo as como en el de muerte del cnyuge, todo trabajador tendr derecho a siete das corridos de permiso pagado, adicional al feriado anual, independientemente del tiempo de servicio." A continuacin, el inciso segundo de la referida norma agrega que "Igual permiso se aplicar por tres das hbiles en el caso de muerte de un hijo en perodo de gestacin, as como en el de muerte del padre o de la madre del trabajador". Seguidamente, el inciso tercero prescribe que los aludidos permisos "debern hacerse efectivos a partir del da del respectivo fallecimiento. No obstante, tratndose de una defuncin fetal, el permiso se har efectivo desde el momento de acreditarse la muerte, con el respectivo certificado de defuncin fetal. Precisado lo anterior, es menester indicar que, segn aparece en la historia fidedigna del establecimiento de la ley N 20.137 -normativa legal que incorpor la actual redaccin del citado artculo 66 del Cdigo del Trabajo-, la intencin del legislador fue el conceder un permiso al trabajador que le facultara para no asistir a sus labores habituales, manteniendo sus remuneraciones, con el objeto de resolver las contingencias derivadas del fallecimiento de un pariente. Por otra parte, en relacin a las licencias mdicas, cabe sealar que de acuerdo con lo preceptuado en el artculo 111 de la ley N 18.834 se entiende por stas, el derecho que tiene el funcionario de ausentarse o
reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso, con el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripcin profesional debidamente certificada y autorizada, durante el cual el servidor continuar gozando del total de sus remuneraciones. De lo expresado, se desprende que tanto las precitadas licencias como los permisos previstos en el artculo 66 del Cdigo del Trabajo constituyen prestaciones propias de la seguridad social que, si bien se originan por distintas circunstancias, tienden a la proteccin del empleado, liberndolo durante cierto perodo de tiempo de la obligacin de asistir a su trabajo y cumplir con sus labores, sin ser privado del goce de sus remuneraciones. Bajo tal predicamento, se colige que en el evento que un trabajador sufra la muerte de su madre o padre durante el goce de una licencia mdica, el beneficio que regula el inciso segundo del artculo 66 del Cdigo Laboral pierde su finalidad, por cuanto dicho servidor ya ha sido relevado de su deber de prestar servicios, por lo que no requiere de otra autorizacin para perseguir el mismo fin. Sin perjuicio de lo anterior, en los casos en que el descanso por razones de salud termine antes del lapso que prev el artculo 66 del Cdigo Laboral, el derecho establecido en este ltimo regir por la diferencia de das no cubierta, sin que sea posible concederlos a continuacin de aqul, por cuanto el legislador no ha contemplado esa posibilidad, como tampoco la de suspender la licencia en pos del ejercicio del permiso que regula el citado artculo. Por consiguiente, con el mrito de lo expuesto, cabe concluir que el permiso a que se refiere el inciso segundo del artculo 66 del Cdigo del Trabajo, no puede computarse al trmino de una licencia mdica, debiendo contabilizarse a partir del da del fallecimiento del padre o madre del trabajador.
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DE LA direccion del trabajo

Procede incluir, entre los trabajadores no sindicalizados de la empresa BancoEstado Corredores de Seguros S.A., a aquellos que ocupan cargos de mayor jerarqua dentro de su organizacin, para efectos de elegir a los representantes de los trabajadores en el respectivo comit bipartito de capacitacin, conforme a lo establecido en el artculo 17 de la ley N 19.518, sobre Nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo. Dictamen Ord. N 1056/010 12 de Marzo 2013
Mediante presentacin del Ant. 2), efectuada conjuntamente por la Gerencia General de la empresa BancoEstado Corredores de Seguros S.A. y el Presidente del Sindicato de Trabajadores constituido en ella, se solicita un pronunciamiento de esta Direccin acerca de si corresponde contabilizar a 12 trabajadores que sirven cargos de gerentes y subgerentes de la empresa, en el grupo de trabajadores no sindicalizados de la misma, para efectos de la eleccin de los representantes de los trabajadores en el comit bipartito de capacitacin, de acuerdo al artculo 17 de la ley N 19.518. Se agrega, que la empresa cuenta con una dotacin total de 128 trabajadores, 87 sindicalizados y 41 no sindicalizados. Entre estos ltimos, hay 12 trabajadores que sirven cargos de gerentes y subgerentes, administrando y representando a la empresa en diversos mbitos. Lo anterior lleva a que el Sindicato opine que como tales dependientes constituyen parte de la administracin de la empresa, a la que corresponde la designacin de sus representantes en el mencionado comit bipartito, no procede que sean contabilizados como trabajadores no sindicalizados para efectos del qurum del artculo 17 de la ley N19.518, por cuanto se les reconocera en tal caso un doble derecho para designar representantes al indicado Comit. Por el contrario, la empresa considera que los 12 trabajadores con facultades de administracin son legalmente dependientes suyos, que incluso podran sindicalizarse, por lo que correspondera considerarlos para la eleccin de los representantes no sindicalizados de los trabajadores, tal como ocurri en la constitucin del comit bipartito del 5 de enero de 2010, en la cual actu como ministro de fe una representante del Organismo Tcnico en Capacitacin de la SOFOFA. Sobre el particular, cmpleme informar a Uds. lo siguiente: El artculo 13 de la ley N19.518, que contiene el Nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo, dispone: Las empresas podrn constituir un comit bipartito de capacitacin. Ello ser obligatorio en aquellas empresas cuya dotacin de personal sea igual o superior a 15 trabajadores. Las funciones del comit sern acordar y evaluar el o los programas de capacitacin profesional de la empresa, as como asesorar a la direccin de la misma en materias de capacitacin. De la disposicin antes citada se desprende, en lo pertinente, que la obligacin de constituir los referidos comits est determinada por el nmero de trabajadores que laboran en ella cualesquiera sean sus cargos. En efecto, el legislador ha usado en la disposicin legal citada el trmino trabajadores, demostrando con ello la intencin de contemplar a todos los dependientes de una empresa para los efectos de determinar la obligatoriedad de constituir los indicados comits. Precisado lo anterior, cabe sealar que el artculo 16, inciso 1, de la misma ley, establece: El comit bipartito estar constituido por tres representantes del empleador y tres de los trabajadores. Como es posible apreciar, el legislador utiliza nuevamente el trmino trabajadores, en esta ocasin para fijar el nmero de sus representantes en el comit, sin hacer diferencias o exclusiones entre ellos.
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Por su parte, el artculo 17, incisos1, 2 y 3 tambin de la citada ley, La administracin de la empresa podr designar a sus representantes de entre su personal calificado, debiendo al menos uno de ellos tener la calidad de personal superior de la misma. En todo caso, se presume de derecho que el personal designado por la administracin de la empresa cuenta con las facultades suficientes para representarla en el comit bipartito de capacitacin. Los trabajadores designarn a sus representantes conforme a las siguientes reglas: a) Los trabajadores sindicalizados de la empresa designarn tres representantes en el comit, si el conjunto de los afiliados al o los sindicatos representa ms del setenta y cinco por ciento de los trabajadores de la empresa; designarn dos representantes, si el conjunto de afiliados representa entre el setenta y cinco y el cincuenta por ciento, y, designarn uno, si representa menos del cincuenta por ciento y ms del veinticinco por ciento del total de trabajadores de la empresa. Se entender por trabajadores sindicalizados los afiliados a un sindicato de empresa, interempresa o a uno de trabajadores eventuales o transitorios. b) A su vez, los trabajadores no sindicalizados tendrn derecho a un representante si los trabajadores sindicalizados pueden designar dos miembros; tendrn derecho a dos si los trabajadores sindicalizados pueden designar slo a uno de los miembros del comit, y, a tres, en el caso que los trabajadores sindicalizados representen menos del veinticinco por ciento de los trabajadores de la empresa, o no existiere sindicato en ella. Los trabajadores no afiliados a sindicato elegirn a sus representantes para los cupos que les correspondan, en eleccin especialmente celebrada para tal efecto. Con todo, para nombrar los representantes a que tienen derecho, el nmero de votantes efectivos deber alcanzar igual qurum al exigido a los trabajadores sindicalizados para nombrar uno, dos o tres representantes respectivamente.
De la norma legal preinserta se desprende que el legislador ha distinguido slo para efectos de establecer la designacin de los representantes de la empresa en el comit bipartito entre su personal calificado, en cuanto que a lo menos uno de ellos debe tener la calidad de personal superior de la misma, y en relacin a los representantes de los trabajadores, diferencia nicamente entre dependientes sindicalizados y aquellos que no lo estn, omitiendo en este caso cualquiera otra consideracin en relacin a la naturaleza de los contratos de trabajo por ellos celebrados, o a precisar calidad, condicin o jerarqua de los trabajadores dentro de la empresa. En efecto, de la norma legal antes citada se desprende, en su primera parte, signada con la letra a), que el legislador no hace distingo alguno en cuanto a la calidad, condicin o jerarqua de los trabajadores sindicalizados para efectos de proceder a designar a sus representantes, ni tampoco lo hace para establecer los qurum sobre el total de los trabajadores de la empresa que permiten determinar la cantidad de representantes que puedan ser designados al comit bipartito. Asimismo, algo similar ocurre respecto de los trabajadores no sindicalizados, de la letra b), para proceder a elegir a sus representantes al comit, como entre quienes puedan ser candidatos o resultar elegidos en definitiva. De consiguiente, aplicando el aforismo jurdico que postula que donde el legislador no distingue, no resulta lcito al intrprete distinguir, forzoso es concluir que, para efectos de la designacin o eleccin de los representantes de los trabajadores en el comit bipartito de capacitacin, pueden participar todos ellos, independientemente de las facultades o cargos acordados en los respectivos contratos de trabajo. Cabe consignar, que lo expresado guarda armona con la doctrina de este Servicio, contenida, ente otros, en dictmenes Ns. 99/10, de 07.01.1999, y 3027/223, de 09.07.1998. De este modo, si se aplica lo expuesto a la situacin especfica planteada, es posible concluir que, para los efectos de la eleccin de representantes de los trabajadores no sindicalizados de la empresa al comit bipartito de capacitacin, procede incluir a aquellos dependientes que ocupan cargos de jerarqua dentro de ella, como los gerentes y subgerentes por los que se consulta.
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Refuerza lo anterior, el inciso 4 del artculo 17, de la ley citada, que prescribe: En el evento que aplicadas las reglas anteriores resultare uno o ms cargos sin elegir, por no cumplirse los qurum de votacin sealados, dichos representantes sern elegidos en una votacin en la que podrn participar todos los trabajadores de la empresa. Resultarn electos quienes obtengan las respectivas mayoras, sin importar el nmero de votantes efectivos. De acuerdo a la norma transcrita, el legislador otorga la posibilidad a todos los trabajadores de la empresa, sin diferencia alguna, de participar en la eleccin de uno o ms representantes a los cargos que no resultaron llenados por aplicacin de los qurum que la misma establece. En consecuencia, de conformidad a lo expuesto y disposiciones legales citadas, cmpleme informar a Uds. que procede incluir entre los trabajadores no sindicalizados de la empresa BancoEstado Corredores de Seguros S.A. a aquellos que ocupan cargos de mayor jerarqua dentro de su organizacin para efectos de elegir a los representantes de los trabajadores en el respectivo comit bipartito de capacitacin, conforme a lo establecido en el artculo 17 de la ley N19.518, sobre Nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo.
1) El ejercicio de la facultad de convocatoria del sostenedor respecto de los docentes de un establecimiento educacional particular subvencionado conforme al D.F.L. N2, de 1998 del Ministerio de Educacin, determina la reanudacin del proceso de negociacin colectiva suspendido por el inicio del perodo de interrupcin de las actividades escolares, siempre que en el referido proceso participen slo profesionales de la educacin y se cumplan los dems requisitos copulativos previstos en el cuerpo del presente oficio. 2) Salvo la situacin excepcional antes prevista en el caso de la convocatoria del empleador, el proceso de negociacin colectiva suspendido durante el perodo de interrupcin de las actividades escolares, debe reanudarse al inicio del ao escolar. Dictamen Ord. N1102/012 14 de Marzo 2013
Mediante pase del antecedente ha solicitado se complemente la doctrina contenida en dictamen N5408/250, de 16.12.2003, de este Servicio, que en su numerando 1) concluye que "El procedimiento de negociacin colectiva que se desarrolla en un establecimiento educacional del sector particular se suspende respecto de todos los trabajadores involucrados, sean estos docentes o no docentes, durante el perodo en que hacen uso de su feriado legal en los trminos previstos en los artculos 41 de la Ley N 19.070 y 74 del Cdigo del Trabajo, segn corresponda, para los efectos de determinar si se aprueba la huelga o si acepta la ltima oferta del empleador, para hacer efectiva la huelga y para suspender la que se inici con anterioridad al inicio del perodo de interrupcin de las actividades escolares." Lo anterior a fin de que se precise la incidencia que en la conclusin contenida en el referido oficio tiene el ejercicio de la facultad de convocatoria del empleador, prevista en el artculo 41 del Estatuto Docente.
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Se solicita, asimismo, se seale la oportunidad en que los trabajadores involucrados en un proceso de negociacin colectiva reglada deben reanudar dicho proceso. Al respecto, cumplo en informar a Ud. lo siguiente: El artculo 41, D.F.L. N1, de 1997, del Ministerio de Educacin, que fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N19.070 que aprob el Estatuto Docente y de las leyes que la complementan y modifican, inserto en el Ttulo III del Prrafo III aplicable a los docentes del sector municipal dispone en su inciso 1: "Para todos los efectos legales, el feriado de los profesionales de la educacin que se desempeen en establecimientos educacionales ser el perodo de interrupcin de las actividades escolares en los meses de enero a febrero o el que medie entre el trmino del ao escolar y el comienzo del siguiente, segn corresponda. Durante dicha interrupcin podrn ser convocados para cumplir actividades de perfeccionamiento u otras que no tengan el carcter de docencia de aula, hasta por un perodo de tres semanas consecutivas". Por su parte, los incisos 5 y 6 del artculo 80 del mismo cuerpo legal, establecen: "Las disposiciones de este artculo se aplicarn solamente a los contratos docentes celebrados entre profesionales de la educacin y establecimientos educacionales particulares subvencionados. "El personal docente har uso de su feriado legal de acuerdo a las normas establecidas en el artculo 41 de la presente ley." De los preceptos anotados, se infiere que el feriado anual de los docentes que prestan servicios en los establecimientos educacionales del sector municipal y particular subvencionado conforme al D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, lo constituye el perodo de interrupcin de las actividades escolares, entendindose por tal el correspondiente a los meses de enero y febrero o el tiempo que medie entre el trmino de un ao escolar y el inicio del siguiente, encontrndose as, en dicho lapso, liberados tales profesionales de la educacin de cumplir con las obligaciones que les impone su contrato de trabajo.
Se infiere, asimismo, que el legislador faculta al empleador para que durante dicho feriado los docentes puedan ser convocados a realizar actividades de perfeccionamiento u otras que no tengan el carcter de docencia de aula, hasta por tres semanas consecutivas, vale decir, sin intermisin durante dicho lapso. Ahora bien, no habiendo lmite en cuanto a la oportunidad especfica, dentro del perodo de interrupcin de las actividades escolares, en que se puede hacer uso de dicha facultad, preciso es sostener, recurriendo al aforismo jurdico segn el cual, cuando la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir, que el empleador puede convocar a los profesionales de la educacin en cualquier momento dentro del perodo de interrupcin de las actividades escolares, debiendo respetarse, en todo caso, la duracin y distribucin de la jornada de trabajo pactada en los respectivos contratos de trabajo. Precisado lo anterior y en lo que respecta a la consulta mediante la cual se pide determinar si durante la convocatoria del empleador debera reanudarse el proceso de negociacin colectiva, cabe sealar que tal situacin slo podra darse en el evento que se den los siguientes requisitos copulativos: a) Que el proceso de negociacin colectiva involucre solamente a docentes; b) Que el empleador ejerza su facultad de convocatoria respecto de todos ellos; c) Que dicha convocatoria abarque un mismo perodo para todos los docentes. Slo de esta forma puede mantenerse cohesionado el colectivo que se requiere para los efectos de determinar si se aprueba la huelga o si se acepta la ltima oferta del empleador o bien para hacer efectiva la huelga o reiniciar la que se haba suspendido con anterioridad al inicio del perodo de interrupcin de las actividades escolares. Lo anterior sin perjuicio de que una vez terminada dicha convocatoria nuevamente se deba suspender el proceso de negociacin colectiva, salvo que, concluida la misma se iniciara al da siguiente el ao escolar. En relacin con la materia, cabe tener presente que, tratndose de los docentes de los establecimientos
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de educacin particular pagado y tcnico profesional, regidos por el Decreto Ley N3.166 de 1980, y asistentes de la educacin, tanto del sector municipal como particular, el empleador no cuenta con facultades para convocarlos durante su feriado, atendido que dicha prerrogativa se encuentra vinculada al feriado especial previsto en el artculo 41 del Estatuto Docente y no respecto del artculo 74 del Cdigo del Trabajo, que es la norma por la cual se rigen en tal materia. Finalmente y en lo que respecta a su consulta acerca de la oportunidad en que debe reanudarse el proceso de negociacin colectiva suspendido por feriado, cabe sealar que, salvo la situacin excepcional analizada en el cuerpo del presente oficio, la regla general es que el proceso de negociacin colectiva debe reanudarse al inicio del ao escolar, entendindose por tal, de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 23 del Decreto N453, de 1991, Reglamentario del Estatuto Docente el perodo fijado de acuerdo a las normas que rige el calendario escolar y que por regla general, abarca el perodo comprendido entre el 1 de marzo y el 31 de diciembre de cada ao. En efecto, la referida disposicin reglamentaria, establece: "Se entiende por "ao escolar" el perodo fijado de acuerdo a las normas que rige el calendario escolar y que por regla general, abarca el perodo comprendido entre el 1 de marzo y el 31 de diciembre de cada ao." Cabe hacer el alcance que los Departamentos Provinciales de Educacin, pueden por circunstancias especiales o bien a peticin del empleador, anticipar o prolongar mediante resolucin fundada el inicio del ao escolar. Por ltimo, es importante hacer presente que el concepto de ao escolar difiere de la definicin de "ao lectivo", que es el perodo comprendido dentro del ao escolar en que los alumnos concurren a clases y que, generalmente, abarca 38 semanas, el cual no tiene incidencia en la materia de que se trata por estar referido al inicio de clases de los alumnos. En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales y reglamentaria citadas y consideraciones formuladas, cumplo en informar a Ud. lo siguiente:
1)El ejercicio de la facultad de convocatoria del sostenedor respecto de los docentes de un establecimiento educacional particular subvencionado conforme al D.F.L. N2, de 1998 del Ministerio de Educacin, determina la reanudacin del proceso de negociacin colectiva suspendido por el inicio del perodo de interrupcin de las actividades escolares, siempre que en el referido proceso participen solo profesionales de la educacin y se cumplan los dems requisitos copulativos previstos en el cuerpo del presente oficio. 2) Salvo la situacin excepcional antes prevista en el caso de la convocatoria del empleador, el proceso de negociacin colectiva suspendido durante el perodo de interrupcin de las actividades escolares, debe reanudarse al inicio del ao escolar.
1) A los profesionales de la educacin que prestan servicios en establecimientos de educacin particular subvencionada regidos por el D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, les asiste el derecho a percibir el complemento de zona previsto en el artculo 5 transitorio, inciso 6, del D.F.L. N1, de 1997, del Ministerio de Educacin, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N19.070, que aprob el Estatuto Docente. 2) Niega lugar a la reconsideracin de la Orden de Servicio N28, de 04.11.1991, y de la doctrina contenida, entre otros, en los dictmenes Ns 1401/048, de 06.03.1992, 2151/069, de 10.04.1992, 4197/190, de 19.07.1994. 3) Se niega lugar a la solicitud de eliminacin del Tipificador de Hechos Infraccionales y Pauta para aplicar Multas Administrativas, del Departamento de Inspeccin de este Servicio, de la infraccin del artculo 5 transitorio, inciso 6, del Estatuto Docente, por el no pago del complemento de zona, sin perjuicio de lo expuesto en el cuerpo del presente oficio. Dictamen Ord. N 1057/011 12 de Marzo 2013
Mediante presentacin del antecedente 8), solicita a este Servicio reconsideracin de la Orden de Servicio N28, de 04.11.1991, y de la doctrina contenida, entre otros, en dictmenes Ns. 1401/048, de 06.03.1992,
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2151/069, de 10.04.1992, 4197/190, de 19.07.1994, la cual establece el derecho del personal docente de los establecimientos particulares subvencionados, regidos por el D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, a percibir el complemento de zona y su reajustabilidad, en virtud de lo dispuesto en el artculo 5 transitorio, inciso 6, del Estatuto Docente, como asimismo, toda otra resolucin o dictamen de este Organismo que contemple dicha jurisprudencia administrativa. Finalmente, solicita la modificacin del Tipificador de Hechos Infraccionales y Pauta para aplicar Multas Administrativas, de la Direccin del Trabajo, Departamento de Inspeccin, en el sentido que se elimine del cdigo 1256-a, la mencin a la norma infringida, esto es, el artculo 5 transitorio, inciso 6, e inciso 1, del artculo 47, ambos de la Ley N19.070, as como, la palabra "zona", consignada en el hecho infraccional contemplado en dicho cdigo.
conclusiones a que se arrib en los dictmenes cuya reconsideracin se solicita, en los cuales, luego de realizar un anlisis armnico del artculo 5 transitorio, inciso 6, de la Ley N19.070, en relacin con el D.F.L. N2, de 1989, sustituido por el D.F.L. N5, de 1992, y actual D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, se estableci que dicho precepto jurdico, que contempla el complemento de zona, resulta aplicable al personal docente de los establecimientos educacionales particulares subvencionados. Asimismo, cabe sealar que sobre la base de las conclusiones antes expresadas, se confeccion el documento denominado Tipificador de Hechos Infraccionales y Pauta para aplicar Multas Administrativas, de la Direccin del Trabajo, Departamento de Inspeccin, el cual bajo el cdigo1256-a, contempl la infraccin y las normas legales en que ella se funda, es decir, el artculo 5 transitorio, inciso 6, e inciso 1 del artculo 47, ambos de la Ley N19.070. De este modo, consecuente con lo expuesto, preciso es sostener que no resulta, asimismo, procedente acceder a su solicitud de eliminacin del referido Tipificador, de la infraccin por el no pago del complemento de zona, contemplado en el inciso 6 del artculo 5 transitorio, del Estatuto Docente. No obstante lo antes expuesto, cabe sealar que se han arbitrado las medidas tendientes a modificar el punto 1256-a de dicho documento, para el solo efecto de consignar en el mismo, separadamente, las infracciones por el no pago de asignaciones especiales aplicables al sector municipal de las correspondientes al sector particular subvencionado conforme al D.F.L. N2, de 1997, del Ministerio de Educacin, y tcnico profesional regido por el Decreto Ley N3.166, de 1980. En consecuencia, sobre la base de lo expuesto precedentemente, cmpleme informar a Ud. lo siguiente: 1) Los profesionales de la educacin que prestan servicios en establecimientos de educacin particular subvencionada regidos por el D.F.L. N2, de 1998, del Ministerio de Educacin, les asiste el derecho a percibir el complemento de zona previsto en el artculo 5 transitorio, inciso 6, del D.F.L. N1, de 1997, del Ministerio de Educacin, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N19.070, que aprob el Estatuto Docente.
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Fundamenta su solicitud, entre otras consideraciones, en que el complemento de zona previsto en el artculo 5 transitorio, inciso 6, de la Ley N19.070, resultara aplicable nicamente a los docentes del sector pblico que fueron traspasados a la educacin municipal con el objeto de que stos mantuvieran el beneficio de asignacin de zona de la cual gozaban antes del traspaso, no as respecto de los profesionales de la educacin que se desempean en los establecimientos particulares subvencionados, que nunca tuvieron derecho al referido beneficio con anterioridad a la vigencia de la Ley N19.070, por no tener el carcter de funcionarios pblicos. Lo anterior, se vera corroborado por la historia fidedigna de la citada ley y las normas modificatorias e interpretativas del mencionado precepto transitorio, contempladas en diversos cuerpos legales que regulan la situacin de los docentes municipales, sin que sus disposiciones se extiendan a los profesionales de los establecimientos particulares subvencionados. Al respecto, cumplo con informar a Ud. lo siguiente: Las consideraciones en que se fundamenta su solicitud, fueron oportunamente analizadas y ponderadas, con ocasin del estudio de los antecedentes que dieron origen a las instrucciones consignadas en la Orden de Servicio N28, de 04.11.1991, como a las
2) Niega lugar a la reconsideracin de la Orden de Servicio N28, de 04.11.1991, y de la doctrina contenida, entre otros, en los dictmenes Ns. 1401/048, de 06.03.1992, 2151/069, de 10.04.1992, 4197/190, de 19.07.1994. 3) Se niega lugar a la solicitud de eliminacin del Tipificador de Hechos Infraccionales y Pauta para aplicar Multas Administrativas, del Departamento de Inspeccin de este Servicio, de la infraccin del artculo 5 transitorio, inciso 6, del Estatuto Docente, por el no pago del complemento de zona, sin perjuicio de lo expuesto en el cuerpo del presente oficio.
1) El contrato de trabajo de la docente doa Teresa Concha Contenla, se entender prorrogado por los meses de enero y febrero de 2013, en la medida que la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501, le hubiere sido pagada por la Corporacin de Educacin de Talagante en el transcurso del mes de diciembre de 2012 cumplindose, adems, con el requisito de antigedad exigido en el artculo 41 bis de la Ley N 19.070. 2) Para los efectos del clculo del monto a pagar a doa Teresa Concha Contenla, por la bonificacin en referencia, no se debe considerar la fraccin inferior a seis meses de servicios prestados a la Corporacin Municipal. 3) No existe norma legal que d derecho a la docente de que se trata a percibir, una vez terminado su contrato de trabajo, cinco meses de pago adicional a la bonificacin por retiro de que se trata. 4) La solicitud para acceder al bono post laboral establecido en la Ley N20.305, modificada por la Ley N20.636, debe ser presentada ante la Corporacin Municipal de Talagante, quien lo remitir a la respectiva Municipalidad para que, con el mrito de los antecedentes, dicte el acto administrativo correspondiente y lo enve al Servicio de Tesoreras para su pago, careciendo este Servicio de competencia para intervenir al respecto. Dictamen Ord. N 0617/006 7 de Febrero 2013
Mediante presentacin del antecedente 4), ha solicitado a esta Direccin un pronunciamiento acerca de las siguientes materias relacionadas con su renuncia voluntaria al cargo en la Corporacin de Educacin de Talagante, el da 30 de junio de 2012, para acogerse a la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501: 1) Si tiene derecho a la prrroga de su contrato de trabajo por los meses de enero y febrero. 2) Si para los efectos del clculo del monto a pagar por la bonificacin en referencia, se deben considerar, aparte de los aos de antigedad en la Corporacin Municipal,
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las fracciones de meses, en su caso particular, diez aos y cuatro meses. 3) Si existe alguna norma legal que le d derecho a percibir cinco meses de pago adicional a la bonificacin por retiro, una vez terminado su contrato de trabajo. 4) Si le asiste el derecho a percibir el beneficio del bono Al respecto, cumplo en informar a Ud. lo siguiente: La Ley N20.501, sobre calidad y equidad de la educacin, publicada en el Diario Oficial de 26 de febrero de 2011, dispone en su artculo 9 transitorio: Establcese una bonificacin por retiro voluntario para los profesionales de la educacin que durante el ao escolar 2011 pertenezcan a la dotacin docente del sector municipal, ya sea administrada directamente por las municipalidades o a travs de corporaciones municipales, sea en calidad de titulares o contratados, y que al 31 de diciembre de 2012 tengan sesenta o ms aos de edad si son mujeres, o sesenta y cinco o ms aos de edad si son hombres, y renuncien a la dotacin docente del sector municipal a que pertenecen, respecto del total de horas que sirven. Los profesionales de la educacin que deseen acogerse al beneficio anterior debern formalizar su renuncia voluntaria con carcter irrevocable ante el sostenedor respectivo, acompaada del certificado de nacimiento correspondiente, hasta el 1 de diciembre del 2012, sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos cuarto y sexto de este artculo. Esta bonificacin tendr un monto de hasta $20.000.000 (veinte millones de pesos), y ser proporcional a las horas de contrato y los aos de servicio en la respectiva dotacin docente o fraccin superior a seis meses con un mximo de once aos. El monto mximo de la bonificacin corresponder al profesional de la educacin que renuncie voluntariamente durante el perodo comprendido entre la entrada en vigencia de esta ley y el 31 de julio de 2012, que tenga once aos o ms de servicio en la respectiva dotacin docente y un contrato por 44 horas. Los profesionales de la educacin que, cumpliendo con los requisitos sealados en el inciso primero, for-
malicen su renuncia dentro del plazo a que se refiere el inciso anterior, tendrn derecho al ciento por ciento de la bonificacin, que se calcular proporcionalmente a las horas de contrato que sirvan y la antigedad en la respectiva dotacin, considerando un mximo de once aos. La bonificacin precedentemente sealada no ser imponible ni constituir renta para ningn efecto legal y ser incompatible con toda indemnizacin o bonificacin que, por concepto de trmino de la relacin o de los aos de servicio que pudiere corresponder al profesional de la educacin, cualquiera fuera su origen y a cuyo pago concurra el empleador, especialmente a las que se refieren el artculo 73 y 2 transitorio del decreto con fuerza de ley N1, de 1997, del Ministerio de Educacin, y con las que se hubieren obtenido por aplicacin de lo dispuesto en los artculos 7 y 9 transitorios de la ley N19.410, o en la ley N19.504, o en el artculo 3 transitorio de la ley N19.715, o 6 transitorio de la ley N19.933, y en los artculos segundo y tercero transitorios de la ley N20.158. Con todo, si el trabajador hubiere pactado con su empleador una indemnizacin a todo evento, conforme al Cdigo del Trabajo, cuyo monto fuere mayor, podr optar por esta ltima. Los profesionales de la educacin que, cumpliendo con los requisitos sealados en el inciso primero, formalicen su renuncia entre el 1 de agosto de 2012 y el 1 de diciembre del mismo ao, tendrn derecho a la bonificacin sealada en el inciso tercero precedente rebajada en un veinte por ciento, la que se calcular en forma proporcional a las horas de contrato que sirvan y la antigedad en la respectiva dotacin, considerando un mximo de once aos. Para el clculo de la bonificacin de cada profesional de la educacin, se considerar el nmero de horas de contrato vigentes en la respectiva comuna al 1 de diciembre de 2010. La bonificacin precedentemente sealada no ser imponible ni constituir renta para ningn efecto legal y ser incompatible en los mismos trminos sealados en el inciso quinto de este artculo. Esta bonificacin ser incompatible para quienes tengan la calidad de funcionarios pblicos afectos al decreto con fuerza de ley N29 de 2004, del Ministerio
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de Hacienda, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del Estatuto Administrativo. El trmino de la relacin laboral slo se producir cuando el empleador ponga la totalidad de la bonificacin que corresponda a disposicin del profesional de la educacin que haya renunciado al total de las horas que sirve en la dotacin docente del sector municipal a que pertenece. Las horas que queden vacantes por la renuncia voluntaria del docente se ajustarn de acuerdo a los artculos 22 y siguientes del decreto con fuerza de ley N 1, de 1997, del Ministerio de Educacin. Los profesionales de la educacin que cesen en sus empleos por aplicacin de lo dispuesto en este artculo, no podrn incorporarse a una dotacin docente administrada directamente por las municipalidades o las corporaciones municipales durante los cinco aos siguientes al trmino de la relacin laboral, a menos que previamente devuelvan la totalidad de la bonificacin percibida, expresada en unidades de fomento, ms el inters corriente para operaciones reajustables. De la disposicin legal precedentemente transcrita, se deduce que los profesionales de la educacin que durante el ao escolar 2011 han pertenecido a la dotacin docente del sector municipal, sea en calidad de titulares o de contratados y que al 31 de diciembre de 2012 tengan sesenta o ms aos de edad, si son mujeres o, sesenta y cinco o ms aos de edad si son hombres y renuncien a la dotacin docente a que pertenecen, tendrn derecho a una bonificacin por retiro. Se infiere, asimismo, que para los efectos de acogerse al citado beneficio, los docentes deben formalizar su renuncia, con carcter de irrevocable, a ms tardar el 1 de diciembre de 2012, acompaando el certificado de nacimiento correspondiente, la que se har efectiva por el slo ministerio de la ley, cuando el profesional de la educacin cumpla con la respectiva edad. Se deduce, a su vez, que dicha bonificacin tendr un monto mximo de $20.000.000 calculado en proporcin a las horas de contrato vigente en la respectiva comuna al 1 de diciembre de 2010 y los aos de servicio en la respectiva dotacin docente o fraccin superior a seis meses con un mximo de once aos.
Finalmente, aparece, que el trmino del contrato de trabajo del referido personal se entender ocurrido slo desde el da en que la empleadora ponga a disposicin del docente la totalidad de la bonificacin que le corresponda. 1) Ahora bien, en lo que respecta a la primera consulta planteada, relacionada con la bonificacin por retiro prevista en la norma legal antes transcrita y comentada, se adjunta copia de dictamen N1265/14, de 15.03.2012, de este Servicio que, pronuncindose sobre similar consulta concluye que A los profesionales de la educacin de los establecimientos educacionales dependientes de la Corporacin Municipal de San Miguel, que presentaron su renuncia voluntaria al cargo a contar de marzo de 2011, para acogerse a la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501, les asiste el derecho a la prrroga de sus contratos de trabajo por los meses de enero y febrero de 2012, slo en el evento que la totalidad de la referida bonificacin les hubiere sido pagada en el transcurso del mes de diciembre de 2011, cumplindose, adems, con el requisito de antigedad exigido en el artculo 41 bis de la Ley N 19.070. Aplicando la doctrina precitada al caso en consulta posible es concluir que su contrato de trabajo, se entender prorrogado por los meses de enero y febrero de 2013, en la medida que la totalidad de la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501, le hubiere sido pagada por la Corporacin de Educacin de Talagante en el transcurso del mes de diciembre de 2012 cumplindose, adems, con el requisito de antigedad exigido en el artculo 41 bis de la Ley N 19.070. 2) En cuanto a la pregunta signada con este nmero, cabe sealar que del anlisis de la norma legal antes transcrita y comentada, aparece, tal como ya se expresara, que el clculo del monto a pagar por la bonificacin de que se trata se determina considerando, adems de la jornada de trabajo en la respectiva comuna al 1 de diciembre de 2010, los aos de servicios o fraccin superior a seis meses servidos en la respectiva dotacin docente con un mximo de once aos. De este modo, dando respuesta a la consulta planteada, preciso es sostener que en el caso en consulta, el tiempo a considerar para el pago de la bonificacin en referencia sern slo diez aos de servicios continuos prestados en la Corporacin de Educacin de
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Talagante, sin que corresponda considerar la fraccin de cuatro meses para los efectos de incrementar en un ao ms su bonificacin. 3) En lo que dice relacin con esta pregunta, cabe sealar que revisada la normativa de la Ley N20.501, como los dems cuerpos legales aplicables al personal docente que presta servicios en los establecimientos educacionales dependientes de las Corporaciones Municipales, cuyo es su caso, no aparece disposicin legal alguna que le otorgue cinco meses de pago adicionales a la bonificacin por retiro de que se trata, no siendo procedente exigir pago alguno al respecto. 4) Finalmente y en cuanto a esta ltima consulta cabe sealar que el artculo 3, en sus incisos 1 y 10 de la ley N 20.305, de 05.12.2008, que Mejora Condiciones de Retiro de los Trabajadores del Sector Pblico con Bajas Tasas de Reemplazo en sus Pensiones, precepta:
respectiva Municipalidad, para que con el mrito de los antecedentes dicte el acto administrativo correspondiente y de ser procedente, lo remita al Servicio de Tesoreras para su pago. En relacin con la materia, resulta conveniente, sealar que con fecha 17 de noviembre de 2012, se dict la ley N20.636 que modific la Ley N20.305, estableciendo en su artculo 2 transitorio que tratndose de los profesionales de la educacin que hayan sido o sean beneficiarios de la bonificacin por retiro voluntario, tendrn un plazo especial de 90 das para postular al bono establecido en la ley N 20.305, ante su ex empleador o empleadores, segn sea el caso, no siendo aplicables a su respecto los plazos de doce meses contemplados en los artculos 2, Ns 5, y 3 de la sealada ley N 20.305. En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales transcritas y comentadas y consideraciones expuestas, cumplo en informar a Ud. lo siguiente: 1) El contrato de trabajo de la docente doa Teresa Concha Contenla, se entender prorrogado por los meses de enero y febrero de 2013, en la medida que la bonificacin por retiro prevista en el artculo 9 transitorio de la Ley N20.501, le hubiere sido pagada por la Corporacin de Educacin de Talagante en el transcurso del mes de diciembre de 2012 cumplindose, adems, con el requisito de antigedad exigido en el artculo 41 bis de la Ley N 19.070. 2) Para los efectos del clculo del monto a pagar a doa Teresa Concha Contenla, por la bonificacin en referencia, no se debe considerar la fraccin inferior a seis meses de servicios prestados a la Corporacin Municipal. 3) No existe norma legal que d derecho a la docente de que se trata a percibir, una vez terminado su contrato de trabajo, cinco meses de pago adicional a la bonificacin por retiro de que se trata. 4) La solicitud para acceder al bono post laboral establecido en la Ley N20.305, modificada por la Ley N20.636, debe ser presentada ante la Corporacin Municipal de Talagante quien lo remitir a la respectiva Municipalidad para que, con el mrito de los antecedentes, dicte el acto administrativo correspondiente y lo enve al Servicio de Tesoreras para su pago, careciendo este Servicio de competencia para intervenir al respecto.
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El jefe superior de servicio o la jefatura mxima que corresponda, deber recibir del trabajador que haya cumplido las edades indicadas en el nmero 4 del artculo 2, la solicitud para acceder al bono dentro de los 12 meses siguientes al cumplimiento de las edades antes mencionadas, debiendo proceder a verificar los requisitos sealados en el inciso final del artculo 1, y en los nmeros 1, 2 y 4 del artculo 2, adems de determinar la remuneracin promedio lquida. Asimismo, deber requerir a la Superintendencia de Pensiones, la estimacin acerca de la tasa de reemplazo lquida del trabajador de conformidad a lo dispuesto en el nmero 3 del artculo anterior. En el caso de las corporaciones municipales creadas en virtud de lo dispuesto por el decreto con fuerza de ley N1-3.063, de 1980, del Ministerio del Interior, remitirn a la municipalidad respectiva, todos los antecedentes del trabajador que acrediten el cumplimiento de los requisitos sealados en el artculo 2. El municipio, con el mrito de dichos antecedentes, dictar el acto administrativo correspondiente, y cuando proceda los remitir al Servicio de Tesoreras de conformidad al artculo 8. De la norma legal precedentemente transcrita aparece que tratndose de las Corporaciones Municipales, el trabajador que cumple con los requisitos sealados, debe presentar su solicitud de bono post laboral ante la Corporacin empleadora y luego sta remitirlo a la
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Acoge Recurso de Unificacin de Jurisprudencia. Acoge Recurso de Nulidad y dicta Sentencia de Reemplazo. Sancin del artculo 162 inciso 7 Cdigo del Trabajo. Se unifica la jurisprudencia en el sentido que la sancin prevista en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, no es posible aplicarla en el caso que el trmino de la relacin laboral se produzca por iniciativa del trabajador ni cuando ha sido la sentencia la que ha determinado que la remuneracin de ste era superior a la que perciba y respecto de esta diferencia no se han retenido ni enterado cotizaciones previsionales por parte del empleador. Por lo anterior slo cabe concluir que no proceda la sancin en estudio y que el juez de la instancia, al declarar su procedencia infringi los incisos quinto, sexto y sptimo del artculo 162 del Texto Laboral, por lo que habr de acogerse el recurso de nulidad en este aspecto y se dicta sentencia de reemplazo.
a) Sentencia Acoge Recurso de Unificacin de Jurisprudencia1
la gratificacin mensual; de las remuneraciones correspondientes a los das trabajados en el mes de febrero de 2011, a los tiempos de espera, a las diferencias de comisiones por fletes y al beneficio de la semana corrida; de las diferencias de imposiciones previsionales correspondientes a las remuneraciones impagas demandadas; y de las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo que se devenguen entre la fecha del despido y su convalidacin, todo con reajustes, intereses y costas. La parte demandada al contestar, en lo pertinente al recurso, solicit el rechazo de la demanda, sosteniendo que el actor no tiene derecho al beneficio de la semana corrida en atencin a que la parte variable de su remuneracin no se devengaba en forma diaria. Agrega que no procede a su respecto la sancin establecida en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo. En el mismo escrito deduce demanda reconvencional solicitando la devolucin del celular que entreg al actor y de la suma de $350.000 correspondiente a un prstamo otorgado por la empresa al trabajador, pendiente de pago. En la sentencia definitiva, de treinta de julio de dos mil once, que se lee a fojas 1 y siguientes de estos antecedentes, se acogi la demanda slo en cuanto se declar que el auto despido del actor fue justificado por el incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato de trabajo al empleador y conden al demandado a pagar las sumas que indica por los siguientes conceptos: a) $621.960 por el rubro de indemnizacin sustitutiva de aviso previo; b) $1.243.919 correspondiente a la indemnizacin por aos de servicio (2 aos); c) 621.960 equivalente al 50% de recargo de la indemnizacin anterior; d) 310.980 por quince das trabajados en febrero de 2011; e) $2.659.648 correspondiente a remuneracin por tiempos de espera del periodo comprendido entre el 28 de abril de 2009 a 31 de enero de 2011 (1856 horas); f) $588.818 por pago de semana corrida entre el 1 de julio de 2009 y 31 de enero de 2011; g) $133.865 correspondiente a compensacin en dinero de saldo de feriado anual y proporcional; h) $71.254 por las diferencias de gratificacin entre julio a septiembre del ao 2009; e i) por la remuneracin devengada entre el 16 de febrero de 2011 y la fecha en que se entere y comunique al actor el entero previsional de las diferencias remuneratorias declaradas en los literales e), f) y h), todo, con las actualizaciones de los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo, segn corresponda. Agrega que la demandada deber enterar las cotizaciones de seguridad social correspondientes a las remuneraciones por tiempo de espera, semana corrida y diferencias de gratificacin no pagadas. Se acoge la demanda reconvencional slo en cuanto se condena al actor a restituir el telfono celular y a pagar la suma de $300.000 al demandado, con reajustes e inters corriente. Termina la sentencia disponiendo que cada parte pagar sus costas. En contra de la referida sentencia, la demandada interpuso recurso de nulidad, el que fund, en lo pertinente a este recurso, en la causal de infraccin de ley contenida en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo en relacin con los artculos 42, 45 y 162 del mismo cuerpo legal.
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Santiago, catorce de marzo de dos mil trece.
Vistos: En autos RUC N 1140016973-1 y RIT N O-1288-2011 del 2 Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, don Ral Alfonso Moreno Salazar, dedujo demanda en juicio ordinario laboral, en contra de su ex empleadora Compaa Chilena de Transportes Intermodales S.A., representada legalmente por don Sergio Hodar Carmona, para que se declare que tiene derecho al beneficio de la semana corrida, que su auto despido se justific en la infraccin del numeral 7 del artculo 160 del Cdigo del Trabajo por parte del empleador, que procede la sancin establecida en el artculo 162 inciso sptimo del Cdigo del Trabajo; y se lo condene al pago: de las indemnizaciones sustitutiva de aviso previo y por aos de servicio, esta ltima con el incremento legal; de la compensacin en dinero de los feriados legal y proporcional; de las diferencias en el pago de
URISPRUDENCIA JUDICIAL
La Corte de Apelaciones de Santiago, por resolucin de nueve de agosto de dos mil doce, que se lee a fojas 44 y siguientes, rechaz el recurso de nulidad. En contra de esta ltima resolucin la demandada dedujo recurso de unificacin de jurisprudencia solicitando se lo acoja y se dicte la correspondiente sentencia de reemplazo en la que se resuelva que el demandante no tiene derecho al beneficio de la semana corrida y que no procede aplicar al demandado la sancin establecida en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo. Se orden traer estos autos en relacin. Considerando: Primero: Que conforme a lo que se argumenta en el recurso las materias de derecho cuya unificacin se solicita estn constituidas por determinar: a.- Si para que proceda el beneficio de la semana corrida respecto de un trabajador sujeto a remuneracin mixta, la parte variable de sus ingresos debe ser de devengo diario;
Tercero: Que, en cuanto a la solicitud de unificacin de jurisprudencia, cabe sealar que la resolucin recurrida, en su considerando octavo, al rechazar el recurso de nulidad por infraccin de ley sustentado en el artculo 477 del Cdigo del Trabajo en relacin con los artculo 42, 45 y 162 del mismo cuerpo legal, relativos al beneficio de la semana corrida y a la sancin por no pago de cotizaciones previsionales, sostiene que al efecto el juez de la instancia efectu un razonamiento correcto. De esta manera ha de entenderse que los jueces recurridos comparten lo razonado por el juez a quo en cuanto afirm en la sentencia de la instancia que para que proceda el beneficio de la semana corrida, establecido en el artculo 45 del Cdigo del Trabajo, basta que el trabajador reciba sueldo mensual ms remuneracin variable, sin que sea necesario que el devengo de la parte variable de la remuneracin sea de carcter diario; y que procede la sancin de nulidad del despido por no pago de cotizaciones previsionales cuando es el actor quien pone fin a la relacin laboral en virtud de lo dispuesto en el artculo 171 del Cdigo del Trabajo, sobre la base del no pago de cotizaciones previsionales respecto de remuneraciones cuya existencia se declar en la sentencia de la instancia. Cuarto: Que corresponde examinar el fondo debatido y en cuanto al primer captulo de la unificacin de jurisprudencia, cabe sealar que la interpretacin de los jueces recurridos, en el sentido que para acceder al beneficio de la semana corrida basta con que el trabajador perciba una remuneracin mixta, esto es, sueldo base ms comisiones, se contradice con lo sealado por la Corte de Apelaciones de Santiago, en los ingresos 1366-2010, 125-2010 y 322-2010. En efecto, en los antecedentes antes referidos se afirma que en el caso de trabajadores que perciban remuneraciones mixtas, en concreto, sueldo base y comisiones, para que proceda el beneficio de la semana corrida es necesario que la parte variable de stas se devengue en forma diaria. As en el considerando tercero de la sentencia dictada en los antecedentes rol N13662010 se afirm: Que, en consecuencia, la sentencia que se revisa no slo no ha cometido el yerro jurdico que denuncia la recurrente sino que, antes al contrario, ha dado correcta aplicacin a la norma que se dice vulnerada. Que, en efecto, con la modificacin introducida al artculo 45 del Cdigo del Trabajo, por la Ley N20.281, el beneficio de la semana corrida se hizo extensivo, tambin, a los trabajadores que tengan un sistema de remuneracin mixto, integrado por remuneracin fija y, adems, una variable, requisito que cumplen los actores. Sin embargo, aquella modificacin contenida en la segunda parte del inciso primero, no alter la naturaleza y finalidad del beneficio destinado nicamente a los trabajadores que perciben remuneracin diaria. En efecto, el tenor literal de la norma lleva necesariamente a concluir que la nica diferencia entre ambos tipos de trabajadores radica en la forma de clculo de la misma, pero se exige para ambos un requisito comn, cual es, que se devengue por da trabajado. En lo que respecta al segundo captulo del recurso los jueces recurridos estiman que procede aplicar la sancin establecida en el artculo 162, inciso sptimo, cuando es el trabajador quin pone trmino a la relacin laboral en base al derecho que le
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b.- si la declaracin de legalidad del despido indirecto puede dar lugar a la sancin establecida en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo; y c.- si procede la sancin antes referida en el caso que las cotizaciones adeudadas correspondan a una diferencia de remuneracin reconocida al actor en la sentencia y que no era pagada al trabajador con anterioridad a sta. La recurrente seala que la Corte de Apelaciones de Santiago, al declarar que el trabajador tiene derecho al beneficio de la semana corrida por el slo hecho de ser remunerado en forma mixta (sueldo base y remuneracin variable) y que procede aplicar al demandado la sancin establecida en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, a pesar de que el actor se auto despidi y que el empleador enter en las instituciones de seguridad social todas las cotizaciones descontadas a ste, ha cometido un error de interpretacin, apartndose de lo que ha sostenido esta Corte Suprema, al efecto, en los ingresos nmeros 704-2011 y 116-2011 y la propia Corte de Apelaciones de Santiago en los antecedentes roles 1366-2010, 125-2010 y 322-2010. Segundo: Que, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 483-A del Cdigo del Trabajo, el recurso debe contener fundamentos, una relacin precisa y circunstanciada de las distintas interpretaciones respecto de la materia de derecho de que se trate, sostenidas en diversos fallos emanados de tribunales superiores de justicia y que haya sido objeto de la sentencia contra la que se recurre y, por ltimo, se debe acompaar la copia del o de los fallos que se invocan como fundamento, todo lo cual se ha cumplido en la especie.
otorga el artculo 171 del Cdigo del Trabajo, en atencin a que el quiebre de la prestacin de servicios se produjo por hechos imputables al empleador, lo que evidentemente constituye una distinta interpretacin a la sostenida por esta Corte Suprema en los antecedentes 704-2011, donde en el considerando noveno de la sentencia de reemplazo se seal: Que, por consiguiente, debe entenderse unificada la jurisprudencia en orden a que resulta improcedente aplicar la sancin prevista en los incisos quinto, sexto y sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, al caso del auto despido establecido en el artculo 171 del mismo cuerpo legal. Que en cuanto al tercer captulo del libelo en estudio se repite la existencia de distintas interpretaciones. En efecto, los jueces recurridos aplican la sancin referida en el prrafo que antecede por no pago de cotizaciones correspondientes a remuneraciones cuya existencia se declara en la sentencia de la instancia, lo que se opone a lo resuelto por este tribunal en los antecedentes Rol N116-2011, ya que en la sentencia de reemplazo, considerando tercero, se sostuvo: "Que esta Corte reiteradamente ha sostenido que dicha sancin ha sido prevista para el empleador que ha efectuado la retencin correspondiente de las remuneraciones del trabajador y no entera los fondos en el organismo respectivo, es decir, no ha cumplido su rol de agente intermediario y ha distrado los dineros, que no le pertenecen, en finalidades distintas a aquellas para las cuales fueron dispuestos, de modo que se hace acreedor de la sancin pertinente, cuyo no es el caso, en que la mencionada retencin y distraccin no se produjo pues, como se ha sostenido precedentemente, ha sido el fallo el que ha determinado que la remuneracin de los actores era superior a la percibida por stos y es sobre aquella que se le sanciona con la nulidad del despido". Quinto: Que, por consiguiente, al existir distintas interpretaciones sobre las materias de derecho propuestas por el demandado, el presente recurso de unificacin de jurisprudencia debe acogerse. Por estas consideraciones y en conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 483 y siguientes del Cdigo del Trabajo, se acoge el recurso de unificacin de jurisprudencia interpuesto por la demandada, en relacin con la sentencia de nueve de agosto de dos mil doce, dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago, que se lee a fojas 44 y siguientes, y se la reemplaza por la que se dicta a continuacin, sin nueva vista y separadamente.
Vistos: Se reproducen los considerandos primero, segundo, tercero, cuarto, sexto y sptimo de la sentencia de nulidad de nueve de agosto de dos mil doce, dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago, a fojas 44 y siguientes. Y teniendo presente: Primero: Que el demandado dedujo recurso de nulidad sustentado en la causal del artculo 477 del Cdigo del Trabajo, en relacin con los artculos 42, 45 y 162 del mismo cuerpo legal. En lo que se refiere al beneficio de la semana corrida, sostiene que para su procedencia resulta necesario que la parte variable de la remuneracin se devengue de manera diaria, lo que no sucede en la especie, por lo que el juez de la instancia habra infringido los artculos 42 y 45 del Cdigo Laboral al resolver lo contrario. El quebrantamiento al artculo 162 del Cdigo citado, se hace consistir en que no procede declarar la nulidad del despido -como se hizosi el demandado no retuvo dineros del trabajador con la excusa de pagar cotizaciones previsionales para posteriormente apropirselos. Termina sealando la manera en que los errores denunciados influyeron sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Segundo: Que en cuanto a la semana corrida la controversia de derecho planteada en esta causa hace necesario dilucidar si la extensin del mencionado beneficio incorporado en el texto del inciso primero artculo 45 del Cdigo del Trabajo por la ley N 20.281 -alcanzando a quienes estn afectos al sistema mixto de remuneracin integrado ahora por un sueldo mensual como componente fijo y adems con un componente variable, en la especie, pago de comisiones-, supone o no como requisito habilitante que tales remuneraciones variables se devenguen por da, o, si por el contrario, se puede acceder al mismo al margen de la unidad de tiempo en que tales estipendios se incorporan al patrimonio del trabajador. Tercero: Que el inciso primero del artculo 45 del Cdigo del Trabajo citado en el texto modificado dispone a la letra: El trabajador remunerado exclusivamente por da tendr derecho a la remuneracin en dinero por los das domingo y festivos, la que equivaldr al
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b) Acoge Recurso de Nulidad: Santiago, catorce de marzo de dos mil trece. Dando cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 483-C, inciso segundo, del Cdigo del Trabajo, se dicta la sentencia de remplazo que sigue en unificacin de jurisprudencia.
promedio de lo devengado en el respectivo perodo de pago, el que se determinar dividiendo la suma total de las remuneraciones diarias devengadas por el nmero de das en que legalmente debi laborar en la semana. Igual derecho tendr el trabajador remunerado por sueldo mensual y remuneraciones variables, tales como comisiones o tratos, pero, en este caso, el promedio se calcular slo en relacin a la parte variable de sus remuneraciones. Cuarto: Que cabe en primer lugar considerar que, al margen de la finalidad inmediata tenida en vista para instituir el pago de la semana corrida ligada a incentivar la asistencia al trabajo y cumplimiento de la jornada pactada, lo cierto es que responde de modo relevante al derecho a descanso remunerado, por los das domingos y festivos, para aquellos trabajadores cuya estructura o rgimen de contraprestacin por sus servicios, les impide devengar remuneracin por esos das. De esta forma, el derecho en comento surge como una forma justa y necesaria para retribuir al trabajador remunerado por da, siendo este ltimo elemento supuesto bsico de la figura compensatoria por lo que se deja de percibir. En el curso de las diversas modificaciones legales concretadas en relacin a este beneficio, desde su incorporacin a travs de la Ley N 8.961 de 1948 preciso es destacar aqulla introducida por la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, que especifica que accede a este derecho el trabajador remunerado exclusivamente por da, sea que su remuneracin sea fija por da, o variable y/o de forma mixta, con ambos componentes devengados diariamente, evento en el que el clculo se hara en base al sueldo base diario. Luego, la Ley N 19.250, de 30 de septiembre de 1993, que rigi hasta la modificacin de la Ley N 20.281, mantuvo el beneficio para el trabajador remunerado exclusivamente por da, el que conforme a su tenor deba calcularse de acuerdo al promedio de la totalidad de las remuneraciones diarias, del perodo semanal, fueran stas fijas o variables, o mixtas, esto es, con ambos componentes de estipendios. Quinto: Que en las circunstancias antes descritas, al indicar la Ley N 20.281 como nuevo contenido del inciso 1 del artculo 45 del Cdigo del Trabajo que Igual derecho tendr el trabajador remunerado por sueldo mensual y remuneraciones variables no est incorporando como elemento nuevo el derecho a semana corrida para quienes estn afectos a un sistema
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mixto de remuneraciones, fija y variable, toda vez que esa estructura remuneracional ya estaba considerada con anterioridad, y se mantena en la primera parte del inciso primero, en el trmino remunerado, que incluye tanto el componente fijo como variable, a condicin de ser ambos devengados exclusivamente por da. Lo nuevo que incorpora al texto la Ley N 20.281, es la posibilidad de generarse el beneficio no obstante que el componente fijo de tal remuneracin mixta, sea mensual. Este elemento excepcional en el esquema de la semana corrida, que signific la flexibilizacin del componente fijo de la remuneracin mixta, incorporando el sueldo mensual debi consagrarse as expresamente. Sin embargo, se aadi de inmediato que el clculo del beneficio se llevara a cabo slo en relacin a la parte variable de sus remuneraciones toda vez que este componente es el que mantiene el espritu y fisonoma de la semana corrida y, a su respecto no se innova, ni se estima necesario precisar una determinada unidad de tiempo para su devengamiento, porque es de la esencia de la institucin que el estipendio sea devengado da a da. Siendo este ltimo, el nico elemento de la remuneracin que se mantiene inalterable, -en cuanto se incorpora por cada da al patrimonio del trabajadores evidente que el clculo total del beneficio debe hacerse slo en base al promedio que se obtenga a su respecto. En relacin a este punto, y en armona con la naturaleza y esencia de la semana corrida la Direccin del Trabajo, a travs del Dictamen 3262/066, de 5 de agosto de 2008, - entre otros expedidos en el mismo sentido- expres que si bien la modificacin que la Ley N 20.281 de 21 de julio de 2008 introdujo al artculo 45 del Cdigo del Trabajo signific extender el beneficio de semana corrida a los trabajadores con la remuneracin mixta que all se menciona, no pretendi en caso alguno modificar o aumentar la base de clculo de este beneficio. Se especific adems que las remuneraciones variables que procede considerar para determinar la base de clculo de la semana corrida debern reunir los requisitos de: ser devengadas diariamente y adems tener el carcter de principal y ordinaria. Sobre este particular, resulta clarificador consignar, a propsito del proceso de formacin de la norma, que el referido Proyecto de Ley del que result la modificacin en anlisis, naci por iniciativa del ejecutivo con la finalidad medular de adecuar el sueldo base mensual de los trabajadores que perciban remuneracin mixta, al ingreso mnimo mensual, mediando
una jornada ordinaria de trabajo, lo que se tradujo en la modificacin del artculo 42 letra a) del Cdigo del ramo. Estando el proyecto en el Senado, en segundo trmite constitucional, el Sr. Ministro del Trabajo y Previsin Social de la poca advirti que: En ningn caso, se pretende generar por esta va un mecanismo encubierto de mejoramiento de remuneraciones. La mejora en materia de remuneraciones, aadi, es un tema propio de las negociaciones entre empleadores y trabajadores, y en ese mbito la iniciativa legal no incide. As se aprecia del contenido del libro Semana Corrida, de la autora Luca Planet Seplveda, pginas 187 y siguientes (Segunda Edicin Actualizada del ao 2010, Editorial THOMSON REUTERS PUNTOLEX). Sexto: Que extraer de la interpretacin del nuevo texto del artculo 45 inciso 1 del Cdigo del Trabajo la conclusin de haberse extendido el beneficio de la semana corrida a un esquema remuneracional mixto sin que se acredite que su componente variable se devenga diariamente, -cuya es la situacin fctica que qued fijada en estos autos-, significa desnaturalizar la institucin que se analiza en tanto se pierde de vista la causa de compensar un da domingo o festivo no trabajado. En consecuencia, al haberse interpretado y decidido en la sentencia recurrida en un sentido diverso a lo que se razon y concluy en lo que precede, se ha infringido la norma del artculo 45 del Cdigo del Trabajo, infraccin que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo toda vez que condujo a acoger a favor de la parte actora prestaciones derivadas del beneficio de semana corrida, lo que resultaba del todo improcedente. Sptimo: Que en virtud de lo anteriormente consignado y habindose incurrido en el error de derecho denunciado en relacin a la norma antes aludida, el recurso de nulidad sustantiva planteada sobre el particular por la parte demandada deber ser acogido en esta parte. En consecuencia, debe entenderse unificada la jurisprudencia en el sentido anotado en los fundamentos que preceden, esto es, que los trabajadores incorporados en la parte final del inciso primero del artculo 45 del Cdigo del Trabajo afectos a un sistema remuneracional mixto, integrado por sueldo mensual y remuneraciones variables, slo tienen derecho al pago de la semana corrida, en
la medida que sus remuneraciones variables sean devengadas da a da. Octavo: Que en lo que respecta a la nulidad del despido para decidir el litigio planteado se hace necesario considerar que la accin interpuesta por el actor es la consagrada en el artculo 171 del Cdigo del Trabajo, conocida en doctrina como despido indirecto, pues imputa a su empleador, haber incurrido en la causal de terminacin del contrato de trabajo establecida en el N 7 del artculo 160 del mismo texto legal, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones que impone dicho contrato. En otros trminos, es el trabajador quien decide finalizar su relacin laboral habida con el demandado. Noveno: Que el artculo 162 del Cdigo del ramo, en sus incisos quinto, sexto y sptimo, prescribe: Para proceder al despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artculo anterior, el empleador le deber informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que los justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al momento del despido, ste no producir el efecto de poner trmino al contrato de trabajo. Con todo, el empleador podr convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones morosas del trabajador, lo que comunicar a ste mediante carta certificada acompaada de la documentacin emitida por las instituciones previsionales correspondientes, en que conste la recepcin de dicho pago. Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el periodo comprendido entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador. Dcimo: Que del tenor literal de la norma antes transcrita, se puede advertir que la sancin pecuniaria impuesta al empleador, de mantener la remuneracin a sus dependientes, exige que dicho sujeto haya tenido una actitud activa en el despido de sus trabajadores, es decir, que haya sido el empleador quien por decisin unilateral haya puesto trmino a la relacin laboral.
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Undcimo: Que, en consecuencia, resulta que, la situacin de hecho descrita y prevista en la norma, no se da en la especie, pues, en este caso, es el dependiente quien puso trmino a su contrato de trabajo, invocando una causal de trmino en la que incurri el empleador y, en definitiva, as lo determin la sentencia que se revisa. Duodcimo: Que por otro lado esta Corte reiteradamente a sealado que la sancin contemplada en el mencionado artculo 162 procura la observancia de la normativa previsional, por cuanto encarece el despido que se verifica fuera de las condiciones legales para ello, en lo que al pago de las cotizaciones previsionales se refiere, constriendo a la parte patronal a mantener el pago de las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato, en tanto no se regularice la situacin previsional del dependiente y ello le sea comunicado.
no entera los fondos en el organismo respectivo, esto es, no ha cumplido su rol de agente intermediario y ha distrado los dineros que no le pertenecen y por ello es que se hace acreedor a la sancin pertinente, cuyo no es el caso, ya que la mencionada retencin no se produjo. Dcimo Quinto: Que de lo antes reflexionado aparece que no corresponda acoger la peticin del actor, consistente en el pago de las remuneraciones a contar de la fecha del trmino de sus servicios hasta que el empleador acredite el pago de las cotizaciones, por no concurrir los presupuestos legales para ello. Por lo anterior solo cabe concluir que no proceda la sancin en estudio y que el juez de la instancia, al declarar su procedencia infringi los incisos quinto, sexto y sptimo del artculo 162 del Texto Laboral, por lo que habr de acogerse el recurso de nulidad en este aspecto. Dcimo Sexto: Que, en consecuencia, se unifica la jurisprudencia en el sentido que la sancin prevista en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, no es posible aplicarla en el caso que el trmino de la relacin laboral se produzca por iniciativa del trabajador ni cuando ha sido la sentencia la que ha determinado que la remuneracin de ste era superior a la que perciba y respecto de esta diferencia no se han retenido ni enterado cotizaciones previsionales por parte del empleador. Dcimo Sptimo: Que atendido lo antes resuelto no procede pronunciarse respecto de la causal de nulidad deducida en forma subsidiaria por la demandada sustentada en la infraccin de la letra c) del artculo 478 del Cdigo del Trabajo. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 474, 477, 479, 481 y 482 del Cdigo del Trabajo, se acoge, sin costas, el recurso de nulidad deducido por la demandada a fojas 17, contra la sentencia de treinta de julio de dos mil once escrita a fojas 1 y siguientes de estos antecedentes. Redaccin a cargo del Ministro seor Patricio Valds Aldunate. Regstrese. N 7.185-12.
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Dcimo Tercero: Que, en efecto, el aludido castigo ha sido previsto para el empleador que ha efectuado la retencin correspondiente de las remuneraciones del dependiente y no entera los fondos en el organismo respectivo, es decir, no cumple su rol de agente intermediario y ha distrado dineros que no le pertenecen en finalidades distintas a aqullas para las cuales fueron retenidos. En el caso en estudio el empleador no pag al actor la remuneracin correspondiente al tiempo de espera a que se refiere el artculo 25 bis del Cdigo del Trabajo y diferencias de gratificaciones, puntos que aparecen dirimidos a favor del demandante en la sentencia atacada, al determinar que este ltimo tiene derecho a las diferencias de remuneraciones sealadas. Sin perjuicio de lo anterior, durante la vigencia de la relacin laboral, el demandado retuvo y cotiz respecto de las remuneraciones que le reconoca al actor. Dcimo Cuarto: Que de acuerdo con lo razonado, aparece como evidente que la demandada enter en las instituciones correspondientes todas las cotizaciones previsionales que retuvo, y que solamente en la sentencia dictada en estos antecedentes se determin que la remuneracin del actor era mayor. De este modo no se verifica el supuesto de procedencia de la sancin remuneratoria contemplada en la disposicin citada, por cuanto, como se ha dicho, ella ha sido prevista para el empleador que ha efectuado la retencin correspondiente de las remuneraciones del trabajador y
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seor Patricio Valds A., los Ministros Suplentes seor Alfredo Pfeiffer R., seora Dinorah Cameratti R., y los Abogados Integrantes seor Arturo Prado P., y seora Virginia Cecily Halpern M. No firma la Ministra Suplente seora Cameratti y la Abogada Integrante seora Halpern, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por haber terminado su periodo de suplencia la primera y por estar ausente la segunda. Santiago, catorce de marzo de dos mil trece. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a catorce de marzo de dos mil trece, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente. c) Sentencia de reemplazo2
Y de acuerdo adems con lo que disponen los artculos 1, 3, 7, 9, 25 bis, 41, 42, 63, 67, 73, 160, 162, 163, 168, 172, 173, 420, 455, 456 y 458 del Cdigo del Trabajo, 2 ley 17.322; se resuelve: I.- Hacer lugar a la demanda, slo en cuanto se declara que el despido de 15 de febrero de 2011 ha sido por incumplimiento grave de las obligaciones contractuales de la empresa demandada. II.- Ordenar a la demandada pagar al actor las siguientes sumas por los conceptos que se indican: a.- $ 621.960 por concepto de indemnizacin del artculo 162, inciso cuarto. b.- $ 1.243.919 correspondiente a indemnizacin por aos de servicios (2). c.- $621.960 por recargo de 50% sobre la indemnizacin anterior. d.- $310.980 por concepto de remuneracin de quince das de febrero de 2011. e.- $ 2.659.648 correspondiente a remuneracin por tiempos de espera del perodo 28 de abril de 2009 a 31 de enero de 2011 (1.856 horas). f.- $ 133.865 correspondiente a compensacin en dinero de saldo de feriado anual y proporcional. g.- $ 71.254 correspondiente a remuneracin por diferencias de gratificacin del perodo julio a septiembre de 2009. Todo con las actualizaciones de los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo, segn corresponda. III.- La demandada deber enterar las cotizaciones de seguridad social (fondos de pensiones, salud, cesanta) correspondientes a las remuneraciones no pagadas signadas en el nmero II que antecede, letras e) y g) con las actualizaciones contempladas en los estatutos legales respectivos y de acuerdo al desglose mensual de esas prestaciones sealado en la demanda. IV.- Se desestima en lo dems la demanda. V.- Se hace lugar a la demanda reconvencional slo en cuanto se condena al actor a restituir el telfono celular y cargador demandado y a pagar la suma de $ 300.000 al demandado, con reajustes conforme al IPC e inters corriente. VI.- Cada parte pagar sus costas por no haberse vencido ntegramente en sus acciones recprocas. Redaccin a cargo del Ministro seor Patricio Valds Aldunate.
Santiago, catorce de marzo de dos mil trece.
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Vistos: Se mantiene de la sentencia de la instancia de treinta de julio de dos mil doce su parte expositiva, y los considerandos primero, segundo, tercero, cuarto, quinto, sexto, sptimo, prrafo primero del octavo, noveno, dcimo, undcimo, duodcimo, dcimo cuarto y dcimo quinto. Y teniendo, adems, presente: 1 Los considerandos segundo a sexto y octavo a dcimo quinto de la sentencia de nulidad que antecede, los que se tienen por expresamente reproducidos. 2 Que conforme a lo razonado, no habindose acreditado que la parte variable de la remuneracin del actor se devengue en forma diaria procede rechazar la demanda en lo que respecta al beneficio de la semana corrida. 3 Que la sancin prevista en el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, no es posible aplicarla en el caso que el trmino de la relacin laboral se produzca por iniciativa del trabajador ni cuando ha sido la sentencia la que ha determinado que la remuneracin del trabajador era superior a la que ste perciba y respecto de cuya diferencia no se han retenido ni enterado cotizaciones previsionales. 4 Que se mantendr lo decidido en cuanto a la demanda reconvencional, en atencin a que a su respecto no se dedujo recurso de nulidad.
Regstrese y devulvase. N 7.185-2012 Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seor Patricio Valds A., los Ministros Suplentes seor Alfredo Pfeiffer R., seora Dinorah Cameratti R., y los Abogados Integrantes seor Arturo Prado P., y seora Virginia Cecily Halpern M. No firma la Ministra Suplente seora Cameratti y la Abogada Integrante seora Halpern, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por haber terminado su periodo de suplencia la primera y por estar ausente la segunda. Santiago, catorce de marzo de dos mil trece. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a catorce de marzo de dos mil trece, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente.
Recurso de Unificacin. Corte Suprema. Acoge Unificacin sobre Incompatibilidad de acciones. Autodespido. Vulneracin de Derechos. La demanda de tutela deber ser rechazada por improcedente, puesto que la accin prevista en el inciso primero del artculo 489 del Cdigo del Trabajo, se contempla exclusivamente para el caso de un despido atentatorio de derechos fundamentales, cuando es el empleador quien ha decidido desvincular a su dependiente. As, existira incompatibilidad de accin de autodespido del artculo 171 del Cdigo del Trabajo con la accin de tutela de derechos del artculo 489 del cdigo del ramo, al regular una situacin especial y particular de vulneracin de derechos, que opera con ocasin del despido que lleva a cabo el empleador y que considera una indemnizacin sancionatoria, por lo que, tal texto debe ser objeto de interpretacin restrictiva, esto es, ajustado a la especificidad de la norma, descartando su aplicacin a situaciones no previstas en ella, como ocurrira con la consideracin del autodespido que se funda en vulneracin de derechos fundamentales.
Rol 2.202-2012 Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece. Vistos: En autos RUC N 1140021991-7 y RIT N T-92-2011 del Juzgado de Letras del Trabajo de Valparaso, doa Evelyn Andrea Garca Prez, dedujo demanda de tutela laboral en contra de su ex empleadora Telepizza Chile S.A., representada legalmente por don Ricardo Muoz Figueroa, solicitando se la acoja y se declare que se ha producido la vulneracin de las garantas constitucionales consagradas en el artculo 19 N1 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica, esto es, del derecho a la vida y a la integridad fsica y squica en la hiptesis prevista en el artculo 489 inciso
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3 del Cdigo del Trabajo y, en consecuencia, la demandada sea condenada al pago de la indemnizacin prevista en la norma precitada la que solicita se fije en el mximo legal, esto es, once meses de la ltima remuneracin mensual, indemnizacin sustitutiva del aviso previo e indemnizacin por aos de servicio con un ochenta por ciento de recargo, sin perjuicio de las medidas que se determine para obtener la reparacin de las consecuencias derivadas de la vulneracin de derechos fundamentales de que fue vctima y tambin la prevencin de potenciales situaciones similares en el futuro, bajo el apercibimiento sealado en el inciso 1 del artculo 492 del Cdigo del Trabajo. En subsidio y para el evento que se rechace su accin de tutela laboral, solicita declarar que su empleador incurri en las causales de trmino de contrato de trabajo previstas en el artculo 160 N1 letras c) y d) y N7 del Cdigo del Trabajo y, en consecuencia, se condene a la demandada al pago de la indemnizacin sustitutiva de aviso previo y por aos de servicio con un ochenta por ciento de recargo, ms reajustes e intereses de los artculos 63 y 173 del precitado cuerpo normativo, con costas. La parte demandada, al contestar, solicit el rechazo de la demanda, con costas, por cuanto la accin de tutela es improcedente por cuanto no ha existido despido alguno por parte del empleador sino que ha sido la trabajadora quien ha puesto trmino a la relacin laboral y, en ese evento, no corresponde la referida pretensin por expresa disposicin del artculo 489 inciso 1 del Cdigo del ramo. En cuanto al fondo y, en subsidio, solicita el rechazo de la accin por cuanto los supuestos actos de hostigamiento no se habran desarrollado por un lapso de tiempo prolongado como lo exige la doctrina y, adems, porque tampoco la actora inform de esos supuestos hostigamientos a su empleadora. En cuanto a la accin por autodespido, la demandante no ha descrito los hechos que configuraran el incumplimiento grave que atribuye a su ex empleador, tampoco cules seran las vas de hecho o las injurias proferidas desconocindose los hechos sustento de la demanda. En todo caso, aade que de existir incumplimientos, stos no seran graves.
En consecuencia, concluye que la demanda es temeraria e infundada por lo que debe ser desestimada. Finalmente, precisa que los montos de la ltima remuneracin no son los que seala la demanda sino uno menor. Asimismo, solicita el rechazo de la demanda subsidiaria, con costas, por no ser efectivos los hechos en que se funda segn lo ya sealado. En subsidio, pide no incluir en la base del clculo de las indemnizaciones las asignaciones de colacin, movilizacin, locomocin especial y caja. Por sentencia definitiva, de tres de enero de dos mil doce, que se lee a fojas 1 y siguientes, se acogi la demanda, declarando el fallo la existencia de vulneracin de la garanta establecida en el artculo 19 N 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica que asiste a la trabajadora EVELYN ANDREA GARCA PREZ; que la empresa denunciada deber pagar a la actora, las siguientes prestaciones: a.- $596.943.-, por concepto de indemnizacin sustitutiva del aviso previo. b.- $2.984.715.- por concepto de indemnizacin por aos de servicio, con ms el recargo del 50% a que se refiere el artculo 171 del Cdigo del trabajo, esto es $1.492.357.-. y c.- $4.775.544.- por concepto de indemnizacin adicional, equivalente a ocho meses de su ltima remuneracin. Se indic que las sumas sealadas precedentemente debern pagarse con intereses y reajustes del artculo 173 del referido cuerpo legal. Tambin se orden a la empresa vencida que, dentro de un plazo no superior a un mes, contado desde que la sentencia adquiera el carcter de ejecutoriada, deber publicar en lugares visibles de su local ubicado en Via del Mar, Via Shopping y de acceso a los trabajadores que all se desempeen, como comedor, as como en su sala de venta, copia del fallo, adems de una carta de pblicas disculpas a la actora por los hechos acaecidos durante la vigencia de la relacin laboral, indicando en la publicacin que ella se hace en cumplimiento de lo ordenado por el Tribunal. Finalmente, se condena a la demandada al pago de las costas de la causa, por haber sido totalmente vencida. En contra de la referida sentencia, la demandada interpuso recurso de nulidad, el que fund, en las causales de los artculos 478 letra b) y 477 del Cdigo del Trabajo en relacin con los artculos 41, 171, 172, 485 y 489 del Cdigo del Trabajo y artculo 20 del C-
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digo Civil. La Corte de Apelaciones de Valparaso, por resolucin de nueve de febrero del ao dos mil doce, que se lee a fojas 63 y siguientes, rechaz el recurso de nulidad, determinando que la sentencia del tribunal a quo no era nula. En contra de la resolucin que fall el recurso de nulidad, la demandada dedujo recurso de unificacin de jurisprudencia solicitando se lo acoja y se dicte la correspondiente sentencia de remplazo por la que se rechace la demanda de tutela por ser incompatible con la accin de autodespido del artculo 171 del Cdigo del Trabajo; en subsidio, solicit se reduzca la base de clculo de las indemnizaciones no incluyendo en ella las asignaciones de movilizacin, locomocin especial, colacin y caja. Se orden traer estos autos en relacin. Considerando: Primero: Que conforme a lo que se argumenta en el recurso de fojas 129 y siguientes, la materia de derecho cuya unificacin solicita la parte demandada como peticin principal consiste en determinar si son compatibles la accin de tutela de derechos fundamentales con el trmino de la relacin laboral en virtud del artculo 171 del Cdigo del Trabajo; y, en subsidio de lo anterior, se haga lugar a unificar la jurisprudencia en torno al concepto de remuneracin previsto por el artculo 172 del Cdigo precitado. Segundo: Que respecto de la primera materia, la recurrente seala que la Corte de Apelaciones de Valparaso, al declarar que procede la accin de tutela de derechos fundamentales con ocasin de un despido indirecto ha efectuado una errada interpretacin de los artculos 485, 489 y 171 del Cdigo del ramo, por cuanto ha permitido la aplicacin del procedimiento de tutela que se regula con motivo del despido de un trabajador por parte del empleador, a una institucin muy distinta como lo es el autodespido. Expresa que esta doctrina se aparta de la correcta interpretacin que ha sido sostenida por la Corte de Apelaciones de Arica en sentencia dictada en autos Rol N 15-2011, que acompaa en copia fidedigna y con certificado de encontrarse ejecutoriada. Este fallo contiene en su motivo segundo, la doctrina que el recurrente califica de acertada y que frente a la causal de nulidad consistente en la infraccin de ley del artculo 477 en relacin con los artculos 489, 485 y 171, todos del Cdigo del Trabajo y con el artculo 20 del Cdigo Civil, ha resuelto que el procedimiento de tutela laboral
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por vulneracin de los derechos fundamentales de los trabajadores, contemplado en el artculo 485, regula aquella infraccin que se produce por una accin del empleador cuando en el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce, limita el pleno ejercicio de tales derechos y garantas sin justificacin suficiente, en forma arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial; o bien, adopta represalias en contra de los trabajadores, en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales, como lo consagra el inciso penltimo del artculo recin citado. Entonces, concluye que el artculo 489 del Cdigo del Trabajo solamente reglamenta la vulneracin de los derechos fundamentales de los trabajadores por parte del empleador, cuando tal vulneracin se hubiere producido con ocasin del despido, y no cuando el trmino de los servicios opera por la determinacin del trabajador como lo contempla el artculo 171 del Cdigo del Trabajo. Este ltimo texto se refiere a un acto voluntario del dependiente, cuando el empleador incurre en las causales consagradas en los Ns 5 o 7 del artculo 160, conducta que en modo alguno corresponde propiamente a un despido. Tercero: Que, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 483-A del Cdigo del Trabajo, el recurso de unificacin de jurisprudencia debe contener fundamentos, una relacin precisa y circunstanciada de las distintas interpretaciones respecto de la materia de derecho de que se trate, sostenidas en diversos fallos emanados de tribunales superiores de justicia y que haya sido objeto de la sentencia contra la que se recurre y, por ltimo, se debe acompaar la copia del o de los fallos que se invocan como fundamento, lo que se ha cumplido en la especie. Cuarto: Que, en cuanto el primer aspecto de derecho que se pide unificar cabe sealar que la resolucin recurrida, en su considerando quinto acepta la doctrina fijada por el tribunal a quo, sosteniendo que el recurrente ha aceptado los hechos establecidos en el fallo, y entre ellos el que la demandante fue quien puso trmino a su contrato de trabajo recurriendo a la figura del despido indirecto, conforme a lo dispuesto en el artculo 171 del Cdigo del Trabajo, e impetrando la tutela de sus derechos fundamentales. Tal solicitud se estima procedente, dado que el poner trmino a la relacin laboral en esas condiciones, es tambin una forma de despido, que se fundamenta en la conducta
que se observa en el empleador o sus agentes, y que en el caso de autos fue grave, por cuanto vulner garantas fundamentales del trabajador, por lo que no se consider configurada la infraccin de ley denunciada en el recurso de nulidad. Quinto: Que, de lo anterior, aparece claro que existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho propuesta como principal por el demandado, por lo que el presente recurso de unificacin de jurisprudencia deber acogerse por este captulo. Sexto: Que respecto a la segunda materia de derecho a cuyo respecto se pide unificar jurisprudencia, a saber, lo relativo al concepto de ltima remuneracin mensual para los efectos previstos por el artculo 172 del Cdigo del Trabajo, la recurrente expresa que, reconociendo que la Corte de Apelaciones al fallar el recurso de nulidad, no emiti pronunciamiento sobre el punto, traducido en las infracciones de los artculos 41 y 172 del precitado Cdigo, estima que los sentenciadores han hecho suya la doctrina del tribunal a quo al declarar que la sentencia de primera instancia es vlida. El fallo del grado ha considerado como remuneracin mensual para fijar las indemnizaciones por trmino de la relacin laboral aquella que incluye las asignaciones de movilizacin, caja y colacin, mismas que deberan haberse excluido segn la jurisprudencia asentada con arreglo a las copias fidedignas que acompaa, emanada de esta Corte Suprema en recursos de unificacin de jurisprudencia. En efecto, para el anlisis comparativo acompaa sentencias dictadas por esta Corte en autos Rol N6074-2010, 6995-2010 y 4196-2010, en los que se establece que la exgesis acertada en esta materia, es aqulla que armoniza lo dispuesto en el artculo 172 con el artculo 41 del Cdigo del ramo, lo que lleva a concluir que para determinar la base de clculo de las indemnizaciones all referidas, los rubros aludidos deben ser excluidos. Sptimo: Que sin embargo y al margen de considerar que esta unificacin se impetr como subsidiaria de la anterior, preciso es consignar que la sola lectura del fallo impugnado deja en evidencia que la Corte de Apelaciones no emiti pronunciamiento alguno sobre la materia de derecho recin aludida de tal suerte que no existiendo pronunciamiento del tribunal superior, como lo requiere expresamente la normativa de este arbitrio, el mismo no podr prosperar por este cap-
tulo, teniendo adems en consideracin su carcter extraordinario y de derecho estricto. Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto por los artculos 483 y siguientes del Cdigo del Trabajo, se acoge el recurso de unificacin de jurisprudencia interpuesto por la demandada en relacin con la sentencia de nueve de febrero del ao dos mil doce, dictada por la Corte de Apelaciones de Valparaso, que rola a fojas 63 de estos antecedentes, slo en lo que dice relacin con la interpretacin y aplicacin de los artculos 485 y 489 del Cdigo del Trabajo y, en consecuencia, se la reemplaza por la que se dicta a continuacin, sin nueva vista y separadamente. En lo dems pedido, se rechaza el referido recurso. Acordada la decisin de unificar, con el voto en contra de las Ministras seora Prez y seora Egnem quienes estuvieron por rechazar el recurso en su integridad, teniendo para ello presente que, en la especie, no se advierte la existencia de doctrinas contrapuestas en relacin a una misma materia o conflicto jurdico. En efecto, la sentencia de contraste que se acompaa, dictada por la Corte de Apelaciones de Arica, asienta claramente la doctrina de resultar improcedente la accin prevista por el artculo 489 del Cdigo del Trabajo en la situacin de un despido indirecto o autodespido, esto es, cuando el trmino de los servicios opera por iniciativa y decisin del trabajador. En cambio, en la sentencia impugnada el fundamento decisorio ha consistido en declarar y determinar que, en las particulares condiciones en que se produjo el trmino de los servicios de la actora, debe entenderse que ha operado un real despido en los trminos que lo requiere el artculo 489 del Cdigo del ramo, lo que no significa que se est afirmando que, en general, frente a un autodespido procedern las indemnizaciones reguladas por el texto citado. Redaccin a cargo de la Ministra seora Rosa Egnem Saldas. Regstrese. N 2.202-12.Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seoras Gabriela Prez P., Rosa Egnem S., los Ministros Suplentes seores Juan Escobar Z., Alfredo Pfeiffer R., y el Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V. No firma la Ministra seora Prez y el Ministro Suplente seor Escobar, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por haber cesado en sus funciones la primera y por haber terminado su periodo de suplencia el segundo. Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece.
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Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a dieciocho de enero de dos mil trece, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente. Sentencia de reemplazo Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece. Dando cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 483-C, inciso segundo, del Cdigo del Trabajo, se dicta la sentencia de remplazo que sigue en unificacin de jurisprudencia. Vistos: Se reproducen los considerandos primero a cuarto de la sentencia de nulidad de nueve de febrero de dos mil doce, dictada por la Corte de Apelaciones de Valparaso, a fojas 63 y siguientes, los que no se modifican con la decisin que se emite a continuacin. Y se tiene, adems, presente: Primero: Que la demandada dedujo recurso de nulidad -y slo en lo que interesa al recurso de unificacin de jurisprudencia- por la causal prevista por el artculo 477 del Cdigo del Trabajo, denunciando la vulneracin de los artculos 485 y 489 del Cdigo citado en relacin con el artculo 20 del Cdigo Civil, por cuanto se ha acogido la accin de tutela deducida por un trabajador que ha puesto trmino a su contrato de trabajo en uso de la figura del despido indirecto contemplada en el artculo 171 del mismo cuerpo de leyes ya indicado, en circunstancias que existira -a juicio del recurrente- clara incompatibilidad en el planteamiento de la accin de tutela en los trminos que lo consigna el artculo 489 aludido y la figura del despido indirecto. Segundo: Que de acuerdo a lo antes reseado la controversia de derecho planteada en la causa hace necesario dilucidar si resulta procedente la accin de tutela establecida en el artculo 489 del Cdigo del Trabajo slo con ocasin del despido que lleva a cabo el empleador o, si la misma cobra tambin aplicacin cuando el trabajador es quien termina la relacin laboral a travs del denominado autodespido que regula el artculo 171 del referido Cdigo.
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Tercero: Que para enfrentar el tema en anlisis se tendr presente que el procedimiento de tutela laboral est contenido en el Libro V Titulo I prrafo sexto, artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo. Por lo indicado, previo es recurrir al artculo 485 incisos 1 y 2, que establecen las bases de este tipo especial de procedimiento, y cuyo tenor es el siguiente: El procedimiento contenido en este Prrafo se aplicar respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, entendindose por stos los consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 19, nmeros 1 inciso primero, siempre que su vulneracin sea consecuencia directa de actos ocurridos en la relacin laboral, 4, 5 en lo relativo a la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada, 6 inciso primero, 12 inciso primero y 16, en lo relativo a la libertad de trabajo, el derecho a su libre eleccin y a lo establecido en su inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador. Tambin se aplicar este procedimiento para conocer de los actos discriminatorios a que se refiere el artculo 2 de este Cdigo, con excepcin de los contemplados en su inciso sexto. Luego, el artculo 486 inciso 1 del Cdigo del ramo, contiene la regla en materia de legitimacin activa en el caso que se trate de vulneracin de garantas fundamentales en el mbito de la relacin laboral, situacin en que permite que ejerza la accin cualquier trabajador u organizacin sindical que, invocando un derecho o inters legtimo, considere lesionados derechos fundamentales en el mbito de las relaciones jurdicas cuyo conocimiento corresponde a la jurisdiccin laboral. Por otro lado, el artculo 489 del Cdigo del Trabajo regula especficamente la situacin en que la vulneracin de garantas se produce con ocasin del despido, evento en el que la legitimacin activa para recabar la tutela por la va del procedimiento en cuestin, corresponder exclusivamente al trabajador afectado. Cuarto: Que de acuerdo a las disposiciones antes transcritas, el procedimiento de tutela laboral est destinado a dar proteccin efectiva de los derechos fundamentales del trabajador y puede impetrarse, cuando: a) la vulneracin de garantas se produce durante la vigencia de la relacin laboral; y b) cuando la vulneracin se produce al trmino de la misma, con
ocasin del despido del trabajador, adquiriendo en este caso, la desvinculacin el carcter de atentatorio contra los derechos fundamentales. En cada situacin -como se ha dicho- la ley contempla diversos legitimados activos para entablar la accin. Quinto: Que como se aprecia del claro tenor de la norma, el texto del artculo 489 inciso primero del Cdigo del Trabajo, antes reproducido, consagra la accin de tutela por vulneracin de derechos fundamentales cuando se hubiere producido con ocasin del despido. Se trata, por consiguiente, de aquella situacin en que el empleador toma la decisin de desvincular al trabajador, con vulneracin de los derechos fundamentales protegidos. Resultando claro el sentido de la disposicin en anlisis, no corresponde desentender su tenor literal, en cuanto precepta ntidamente que la procedencia de esta accin de tutela, ha sido regulada para el evento especfico en que la vulneracin de garantas constitucionales se produzca con ocasin del despido de un trabajador o, en otras palabras, cuando es el empleador el que proceda a despedir al trabajador en las condiciones anotadas. Sexto: Que la conclusin anterior se ve reforzada con lo dispuesto en el mismo artculo 489 del estatuto laboral cuando confiere la accin exclusivamente al trabajador afectado, debiendo entenderse que ha sido afectado por un despido atentatorio de derechos fundamentales. De esta manera, la situacin fctica que regula la norma en cuestin, no es otra que aquella en que el despido que lleva a cabo el empleador es a la vez atentatorio de las garantas fundamentales del trabajador. La idea del legislador ha sido la de establecer un procedimiento excepcional y limitado a la tutela de derechos fundamentales especficos, en que no cabe la acumulacin con acciones de otra naturaleza y ni siquiera con idntica pretensin basada en fundamentos diversos (artculo 487 del Cdigo del Trabajo). Tan especial es este procedimiento que incluso si de los mismos hechos emanaren dos o ms acciones de naturaleza laboral y una de ellas fuese la de tutela, las otras debern ser ejercidas conjuntamente o, si se trata de aquella por despido injustificado, deber entablarse subsidiariamente y la falta de ejercicio de alguna de ellas en la forma indicada importar su renuncia (artculo 489 inciso final introducido por la Ley N 20.260 del ao 2008 y modificada por la Ley N 20.287 del mismo ao).
Sptimo: Que, adems de lo ya dicho, apoya tambin la conclusin que se propone en el presente fallo, el reconocimiento del derecho que tiene todo trabajador de denunciar la vulneracin de los derechos fundamentales protegidos, a travs de la accin contemplada en el artculo 485 del Cdigo del Trabajo, que permite su ejercicio durante la vigencia de la relacin laboral, sea personalmente o por la organizacin sindical, e incluso puede determinar ejercerla la Inspeccin del Trabajo cuando en el mbito de sus facultades de fiscalizacin tomare conocimiento de una vulneracin en tal sentido, previa mediacin entre las partes. De este modo, la ley ha dotado al trabajador de una accin de tutela que precisamente -ejercida durante la vigencia de la relacin laboral- tiene por objeto impedir que el dependiente deba soportar vulneraciones de tal envergadura que lo lleven a audespedirse, sin lograr la proteccin efectiva de sus derechos. Octavo: Que, asimismo, se tendr presente que el procedimiento de tutela si bien encuentra su fundamento esencial en la necesidad de otorgar una proteccin efectiva de derechos fundamentales determinados del trabajador -dentro de la empresa- adems, en nuestro ordenamiento se le ha dotado de caractersticas especiales en cuanto a los efectos que tiene un despido atentatorio de garantas, a saber, se ha implantado la procedencia de una indemnizacin adicional a aquellas de los artculos 162 y 163 del Cdigo del Trabajo, reparacin que tiene, en palabras del profesor Sergio Gamonal Contreras (El Procedimiento de Tutela de Derechos Laborales, Edit. Lexis Nexis, pgina 26, Primera Edicin), un piso de seis y un tope de once remuneraciones, fijada por el juez, y que para la doctrina es una indemnizacin sancionatoria que no dice relacin con una simple tarificacin en relacin a la antigedad sino que deja un margen de apreciacin al juez de la causa, quien debe determinarla teniendo especialmente presente el dao producido. En consecuencia, en la medida que el artculo 489 del Cdigo del Trabajo regula una situacin especial y particular de vulneracin de derechos, que opera con ocasin del despido que lleva a cabo el empleador y que considera una indemnizacin sancionatoria, tal texto debe ser objeto de interpretacin restrictiva, esto es, que se ajuste a la especificidad de la norma descartando su aplicacin a situaciones no previstas en ella, como ocurrira con la consideracin del autodespido que se funda en vulneracin de derechos fundamentales.
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Noveno: Que en concordancia con lo hasta aqu analizado, fluye con claridad que si en la sentencia impugnada se hizo aplicable el artculo 489 inciso 1 del Cdigo del Trabajo a una situacin no prevista por ese texto, se incurri efectivamente en infraccin del mismo, yerro que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo toda vez que condujo a acoger en favor de la parte actora prestaciones que resultaban del todo improcedentes. Dcimo: Que por lo recin consignado y habindose incurrido en el error de derecho precedentemente referido, deber acogerse el recurso de nulidad sustantivo planteado sobre el particular por la parte demandada. Por consiguiente, debe entenderse unificada la jurisprudencia en el sentido anotado en los fundamentos que preceden, esto es, que la accin prevista por el inciso 1 del artculo 489 del Cdigo del Trabajo, no procede cuando ha sido el trabajador quien ha puesto trmino a la relacin laboral por la va del despido indirecto contenida en el artculo 171 del precitado cuerpo normativo. Por estos fundamentos y lo dispuesto en los artculos 474, 477, 479, 481 y 482 del Cdigo del Trabajo, se acoge, sin costas, el recurso de nulidad deducido por la parte demandada, contra la sentencia de tres de enero de dos mil doce, dictada por la Juez Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Valparaso doa Ximena Crcamo Zamora, que se lee a fojas 1 y siguientes de estos antecedentes, la que, en consecuencia, se invalida y se sustituye por la que se dicta a continuacin, sin nueva vista y en forma separada a objeto de la coherencia y entendimiento necesarios al efecto. Se previene que las Ministras seoras Prez y Egnem estuvieron por no emitir este pronunciamiento toda vez que fueron de parecer de rechazar el recurso de unificacin de jurisprudencia deducido por la demandada. Redaccin a cargo de la Ministra seora Rosa Egnem Saldas. Regstrese. N2.202-12.- Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seoras Gabriela Prez P., Rosa Egnem S., los Ministros Suplentes seores Juan Escobar Z., Alfredo Pfeiffer R., y el Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V. No firma la Ministra seora Prez y el Ministro Suplente seor Escobar, no obstante
haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por haber cesado en sus funciones la primera y por haber terminado su periodo de suplencia el segundo. Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a dieciocho de enero de dos mil trece, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente. Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece. Vistos: Se mantienen de la sentencia de la instancia, de tres de enero de dos mil doce, sus fundamentos primero a dcimo tercero, dcimo quinto, dcimo sexto y prrafo final del motivo dcimo sptimo, eliminndose el resto de las consideraciones. Y, se tiene, adems, presente: 1 Los considerandos primero a octavo de la sentencia de nulidad que antecede, los que se tienen por expresamente reproducidos. 2 Los razonamientos primero a cuarto de la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Valparaso, no afectados por el fallo de nulidad. 3 Que conforme a lo razonado, la demanda de tutela deber ser rechazada por improcedente, en tanto aparece fundada en el autodespido de la actora que habra tenido lugar por conductas de la demandada, vulneradora de sus derechos fundamentales protegidos por la accin prevista en el inciso primero del artculo 489 del Cdigo del Trabajo, y ello, porque dicha accin se contempla exclusivamente para el caso de un despido atentatorio de tales derechos cuando es el empleador quien ha decidido desvincular a su dependiente. 4 Que corresponde pronunciarse entonces sobre la demanda subsidiaria de despido indirecto en que la actora solicita declarar que su empleador incurri en las causales de trmino de contrato de trabajo previstas en el artculo 160, N 1 letras c) y d) y N7 del Cdigo del Trabajo y que, en consecuencia, se le condene al pago de indemnizacin sustitutiva de aviso,
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esto es $508.858.- e indemnizacin legal por aos de servicio, aumentada sta en un ochenta por ciento, esto es, $4.579.785.- Pide que tales prestaciones se incrementen con los reajustes e intereses a que se refieren los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo y con expresa condena en costas. 5 Que con arreglo al tenor de los razonamientos reproducidos, la demanda subsidiaria deber ser acogida por haber quedado establecido que la demandada incurri en la causal del artculo 160 N 7 del Cdigo del Trabajo, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones del contrato en tanto se determin que esta parte -a travs de su agente o representante en el local en que la actora se desempeaba- llev a cabo, durante la vigencia de la relacin laboral, conductas de acoso en su contra, afectando su integridad fsica y squica, conducta que sin duda infringe el contenido tico del contrato de trabajo en cuya virtud las partes deben actuar de buena fe, lo que se traduce -para la parte empleadora- entre otras obligaciones, en respetar la dignidad de sus empleados. Por otra parte, la conducta de acoso debe ser calificada de grave desde que afect la salud fsica y squica de la demandante, por lo que aqulla deber ser condenada a pagar las indemnizaciones legales correspondientes como se dir. Por estos fundamentos y lo dispuesto en los artculos 160 N7, 162, 163, 171, 425, 432, 456, 458, 459 y 489 del Cdigo del Trabajo, se declara: 1.- Que se rechaza la demanda de tutela de derechos fundamentales en todas sus partes, por improcedente.
2.- Que se acoge la demanda subsidiaria deducida por concepto de despido indirecto y, en consecuencia, se condena a la demandada a pagar a la actora las siguientes prestaciones: A) $596.943.-, por concepto de indemnizacin sustitutiva de aviso previo. B) $2.984.715.- a ttulo de indemnizacin por aos de servicio, ms el recargo del 50% a que se refiere el artculo 171 del Cdigo del Trabajo, esto es $1.492.357.- . C) Las sumas que se ha dispuesto pagar debern incrementarse con los reajustes e intereses previstos por el artculo 173 del Cdigo del Trabajo. No se condena en costas a la parte demandada por no haber resultado totalmente vencida. Se previene que las Ministras, seoras Prez y Egnem, estuvieron por no emitir este pronunciamiento por cuanto, en su concepto, el recurso de unificacin de jurisprudencia debi ser desestimado. Redaccin a cargo de la Ministra seora Rosa Egnem Saldas. Regstrese y devulvase. N 2.202-12.- Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seoras Gabriela Prez P., Rosa Egnem S., los Ministros Suplentes seores Juan Escobar Z., Alfredo Pfeiffer R., y el Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V. No firma la Ministra seora Prez y el Ministro Suplente seor Escobar, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, por haber cesado en sus funciones la primera y por haber terminado su periodo de suplencia el segundo. Santiago, dieciocho de enero de dos mil trece. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a dieciocho de enero de dos mil trece, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente.
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Polticas de mercado de trabajo y pobreza rural en Amrica Latina - caso de Chile

Parte III
Jorge Echenique Larran.
Chileno, Ingeniero Agrnomo, Posgrado en Planificacin Regional en el Instituto de Altos. Estudios de la Universidad de la Sorbonne, Francia, y de la Universidad de Rehovot en Israel. Director de Consultoras Profesionales Agraria. III.- LOS PROCESOS LABORALES EN LAS REAS RURALES 1. El empleo permanente y temporal El trabajo agrcola estacional se concentra desde Atacama en el norte hasta uble en el sur, aunque las actividades frutcolas, vitivincolas y semilleros que explican esta concentracin se estn desplazando hacia territorios ms meridionales, ampliando as la frontera de la agricultura intensiva. La caracterstica del trabajo marcado por ciclos de cosecha que se extienden segn las especies y regiones, desde diciembre hasta abril, ofrece a la temporera(o) una fuente de trabajo en el rango de tres a seis meses por ao, en distintas tareas prioritarias como: poda, amarre y ralea de vegetacin, limpieza, embalaje, almacenamiento y embarque (en planta industrial). En estas tareas se involucran miles de jvenes estudiantes de ambos sexos, aprovechando las vacaciones de verano, junto a un nmero an mayor de mujeres dueas de casa que incrementan el ingreso del hogar con esta ocupacin estacional. Un temporero ms especializado y dedicado a las faenas agrcolas puede tener casi el ao ocupado en diferentes predios, con un promedio de siete empleadores y diferentes perodos de duracin (AGROCAP - ASOEX, 2001). En general el promedio de edad del temporero es mucho menor que el del trabajador permanente, siendo de 32 aos en huerto y 31 aos en packing. Entre los asalariados temporales la participacin de la mujer es mucho mayor, fluctuando entre 34 a 37% en los meses de octubre a marzo, contra un 10,4% en los asalariados agrcolas permanentes. 1.1. El trabajo femenino, reserva laboral Frente a la escasez de trabajadores agrcolas que se proyecta progresivamente ms aguda en aos prximos, la reserva laboral ms importante son las mujeres rurales y de pueblos cercanos. Conscientes de esta baja participacin de la mujer en la ruralidad chilena, se ha planteado, tanto por parte de empresarios como de los trabajadores, la necesidad de introducir un conjunto de incentivos para su incorporacin, los que implican en algunas propuestas la modificacin de la normativa
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La gran mayora de las ocupaciones no agrcolas de las zonas rurales son de carcter permanente, con la excepcin de aquellos vinculados a la agroindustria vitivincola y frutcola de temporada. El empleo rural propiamente tal incluy (MIDEPLAN, CASEN 2006) a 458 mil asalariados privados, de los cuales el 64% eran trabajadores agrcolas (292 mil), y a ellos se agregaban otros 300 mil asalariados agrcolas con residencia urbana. De este total de asalariados agrcolas poco menos de un tercio eran permanentes y el resto temporeros. Entre los meses de invierno y los meses de cosecha en verano, el nmero de temporeros vara en alrededor de 250 mil, as por ejemplo en el 2007 los trabajadores asalariados estacionales en la agricultura fueron 400 mil en el trimestre enero - marzo y 150 mil en el trimestre abril - junio, conservando 183 mil asalariados permanentes (Censo Agropecuario 2007, INE). Las cifras de la Encuesta Nacional de Empleo (INE) estiman un nmero de temporeros mayor en invierno. La categora de trabajador estacional (temporeras y temporeros) del agro est definida en el Cdigo del Trabajo (Art. 93) como "todos aquellos que desempean faenas transitorias o de temporada en actividades de cultivo de la tierra, comerciales o industriales derivadas de la agricultura, as como en aserraderos y plantas de explotacin de madera y otras afines".
laboral vigente, materias que ha asumido el Comit Bilateral Nacional mencionado en el Captulo II. Entre estos incentivos se postulan los siguientes: revisin del fuero maternal (pre y postnatal) en temporeras, porque constituye un desincentivo a su contratacin; adecuacin de la norma que otorga beneficios de sala cuna en las empresas con ms de 20 trabajadores, mediante el pago de un bono en dinero a la trabajadora; flexibilizacin de los horarios de trabajo y facilidades de medios de transporte, para permitir a la trabajadora compatibilizarlos con las tareas en el hogar; y resolucin a las restricciones que enfrentan las temporeras para acumular tiempos y recursos en los fondos de pensiones. Este ltimo problema ms genrico es de todos los temporeros. La modalidad de contrato temporal, por unidad de tiempo u obra estacional, segn las organizaciones de trabajadores agrcolas, precariza las condiciones laborales e induce a que temporeros y empleadores acuerden el no cumplimiento de las exigencias legales de contratos y previsin social, bajo el supuesto beneficio de mayor pago en efectivo. 1.2. Los contratistas Muy ligado al tema del trabajo de temporeros est el tema de los sistemas de subcontratacin y la existencia de contratistas, los que como se explic con anterioridad, son la segunda modalidad ms importante en el reclutamiento de temporeros despus de los avisos en medio de comunicacin. En el Norte Chico, donde existe una dinmica fruticultura y un menor contingente regional de fuerza de trabajo, adems de una fuerte competencia con los altos salarios de la minera, el contratista es ms necesario. Este agente ubica a sus trabajadores mayoritariamente en las reas circunvecinas donde reside, otorgando preferencia a conocidos, amigos y familiares. Pero algunos contratistas recorren grandes distancias entre reas de reclutamiento y zonas de trabajo: por ejemplo, aquellos que se han especializado en traer trabajadores de comunidades mapuches de La Araucana a la zona central. Ocasionalmente actan contratistas profesionales argentinos o reclutadores peruanos que movilizan a sus connacionales hacia la fruticultura chilena. La diversidad en la tipologa de contratistas es muy amplia, aunque ha tenido a cierta homogeneizacin
a partir de la nueva legislacin de 2007 que regula la subcontratacin y establece la corresponsabilidad solidaria entre la empresa principal y los contratistas, en lo relativo a las obligaciones laborales y previsionales con los trabajadores. Existe un esfuerzo reciente por formalizar y profesionalizar a los contratistas, existiendo para ello software de gestin, con instrumentos para realizacin de contratos, finiquitos, indemnizaciones, imposiciones previsionales, planillas de salarios, etc. Complementariamente se realizan cursos de capacitacin para contratistas, por parte de la Direccin del Trabajo y otros organismos privados, bajo el predicamento que esta es una forma efectiva para elevar la productividad y mejorar las condiciones laborales en el medio rural. Las tipologas ms frecuentes de contratistas son cuatro, aun cuando existen casos su geners que escapan a la regla. Estas son: a) El reclutador. Es una persona encargada de conseguir trabajadores para la empresa, por lo cual gana una cuota fija negociada previamente por persona o grupo mnimo de personas. El reclutador no tiene relacin laboral con los trabajadores que conect con la empresa, los cuales se entienden directamente con la misma y dependen contractualmente de ella. Este llamado contratista no es en realidad tal, de acuerdo a los trminos de la nueva legislacin vigente en el pas, pero es un agente importante y numeroso. b) Pirata. Es un contratista ocasional, que recluta trabajadores y asume responsabilidad de pagos, cotizaciones, contratos, etc., pero en la primera ocasin que se le presenta escapa despus de haber recibido el pago correspondiente de parte de la empresa. No cumple sus compromisos con los trabajadores y desaparece sin dejar rastro. A pesar de que la legislacin vigente establece la obligacin para los contratistas de inscribirse en el Registro de la Inspeccin del Trabajo, en la cual queda la informacin de toda su filiacin y que le otorga un certificado que lo acredita como contratista, una alta proporcin de contratistas no estn inscritos, aunque es obligatorio hacerlo, pero la ley no contempla sanciones por no hacerlo y por otro lado, los empresarios no siempre exigen el certificado. c) Contratista normal. Es un ex trabajador agrcola, tcnico agrcola u emprendedor de otra actividad, que se instala en el oficio y ofrece servicios de ca-
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rcter agrcola, los que contrata y realiza con sus trabajadores. Este contratista est dedicado a esta tarea al menos un semestre al ao e incluso puede hacerlo el ao continuo desempendose en otros sectores complementarios a la agricultura. Existen contratistas forestales, frutcolas, remolacheros, vitivincolas, los que en general son conocidos y circulan por las mismas regiones en temporadas sucesivas. d) Contratistas profesionales. Son pocos y muy especializados. En su mayora ingenieros agrnomos o equivalentes, ofrecen sus servicios completos, en general con maquinaria, equipos e instrumentos de trabajo propios. Contratan labores compuestas y se presentan con avisos en la Revista del Campo, peridicos locales e internet. La tendencia es que esta tipologa se incremente a futuro. 2. El trabajo infantil
constituyendo en paralelo, por decreto presidencial, el Comit Nacional encargado de dar cumplimiento a estos convenios, conformado por representantes gubernamentales de los trabajadores, empleadores y sociedad civil. El comit elabora en el 2001, con asesora de OIT IPEC y UNICEF, un Plan de Prevencin y Erradicacin Progresiva del Trabajo Infantil y Adolescente en Chile, cuya meta al 2010 fue la de terminar con toda forma de trabajo infantil inaceptable y la proteccin laboral a los adolescentes85. En mayo de 2003 se promulga una Reforma Constitucional que establece la enseanza media obligatoria y gratuita, la que entrega al Estado la responsabilidad de garantizar el acceso a dicho nivel institucional a todos los chilenos hasta los 21 aos, lo cual significa un mnimo de 12 aos de escolaridad. Este ha sido un paso fundamental en la erradicacin del trabajo infantil y en la retencin escolar. El INE realiz una encuesta el 2003 para conocer la magnitud y condiciones del trabajo infantil y adolescente, registrando la siguiente situacin: N
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En julio de 1996 el Gobierno de Chile firm junto a la OIT un Memorando de Entendimiento sobre proteccin del menor trabajador y la erradicacin del trabajo infantil; Universo de nios y adolescentes 5-14 aos 15-17 aos Total
2.800.255 812.468 3.612.723 (Rurales 491.581=12,6%) 90,9% 6,9% 2,2% 100,0
Asistencia escolar 3.284.842 Terminaron o no han ingresado 247.536 No asisten 80.345 La CASEN, durante los aos noventa, comprob que la participacin de jvenes de 12 a 17 aos en el total de la fuerza laboral se haba reducido del 7,3 al 3,9%. La encuesta INE 2003 demostr que el 5,4% de los nios y adolescentes entre 5 y 17 aos haban trabajado al menos 1 hora en la semana de referencia (7,1% de los hombres y 3,7% de las mujeres). De estos jvenes trabajadores, el 55% estaba laborando en actividades inaceptables (107,7 mil) y el 45% en actividades aceptables (88,4 mil). Los jvenes trabajadores rurales estaban en su mayor parte involucrados en tareas agropecuarias,
como siembra, cuidado de animales, recoleccin y venta de productos. En el grupo de menores (5 - 14 aos) casi las tres cuartes partes (12.678) ayudaban a sus padres media jornada o ms. Entre los jvenes rurales (15 - 17 aos), la mayora (5.304) trabajaban como temporeros86.
85 Trabajo aceptable es aquel de los adolescentes mayores de 15 aos cumpliendo la legislacin y el trabajo liviano o de pocas horas, realizado en forma protegida por menores de 12 - 14 aos, que no afecte su salud, desarrollo personal y escolaridad. Trabajo inaceptable es el que no cumple las condiciones anteriores. 86 La encuesta se realiz en febrero del 2003.
5-14 aos
2-
Cuadro 22 Trabajos inaceptables Zonas Urbana Rural Menores de 5 a 14 aos N 50.786 17.343 68.129 % 2,1 4,4 6,5 Jvenes de 15 a 17 aos N 30.997 8.550 39.549 % 4,3 9,0 13,3 Total N 81.783 25.893 107.676 % 2,6 5,3 3,0
Fuente: Encuesta al trabajo infantil y adolescente INE, 2004. Estos niveles de trabajo de nios y adolescentes en condiciones inaceptables son comparativamente menos graves que los prevalecientes en A. Latina, pero an preocupantes (OIT). Son trabajos inaceptables porque menores de 15 aos no asisten a la escuela, trabajan de noche o en la calle o por ms tiempo que la jornada legal. Menos grave es el caso de nios y adolescentes que apoyan a sus familias en actividades por cuenta propia, lo que se asocia a aprendizaje. 3. La certificacin laboral A raz de la presin de los mercados internacionales e incluso ms recientemente, de ciertas cadenas de supermercados en el pas, se han venido implementando sistemas de certificacin de Buenas Prcticas Agrcolas (BPA)87, as como otras certificaciones tendientes a mejorar la competitividad a travs de la demostracin que se estn respetando reglas y protocolos reconocidos relativos a la inocuidad de los productos, el cuidado del medio ambiente y recursos naturales, as como el respeto a la legislacin laboral y al denominado trabajo decente. En estas se incluye el CHILEGAP que postula incorporar un conjunto amplio de normas que cubran todas las reas de certificacin, en un equivalente criollo del reconocido EUREGAP. Esta certificacin ha sido estimulada por parte del MINAGRI con cursos y recursos de la Fundacin para la Innovacin Agraria (FIA), as como proyectos
87 BPA, Acciones involucradas en la produccin, procesamiento y transporte de productos de origen agropecuarios, orientadas a asegurar la inocuidad del producto, la proteccin del medio ambiente y la correlacin en las relaciones laborales.
de la Corporacin de Fomento (CORFO), destinados a financiar la puesta en marcha de las BPA en las empresas. A raz de esta doble accin, la presin de los mercados y el apoyo del sector pblico, la gran mayora de las medianas y grandes empresas frutcolas, vitivincolas y productoras de semillas, as como las agroindustrias de exportacin, han sido certificadas. Menos masiva en el sector rural, en cuanto a cobertura, ha sido la introduccin de sistemas de incidencia ms directa en las relaciones laborales como son la responsabilidad social empresarial (RSE) y la certificacin especfica de buenas prcticas laborales; iniciativas que se han venido incorporando al quehacer de algunas empresas agrcolas, forestales, salmoneras y agroindustriales en el ltimo tiempo y que podran ser impulsadas por los acuerdos alcanzados por la Mesa Tripartita mencionada en el Captulo II. Todo este conjunto de certificaciones han contribuido a una mayor preocupacin de las empresas por el tema de las relaciones laborales, que no slo ha implicado el mayor cumplimiento de la legislacin relativa a contratos, salario mnimo, pago de imposiciones previsionales y de salud, honorarios, etc., sino que tambin ha repercutido sobre los servicios (transporte, alimentacin, baos), el trato o forma de relacin con los trabajadores y el clima laboral. No existe una medicin del nmero de empresas y trabajadores involucrados, que participan en las certificaciones aludidas, pero es probable que la gran mayora de las empresas pequeas y buena parte de las medianas no estn involucradas.
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3.1. La certificacin de competencias laborales El proyecto de certificacin se inicia en Fundacin Chile en el ao 1999. En el ao 2003 el Programa Chile Certifica, en conjunto con SENCE, del Ministerio del Trabajo, y Fundacin Chile, amplan los Programas de Certificacin al sector agroalimentario, el cual se enriquece en el 2005 con los convenios con la Asociacin de Exportadores (Asoex) y Chilealimentos. A septiembre de 2008 estos programas de certificacin totalizan poco ms de 20.000 trabajadores certificados en el rea alimentaria y 5.000 en la fruticultura (Economa Agraria- PUC). En la experiencia piloto del ao 2003 se determinaron los desempeos mnimos esperables para trabajadores agrcolas de huerto y de packing, entre los que se contaron administradores, jefes de cuadrilla, cosecheros, bodegueros, tractoristas, embaladores, seleccionadores, operadores de lnea y armadores de cajas, habiendo sido evaluados y recibiendo certificacin de "competentes" un total de 285 trabajadores. Las definiciones utilizadas en estos programas han sido principalmente las siguientes: Competencia laboral es la capacidad para responder exitosamente a una demanda compleja o llevar a cabo una tarea segn criterios de desempeo, definidos por la respectiva empresa o sector productivo donde el trabajador ejerce sus labores. Las competencias abarcan los conocimientos (saber), las actitudes (saber ser) y las habilidades (saber hacer) de un individuo. Las competencias bsicas son las que se desarrollan en la educacin inicial, las competencias conductuales son las habilidades que explican los desempeos superiores, y las competencias funcionales son las capacidades tcnicas, segn estndares y calidad establecidos por la empresa y/o sector productivo. Las competencias se adquieren a travs del aprendizaje formal (cursos, on the job training, e - learning) o no formal (entorno familiar). La evaluacin de competencias laborales es el proceso de verificacin del desempeo laboral de una persona frente a una unidad de competencia laboral previamente acreditada. Posteriormente, la certificacin de competencias corresponde al proceso de reconocimiento formal, por parte de una entidad independiente, de las competencias
demostradas por esa persona en el proceso de evaluacin. El Sistema Chile Califica custodia la transferibilidad de la certificacin mediante el reconocimiento y certificacin formal de las competencias laborales de los trabajadores, validadas por los distintos sectores productivos. Esto contribuye a la movilidad laboral de los trabajadores y agrega valor, en la medida que el sector productivo reconozca que la certificacin entrega informacin til y confiable. Los organismos certificadores en el sector agroalimentario son Asoex, Chilealimentos, Asociacin de Vias de Chile y Chileoliva, adems de la Fundacin Chile que juega un rol acreditador. Los estndares definidos para medir desempeo en estos subsectores corresponden a 54 perfiles ocupacionales y a 125 unidades de competencia laboral. La mayora de los trabajadores certificados corresponden a mandos medios y obreros permanentes (tractoristas, supervisores, aplicadores de fitosanitarios, operadores de riego tecnificado). Adems, casi todos ellos laboran en empresas relativamente grandes dedicadas a la vitivinicultura y fruticultura de exportacin. Aunque tericamente la puerta est abierta para todos los trabajadores, hay barreras de entrada relacionadas con los costos de la certificacin, la rotacin de empresas y empleos de los temporeros y la falta de incentivos diferenciadores por parte de la mayora de las empresas agrcolas para aquellos que han sido certificados. Por lo anterior, las alternativas de certificacin tericamente muy amplias, se estrechan. Una opcin interesante se presentara si los contratistas profesionales se masificaran, lo que dara pie al empleo de trabajadores especializados y certificados. otra alternativa que dinamizara el sistema se dara si SENCE generara un programa especial de certificacin para las pymes, con algn tipo de incentivo econmico.
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Nociones fundamentales sobre negociacin colectiva y huelga
Carlos Fuentes Puelma.
Abogado. Doctor en Derecho. Profesor titular Universidad de Valparaso. empleador. Como dijimos, nuestra ley diferencia los conceptos de empresa y empleador (art. 3, defs.) de manera que cuando hablamos de negociacin de empresa debemos entender negociacin con el respectivo empleador. Las materias sobre las que puede versar la negociacin estn, como veremos, muy acotadas y, algunas, prohibidas. Igual regulacin, estricta, existe sobre quines, cmo, cundo y dnde pueden negociar. En general, esta excesiva regulacin cede en beneficio del empresario, considerado, en un rgimen neoliberal como el nuestro, el principal motor de la economa, que debe ser apoyado, auxiliado, incentivado y, en lo posible, perdonado en sus excesos e infracciones. Si bien en nuestra legislacin existen otros tipos de negociacin colectiva -como la semi reglada y no reglada- tambin estn, de una u otra manera, reguladas y, en todo caso, slo la reglada tiene carcter obligatorio para el empleador. NEGOCIACION COLECTIVA REGLADA. 1. Definicin y caractersticas. Pregunta: Cmo est definida en nuestra ley? Respuesta: El art. 303 CT la define como el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales, o con trabajadores que se unen para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos siguientes. Pregunta: Cules son sus caractersticas principales? Respuesta: a) Tiene lugar con el respectivo empleador, aunque equvocamente se denomina negociacin de empresa; b) en representacin de los trabajadores puede negociar un sindicato, un grupo de trabajadores que se unen para este solo efecto, una federacin
Carlos Fuentes Manrquez.
Abogado. Master en Derecho Laboral Universidad de Castilla-La Mancha, Espaa.
Negociacin colectiva y huelga en el Cdigo del Trabajo

Introduccin: La negociacin colectiva en el derecho nacional e internacional. Pregunta: Cmo se presenta la negociacin colectiva en el Derecho Internacional? Respuesta: Basado en los principios y recomendaciones de la OIT, la negociacin colectiva (en adelante: NC) aparece como una instancia de dilogo permanente entre las organizaciones de trabajadores y empresarios, tendiente a lograr compromisos sobre empleo, condiciones de trabajo y laborales en general, retribuciones, jornada, descansos, seguridad en el trabajo, normas sobre previsin, etc. A travs de ella los actores laborales crean derecho y, a veces, este derecho tiene efectos ms all de los contratantes, incluso erga omnes y puede ser aplicado con preferencia sobre las leyes. Su implementacin y efectos es distinta en los distintos pases y grupos de pases. La tipologa de estos compromisos es, asimismo, variada: pactos, acuerdos, contratos, convenios, etc. La OIT los denomina convenios colectivos, para diferenciarlos de los contratos, que tienen carcter individual. Pregunta: Y en Chile? Respuesta: En nuestro pas la NC reglada, que es la principal, consiste en un simple procedimiento, muy regulado legalmente y circunscrito a la esfera de cada
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o una confederacin; c) se sujeta a estrictas reglas procesales -existen ms de cien plazos- que en su mayora favorecen al empleador; d) es la nica que autoriza el ejercicio de la huelga, si las negociaciones no conducen a buen puerto; e) es la nica en que puede tener lugar el arbitraje laboral obligatorio; f) la negociacin se inicia con un proyecto de los trabajadores que debe ser respondido por el empleador, el que, en este caso, carece de iniciativa; g) la NC reglada conduce a un contrato colectivo de trabajo (las otras dos, a un convenio colectivo). Pregunta: Es posible la negociacin que afecte a ms de un empleador? Respuesta: Es posible, pero requiere ineludiblemente acuerdo previo de las partes, que debe constar por escrito, para negociar de esta manera pluriempresarial. Sin acuerdo previo no es posible.1
Respuesta: En las empresas del sector privado y en las que el Estado tenga aportes, participacin o representacin.2 Pregunta: Cmo se identifican las empresas en que el Estado tiene aportes, participacin o representacin mayoritarios? Respuesta: El Ministerio de Economa las determina y en ellas se debe negociar por establecimiento, entendindose que estas unidades constituyen empresas, para efectos del Cdigo del Trabajo. Pregunta: Hay algunas excepciones? Respuesta: En efecto, est prohibida la NC en aquellas empresas del Estado que dependen del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio. Adems hay leyes especiales que la prohiben. Pregunta: Qu otras excepciones existen? Respuesta: Tampoco pueden negociar con sus trabajadores aquellas empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los
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Pregunta: Puede celebrar una NC reglada una asociacin gremial de empleadores? Respuesta: No es posible. Las asociaciones de empleadores no estn legitimadas para negociar colectivamente. Solo el o los empleadores pueden hacerlo y, adems, representados de la especial manera que ms adelante se dir. Pregunta: Es necesario que los trabajadores se organicen en sindicato para negociar? Respuesta: En nuestra legislacin no es necesario, pues existe la negociacin de grupo, que faculta a grupos de trabajadores no sindicalizados para presentar un proyecto de contrato colectivo, cumpliendo ciertos requisitos que luego veremos. La OIT no mira con buenos ojos esta frmula pues la falta de una organizacin permanente desprotege a los trabajadores, tanto durante la negociacin como despus de ella, durante la vigencia del contrato. 2. Ambito empresarial de la NC reglada. Pregunta: En qu empresas puede tener lugar la NC reglada?
Art. 303 inc. 2 CT.: La negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa requerir siempre acuerdo previo de las partes.
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2 Art. 304 CT.: La negociacin colectiva podr tener lugar en las empresas del sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga aportes, participacin o representacin. No existir negociacin colectiva en las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que leyes especiales la prohban. Tampoco podr existir negociacin colectiva en las empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiadas en ms de un 50% por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos. Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar, sin embargo, respecto de los establecimientos educacionales particulares subvencionados en conformidad al Decreto Ley N 3.476, de 1980, y sus modificaciones, ni a los establecimientos educacionales tcnico-profesional administrados por Corporaciones Privadas conforme al Decreto Ley N3.166, de 1980. El Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las empresas en las que el Estado tenga aporte, participacin o representacin mayoritarios en que se deber negociar por establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter de empresas para todos los efectos de este Cdigo.
dos ltimos aos calendario, hayan sido financiados en ms de un 50% por el Estado, directamente o a travs de derechos o impuestos. Esta limitacin es bastante amplia, ya que alude incluso a instituciones privadas, en que la regla general es que se pueda negociar. Por lo mismo, se genera una contraexcepcin, para permitir la negociacin en establecimientos educacionales, aunque sean financiados mayoritariamente por el Estado, como ocurre con aquellos particulares subvencionados y los tcnico-profesional administrados por Corporaciones Privadas. 3. Ambito personal o subjetivo de la negociacin. Pregunta: Qu trabajadores pueden negociar colectivamente? Respuesta: Dentro de una empresa en que procede la negociacin, la regla general es que puedan participar en ella todos sus trabajadores. No obstante, la ley seala algunas excepciones. Pregunta: Qu factores determinan estas excepciones? Respuesta: La especialidad del contrato, la transitoriedad de los servicios y la ubicacin jerrquica de algunos trabajadores en la organizacin de la empresa.3
Art. 305 CT.: No podrn negociar colectivamente: 1. los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada; 2. los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todos estos casos estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; 3. las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y 4. los trabajadores que de acuerdo con la organizacin interna de la empresa, ejerzan dentro de ella un cargo superior de mando e inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones decisorias sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin. De la circunstancia de no poder negociar colectivamente por encontrarse el trabajador en alguno de los casos sealados en los nmeros 2, 3 y 4 deber dejarse constancia escrita en el contrato de trabajo y, a falta de esta estipulacin, se entender que el trabajador est habilitado para negociar colectivamente.
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Pregunta: Cul es la especialidad del contrato y los servicios transitorios? Respuesta: No pueden negociar colectivamente los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje.4 Tampoco, los que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada. Debe insistirse en el carcter exclusivo del desempeo, pues si aparte de estas labores el trabajador realiza otras de mayor permanencia, podr negociar. Pregunta: En cuanto a su ubicacin jerrquica en la empresa quines no podran negociar? Respuesta: El empleador puede excluir de la negociacin a trabajadores que desempean cargos directivos o ejercen funciones ejecutivas en su representacin. Tal ocurre con: a) los gerentes, subgerentes, agentes o apoderados con facultades generales de administracin; b) los trabajadores facultados para contratar o despedir personal; c) trabajadores que dentro de la orgnica de la empresa ejerzan un cargo superior de mando e inspeccin (ej.: supervisor) con facultades para decidir sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin. Pregunta: Pueden, en alguna circunstancia, negociar quienes tienen cargos directivos o cumplen funciones ejecutivas?
Dentro del plazo de seis meses contados desde la suscripcin del contrato, o de su modificacin, cualquier trabajador de la empresa podr reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la atribucin a un trabajador de algunas de las calidades sealadas en este artculo, con el fin de que se declare cul es su exacta situacin jurdica. De la resolucin que dicho organismo dicte, podr recurrirse ante el juez competente en el plazo de cinco das contados desde su notificacin. El tribunal resolver en nica instancia, sin forma de juicio y previa audiencia de las partes. Los trabajadores a que se refiere este artculo, no podrn, asimismo, integrar comisiones negociadoras a menos que tengan la calidad de dirigentes sindicales. 4 Art. 78 CT: Contrato de trabajo de aprendizaje es la convencin en virtud de la cual un empleador se obliga a impartir a un aprendiz, por s o a travs de un tercero, en un tiempo y en condiciones determinados, los conocimientos y habilidades de un oficio calificado, segn un programa establecido, y el aprendiz a cumplirlo y a trabajar mediante una remuneracin convenida.
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Respuesta: Para excluir a estos trabajadores de la negociacin, el empleador debe estipularlo as en el contrato individual de trabajo. La falta de esta constancia los autoriza para negociar. Pregunta: Puede el trabajador afectado objetar esta estipulacin del empleador que lo priva del derecho a negociar? Respuesta: Puede reclamar en el plazo de seis meses desde la firma del contrato o su modificacin, ante la Inspeccin del Trabajo respectiva. De la resolucin administrativa puede recurrir ante la Justicia Laboral en el plazo de cinco das. La resolucin judicial es inapelable. Pregunta: Qu otro efecto produce la estipulacin del empleador? Respuesta: Aparte de impedirle negociar, el trabajador tampoco podr integrar comisiones negociadoras, a menos que sea dirigente sindical. 4. Ambito material de la negociacin. Pregunta: Qu materias pueden ser negociadas colectivamente? Respuesta: En general, las condiciones comunes de trabajo. En particular, todas las que se refieran a remuneraciones u otros beneficios en especie o en dinero.5 Pregunta: Existen materias que no pueden ser negociadas? Respuesta: S. Se trata de aquellas que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa, facultades que se estiman inherentes al poder de mando patronal. En este aspecto, la participacin de los trabajadores y sus
organizaciones es muy limitada en nuestro pas, lo que lo aleja de los sistemas europeos y de las recomendaciones de la OIT. Tampoco pueden ser objeto de NC las materias ajenas a la empresa. 5. Fuero de los trabajadores involucrados en una negociacin colectiva reglada. Pregunta: A quines se considera trabajadores involucrados en la negociacin? Respuesta: a) todos los afiliados al sindicato que negocia, salvo aquellos a quienes afecte la prohibicin del art. 305 CT, ya sealada; b) los adherentes al proyecto de un sindicato6; c) los integrantes de un grupo que se une para el solo efecto de negociar.7 Pregunta: En qu consiste el fuero sindical? Respuesta: Es una modalidad del fuero laboral, aplicable en diversas circunstancias de la actividad sindical, en que la ley supone un riesgo para la estabilidad del trabajador.8 Ampara, por ejemplo, a los trabajadores que concurren a la constitucin de un sindicato9; a los miembros de la directiva sindical10;
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5 Art. 306 CT.: Son materias de negociacin colectiva todas aquellas que se refieran a remuneraciones, u otros beneficios en especie o en dinero, y en general a las condiciones comunes de trabajo. No sern objeto de negociacin colectiva aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma.
6 Art. 323 CT.: Los sindicatos podrn admitir, por acuerdo de su directiva, que trabajadores no afiliados adhieran a la presentacin del proyecto de contrato colectivo que realice la respectiva organizacin. La adhesin del trabajador al proyecto de contrato colectivo lo habilitar para ejercer todos los derechos y lo sujetar a todas las obligaciones que la ley reconoce a los socios del sindicato, dentro del procedimiento de negociacin colectiva. En caso alguno podr establecerse discriminacin entre los socios del sindicato y los trabajadores adherentes. 7 Art. 315 inc. 3 CT.: Podrn presentar proyectos de contrato colectivo en una empresa o en un establecimiento de ella, los grupos de trabajadores que renan, a lo menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de ella. Estos qurum y porcentajes se entendern referidos al total de los trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la empresa o predio o en el establecimiento, segn el caso. 8 Art. 174 inc. 1 CT.: En el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no podr poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, quien podr concederla en los casos de las causales sealadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo 160. 9 Art. 221 CT. 10 Art. 224 CT.
al delegado sindical11; al delegado del personal12; a los candidatos a directores13; etc. Pregunta: Existe fuero sindical para los trabajadores que negocian colectivamente? Respuesta: As es. El fuero, en este caso, rige desde los diez das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo hasta treinta das despus de la suscripcin del mismo, o de la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere dictado14. 6. Inicio de la negociacin: el proyecto de contrato colectivo. Pregunta: Cmo se inicia la NC reglada? Respuesta: Como seala nuestra ley15, la negociacin se inicia con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte de los trabajadores. Es un verdadero contrato colectivo, en estado de proyecto, al cual el empleador debe responder con otro proyecto, para luego, sobre esa base, iniciar y desarrollar las conversaciones, planteamientos y proposiciones que configuran la negociacin propiamente tal. El proyecto de los trabajadores corresponde a lo que, durante la vigencia del Cdigo del Trabajo de 1931, se denominaba el pliego de peticiones. Pregunta: Quines y dnde pueden presentar un proyecto de contrato colectivo? Respuesta: En una empresa -o, para ser ms exacto, ante un empleador- pueden hacerlo los sindicatos de empresa y aquellos grupos de trabajadores que
Art. 229 CT. Art. 302 CT. 13 Art. 238 CT. 14 Art. 309 CT.: Los trabajadores involucrados en una negociacin colectiva gozarn del fuero establecido en la legislacin vigente, desde los diez das anteriores a la presentacin de un proyecto de contrato colectivo hasta treinta das despus de la suscripcin de este ltimo, o de la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere dictado. Sin embargo, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del periodo a que se refiere el inciso anterior. 15 Art. 315 inc. 1 CT.: La negociacin colectiva se iniciar con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte del o los sindicatos o grupos negociadores de la respectiva empresa.
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se unan para el solo efecto de negociar art. 315 CT. Ahora bien, para negociar con ms de un empleador -negociacin pluriempresarial- se requiere siempre un acuerdo previo (art. 303 inc. 2 CT) y, en este caso, el proyecto puede ser presentado por dos o ms sindicatos de distintas empresas, un sindicato interempresa, una federacin o una confederacin.16 7. Negociacin colectiva de empresa. 7.1. Iniciativa. Pregunta: A quien corresponde la iniciativa en la negociacin colectiva de empresa? Respuesta: Como ya se seal, en la negociacin reglada, la iniciativa corresponde siempre a los trabajadores. El proyecto podr ser presentado por uno o ms sindicatos de empresa, o de un establecimiento de ella, o por grupos negociadores de la misma.17 El empleador carece de iniciativa en este caso. Pregunta: Qu requisitos debe cumplir un grupo de trabajadores que se une para el solo efecto de negociar? Respuesta: Tanto en una empresa como en un establecimiento de ella los grupos de trabajadores deben
16 Art. 334 CT.: Dos o ms sindicatos de distintas empresas, un sindicato interempresa, o una federacin o confederacin, podrn presentar proyectos de contrato colectivo de trabajo, en representacin de sus afiliados y de los trabajadores que adhieran a l, a los empleadores respectivos. Para que las organizaciones sindicales referidas en este artculo puedan presentar proyectos de contrato colectivo ser necesario: a) Que la o las organizaciones sindicales respectivas lo acuerden en forma previa con l o los empleadores respectivos, por escrito y ante ministro de fe; b) Que en la empresa respectiva, la mayora absoluta de los trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar colectivamente, acuerden conferir en votacin secreta, tal representacin a la organizacin sindical de que se trate, en asamblea celebrada ante ministro de fe. La presentacin del correspondiente proyecto se har en forma conjunta a todos los empleadores que hayan suscrito el acuerdo. 17 Art. 315 incs. 1 y 2 CT.: La negociacin colectiva se iniciar con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte del o los sindicatos o grupos negociadores de la respectiva empresa. Todo sindicato de empresa o de un establecimiento de ella, podr presentar un proyecto de contrato colectivo.
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reunir, a lo menos, los mismos quorums y porcentajes que se requieren para la constitucin de un sindicato de empresa o de un establecimiento de ella. Existe, eso si, una diferencia: los quorums y porcentajes se entendern referidos al total de trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la empresa, predio o establecimiento y no al total de trabajadores de stos.18 7.2. Informacin. Pregunta: Cmo puede un sindicato o grupo preparar los planteamientos que contendr su proyecto? Respuesta: Los trabajadores pueden, en la actualidad, exigir al empleador que les proporcione los antecedentes indispensables a fin de tener una visin ms exacta de la situacin de la empresa a la hora de formular los requerimientos respectivos.19 Pregunta: Cmo se determinan esos antecedentes indispensables?
de la empresa, salvo en la parte que el empleador la estime confidencial. Pregunta: En qu oportunidad pueden solicitar los trabajadores esta informacin? Respuesta: Debe distinguirse si existe o no contrato colectivo vigente en la empresa: si lo hay, la solicitud debe formularse dentro de los tres meses anteriores a su vencimiento; si no lo hay, en cualquier momento. 7.3. Adhesin al proyecto. Pregunta: Pasan a ser regidos por el contrato colectivo, celebrado por un sindicato, los trabajadores que se incorporan a esa organizacin sindical? Respuesta: La respuesta es negativa y este es un reclamo constante de los trabajadores que desean reformas ms radicales en el Derecho Laboral chileno. Por el contrario, veremos ms adelante que el empleador puede extender los beneficios de un contrato a trabajadores que no participaron en la negociacin. Aunque parezca paradojal, es un derecho del empleador y no de los trabajadores. Pregunta: Es, entonces, un error hablar de adhesin al contrato? Respuesta: Es un error, pues en nuestra legislacin no existe la adhesin al contrato, sino al proyecto de un sindicato, al cual pueden adherir trabajadores no afiliados, que sean autorizados por la directiva de la organizacin. El derecho consiste en solicitar esta adhesin, pero el sindicato no est obligado a concederla. Una vez autorizada, el adherente pasa a tener, dentro del procedimiento de negociacin, los mismos derechos y obligaciones de los afiliados, sin que pueda ser discriminado. Adems, el adherente debe aportar al financiamiento del sindicato, desde el momento en que se autoriza su adhesin y durante toda la vigencia del contrato y los pactos modificatorios del mismo.20 (Arts. 256 y 346 CT).
Art. 323 CT.: Los sindicatos podrn admitir, por acuerdo de su directiva, que trabajadores no afiliados adhieran a la presentacin del proyecto de contrato colectivo que realice la respectiva organizacin. La adhesin del trabajador al proyecto de contrato colectivo lo habilitar para ejercer todos los derechos y lo sujetar a todas las obligaciones que la ley reconoce a los socios del sindicato, dentro del procedimiento de negociacin colectiva. En caso alguno podr establecerse discriminacin entre los socios del sindicato y los trabajadores adherentes.
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Respuesta: La ley especifica la obligacin del empleador de entregar, por lo menos: a) los balances de los dos aos inmediatamente anteriores, o el tiempo menor si la empresa es ms joven; b) la informacin financiera y los costos globales de mano de obra, referidos a los meses del ao en ejercicio; c) informacin sobre la poltica futura de inversiones
Art. 315 inc. 3 CT.: Podrn presentar proyectos de contrato colectivo en una empresa o en un establecimiento de ella, los grupos de trabajadores que renan, a lo menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la constitucin de un sindicato de empresa o el de un establecimiento de ella. Estos qurum y porcentajes se entendern referidos al total de los trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la empresa o predio o en el establecimiento, segn el caso 19 Art. 315 inc. 5 CT.: Todo sindicato o grupo negociador de empresa podr solicitar del empleador dentro de los tres meses anteriores a la fecha de vencimiento del contrato colectivo vigente, los antecedentes indispensables para preparar el proyecto de contrato colectivo. Para el empleador ser obligatorio entregar, a lo menos, los balances de los dos aos inmediatamente anteriores, salvo que la empresa tuviere una existencia menor, en cuyo caso la obligacin se reducir al tiempo de existencia de ella; la informacin financiera necesaria para la confeccin del proyecto referida a los meses del ao en ejercicio y los costos globales de mano de obra del mismo perodo. Asimismo, el empleador entregar la informacin pertinente que incida en la poltica futura de inversiones de la empresa, siempre que no sea considerada por aqul como confidencial.
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7.4. Presentacin y copia del proyecto. Rol de la Inspeccin del Trabajo. Pregunta: Ante quin se presenta el proyecto? Respuesta: El proyecto ha de constar por escrito y debe ser presentado por la comisin negociadora de los trabajadores, directamente al empleador o a quien lo represente, en una actuacin que no reviste mayores formalidades. La entrega tambin puede efectuarse a quien ejerza habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta del empleador o en su representacin. La ley presume de derecho que esta persona lo representa.21 Pregunta: Cmo acredita la comisin negociadora la presentacin del proyecto? Respuesta: El empleador o su representante debe firmar una copia del proyecto, en seal de haberlo recibido. Esa copia ser entregada a la Inspeccin del Trabajo dentro de los cinco das siguientes a la presentacin del proyecto.22 Pregunta: Qu ocurre si el empleador se niega a suscribir la copia? Respuesta: Los trabajadores deben dirigirse a la Inspeccin del Trabajo, dentro del plazo de tres das contados desde el vencimiento del plazo de cinco das ya sealado. La Inspeccin notificar el proyecto al empleador, superando de esta manera el impasse.
7.5. Contenido del proyecto. Pregunta: Qu menciones debe contener el proyecto? Respuesta: La ley23 exige un contenido mnimo y obligatorio. Como se trata de un contrato, aunque en fase de proyecto, debe contener, en primer lugar, la individualizacin de las partes que negociarn. Ms adelante veremos la representacin de las partes. Pregunta: Cmo se individualiza a los trabajadores involucrados en la negociacin? Respuesta: Debe acompaarse al proyecto una nmina con los socios del sindicato y, de existir, los adherentes al proyecto, que adems deben suscribirlo. Si se trata de una negociacin de grupo, la nmina contendr la identificacin de los integrantes y su firma o impresin digital. Debe advertirse que no es necesario que los afiliados al sindicato suscriban el proyecto, pues la organizacin, a travs de la comisin negociadora, los representa legalmente (art. 220 N1, art. 234 y art. 326 CT). Pregunta: Qu otras menciones debe contener? Respuesta: Dentro del contenido mnimo y obligatorio: a) las clusulas que los trabajadores proponen al empleador; b) el plazo de vigencia del contrato, que no puede ser inferior a dos aos ni superior a cuatro (art. 347 inc. 1 CT); y c) la individualizacin de los integrantes de la comisin negociadora.
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21 Art. 4 inc. 1 CT.: Para los efectos previstos en este Cdigo, se presume de derecho que representa al empleador y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica. 22 Art. 324 incs. 1 y 2 CT.: Copia del proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores, firmada por el empleador para acreditar que ha sido recibido por ste, deber entregarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los cinco das siguientes a su presentacin. Si el empleador se negare a firmar dicha copia, los trabajadores podrn requerir a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los tres das siguientes al vencimiento del plazo sealado en el inciso anterior, para que le notifique el proyecto de contrato. Se entender para estos efectos por empleador a las personas a quienes se refiere el artculo 4 de este Cdigo.
23 Art. 325 CT.: El proyecto de contrato colectivo deber contener, a lo menos, las siguientes menciones: 1.- las partes a quienes haya de involucrar la negociacin, acompandose una nmina de los socios del sindicato o de los miembros del grupo comprendidos en la negociacin. En el caso previsto en el artculo 323, deber acompaarse adems la nmina y rbrica de los trabajadores adherentes a la presentacin; 2.- las clusulas que se proponen; 3.- el plazo de vigencia del contrato, y 4.- la individualizacin de los integrantes de la comisin negociadora. El proyecto llevar, adems, la firma o impresin digital de todos los trabajadores involucrados en la negociacin cuando se trate de trabajadores que se unen para el solo efecto de negociar. En todo caso, deber tambin ser firmado por los miembros de la comisin negociadora.
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Pregunta: Es posible agregar otras clusulas? Respuesta: Es posible proponer diversas clusulas orientadas a obtener beneficios laborales, previsionales y de seguridad social, tanto para el trabajador
como para su familia, becas, bonos y otras ayudas, etc., as como otros beneficios que puedan acordarse adicionalmente a los legales (art. 176 CT). No existen clusulas prohibidas, aunque, como ya se dijo, las materias de negociacin estn bastante acotadas y existen algunas prohibidas (art. 306 CT).
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S corts con todos, pero con pocos ntimo y cuida a quin le das tu confianza. George Washington
La garanta o derecho de indemnidad laboral en el Sistema Jurdico chileno
Jos Francisco Castro Castro.

Abogado de la Universidad de Chile. Magster en Derecho de la Empresa de la Pontificia Universidad Catlica de Chile. Alumno del Programa de Doctorado en Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso y Beneficiario Beca Postgrado PUCV.
INTRODUCCIN El ejercicio de todo derecho est ntimamente ligado a los mecanismos de que se dispone para hacerlo efectivo y a la ausencia de consecuencias negativas para aquel que lo ejerce. En cuanto al Derecho del Trabajo este punto cobra ms relevancia todava, dada la relacin de dependencia o subordinacin que caracteriza al vnculo laboral. En efecto, la desigualdad de poder y econmica entre empleador y trabajador constituye un escenario propicio para la existencia de limitaciones o trabas para el ejercicio de sus derechos por parte del trabajador. Por ello, la garanta o derecho de indemnidad laboral juega en esta materia un papel central, ya que es la principal herramienta de que dispone el trabajador para hacer frente a las represalias del empleador y, de esta forma, poder ejercer libremente sus derechos. La garanta o derecho de indemnidad constituye en Chile una institucin jurdica relativamente nueva, ya que recin comenz a aplicarse a partir del ao 2008 junto con el naciente procedimiento de tutela laboral. A lo largo de los aos posteriores, esta institucin ha ido mostrando progresivamente su relevancia para combatir las represalias ejercidas por los empleadores en contra de sus trabajadores, gatilladas por el ejercicio de alguna accin judicial o por las labores fiscalizadoras realizadas por la Direccin del Trabajo. Este trabajo se ha planteado con el objetivo de hacer una exposicin sobre el origen y desarrollo que ha
tenido la garanta o derecho de indemnidad en Chile. Para ello, hemos dividido el trabajo en dos partes. La primera est destinada a abordar el origen y fundamento de la garanta o derecho de indemnidad, as como sus aspectos conceptuales. Adems, en esta parte del trabajo se analiza un tema no abordado hasta ahora por la doctrina ni por la jurisprudencia nacional, cual es si efectivamente la garanta de indemnidad constituye una garanta o, ms bien, estamos frente a un derecho de indemnidad. Los elementos que conforman esta garanta o derecho de indemnidad son descritos y analizados en la segunda parte de este trabajo, con la referencia especfica a nuestra realidad nacional y a cmo nuestros tribunales han ido interpretando estos elementos y los han ido aplicando en sus fallos. 1. ORIGEN Y ASPECTOS CONCEPTUALES 1.1. Origen y fundamento de la garanta de indemnidad La ley N 20.087, de 3 de enero de 2006, que estableci un nuevo procedimiento para la sustanciacin de los juicios del trabajo, incorpor en el Libro V del Cdigo del Trabajo, un prrafo especficamente dedicado a regular un procedimiento especial denominado Procedimiento de Tutela Laboral, el que tiene por finalidad resolver las cuestiones suscitadas en la relacin de trabajo que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, entendindose por stos los enumerados en el artculo 485 del Cdigo del Trabajo. Este procedimiento, como toda la nueva justicia laboral, comenz a implementarse de manera gradual en el pas, a partir del 31 de marzo de 2008. Dentro de las innovaciones introducidas por el procedimiento de tutela laboral, se contempla la posibilidad de que ste se aplique para resolver las denuncias hechas por trabajadores respecto de las represalias ejercidas en su contra por el empleador, en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la
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Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales (artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo), lo que en doctrina, jurisprudencia y derecho comparado se conoce mayoritariamente como garanta de indemnidad. Esta novedad fue introducida en el inciso tercero del artculo 485, el cual en primer trmino dispone que los derechos y garantas a que se refieren los incisos anteriores, se entender que resultan lesionados cuando el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador limita el pleno ejercicio de aqullos sin justificacin suficiente, en forma arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial. Luego, y es lo que para efectos de este trabajo nos interesa, este mismo inciso establece la garanta de indemnidad al disponer textualmente: En igual sentido se entendern las represalias ejercidas en contra de trabajadores, en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales. Cabe sealar que el procedimiento de tutela laboral fue incluido inicialmente en el mensaje del Ejecutivo con el nombre de Procedimiento de Tutela de Derechos Fundamentales, pues se estim de vital importancia, siguiendo muy de cerca las experiencias comparadas, disear un modelo concreto de tutela de los derechos fundamentales al interior de la empresa a travs de un procedimiento especial que d cuenta de una serie de garantas procesales conducentes a una adecuada y eficaz proteccin1. La garanta de indemnidad, por su parte, no estaba contenida en el texto del mensaje que el Ejecutivo envi inicialmente al Congreso Nacional, sino que ella fue incorporada recin en segundo trmite constitucional en el Senado, a travs de una indicacin del senador Edgardo Boeninger, la que fue aprobada con algunas modificaciones primero en la Comisin de Trabajo y Seguridad Social del Senado y, luego, en la Sala del Senado, pasando a ser parte del texto final de lo que llegara a ser la Ley N 20.087. El origen y el fundamento de la garanta de indemnidad estn vinculados indudablemente a la necesidad para
1 Mensaje N 4-350, de 22-09-2003, de S.E. el Presidente de la Repblica, con el que inicia un proyecto de ley que sustituye el Procedimiento Laboral contemplado en el Libro V del Cdigo del Trabajo, p. 7.
quien busca hacer efectivo un derecho, de tener proteccin jurisdiccional o administrativa al ejercerlo, de forma tal que dicho ejercicio no conlleve alguna consecuencia negativa para su titular. El Derecho del Trabajo ha pretendido desde su origen proteger al trabajador asalariado de los riesgos de la subordinacin, tutelando su posicin de contratante dbil y buscando compensar, en cierta medida, la desigualdad entre las partes que caracteriza al contrato de trabajo2. Por ello, se ha afirmado que el objetivo de proteccin de los intereses personales del trabajador ha sido durante la etapa inicial de este sector del ordenamiento la finalidad ms caracterstica del Derecho del Trabajo3. Una de las crticas ms comunes que se le hacen en este sentido al Derecho del Trabajo radica precisamente en su poca eficacia, debida, en buena medida, a la falta de exigencia de los derechos que legalmente les asisten por parte de los trabajadores, amenazados por el temor a la prdida del puesto de trabajo o a algn otro perjuicio en sus intereses profesionales4. Por ello, es evidente que el conjunto de instrumentos tuitivos del trabajo subordinado o dependiente que establece el Derecho Laboral requiere, para ser verdaderamente eficaz, la prohibicin y sancin de las conductas del empleador de represalia ante el ejercicio de sus derechos por parte del trabajador. Pues bien, hasta antes de esta innovacin introducida por la Ley N 20.087 conocida como garanta de indemnidad, los mecanismos de proteccin de nuestro Derecho ante tales represalias del empleador eran bastante difusos e incompletos. Como se puede observar, la garanta de indemnidad tiene una importancia central en cualquier sistema jurdico laboral, ya que el reconocimiento de un derecho debe entraar no slo la posibilidad de ejercitarlo, sino tambin la tutela de quien lo ejercita frente a quienes podran verse afectados por su ejercicio5. De esta forma, a travs de la consagracin legal de
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LVAREZ ALONSO, Diego, La garanta de indemnidad del trabajador frente a represalias empresariales, Albacete, Espaa: Bomarzo, 2005, p. 14. 3 MARTN VALVERDE, Antonio; RODRGUEZ-SAUDO GUTIRREZ, Fermn; GARCA MURCIA, Joaqun, Derecho del Trabajo, Madrid, Espaa: Tecnos, 2007, p. 61. 4 LVAREZ ALONSO, Diego, op. cit. (n. 3), p. 15. 5 Ibid. p.9.
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la garanta de indemnidad se busc asegurar una real eficacia en la proteccin de los derechos laborales, impidiendo que el trabajador renuncie a stos por las posibles represalias que pudiera sufrir por parte del empleador. En Espaa, pas cuya institucionalidad laboral constituy un referente importante en la gnesis de lo que sera la Ley N 20.087, especialmente en el trabajo previo al proyecto de ley realizado por el denominado Foro para la Reforma a la Justicia Laboral6, toda la edificacin terica de la garanta de indemnidad ha sido hecha a partir de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional espaol. Se trata, entonces, de un instituto jurdico de creacin jurisprudencial, cuyas primeras sentencias, algo titubeantes, se remontan al ao 1993. Esta jurisprudencia ha encontrado su fundamento en el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva contemplado en el artculo 24.1 de la Constitucin Espaola. En efecto, la construccin del Tribunal Constitucional espaol est ligada al ejercicio del derecho a la tutela judicial efectiva ya que la represalia por el ejercicio de ese derecho constituira, de suyo, una violacin de ese derecho fundamental. As, la garanta de indemnidad sera un derecho adjetivo, ligado de forma indisoluble al derecho a la tutela judicial efectiva7, entendido ste ltimo como instrumento bsico de libre acceso a los jueces y a los tribunales en defensa de derechos e intereses legtimos. En cuanto a las normas del Derecho Internacional del Trabajo, es importante destacar en relacin con la garanta de indemnidad al Convenio N 158 de
El Foro para la Reforma a la Justicia Laboral fue una instancia conformada por acadmicos, jueces, abogados litigantes y representantes de las instituciones pblicas relacionadas, coordinada por el profesor Patricio Novoa Fuenzalida, cuya finalidad consisti en elaborar un diagnstico de la situacin en que se encontraba la justicia del trabajo y previsional, as como realizar propuestas de reforma, tanto en lo orgnico como procedimental, en lo que refiere a los juicios laborales y previsionales. Las propuestas de este Foro constituyeron parte importante de los proyectos de ley que culminaron su tramitacin parlamentaria con la aprobacin de las leyes n s 20.022, 20.023 y 20.087, referidas a lo orgnico, al procedimiento de ejecucin y al procedimiento en juicio del trabajo, respectivamente. 7 IGARTUA MIR, Mara Teresa, La Garanta de Indemnidad en la Doctrina Social del Tribunal Constitucional, Madrid, Espaa: CES, 2008, p. 36.
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la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), de 1982, no ratificado por Chile, sobre Terminacin de la relacin de trabajo por iniciativa del empleador que, en su artculo 5 letra c), excluye de las causas justificadas para la terminacin de la relacin de trabajo, el haber presentado el trabajador una queja o haber participado en un procedimiento entablado contra un empleador por supuestas violaciones de leyes o reglamentos, o haber recurrido ante las autoridades administrativas competentes. De esta forma, sobre la garanta de indemnidad, el planteamiento del Convenio 158 de la OIT es todava ms amplio que el del sistema jurdico espaol, ya que en dicho instrumento internacional se consideran tambin incluidas las reclamaciones ante las autoridades administrativas (como la Inspeccin del Trabajo, por ejemplo) e incluso eventualmente las quejas que se esgrimen ante el propio empleador. Tambin en este punto cabe mencionar la Recomendacin N 119 de la OIT, de 1963, sobre Terminacin de la Relacin de Trabajo por iniciativa del empleador, cuyo artculo 3 est redactado en trminos casi idnticos a lo expuesto sobre el Convenio N 158. Como podemos ver, nada se dice en los instrumentos emanados de la OIT sobre otras medidas del empleador distintas del despido, las que pudieran igualmente obedecer a una motivacin de represalia frente al trabajador que reclama por sus derechos. En el caso de nuestro pas, la redaccin del inciso tercero del artculo 485 del Cdigo del Trabajo es bastante amplia, ya que comprende las represalias ejercidas en contra de trabajadores, ya sea en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales. Sobre este aspecto profundizaremos ms adelante en el desarrollo del presente trabajo. 1.2. Concepto de garanta de indemnidad La Real Academia Espaola de la Lengua define indemnidad como estado o situacin de quien est libre de dao o perjuicio8. Es evidente que ste es precisamente el sentido que debe drsele desde el punto de vista jurdico-laboral, ya que la garanta de
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www.rae.es, sitio consultado el 15 de marzo de 2013.
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indemnidad est vinculada esencialmente a la ausencia o exencin de sanciones o represalias para quien ejerce un derecho o hacer valer sus posiciones jurdicas. En derecho comparado se suele hacer la distincin entre garanta de indemnidad en sentido lato o indemnidad genrica y garanta de indemnidad en sentido estricto. La garanta de indemnidad en sentido lato o indemnidad genrica consiste en una nocin amplia referida al derecho adjetivo que acompaa a todos y cada uno de los derechos fundamentales, vedando toda reaccin represiva de su ejercicio, ya que a todos ellos los acompaa la prohibicin de cualquier perjuicio o menoscabo que se infiera como consecuencia de su lcito ejercicio. Podran agregarse a este concepto amplio de indemnidad, ciertas regulaciones de la legislacin laboral que tambin protegen al trabajador de daos o perjuicios asociados al ejercicio de determinados derechos laborales9. Por ejemplo, se podran incluir dentro de esta definicin las garantas establecidas en torno a los trabajadores que tienen algn tipo de representacin sindical, las referidas a las normas de proteccin de la maternidad, las normas relativas a la proteccin de la salud y seguridad de los trabajadores, etc. Por su parte, la garanta de indemnidad en sentido estricto estara vinculada al derecho a la tutela judicial efectiva, referido al derecho al libre acceso a la jurisdiccin, aunque con cierta autonoma, protegiendo a la persona que ejercita acciones judiciales frente a todo tipo de represalias que ello pudiera acarrear y que, en el especfico mbito de las relaciones laborales, implica que el poder de direccin no puede utilizarse para perjudicar al trabajador como consecuencia del planteamiento de algn litigio contra su empleador. En el desarrollo del presente trabajo, cuando hablamos de garanta de indemnidad, nos referimos a la garanta de indemnidad en sentido estricto, por ser el concepto ms preciso para abordar la problemtica de las represalias en el mundo del trabajo, con la particularidad de que en Chile esta institucin est diseada tambin para dar cobertura a las represalias ejercidas por el empleador en contra del trabajador en razn o como consecuencia de la intervencin administrativa del rgano fiscalizador (la Direccin del Trabajo).
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Pues bien, en cuanto a la garanta de indemnidad en sentido estricto, la doctrina espaola ha entregado distintas definiciones, precisamente a partir de las sentencias del Tribunal Constitucional espaol. As, se le ha definido como la prohibicin de cualquier gnero de represalia empresarial contra el trabajador, que traiga su causa de forma directa en el ejercicio por parte de ste de su legtimo derecho a la tutela judicial efectiva, incluyendo determinados actos previos al propio proceso10. Tambin se ha dicho que la garanta de indemnidad puede definirse esencialmente como una peculiar vertiente del derecho a la tutela judicial efectiva que ofrece su cobertura a quien ejercita su derecho de acudir al proceso frente a cualquier injerencia represiva pblica o privada, incluidas las represalias que la empresa pudiera adoptar contra un trabajador como consecuencia del planteamiento por ste de una accin judicial contra aqulla11. En cuanto a la doctrina nacional, Jos Luis Ugarte ha identificado la garanta de indemnidad como el derecho a no ser objeto de represalias en el mbito laboral por el ejercicio de acciones administrativas o judiciales12. La jurisprudencia nacional de los tribunales del trabajo la ha definido, en uno de sus fallos, como el derecho de toda persona del ejercicio legtimo de sus derechos, y que consiste en no ser objeto de represalias en el mbito laboral por el ejercicio de acciones administrativas o judiciales13. A diferencia de lo que ocurre en Espaa, en nuestro pas la garanta de indemnidad no est asociada directamente al derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, sino que se trata de una norma legal expresa y autnoma incorporada en el Cdigo del Trabajo. Por otro lado, en nuestro sistema jurdico laboral la cobertura es ms amplia, ya que adems, como se adelant, se contempla explcitamente la prohibicin de ser objeto de represalias por la intervencin de la autoridad administrativa (Direccin del Trabajo), en cuanto a su funcin fiscalizadora.
IGARTUA MIR, Mara Teresa, op. cit. (n. 8), p. 71. LVAREZ ALONSO, Diego, op. cit. (n. 3), p. 28. 12 UGARTE CATALDO, Jos Luis, Tutela de derechos fundamentales del trabajador, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009, p. 36. 13 Sentencia del JLT de Concepcin, de fecha 1 de octubre de 2009, en causa RIT T 16-2009.
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LVAREZ ALONSO, Diego, op. cit. (n. 3), p. 38.
1.3. Garanta o derecho de indemnidad? A la luz del desarrollo que est teniendo esta institucin en nuestro sistema jurdico laboral, surge la interrogante de si estamos frente a una garanta o ante un derecho de indemnidad, especialmente considerando las particularidades de nuestra legislacin en la materia. Este ha sido un punto que ha sido obviado en general, tanto por nuestra doctrina como por nuestra jurisprudencia, a partir de la entrada en vigencia de la normativa de la ley N 20.087. Los autores nacionales14, por una parte, se apresuraron en trasladar la fundamentacin terica y el lxico utilizado en Espaa para la garanta de indemnidad a la nueva reglamentacin nacional, sin realizar las necesarias distinciones entre un sistema y otro. En efecto, en Espaa claramente se habla de garanta de indemnidad, ya que se trata, como se ha dicho, de una creacin jurisprudencial del Tribunal Constitucional espaol, que tiene su fundamento en el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, contemplado en el artculo 24.1 de la Constitucin Espaola. No existe en dicho pas una norma legal de carcter general que establezca la garanta de indemnidad, sino que el tratamiento de sta a nivel legislativo es ms bien fragmentario15. En Chile nuestra Constitucin no contempla expresamente el derecho a la tutela judicial efectiva, sino que slo se establece en el artculo 19 n 3 la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, el derecho a defensa jurdica y el debido proceso.
Sin embargo, a partir de la sentencia rol N 815, de 19 de agosto de 2008, el Tribunal Constitucional fij una nueva doctrina que sostiene que, ms all de las normas citadas, la Constitucin reconocera el conjunto valrico normativo que configura la tutela judicial efectiva de los derechos e intereses de las personas. Esta doctrina ha sido mantenida hasta la fecha por el citado Tribunal. Para comprender mejor el fundamento de esta doctrina, resulta pertinente transcribir parte del considerando dcimo del mencionado fallo. Que nuestra Constitucin consagra, sin denominarlo as, el invocado derecho a la tutela judicial efectiva, en el inciso primero del artculo 19, numeral 3, y en las normas que lo complementan, al reconocerse con fuerza normativa, que todas las personas son iguales en el ejercicio de los derechos, lo que comprende, en nuestro medio, su igualdad de posibilidades ante los rganos jurisdiccionales, incluyendo, en primer trmino, el derecho a la accin, sin el cual quedara amenazado e incompleto16. No obstante lo expuesto, no queda claro que en Chile el fundamento de la garanta o derecho de indemnidad est referido precisamente al derecho a la tutela judicial efectiva, ya que se trata de una institucin que tiene vida propia a partir de su consagracin en un texto legal expreso, esto es, la norma del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo. Por otro lado, en la prctica, el ejercicio de esta garanta o derecho de indemnidad en Chile est vinculado ms a combatir las represalias del empleador frente a la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo, que a las que se provocan por el ejercicio de acciones judiciales por parte del trabajador. Por ello, es una institucin con particularidades propias, la cual no consiste en un simple traslado del desarrollo doctrinario y jurisprudencial que ella ha tenido en Espaa, sino que corresponde analizar de acuerdo a su contenido material propio y especfico. Ello lleva a que efectivamente podamos revisar si se trata de una garanta o ms bien consiste en un derecho. Cabe sealar adems que en los propios fallos de los tribunales nacionales no existe uniformidad para referirse a la indemnidad del trabajador como garanta o como derecho. Efectivamente, la mayora
16 Sentencia rol N 815, de fecha 19 de agosto de 2008, del Tribunal Constitucional de Chile.
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14 Entre ellos, UGARTE CATALDO, Jos Luis, Tutela de derechos fundamentales del trabajador (Santiago, Chile: Legal Publishing, 200), pp. 36 y 37), y GUIDI MOGGIA, Caterina. Consagracin legal de la garanta de indemnidad en nuestro ordenamiento jurdico laboral, Revista Estudios Laborales, N2 (Santiago, Chile: Legal Publishing, 2008, pp. 23-45). 15 En efecto, existen en Espaa normas legales especficas que consagran algunas modalidades de Garanta de Indemnidad como es el caso, por ejemplo, del artculo 17.1 del Estatuto de los Trabajadores, que al efecto dispone: Sern igualmente nulas las rdenes de discriminar y las decisiones del empresario que supongan un trato desfavorable de los trabajadores como reaccin ante una reclamacin efectuada en la empresa o ante una accin administrativa o judicial destinada a exigir el cumplimiento del principio de igualdad de trato y no discriminacin.
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de las sentencias laborales habla de la Garanta de Indemnidad, pero existen otras que se refieren a la institucin como Derecho de Indemnidad17, algunas utilizan indistintamente las dos expresiones (garanta y derecho)18 y, finalmente, hay otras que omiten adoptar alguna de estas denominaciones y simplemente hacen referencia a la norma establecida en el artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo o directamente se limitan a sealar que el despido del actor se debi a una represalia por parte de la empresa demandada derivada de las fiscalizaciones de que fue objeto por la Inspeccin del Trabajo19. Entonces, estamos hablando de una garanta o de un derecho de indemnidad? Respecto de este tema, primero que todo, es necesario traer a colacin la precisin que realiza Eduardo Aldunate al hablar de la distincin entre derecho y garanta, en el sentido que actualmente se vincula a tal punto la idea del derecho reconocido con la necesidad de su proteccin (la garanta) que si en un ordenamiento jurdico un derecho no tiene reconocimiento o, si teniendo reconocimiento carece de alguna va para obtener su proteccin, se puede llegar a discutir su carcter de tal derecho20. No es una cuestin fcil la elaboracin conceptual de la distincin entre derecho y garanta. PecesBarba seala que los mecanismos de proteccin de derechos son los que le otorgan a stos su nota de resistencia frente a otros poderes, la que, a su vez, da el carcter de fundamental al derecho dentro del ordenamiento e identifica la nocin de garanta con cualquier elemento del ordenamiento jurdico y po17 Podemos citar en esta lnea, a modo de ejemplo, las sentencias de las causas rol 31-2010 de la Iltma. Corte de Apelaciones de Valdivia, de 29 de abril de 2010; RIT T 3-2010 del JLT de Puerto Montt, de 14 de abril de 2010; RIT T 3-2010 del JLT de Talca, de 21 de abril de 2010; RIT T 5-2008 del JLT de Copiap, de 23 de febrero de 2009; RIT T 9-2010 del JLT de Arica, de 18 de agosto de 2010, y RIT T 5-2010 del JLT de Calama, de 11 de agosto de 2010. 18 Podemos citar las sentencias recadas en las causas RIT T 11-2010 del 1 JLT de Santiago, de 7 de abril de 2010; RIT T 1-2010 del JLT de Punta Arenas, de 30 de julio de 2010, y rol 7-2010 de la Iltma. Corte de Apelaciones de Coyhaique, de 18 de mayo de 2010. 19 Sentencia del JLT de San Miguel, en causa RIT T 482011, de 7 de mayo de 2012. 20 ALDUNATE LIZANA, Eduardo, Derechos Fundamentales, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2008, p. 79.
ltico susceptible de contribuir a la vigencia efectiva de los derechos fundamentales21, en otras palabras, la garanta se constituye en una herramienta para la vigencia efectiva de los derechos. Luigi Ferrajoli, por su parte, realiza una distincin entre derecho y garanta, sealando que corresponde llamar garanta a toda obligacin correspondiente a un derecho subjetivo, entendiendo por derecho subjetivo toda expectativa jurdica positiva (de prestaciones) o negativa (de no lesiones). Acto seguido, hace la diferencia entre garantas positivas y garantas negativas, las garantas positivas consistiran en la obligacin de la comisin, en tanto que las garantas negativas en la obligacin de la omisin (es decir, en la prohibicin) del comportamiento que es contenido de la expectativa o derecho. Finalmente, Ferrajoli realiza una segunda distincin en materia de garantas, llamando garantas primarias o substanciales a las garantas consistentes en las obligaciones o prohibiciones que corresponden a los derechos subjetivos garantizados, por un lado, y, por otro, denominando garantas secundarias o jurisdiccionales a las obligaciones, por parte de los rganos judiciales, de aplicar la sancin o de declarar la nulidad cuando se constaten actos ilcitos o actos no vlidos que violen los derechos subjetivos y, con ellos, sus correspondientes garantas primarias22. A pesar de las crticas que se han hecho a esta distincin23, ella nos parece bastante clara y precisa y, llevada a nuestra realidad jurdico-laboral, ms especficamente a la norma del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo, podemos afirmar que lo que all se establece corresponde ms bien a un derecho subjetivo de carcter negativo, esto es, el derecho del trabajador a no ser objeto de represalias por parte de su empleador en el ejercicio legtimo de acciones judiciales o de gestiones administrativas ante el organismo fiscalizador laboral.
Ibid, p. 80. FERRAJOLI, Luigi, Democracia y Garantismo, Madrid, Espaa: Trotta, 2008, pp. 63-64. 23 Una de las crticas ms interesantes que se han dirigido a esta tesis de Ferrajoli es la elaborada por Riccardo Guastini en su ensayo titulado Tres Problemas para Luigi Ferrajoli, en AA. VV., Los fundamentos de los derechos fundamentales (Madrid, Espaa: Trotta, 2009, pp. 57-62). En este trabajo, Guastini cuestiona la definicin de derecho subjetivo como una expectativa a la que corresponde una obligacin y seala que si el concepto de obligacin correspondiente es definitorio del concepto de derecho subjetivo, entonces no existira derecho subjetivo sin obligacin correspondiente.
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Este derecho a no ser objeto de represalias est dotado de sus correspondientes garantas, tanto primarias como secundarias, en el lenguaje de Ferrajoli. En efecto, la garanta primaria o substancial consiste especficamente en la prohibicin que tiene el empleador de ejercer represalias en contra de sus trabajadores, en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales. Y entonces, cul sera la garanta secundaria del derecho de indemnidad? Bueno, como dijimos, Ferrajoli define la garanta secundaria o jurisdiccional como las obligaciones de los rganos jurisdiccionales de aplicar sanciones o de declarar la nulidad cuando se constaten actos ilcitos o actos no vlidos que violen los derechos subjetivos y, con ellos, sus correspondientes garantas primarias. De esta forma, tratndose del derecho de indemnidad, la garanta secundaria consiste precisamente en la accin que tiene el trabajador que ha sido vulnerado en su derecho para recurrir al procedimiento de tutela laboral y solicitar que el empleador que ejerci la represalia sea sancionado, de conformidad a la ley. Creemos que seguir con la tendencia mayoritaria hasta hoy (pero no unnime), tanto en la doctrina como la jurisprudencia, de utilizar la expresin garanta de indemnidad para referirse al derecho contemplado en el artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo, constituye un error y solamente obedece a la idea de importar el lenguaje y la fundamentacin originada en el sistema jurdico espaol, cuando obviamente ste tiene importantes diferencias con el nuestro en materia de derecho de indemnidad. Por ello, en lo sucesivo hablaremos simplemente de derecho de indemnidad. Esto nos lleva adems a proponer una definicin propia del derecho de indemnidad dentro de nuestro sistema jurdico laboral. As, creemos que podramos definir el derecho de indemnidad como aquel derecho que tienen los trabajadores a no ser objeto de represalias por parte de su empleador, en razn o como consecuencia del ejercicio de acciones judiciales o de la labor fiscalizadora de la autoridad administrativa laboral.
2. ELEMENTOS DEL DERECHO DE INDEMNIDAD De la definicin entregada se deriva con claridad que en nuestro sistema son tres los elementos o componentes en los que el derecho de indemnidad se desglosa, a saber: 1) el ejercicio de una accin judicial o la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo; 2) la represalia por parte del empleador, y 3) la conexin causal o vnculo de causalidad entre ambas conductas. 2.1. Ejercicio de accin judicial o labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo Con relacin a este elemento, el anlisis lo haremos en forma separada respecto de cada uno de sus dos supuestos: a) El ejercicio de acciones judiciales Respecto de este supuesto, el artculo 485 inciso tercero habla slo del ejercicio de acciones judiciales, sin establecer ninguna limitacin respecto de quien debi haber interpuesto dichas acciones judiciales, razn por la cual en nuestra opinin no es menester que sea el propio trabajador afectado por la represalia quien haya deducido la accin judicial, sino que puede haber accionado otro trabajador u otra entidad como, por ejemplo, una organizacin sindical. Por otro lado, el derecho de indemnidad opera con independencia del rgano jurisdiccional requerido y del tipo de accin ejercida judicialmente por el trabajador24 o por la entidad respectiva, puesto que la norma del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo slo habla de acciones judiciales y no parece que pueda diferenciarse respecto del carcter laboral o no laboral de la accin deducida. As, el derecho de indemnidad tambin ser aplicable, por ejemplo, cuando se trate de represalias por el ejercicio de acciones penales contra el empleador o alguna de las personas que lo representan, segn la presuncin del artculo 4 inciso primero del Cdigo del Trabajo.
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24 A modo de ejemplo, en la causa RIT T 11-2010, del 1 JLT de Santiago, la accin judicial deducida por la trabajadora denunciante haba consistido en una demanda de indemnizacin de perjuicios motivada por un accidente del trabajo acaecido en la empresa.
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Junto con ello, la redaccin de la norma no exige que la reaccin empresarial vaya ligada al resultado del proceso, a su xito o fracaso, ya que lo pretendido por el derecho de indemnidad es evitar cualquier maniobra empresarial encaminada a impedir, coartar o castigar el ejercicio por el trabajador de una accin judicial, con independencia, incluso, de que el trabajador se desistiera en algn momento del procedimiento iniciado o de que dicha accin haya sido rechazada por falta de fundamento. Cabe agregar que el mbito de proteccin del derecho de indemnidad no slo abarca el ejercicio de acciones judiciales propiamente tales, sino que tambin a los actos preparatorios o previos al proceso, como una medida o gestin prejudicial o la denuncia interpuesta en contra del empleador en las oficinas del Ministerio Pblico, por ejemplo, tratndose de materia penal. Un punto interesante en este tema lo constituye la situacin del trabajador que interviene como testigo en un proceso judicial contra su empleador y que, a consecuencia de ello, es objeto de represalias. En nuestra opinin, no cabe duda que en ese caso tambin ese trabajador podra interponer una denuncia por vulneracin del derecho de indemnidad, ya que la redaccin del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo seala por el ejercicio de acciones judiciales, en forma amplia, sin exigir ni establecer restricciones adicionales como podra ser, por ejemplo, que se trata de acciones judiciales ejercidas por el propio trabajador afectado por la represalia del empleador. En este sentido se pronunci el Juzgado de Letras del Trabajo de La Serena, en sentencia causa RIT T 13-2009, de fecha 14 de octubre de 2009, en la cual la denunciante era una trabajadora que fue despedida luego de haber prestado declaracin como testigo en otro juicio laboral seguido en contra de su empleadora y en el cual esta ltima fue condenada. En Espaa, en cambio, el Tribunal Constitucional ha ideado una solucin distinta, pero que lleva al mismo resultado, ya que la declaracin testifical no es, en rigor, ejercicio de la accin judicial del trabajador afectado y, por lo tanto, no constituye una manifestacin del derecho a la tutela judicial efectiva. Sin embargo, eso no significa que el trabajador que testifica quede desamparado, pues dicho tribunal ha afirmado que tambin existe una garanta de indemnidad del testigo, si bien esta garanta no se deriva del derecho a la
tutela judicial efectiva, sino del derecho a comunicar informacin veraz del artculo 20.1.d) de la Constitucin espaola25. b) La labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo Este punto es de mxima relevancia en materia de derecho de indemnidad ya que, hasta la fecha, de las denuncias interpuestas en el procedimiento de tutela laboral por esta causa, la gran mayora tiene como antecedente alguna gestin o actuacin referida a la Direccin del Trabajo en cuanto entidad fiscalizadora, la que sera precisamente la razn de la represalia del empleador26. Como contrapartida, podemos afirmar que las denuncias por infraccin al derecho de indemnidad fundadas en una represalia que tenga como antecedente una accin judicial del trabajador, constituyen claramente una situacin excepcional en nuestro sistema jurdico laboral. En cuanto a la labor fiscalizadora de la mencionada institucin, la Circular N 88 de la Direccin del Trabajo, de 5 de julio de 2001, que establece el Manual de Procedimientos de Fiscalizacin de dicho servicio, dispone que la fiscalizacin podr ser ordinaria o informativa. La fiscalizacin ordinaria, o fiscalizacin propiamente tal, podr ser, a su vez, solicitada o de oficio. La fiscalizacin solicitada es aquella que tiene su origen en una peticin realizada por los interesados, directamente a la Direccin del Trabajo o a otras reparticiones pblicas las cuales transmiten dicha solicitud a ese servicio, o por cualquier persona o entidad. La fiscalizacin de oficio, por su parte, es aquella que se realiza por disposicin propia de la Direccin del Trabajo en cumplimiento de sus objetivos institucionales, normalmente por decisin de la propia unidad operativa o por determinacin de la superioridad de dicha institucin. En nuestra opinin, el derecho de indemnidad en Chile comprende tanto las actuaciones fiscalizadoras solicitadas realizadas por la Direccin del Trabajo, esto es, aquellas que se originan en una denuncia hecha por el trabajador afectado o por otra persona o entidad, como tambin las fiscalizaciones de oficio
LVAREZ ALONSO, Diego, op. cit. (n. 3), p. 64. Como antecedente, podemos sealar que de las 40 sentencias judiciales referidas al derecho de indemnidad que hemos tenido a la vista en la elaboracin del presente trabajo, en 37 de ellas la eventual represalia tena como causa la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo.
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que realiza esta institucin por propia iniciativa, a partir de los programas de fiscalizacin que dicho servicio planifica y ejecuta. Esto lleva a que el mbito de proteccin del derecho de indemnidad en Chile sea bastante amplio, ya que no slo comprende las represalias del empleador ante las acciones judiciales y las gestiones administrativas del trabajador, sino que tambin las represalias ejercidas en contra de trabajadores cuando ni siquiera ha mediado gestin administrativa alguna por parte de stos. En este ltimo caso, la intencionalidad o nimo lesivo del empleador se habr originado a partir de una actuacin inspectiva que la Direccin del Trabajo defini por propia iniciativa, como puede ser, por ejemplo, un programa sectorial de fiscalizacin que implement esta institucin y que incluy aleatoriamente a la empresa donde se verific posteriormente la represalia en contra de uno o ms trabajadores. Adicionalmente, la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo no slo se puede materializar a travs de la fiscalizacin en terreno, sino que existen en dicha institucin otras lneas de trabajo, como la mediacin laboral, la que, junto con generar espacios de dilogo para abordar el conflicto, tambin persigue obtener el cumplimiento de la normativa laboral. Aparece de toda lgica y no contrara el sentido del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo, que una medida de represalia por parte del empleador que tenga su origen en una mediacin realizada por la Direccin del Trabajo, tambin haga procedente la accin de tutela laboral fundada en la vulneracin del derecho de indemnidad. 2.2. Represalia del empleador Lo primero que cabe sealar en este punto es que existe una multiplicidad de formas que puede revestir la conducta de represalia del empleador, y ello tiene su origen precisamente en el carcter igualmente amplio y variado de las facultades integrantes de los poderes directivos y disciplinarios27 con que cuenta el propio empleador28.
IGARTUA MIR, Mara Teresa, op. cit. (n. 8), p. 103. La Direccin del Trabajo, en su dictamen n 2856/162, de 30 de agosto de 2002, defini el poder de direccin del empleador como una serie de facultades o prerrogativas que tienen por objeto el logro del referido proyecto empresarial en lo que al mbito laboral se refiere, y que se traducen en la
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La doctrina espaola ha sealado que son dos los elementos caracterizadores del comportamiento empresarial en materia de garanta de indemnidad, los cuales son: la intencionalidad o nimo lesivo, por una parte, y el perjuicio causado al trabajador, por otra29. En nuestro pas, y en trminos concretos, la medida de represalia utilizada en la gran mayora de los casos por el empleador ha sido el despido30, pero tambin pueden existir casos en que la medida que se adopte sea otra distinta del despido, tales como el traslado, la sancin disciplinaria, el cambio de funciones, modificaciones substanciales en las condiciones de trabajo, el cese en el abono de un determinado incentivo salarial, decisiones sobre ascensos, etc. Algunas de estas medidas podran ser consideradas tambin como parte de un proceso de hostigamiento laboral, mobbing o acoso moral en el trabajo31, definido por la doctrina nacional como aquel proceso conformado por un conjunto de acciones u omisiones, en el mbito de las relaciones laborales pblicas y privadas, en virtud de las cuales uno o ms sujetos acosadores crean un ambiente laboral hostil e intimidatorio respecto de uno o ms acosados, afectando gravemente su dignidad personal y daando la salud del o los afectados con
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libertad para contratar trabajadores, ordenar las prestaciones laborales, adaptarse a las necesidades de mercado, controlar el cumplimiento y ejecucin del trabajo convenido, y sancionar las faltas o los incumplimientos contractuales del trabajador. 29 CASAS BAAMONDE, Mara Emilia, Tutela judicial efectiva y garanta de indemnidad, en AA.VV., Las transformaciones del Derecho del Trabajo en el marco de la Constitucin Espaola, Madrid, Espaa: La Ley, 2006, p. 720. 30 De las 40 sentencias analizadas para el presente trabajo, en 38 la medida de represalia denunciada consista en el despido del trabajador o trabajadores denunciante(s). 31 As tambin lo han reconocido nuestros tribunales laborales. Podemos citar en esta lnea la sentencia pronunciada en causa RIT T 13-2011 del JLT de Valdivia, de fecha 15 de diciembre de 2011, que en su considerando quinto seala: De lo razonado en los considerandos precedentes y acorde a las reglas de la sana crtica, es posible concluir que el despido intempestivo del trabajador no fue sino una represalia por el reclamo de ste ante el dueo de la empresa, del actuar del gerente y otros mandos de la misma y de la rebaja de remuneraciones y de cargo o funciones, siendo, como sostiene el actor, la culminacin de un proceso de hostigamiento laboral.
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miras a lograr distintos fines de tipo persecutorio32. Obviamente un anlisis especfico del mobbing o acoso moral laboral excede los objetivos de este trabajo. Como ejemplo de denuncia de una medida de represalia distinta del despido, podemos identificar la sentencia en la causa Rol 31-2010, de 29 de abril de 2010, de la Iltma. Corte de Apelaciones de Valdivia, en que la supuesta medida de represalia denunciada consista en la rebaja unilateral de la carga acadmica de un docente, no obstante que la Corte estim que en ese caso especfico dicha medida no constitua un acto de represalia que afectara el derecho de indemnidad laboral. En cuanto al despido como medida de represalia del empleador, a la vez que la ms utilizada, ella constituye la medida ms dura y la ms obvia, y respecto de la cual existen ms herramientas para combatir jurdicamente ya que, adems de la garanta de indemnidad, en subsidio, existen las normas del propio Cdigo del Trabajo sobre despido injustificado, indebido o improcedente. Las represalias tambin pueden tener lugar en el contexto de un despido colectivo, al momento de definir los trabajadores que van a resultar afectados por la medida de desvinculacin, mediante la inclusin preferente en la nmina de aquellos que hubieren litigado contra la empresa o que hubieren presentado una denuncia en la Inspeccin del Trabajo, en lugar de otros trabajadores en su misma situacin pero menos conflictivos a juicio del empleador. Un caso especial lo constituye la no renovacin del contrato a plazo fijo, caso en el cual habr que considerar si ha existido o no discriminacin respecto de los trabajadores cuyo contrato a plazo fijo venci y no se les renov, respecto de los dems trabajadores en igual situacin, provocada por alguna gestin realizada por ellos ante la Inspeccin del Trabajo o
GAMONAL CONTRERAS, Sergio; PRADO LPEZ, Pamela, El mobbing o acoso moral laboral, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009, pp. 22-23. Por su parte, la ley 20.607, publicada en el Diario Oficial de 8 de agosto de 2012, define acoso laboral como toda conducta que constituya agresin u hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o por uno o ms trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillacin, o bien, que amenace o perjudique su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo.
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por el ejercicio de alguna accin judicial33. En este caso, adems, ser imprescindible acreditar la intencionalidad o nimo lesivo del empleador, tanto ms cuanto que en la inmensa mayora de los casos el empleador no estar obligado legalmente a renovar un contrato a plazo fijo. 2.3. Conexin causal o vnculo de causalidad En tercer lugar, va a ser determinante respecto del derecho de indemnidad, el vnculo de causalidad existente entre el ejercicio de una accin judicial o la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo, por una parte, y la conducta o medida de represalia del empleador, por otra. As se desprende del tenor literal del artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo, al utilizar las expresiones en razn o como consecuencia para hacer procedente la garanta de indemnidad. Si concurre esta relacin causa-efecto, entra en juego el derecho de indemnidad haciendo procedente la respectiva denuncia por vulneracin del mismo y la correspondiente sentencia condenatoria. Por el contrario, si ese enlace no queda suficientemente demostrado, no tendr xito la correspondiente denuncia. De esta forma, el vnculo o conexin causal se sita en el centro de todo juicio en que se invoque el derecho de indemnidad, puesto que la acreditacin de la existencia de dicho vnculo determina el resultado del proceso. Por otro lado, cabe tener en consideracin que no toda conexin ms o menos genrica entre el acceso a la jurisdiccin o la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo y la posterior conducta o medida del empleador, resultar suficiente para que se entienda infringido el derecho de indemnidad. En efecto, es necesario que el ejercicio de la accin judicial o que la labor fiscalizadora del ente administrativo ya sealado, sean el detonante inmediato y directo de la actuacin del empleador, esto es, que exista una conexin ntima y estrecha entre la decisin de la empresa
33 Especficamente sobre la no renovacin de contratos a plazo fijo, existe una sentencia del Juzgado de Letras del Trabajo de Arica, en causa RIT T 9-2010, de 18 de agosto de 2010, que rechaza la accin de tutela intentada, fundamentalmente debido a las debilidades encontradas por el sentenciador tanto en la relacin de los hechos como en materia probatoria.
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y el ejercicio de una accin judicial o el desarrollo de labores inspectivas o fiscalizadoras por parte de la Direccin del Trabajo, para que pueda afirmarse que existe una lesin del derecho de indemnidad. En pocas palabras, que la decisin del empleador es consecuencia directa de la accin judicial o de las labores fiscalizadores de la autoridad administrativa laboral. As lo han sealado nuestros tribunales del trabajo, por ejemplo, en la sentencia de la causa RIT T 53-2009 del JLT de Valparaso, de 19 de febrero de 2010, que dispone resulta del todo insuficiente para establecer que haya existido un actuar tendiente a ocasionar dao al trabajador, sobre todo porque no se divisa la conexin causa-efecto entre estos hechos, en circunstancias que una represalia necesariamente debe ser respuesta o reaccin directa, lo que no se dio en la especie. Como debe existir este vnculo ntimo y estrecho, dicha relacin no se dara si no se prueba, al menos, el conocimiento por parte de la empresa del ejercicio de una accin judicial o de las labores fiscalizadoras emprendidas por la Direccin del Trabajo. No obstante, la apreciacin por parte del Tribunal de la relacin causal y, en definitiva, de la vulneracin del derecho de indemnidad, va a aparecer muy apegada a las circunstancias del caso concreto, de forma tal que nos hallamos ante una cuestin eminentemente casustica. La actividad probatoria no plantear demasiados problemas para el denunciante cuando esta conexin se manifieste explcitamente en la propia carta de despido o en otro documento34, o se haga evidente de cualquier otra forma. Pero esto obviamente no ser lo ms habitual, ya que lo ms frecuente es que la medida de represalia se presente justificada aparentemente con otro tipo de razones, algo que es habitual en los supuestos de vulneracin de derechos fundamentales en general, y para lo cual el legislador estableci la regla probatoria de indicios, o prueba indiciaria, contemplada en el artculo 493 del Cdigo del Trabajo.
As, por ejemplo, en la causa RIT T 44-2010, del 1 JLT de Santiago, se acompa como prueba documental el acta del comparendo de conciliacin ante la Inspeccin del Trabajo, donde la empleadora denunciada afirma como fundamento del trmino de la relacin laboral, entre otros, menoscabo a los empleadores, realizando denuncias a las Inspecciones del Trabajo con la sola intencin de provocar dao, menoscabar la actividad laboral de su empleador.
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Respecto de la prueba indiciaria en materia de derecho de indemnidad, podemos sealar que el indicio con ms frecuencia alegado por los denunciantes y admitido por los tribunales, est constituido por la proximidad o cercana temporal entre la denuncia del trabajador ante la Direccin del Trabajo o la fiscalizacin de dicha institucin, por un lado, y la medida o decisin del empleador presuntamente constitutiva de represalia, por otro, la que en la inmensa mayora de los casos consiste en el despido del trabajador. Esta cercana temporal o secuencia cronolgica ha operado en la prctica como una regla determinante para ser considerada por los jueces como un indicio suficiente de que se ha producido la vulneracin del derecho de indemnidad. En la lnea indicada se pronunci, por ejemplo, la Iltma. Corte de Apelaciones de Rancagua, en sentencia dictada en causal Rol 102-2010, de 1 de septiembre de 2010, al sealar en uno de sus considerandos que de los antecedentes reseados en los motivos quinto a undcimo del fallo impugnado, es dable tener por acreditado que hay una secuencia cronolgica entre la fiscalizacin verificada por la Inspeccin del Trabajo y el despido que dice haber sido objeto el trabajador. Otro fallo que podemos citar en este punto es el del JLT de Iquique, de 1 de septiembre de 2009, en causa RIT T 14-2009, donde se establece que se aprecia una cercana espacial entre la fecha de la fiscalizacin, es decir, el 22 de abril de 2009 y la fecha del despido, a saber, el 28 de abril de 2009, tal como da cuenta la correspondiente carta de despido, es decir, slo seis das despus de realizada la actividad fiscalizadora, la empresa decide desvincular a la trabajadora35.
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35 En esta misma direccin, podemos citar adems las sentencias de las causas rol 7-2010 de la Corte de Apelaciones de Coyhaique, de 18 de mayo de 2010; RIT T 4-2008, de 20 de febrero de 2009, y T 9-2009, de 14 de julio de 2009, ambas del JLT de Iquique; T4-2010 del JLT de La Serena, de fecha 29 de mayo de 2010; T 5-2009 del JLT de Valparaso, de 6 de mayo de 2009; T 70-2010 del 2 JLT de Santiago, de 1 de septiembre de 2010, y T 1-2010 del Juzgado de Letras y Garanta de Litueche, de fecha 8 de octubre de 2010.
PUNTES
CONCLUSIONES Como resultado de nuestro estudio, que se ha plasmado a travs del desarrollo de este trabajo, podemos precisar las siguientes conclusiones de sntesis: 1. Sin duda que el derecho de indemnidad es una institucin relativamente reciente en nuestro sistema jurdico laboral, pero que se ha ido constituyendo paulatinamente, desde que comenz a aplicarse en el pas el ao 2008, en una herramienta relevante y eficaz para proteger el ejercicio efectivo de sus derechos por parte de los trabajadores. 2. En opinin nuestra, dada las especiales caractersticas que tiene esta institucin jurdica en nuestro pas, estamos frente a un derecho y no precisamente frente a una garanta, por lo que corresponde hablar del derecho de indemnidad para referirse a la institucin contemplada en el artculo 485 inciso tercero del Cdigo del Trabajo. 3. El ejercicio de este derecho de indemnidad ha estado mayoritariamente referido a combatir aquellas medidas del empleador que constituyen represalias, motivadas por la realizacin de alguna gestin (casi siempre una denuncia o solicitud de fiscalizacin) por parte del trabajador ante la Direccin del Trabajo a travs de sus unidades operativas, esto es, en las Inspecciones del Trabajo. El ejercicio del derecho de indemnidad a raz de una represalia del empleador motivada por una accin judicial del trabajador, es todava una figura claramente minoritaria y excepcional en nuestro sistema. 4. Segn la informacin que nos proporcionan las causas en que se denuncia la vulneracin del derecho de indemnidad, la medida de represalia ms utilizada por el empleador la constituye el despido. Las dems medidas de represalia posibles (traslado, cambio de funciones, modificacin de condiciones de trabajo, etc.) constituyen situaciones menos frecuentes, o bien, no han sido enfrentadas por los trabajadores a travs de denuncias por el procedimiento de tutela laboral. 5. La relacin que existe entre el derecho de indemnidad y la tcnica probatoria conocida como prueba indiciaria, constituye un aspecto determinante para la acreditacin de que ha existido una vulneracin de este derecho por parte del empleador. El indicio ms
considerado por nuestros tribunales laborales, y por las Cortes de Apelaciones en aquellos casos en que les ha correspondido conocer de estas materias, como suficiente para estimar que se ha producido la vulneracin del derecho de indemnidad, est constituido por la cercana o proximidad temporal entre la denuncia del trabajador o la fiscalizacin de la Inspeccin del Trabajo, por una parte, y el despido del trabajador o trabajadores, por otra. BIBLIOGRAFA AA. VV., Los Fundamentos de los Derechos FundaMadrid, Espaa: Trotta, 2009. ACADEMIA JUDICIAL DE CHILE, Manual de Juicio del Trabajo, Santiago, Chile: LOM, 2008. ALDUNATE LIZANA, Eduardo, Derechos Fundamentales, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2008. LVAREZ ALONSO, Diego, La garanta de indemnidad del trabajador frente a represalias empresariales, Albacete, Espaa: Bomarzo, 2005. BAYLOS GRAU, Antonio y otros, Instituciones de Derecho Procesal Laboral, Madrid, Espaa: Trotta, 1995. BRONFMAN VARGAS, Alan; Martnez Estay, Jos Ignacio; Nez Poblete, Manuel, Constitucin Poltica comentada, Parte Dogmtica, Santiago, Chile: Abeledo Perrot, 2012. CASAS BAAMONDE, Mara Emilia, Tutela judicial efectiva y garanta de indemnidad, en AA.VV., Las transformaciones del Derecho del Trabajo en el marco de la Constitucin Espaola, Madrid, Espaa: La Ley, 2006. EVANS DE LA CUADRA, Enrique, Los Derechos Constitucionales, II, Santiago, Chile: Editorial Jurdica, 1999. FERRAJOLI, Luis, Democracia y Garantismo, Madrid, Espaa: Trotta, 2008. - Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Madrid, Espaa: Trotta, 2009. GAMONAL CONTRERAS, Sergio, El Procedimiento de Tutela de Derechos Laborales, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009. GAMONAL CONTRERAS, Sergio; Prado Len, Pamela, El mobbing a acoso moral laboral, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009. GIL Y GIL, Jos Luis, Despido por represalia y garanta de indemnidad, en Revista Capital Humano, 189, Madrid, Espaa, Junio de 2005. GUIDI MOGGIA, Caterina, Consagracin legal
mentales,
72
de la garanta de indemnidad en nuestro ordenamiento
Revista Estudios Laborales, N 2, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2008. IGARTUA MIR, Mara Teresa, La Garanta de Indemnidad en la Doctrina Social del Tribunal Constitucional, Madrid, Espaa: CES, 2008. MARTN VALVERDE, Antonio; Rodrguez-Saudo Gutirrez, Fermn; Garca Murcia, Joaqun, Derecho del Trabajo, Madrid, Espaa: Tecnos, 2007. MARTNEZ FONS, Daniel, La interpretacin extensiva del alcance de la garanta de indemnidad en las relaciones laborales. STC 16/2006, de 19 de enero de 2006. Consultada el 12.12.2011 en sitio web www.upf. edu/iuslabor/022006/STC16-2006.pdf
jurdico laboral, en
MELIS VALENCIA, C hristian , L os D erechos Fundamentales de los trabajadores como lmites a los poderes empresariales, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009. MINISTERIO DE JUSTICIA DE CHILE, Unidad de Defensa Laboral, Tutela por Garanta de Indemnidad, en Estudios Laborales, N 7, Santiago, Chile, Febrero 2011. UGARTE CATALDO, Jos Luis, Tutela de derechos fundamentales del trabajador, Santiago, Chile: Legal Publishing, 2009.
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La verdadera amistad es una planta de desarrollo lento. George Washington
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Libertad sindical ante los derechos humanos, el derecho internacional, el derecho chileno y el pensamiento de San Alberto Hurtado
PUC-Diplomado.Clase inaugural 12 y 14 de marzo 2013
William Thayer Arteaga.
Abogado. Profesor de Derecho. U. de Chile. Profesor Emrito P. U. Catlica de Chile. Miembro de la Academia de Ciencias Polticas, Sociales y Morales del Instituto de Chile. 1. La persona humana y su derecho a asociarse para fines laborales. 1.- Cuando a fines del siglo XVIII estall en Occidente el imperativo poltico de sustituir la monarqua y el derecho divino de los reyes por la repblica y la autoridad emanada del pueblo, se suscit para los llamados catlicos sociales, social cristianos, humanistas cristianos o demcrata-cristianos una verdadera encrucijada: su sentir religioso los ligaba al rgimen monrquico que, no obstante su desprestigio social, se declaraba catlico y ligado a la Iglesia; a la inversa, su inquietud ciudadana y social los inclinaba hacia la democracia, que naca protestante en la revolucin norteamericana; atea, anticlerical y racionalista en la revolucin francesa. 2.- En Francia, el problema se agudiz cuando, derrotado Bonaparte, el general y emperador revolucionario, la restauracin de los Borbones exigi nuevamente a los catlicos sociales optar, bajo nuevas circunstancias, entre monarqua nominalmente catlica y democracia que, inspirada en la filosofa roussoniana, entregaba a la mitad ms uno de los votos, segn la voluntad general, la decisin sobre todos los derechos, incluso los que ms tarde seran llamados derechos inalienables de la persona humana. Guillemin, en una obra dedicada a Jacques Maritain, examina con penetracin este perodo1. Len XIII se ocup particularmente del asunto en su encclica Graves de Communi2, diez aos despus haber fustigado el individualismo liberal y atentatorio a la dignidad humana en Rerum Novarum (1891). 3.- La exaltacin decimonnica del ciudadano en el mundo occidental, como individuo necesario para ganar la mitad ms uno de los votos, condujo al olvido o desprecio de la persona humana y sus atributos esenciales de conciencia, razn, voluntad, libertad, unicidad, indivisibilidad, comunidad, perfectibilidad, moralidad, trascendencia, dignidad e inviolabilidad. As se gestaron los socialismos inhumanos y totalitarios del siglo XX: el bolchevique (1917), el fascista (1922) y el nazista (1934), encabezados por Lenin, Mussolini y Hitler, que en nombre de la clase obrera, el Estado y la raza aria fundamentaron sus respectivas revoluciones, que avasallaron durante el siglo XX la dignidad, libertad, atributos y derechos de la persona humana. Los catlicos sociales franceses se reunieron en 1937 al grito de La persona humana en peligro3 en pleno perodo de la Guerra civil espaola y de ominosos augurios de la Segunda Guerra Mundial. Pero ya era tarde. A pocos meses de terminada la horrenda revolucin espaola, estall la sangrienta segunda gran guerra, a cuyos horrores conocidos durante ella, se sumaron los que fueron evidencindose despus. Quiz la nota ms caracterstica de su inhumanidad fue que entre sus millones y millones de vctimas se cuentan ms inocentes que combatientes y hubo mayor crueldad 2en las persecuciones polticas que en las batallas internacionales, con la deshonrosa excepcin de las bombas atmicas. Alguien habra imaginado, antes de conocer los campos de exterminio nazi, que una
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1 Guillemin, Henri Histoire de Catholiques Franais au XIX sicle, 1815-1905. Editions Au mMilieu du Monde, Genve, Paris, Monreal, 1947. El ejemplar que utilizo me fue obsequiado por el padre Hurtado (hoy san Alberto Hurtado) en 1948, al regreso de un histrico viaje a Europa.
2 18 de enero de 1901. V. Calvez et Perrin, Eglise et socit economique, Aubier,Paris, 1959, p.112. 3 Semaines Sociales de France; Clermont-Ferrand; XXIX Session, 1937; Compte rendu.
raza temporalmente vencedora utilizara los cuerpos de inocentes judos para hacer con su carne y con sus huesos jabn y botones. Fue, de alguna manera, el precio pagado por desconocer la dignidad, trascendencia e inviolabilidad de la persona humana. 4.- Cabe preguntarse a principios del siglo XXI hemos asimilado la pavorosa leccin del siglo XX y comprendemos que en la persona humana hay real y efectivamente una trascendencia al orden de los objetivos sociales -de carcter cultural, econmico, poltico, religioso, nacional o internacional- que la hace inviolable en su dignidad, cualquiera haya sido su conducta? Por ejemplo: es lcito a la autoridad pblica privar de derecho a un juicio justo a quien considera un criminal? Si ste fue inhumano en sus delitos puede serlo tambin el juez. Debe respetarse la ley penal y el principio pro-reo, o volverse a la ley del talin? 5.- Apenas terminada la guerra de 1939 a 1945, los hombres quisieron testimoniar su acuerdo universal en la que se llam Declaracin de los Derechos Humanos de Naciones Unidas4, en lo cual no hicieron otra cosa que reavivar una inquietud de la humanidad, cuyos inicios se pierden en la noche de la historia. El ms famoso cdigo de conducta en el Occidente es el Declogo de Moiss, profeta hebreo que vivi hacia el siglo XIII antes de Cristo. Ms antiguo, pero de menor trascendencia histrica, es el llamado Cdigo de Hamurabi, rey de Babilonia que vivi hacia el siglo XVIII a.C. 6.- Seis me parecen ser los factores ms relevantes que han condicionado la vigencia de la persona humana como institucin clave en el ordenamiento jurdico (derechos y deberes) y moral (conciencia de una conducta correcta) de la sociedad chilena contempornea: i.- La insercin de nuestro pas en la tradicin cultural del Occidente, alimentada principalmente por los legados judeo -cristiano, greco-romano y brbaro-germano, incluyendo la cultura rabe, instalada en la pennsula entre los aos 711 y 1492; ii.- La adscripcin a la Corona de Espaa, entre los siglos XVI, XVII, XVIII y primeras dcadas del XIX; iii.- Los dos siglos de vida republicana, con especial influencia, durante la lucha por la independencia, de los modelos constitucionales norteamericano, francs
4 V.Thayer , William Regresa para quedarse; pp. 161 y 162, del texto indito al 2 del 11 de 2005.
e ingls; los fueros municipales de Espaa; un peculiar proceso de mestizaje ligado a la larga resistencia del pueblo araucano, y dos guerras lamentables, pero exitosas con pases vecinos durante el siglo XIX; iv.La ubicacin geogrfica y la configuracin alargada, montaosa y estrecha del territorio continental chileno, que facilitaron una mentalidad islea, independiente, centralista y patritica; v.- El peso indiscutible de tres instituciones necesariamente jerarquizadas, que han desempeado hasta hoy un protagonismo fuerte, pero no incontrolado, y ms cultural que asfixiante: la Iglesia Catlica, las Fuerzas Armadas y el Estado, ste marcadamente presidencial5; vi.- Cierto apego -con vaivenes- al orden jurdico vigente (tratados, leyes y Constitucin Poltica), que arrastra contenidos internacionales y, desde el siglo XIX, un desarrollo econmico fundado en la libertad y eficiencia de las empresas pblicas (CORFO) o privadas (sobre 700.000, la gran mayora pequeas y micro empresas), que debieron superar el aislamiento geogrfico, hasta la segunda mitad del siglo XX en que se abre un mundo de esperanzas hacia el Pacfico Sur. 7.- Aunque no es el momento de ahondar en el concepto de persona humana, debo precisar, al menos, a qu me refiero, al aludirla. Desde un punto de vista puramente racional o filosfico, por persona humana entiendo -con Boecio6, una substancia individual de naturaleza racional7 y, ms especialmente, un ser sustancial compuesto de cuerpo material y alma espiritual -no es slo cuerpo ni slo espritu- cuyos atributos inalienables son conciencia, razn, voluntad, libertad, unicidad, indivisibilidad, comunidad, perfectibilidad, moralidad, trascendencia, dignidad e inviolabilidad. Puesto que cada persona humana es nica e indivisible, los atributos mencionados no constituyen una agrupacin o conjunto de entes distintos, sino cualidades que se predican de ese sujeto personal. Se llama naturaleza su actuar propio como ser humano, su movimiento desde la
La bibliografa pertinente es abrumadora. Hace 54 aos Hernn Godoy ,en su Estructura Social de Chile, (Universitaria, 1971) slo sobre el aspecto de estructura social complet 38 pginas. 6 Filsofo y poeta romano, siglo V de nuestra era. 7 Boecio, De duabus naturis et una persona Christi, c.III (Godoy, Joaqun, en Primeras Jornadas de Derecho Mdico; U. Central; Fac, Ciencias Jurdicas y Sociales; Cuadernos Jurdicos 2, p.106.
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potencialidad que tena al momento de su concepcin, hasta la realidad que alcance en su plena madurez. La educacin y el cultivo de las aptitudes naturales y vocacionales pueden conservar y perfeccionar sus logros indefinidamente, dentro de los lmites de la vida saludable y mortal. De ese imperativo de buscar libremente la vocacin personal, derivan los llamados derechos esenciales del ser humano en cuanto tal y que las Naciones Unidas reconocen y amparan en su famosa Declaracin de los Derechos Humanos (10 de diciembre de 1948). Enfaticemos que esta declaracin no es un tratado que confiere derechos , sino un consenso universal que los reconoce, porque son anteriores a todo acuerdo de mayoras o votaciones y su raz es la naturaleza humana y no la voluntad de los hombres. Ese da 10 de diciembre de 1948 la ms universal reunin de pueblos de la tierra concord en que deban reconocerse, respetarse y promoverse los derechos humanos. Basados en tal consenso mundial se han aprobado una gran cantidad de tratados, convenciones o textos jurdicos que le dan aplicacin y garantizan la libertad y derechos esenciales de la persona humana. 8.- La gran tarea posterior a esa Declaracin consiste en lograr su cumplimiento pleno y de buena fe, incorporndola al ordenamiento jurdico interno segn las formas o modalidades propias de cada Estado soberano. Con todo, esta soberana est limitada precisamente por esos derechos esenciales que emanan de la persona humana. Es lo que precisa el art. 5, inciso 2 de la actual Constitucin Poltica, que nadie ha pretendido modificar: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la persona humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. A nosotros en Chile nos ataen especialmente los Pactos Internacionales de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y de Derechos Cvicos y Polticos, (16 de diciembre de 1966), la Convencin Americana de Derechos Humanos, o Pacto de San Jos de Costa Rica (22 de noviembre de 1969) y los tres primeros captulos de nuestra Constitucin Poltica (modificada segn ley constitucional 18.825, de 17 de agosto de 1989 y por la ley constitucional 20.050 de 26 de agosto de 2005), especialmente los artculos 1, 5 y 19. Los
referidos tres tratados estn vigentes en nuestro pas y son, entre otros, un complemento de lo dispuesto en los citados preceptos de la Constitucin. Por lo mismo, nuestro ordenamiento jurdico establece que ninguna autoridad ni poder del Estado -incluyendo el poder constituyente- puede avasallar la inviolabilidad de la persona humana en sus derechos esenciales. 9.- Este principio lo explicita, ante todo, el artculo 1 de la Carta Fundamental, que constituye la base para nuestro mayor consenso jurdico y moral. Dice el precepto mencionado: Artculo 1.- Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus fines especficos. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto de los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. 10. Todo cuanto atae a la dignidad y derechos de la persona humana en sus relaciones y situaciones laborales es el objeto propio del Derecho del Trabajo. El amparo especial que la ley chilena presta a la persona humana trabajadora por la condicin de dependencia jurdica o econmica en que la coloca la prestacin de servicios en virtud de un contrato de trabajo es el objeto especfico y principal del Cdigo del Trabajo chileno. 2. La empresa, mbito principal de las relaciones laborales generadas por el contrato de trabajo.
La empresa constituye esencialmente una expresin del derecho de asociacin, inalienable que corresponde a la naturaleza social de la persona humana. Desde el momento en que el hombre decide organizarse, en unin con otros hombres, para generar bienes o prestar servicios que la comunidad necesita, compra y paga, se pone en marcha una empresa. Son formas excepcionales de empresas las unipersonales que constituyen, por ejemplo, un lustrabotas, un organillero, un gsfiter, un abogado, un mdico u otros trabajadores independientes, aunque, si su actividad es xitosa, fcilmente devienen asociacin con miembros de su familia u otros trabajadores. No siempre es claro distinguir la empresa unipersonal, en cuanto categora de microempresa, de simple profesional independiente, lo que suele depender de una voluntad expresa o implcita, que algn contexto hace evidente. Las estadsticas, por eso, no son uniformes al respecto, ni podemos adentrarnos en ello aqu. 3. La ley puede establecer conceptos o definiciones de empresa para fines laborales, tributarios, urbansticos, municipales, etc., si se trata de reglar o definir funciones, tareas, derechos, deberes o situaciones especficas. Por ejemplo el RUT o rol nico tributario, ordinariamente debe referirse a una empresa slo para sus fines tributarios, que en nada comprometen el concepto de empresa que entrega el artculo 3, inc. 3 del Cdigo del Trabajo para fines laborales y de seguridad social. Otras veces hay exigencias implcitas. Por ejemplo, la empresa que pretenda establecer un aeropuerto o una explotacin forestal, implica requerimientos de espacios correlativos, y el proyecto que no lo comprenda o compromete estar, en principio, viciado. Actualmente deberamos aadir la nocin de sustentable por referencia a la disponibilidad de insumos materiales, ambientales y financieros. 4. Tampoco es concebible una empresa donde no haya una persona natural responsable de las relaciones entre el empleador -que puede ser persona jurdica- y los trabajadores. As lo establece el art. 4, inc.1, que exige para ello una persona natural. Por similares razones, el inc.2 seala que las modificaciones en la propiedad, posesin o tenencia de bienes de la empresa, no afectan los derechos de los
trabajadores, en coherencia con la definicin de empresa que para fines laborales y de seguridad social proporciona el art. 3 del Cdigo del Trabajo. Para ste, la empresa es una asociacin de personas que emprende tareas productivas o serviciales. Las personas naturales comprometidas en la empresa se hallan bajo la autoridad de una persona natural, que se presume de derecho representa al empleador, el cual puede ser una persona jurdica. 5. El sindicato de empresa es una asociacin de trabajadores de ella, que se organizan autnomamente en su seno para la defensa y promocin de sus intereses comunes. Las empresas regidas por el llamado Cdigo del Trabajo de 1931, siguiendo la ley sindical 4057 de 1924, requeran ms de 25 obreros para posibilitar un sindicato industrial (artculo 381), y 25 personas para un sindicato profesional (artculo 408). Ese mnimo se ha rebajado hoy a 8 trabajadores para los casos de empresas que renan 50 trabajadores o menos (art. 227. inc. 3) En general, el desarrollo tecnolgico permite producir lo mismo con menos trabajadores o mucho ms con igual nmero. Todo ello conduce a una tendencia mundial por reducir la jornada de trabajo. 6. Como en Chile, a comienzos de este siglo XXI, el 82,6% de las empresas (535.338 de 648.491) son microempresas (menos de 10 trabajadores), que ocupan casi 40% de los empleos (38,7 segn CORFO; 40,4 segn CASEN), prcticamente el sindicato se hace imposible o intil por su debilidad en el 80% de la empresas y para el 40% de los trabajadores. Pero hay ms: el 14,48% de la empresas ocupa entre 10 y 49 trabajadores, generando el 35,2% del empleo . O sea, las micros y pequeas empresas son el 97% del total de empresas (82.6 + 14.48 = 97.08) y un 74% del empleo (38.7 + 35.2 = 73.9). Si a ellas sumamos la mediana empresa (entre 50 y 199 trabajadores), que representan el 2.03% de las empresas y el 12,5% del empleo, tenemos para las PYMES en total el 99% de la empresas (97,08 + 2.03) y el 86.4% de los empleos (73,9 + 12.5 = 86.4. La gran empresa, el 1% del total, genera casi el 80% de las ventas totales (78%) y provee algo ms del 13.6% de los empleos (Fuentes: Temas Laborales, 2000 y Cristin Larroulet y Sergio Molina, en Academia C.S.P.y M, 30 III 2006. El profesor Molina advirti las dificultades que tuvo al elaborar este estudio por la fcil confusin estadstica entre empresas unipersonales y profesionales independientes. Los conceptos pueden ser relativamente
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fciles de distinguir, pero su atribucin a las personas naturales o una u otra categora de empresas resulta compleja. 7. El Derecho del Trabajo chileno naci para amparar a los trabajadores que se hallaban en condiciones de inferioridad al celebrar un contrato de trabajo. Esto le otorg un tinte de referirse slo al trabajador ligado en virtud de tal contrato, en su inmensa mayora obrero, que era la categora ms dbil y numerosa a la vez. 8. En las primeras dcadas del siglo XX la calidad de empleado supona saber leer y escribir y eso representaba ventajas equivalentes a una calificacin profesional. Clculos aceptados sealan que en esas primeras dcadas haba entre 10 y 15 obreros por cada empleado particular. Por ello el Cdigo del Trabajo era sustancialmente el Cdigo de los Obreros (Ley 4053). Los empleados particulares se regan por un ttulo especial del Cdigo Ttulo IV del Libro I, artculos 108 a 180, que sustancialmente reproducan la Ley 4059 de 1924 y sus varias enmiendas. 9. La calidad de empleado particular implicaba un estatus superior. Desde luego, la ostentaba igualmente el aprendiz recin ingresado y el gerente general. En cambio, el obrero, cuando se educaba o calificaba pasaba a tener la calidad de empleado. Por eso, los obreros constituan de facto una verdadera "clase laboral inferior" destinada a prestar servicios de menores jerarqua y remuneracin. Ningn ejecutivo administrador, secretario o secretaria era obrero. Aparte de ese estatus, los empleados gozaban de privilegios interesantes: pago mensual de sueldo, que comprenda los domingos y festivos e indemnizacin de un mes por aos de servicios. Pero no era todo: desde 1937, con la vigencia de la ley 6020, llamada de Mejoramiento econmico de los empleados particulares, perfeccionada por las leyes 7064 de 1941 y 7280 de 1942, refundidas todas en la famosa ley 7295 (del mismo ao ), entraron a ganar como mnimo sueldo vital y asignacin familiar tres veces superiores al salario mnimo y a la asignacin familiar de los obreros, ms reajustes anuales y otras ventajas, derivadas de su adscripcin a la poderosa Caja de Previsin de Empleados Particulares. 10. En tales condiciones, la presin poltico gremial se concentr en buscar vas para calificar de empleados particulares a los obreros que alcanzaban alguna especialidad (choferes, maquinistas, operadores de
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gras, electricistas, torneros, matriceros, etc). En suma, a medida que se desplazaba el esfuerzo fsico del hombre a la mquina (ejemplo: palas mecnicas) o el trabajo manual exiga manejo de algn instrumental (mquina de escribir, sumadoras, etc. para culminar en las computadoras y otros ingenios), se fue incrementando la poblacin de empleados particulares y el nmero de afiliados a la Caja EMPART, siendo stos trabajadores de mayor ingreso y mejor calificacin. Con ello, por ejemplo, hacia 1974, de 1.989.331 trabajadores del sector privado, 340.000 eran afiliados a la Caja de Empleados Particulares y 1.570.000 al Servicio de Seguro Social, que administraba la previsin de los obreros, con sus rentas ms bajas. Con estos cambios, la relacin numrica obrero- empleado se haba reducido de ms de 10 obreros por cada empleado particular, a slo 5 a 1. Cuatro aos ms tarde, en 1978, el D.L. 2.200 eliminaba las diferencias entre empleados y obreros para fines del derecho individual del trabajo. La condicin nica de trabajadores para fines del derecho colectivo del trabajo rigi desde 1979 (decretos leyes 2756 y 2758), y la supresin de diferencias para fines de previsionales se complet en 1980 (decretos leyes 3.500 y 3.501). El camino lo haban abierto, para el derecho individual del trabajo, la ley 16.455 sobre Supresin del Despido Arbitrario (1966); para el derecho colectivo del trabajo, la ley 16.625, sobre sindicacin campesina (1967) y en la seguridad social, la ley N16.744, sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales (1968). 11.La Salud Pblica, en cambio, desde la creacin del Servicio Nacional de Salud por la ley 10.383 (D.O. de 8 de agosto de 1952), aunque naci de la Caja de Seguro Obrero, apunt siempre a integrarse en un sistema unitario de Seguridad Social, con la visionaria conduccin del entonces ministro Jorge Mardones Restat y el entusiasmo legtimo que el Informe Beveridge (1942) suscit especialmente despus de terminada la Segunda Guerra Mundial. La ley 18.469 (D.O.23 de noviembre de 1985) que Regula el ejercicio del derecho constitucional a la proteccin de la salud y crea un rgimen de prestaciones de salud, marca la culminacin del proceso de extender los beneficios de la seguridad social a todos los necesitados de ella, por lo menos en materia de salud. El decreto con fuerza de ley N1 de 2006 publicado en el Diario Oficial de 24 de abril de ese mismo ao, refundi el D.L. 2763 de 1979 y las leyes 18.469 de 1985 y 18.933 de 1990. As el DFL 1 de 2006 es el
nuevo texto refundido, coordinado y sistematizado de todas esas leyes. Se puede consultar en el Apndice del Cdigo Sanitario (ps. 349 y sgts. de la Coleccin de Cdigos Computarizados). 12. Pero si los obreros sufrieron durante la mayor parte del siglo XX el estigma de pertenecer a una categora legal necesariamente inferior, todava en esta primera dcada del siglo XXI el mundo del trabajo entero es menospreciado como fuerza productiva en el lenguaje comn, incluyendo el hablar culto de los economistas y estadsticos. As se habla de las fuerzas de la Produccin y las del Trabajo; la Confederacin de la Produccin y el Comercio y las Confederaciones o Centrales de Trabajadores. Unos producen; los otros trabajan. Soberano disparate y un aliento a la rebelda del mundo laboral que pugna por incorporarse a un protagonismo econmico correspondiente a su creciente calificacin. Conforme a ella percibe sus retribuciones, porque produce con su trabajo y no porque hace posible que otro produzca, mientras l trabaja. Por esa va, los trabajadores han terminado por mirar la huelga y el paro como los actos propios del trabajador; y la produccin, como el acto propio del empleador. Este lamentable equvoco se halla indefectiblemente ligado a un concepto decimonnico de la empresa, entendida como cosa productiva y no como asociacin para producir. 13. Nosotros pensamos que la empresa es una entidad parecida a una moneda con cara y sello, que se expresa en dos lneas de autoridad. La disposicin de los bienes, que son propiedad de los socios o accionistas, les corresponde a ellos, como dueos. En cambio, la autoridad sobre las personas, funcin del empleador, corresponde necesariamente a una persona natural, definida por el artculo 4 del Cdigo. Este empleador -persona natural, repetimos- ejerce la direccin o administracin por cuenta de una persona natural o jurdica. Los socios o accionistas pueden cambiar al directorio; este puede cambiar al gerente. Pero los trabajadores obedecen a esa persona natural o jefe mximo, que, aunque dependa de una persona jurdica , se presume de derecho que la representa y es con ella que se establece una relacin de comunidad jurdico- moral, que no tendra sentido con una persona jurdica. sta, como duea de los bienes, responde de las obligaciones econmicas contradas con los trabajadores por el empleador. Esto explica lo que expresa el 2 inciso del artculo 4., que habla algo indebidamente de propiedad de la empresa.
14. Esta asociacin para producir encuentra su raz, para nuestra cultura judeo-cristiana, en la Biblia, que nos recuerda lo que alguien llamaba con buen fundamento el primer mandamiento de Dios a los hombres en el planeta: "Creced y multiplicaos ; henchid la tierra y sometedla" (Gn. I, 28) La gran tarea de laborar la tierra para producir contina hasta hoy y este acuerdo productivo de varios, propio de la naturaleza social del hombre es lo que hoy denominamos empresa. 15. En el curso de los tiempos muchos hombres juntaron recursos materiales (dinero, tierras, mquinas, crditos) y personales (capacidad de trabajo directivo y subordinado; de baja o alta calificacin; manual o intelectual) y se organizaron para aportar asociadamente sus capitales (en forma de variables tipos de sociedades o compaas, que establecan el rgimen de aporte de sus capitales a la empresa), y asociadamente su trabajo. Los trabajadores de una empresa constituyen de facto una comunidad de trabajo, que puede especificarse en simple comunidad de trabajadores o en formas asociativas especficas (sindicatos profesionales, de empresa, industriales, locales, regionales, nacionales o internacionales). A veces hubo un solo capitalista y un solo trabajador en una micro empresa. Incluso, hubo y sigue habiendo empresas de una sola persona que producen alguna mercadera o prestan un servicio (lustrabotas; vendedor de man). 16. Lo que no se concibe es un sistema productivo en que haya capitales que ningn ser humano administre, o trabajos que no se ejecuten mediante el aprovechamiento de algn capital, aunque sea un rbol frutal que se riegue o un caballo salvaje que se domestique. 17. La funcin de producir supone trabajo actual (que capacitado genera ahorro) y capital (trabajo ahorrado), que busca y aprovecha trabajo actual. No pueden estar en pugna las funciones implicadas en la produccin, aunque s pueden pugnar los hombres que discuten en qu condiciones van a producir. El desacuerdo final puede llevarlos a NO producir (conflicto), que slo se concibe como paralizacin temporal de la produccin (huelga), pero no cmo sistema productivo. 18. Surge as una cuestin clave: puede subsistir una sociedad sin conflictos, o hay que partir de la base que entre los seres humanos se suscitan conflictos y es preciso saber cmo enfrentarlos? Este es otro de los
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OMENTARIOS LEGALES
muchos temas que se hallan implcita o explcitamente comprendidos en este Diplomado y tendremos ms elementos para responder al trmino del mismo y no en su inauguracin. Con todo, algunas bases pueden anticiparse, siempre que precisemos en qu tipo de sociedad deseamos vivir: una sociedad libre, aunque los hombres, al ejercer sus facultades, puedan generar conflictos entre ellos, o bien, una sociedad de tipo absolutista o totalitaria, en que los hombres renuncien a su libertad y, ahogando el conflicto fundamental de aplastar su naturaleza libre, se entreguen todos los poderes a una autoridad pblica que mantenga la paz al precio de la libertad. 19. La primera medida que esa autoridad dictatorial debera adoptar para imponer la paz por la fuerza policial o militar sera, fatalmente, impedir , con el uso o abuso de la fuerza policial y militar, la existencia de asociaciones o instituciones libres dentro de ella. Sufriran o colapsaran la inviolabilidad del hogar, la pluralidad de partidos polticos; la libertad de trabajo, de empresa y de sindicatos; la educacin particular, las universidades autnomas, etc. 20. Si no queremos pagar ese precio y deseamos vivir en una sociedad libre, conforme a la naturaleza y dignidad de la persona humana -tema reiterativo del Diplomado- debemos afirmarnos en dos pilares inamovibles: la conciencia moral de cada persona, que la prepara para hacer fluida y feliz su conducta en una sociedad libre, y la cultura de libertad, que hace social y consensuado ese acervo de creencias y valores que dan sustento y unidad a una sociedad libre. Por eso, la conciencia personal, alimentada por tales valores en la familia y la escuela, desde la ms tierna infancia, es la primera sede de ese tesoro de entendimiento y unidad, que es la sociedad libre. Una segunda sede la constituye el consenso moral, que nace por la interaccin de las conciencias personales formada en creencias y valores comunes. Aquellos puntos en que no se logra consenso, deben ser resueltos en una tercera sede: el Derecho (Gobierno, Parlamento, Tribunales, Contralora, Partidos Polticos, asociaciones intermedias, educacin formal, universidades). Ellos ordenan el consenso implcito que deriva de la aceptacin de preferir una sociedad libre y democrtica, donde gobiernan las mayoras y se respetan la minoras y siempre los derechos esenciales.
21.Son derechos esenciales los que emanan de la naturaleza humana (ar. 5, 2 inciso de la Constitucin), deben presidir la formacin de la conciencia personal, gestada en la comunidad de amor, que es la familia, desarrollada y madurada en el consenso ambiental de una sociedad libre, y ordenada por un Estado de Derecho. El alfabeto comn, que permite entenderse en una sociedad libre, son los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Si esta base mnima no existe, tampoco existe la libertad ni es posible la vida propiamente humana, objetivo primero de toda sociedad. 22. Este Diplomado busca profundizar las bases y condiciones de la sociedad libre en relacin con el trabajo y las tres instituciones clave en que se sustenta: la persona humana; la asociacin para producir (empresa), y la asociacin para defender y promover los derechos del trabajador en relacin con ella (sindicato).8 23. Un enunciado ilustrativo de los que podran reconocerse como derechos esenciales emanados de la naturaleza humana, ordenado segn los textos del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos9. sera el siguiente: Proteccin a: 1) La vida; 2) La integridad mental; 3) La libertad personal, en cuanto prohbe la esclavitud y la servidumbre; 4) La no prisin por deudas debido a incumplimiento de una obligacin contractual; 5) La irretroactividad de la ley penal; 6) La inviolabilidad de la condicin de persona humana; 7) La libertad de pensamiento y religin; 8) El debido proceso; 9) La proteccin de la familia; 10) El derecho al nombre; 11) Los derechos del nio; 12) El derecho a la nacionalidad; 13) Los derechos polticos, y 14) La libertad de asociacin en su esencia. Estos atributos bien armonizan con los que hemos denominados caracteres del empleo: 1. Lcito; 2. Legal; 3. Sano; 4. Seguro; 5. Adecuado; 6. Determinado; 7. Remunerativo; 8. Formativo; 9. Libre; 11. Estable; 12. Participativo; 13. Ecolgicamente equilibrado, y 14. Grato.
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8 Los derechos del trabajador en relacin con otros ambientes interesantes y esenciales, como por ejemplo, el Poder Poltico (Estado, Municipio, Partidos Polticos; FF.AA ); su vida privada (Familia); su vida religiosa (Iglesia) slo se abordarn tangencialmente en este diplomado. 9 V.Thayer Arteaga, W. Hacia una nueva cultura laboral; Fundacin ACHS,diciembre 1999.p.34
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Cuestiones generales y previas a una negociacin colectiva no reglada
I Parte
para el empleador a partir de la presentacin del proyecto de contrato colectivo por parte del o los sindicatos. Se encuentra minuciosamente regulada a partir del artculo 315 del C.T.; - La segunda, esto es la no reglada, es esencialmente voluntaria y tiene lugar entre empleador o empleadores con uno o ms sindicatos que deciden negociar en cualquier momento y sin restricciones de ninguna naturaleza y, - La tercera, esto es, la semi reglada, es aquella que tiene lugar con el empleador o empleadores y un grupo de trabajadores que se unen para el slo efecto de negociar colectivamente pero sujeta a un procedimiento simplificado o menor contemplado en el artculo 314 bis del Cdigo del Trabajo. 3. La negociacin colectiva no reglada o anticipada y sus partes. Esta negociacin est contemplada en el artculo 314 del C.T., y su principal caracterstica es que no est sujeta a normas legales de procedimiento como ocurre, por el contrario, con la negociacin reglada y porque, adems, es esencialmente voluntaria. Es decir, se trata de conversaciones directas entre partes que son el empleador o empleadores y el sindicato o varias organizaciones sindicales. 4. Sus caractersticas principales. Las principales caractersticas de la negociacin colectiva no reglada son las siguientes: a) es informal porque no tiene un procedimiento legal determinado; b) es esencialmente voluntaria ya que para que proceda, se requiere el acuerdo previo de las partes de negociar bajo esta frmula; c) los trabajadores no tienen derecho a fuero; d) los trabajadores no tienen derecho a huelga; e) el instrumento colectivo que se suscriba por las partes, como consecuencia de este procedimien-
Patricio Novoa Pezo

Abogado ex integrante de la I. Corte de Apelaciones de Iquique; Asesor Jurdico Laboral. Ex profesor de Derecho Laboral. Universidad Arturo Prat de Iquique.
1. Definicin de la negociacin colectiva Es un procedimiento por medio del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. (Art. 303 del C.T.) En consecuencia, la negociacin colectiva es un proceso, esto es, un conjunto de actuaciones que se desarrollan dentro de un determinado perodo, en el cual intervienen las partes, empleadora y trabajadora, con el fin de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones. Sobre el particular, la Direccin del Trabajo ha sealado que: "Las normas sobre negociacin colectiva por mandato constitucional resguardan el ejercicio efectivo de los derechos de las partes y la circunstancia de que stas utilicen todas y cada una de las instancias que conforman el procedimiento". Ordinario N 3593/0267, de 28.08.2000. 2. Clases de negociaciones colectivas que existen en nuestra legislacin laboral. El Cdigo del Trabajo contempla tres (3) clases de negociaciones colectivas: la reglada; no reglada, y la semi-reglada. - La primera es la que est sujeta a un procedimiento legal y tiene lugar con la intervencin del empleador o empleadores y las organizaciones sindicales teniendo un carcter de obligatoria
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to, se denomina convenio colectivo; f) no se sujeta a las normas de procedimiento que la ley contempla para la negociacin reglada; (artculo 314 bis C del C.T.) g) este procedimiento no da lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones que el Cdigo del Trabajo contempla para la negociacin reglada; h) el convenio colectivo que suscriban las partes tendr los mismos efectos del contrato colectivo que resulta de una negociacin colectiva reglada y, i) se basa fundamentalmente en el principio de la buena fe de ambas partes. 5. Aspectos que se deben tener en consideracin para intervenir en una negociacin colectiva no reglada. No existen reglas pre-establecidas que sirvan a las partes -empleadores y trabajadores- como guas para su comportamiento dentro de este procedimiento. Sin embargo, la prctica permite establecer algunas ideas generales sobre la conducta de los negociadores, las que, obviamente, son esencialmente flexibles y pueden modificarse segn las caractersticas personales de cada uno como, asimismo, de cada caso. No obstante y en nuestra opinin, conviene tener presente lo siguiente: a) que los ingresos que percibe el empleador son limitados mientras que los costos de produccin tienden a aumentar permanentemente; y, b) que las necesidades de los trabajadores y sus familias requieren de mayores ingresos para sustentar sus vidas, hecho que corresponde a una realidad social tambin indesmentible. 6. Lo qu sera aconsejable tener presente en esta clase de negociacin colectiva. Mostrar buena f por ambas partes, esto es, la intencin definida de construir y alcanzar acuerdos evitando usar este procedimiento como una manera de conocer las intenciones de la contraparte y, de esa forma, prepararse para una posterior negociacin reglada. En el desarrollo de esta negociacin no reglada se debera: a) mostrar deferencia y respeto por los representantes de ambas partes, esto es, por la Comisin Negociadora y sus Asesores como respecto de la Comisin de Apoderados y sus Asesores; b) hacer de las reuniones informales de negociacin, una instancia de ambiente distendido empleando el tiempo y dando la importancia que la temtica permite; c) escuchar atentamente lo que exponen los integrantes
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de ambas Comisiones o Asesores, tomando debida nota de los aspectos relevantes, sin interrumpir; d) no aceptar de inmediato algn planteamiento, tomando un tiempo prudente para hacerlo; e) no presionar con la fijacin de plazos perentorios para que la contraparte d una respuesta; f) siempre procurar convencer y nunca intentar imponer algo; g) quienes representan a las partes en la mesa de negociacin, deben estar debidamente informados y conocer en profundidad las distintas materias que se analizan en el proceso. No tiene lugar la improvisacin; h) llegar a la mesa de negociacin con los proyectos de ambas partes debidamente estudiados y analizados, especialmente en cuanto a los efectos que producirn en el futuro; i) tener en cuenta los efectos que producirn en los dems sindicatos y trabajadores no sindicalizados los acuerdos que se alcancen en este proceso an cuando son independientes entre s; j) procurar alcanzar acuerdo antes de la llegada del plazo para la presentacin del Proyecto de Contrato Colectivo e inicio de la Negociacin Reglada; k) frente a un escenario de posible fracaso de esta negociacin analizar y preparar las condiciones para una negociacin reglada; l) no mostrar en la mesa de negociacin, frente a la Comisin Negociadora o de Apoderados, diferencias de criterios entre sus integrantes. Para evitar esto el presidente de la respectiva Comisin lleva siempre la voz y slo intervienen los restantes acompaantes previa autorizacin de ste. 7. Principales diferencias entre una negociacin reglada y una negociacin no reglada. Entre ambas existen las siguientes diferencias: a) en la negociacin colectiva reglada los trabajadores que participan gozan de fuero durante un determinado perodo mientras que en la negociacin no reglada y semireglada los trabajadores no tienen fuero; b) la negociacin colectiva reglada termina con la suscripcin de un Contrato Colectivo o Sentencia Arbitral, en su caso, mientras que la negociacin colectiva no reglada termina con la firma de un Convenio Colectivo; c) la negociacin colectiva reglada es formal puesto que est sujeta a un procedimiento legal mientras que la negociacin no reglada es informal, toda vez que no est sujeta a ningn procedimiento preestablecido en la ley; d) en la negociacin reglada existe el derecho a huelga mientras que en la negociacin no reglada no existe este derecho.
8. poca de inicio y de trmino de la negociacin no reglada. Expresamente el artculo 314 del C.T. seala que este procedimiento especial se puede iniciar "en cualquier momento" y respecto de la fecha para su trmino, debemos sealar que la ley no indica de modo expreso la fecha para su terminacin, recordando que se trata de un procedimiento informal. Sin embargo, la limitacin o poca de terminacin del proceso surge de la circunstancia de que los trabajadores deben presentar el proyecto de contrato colectivo, para comenzar la negociacin reglada, en un perodo o poca determinado y que se indica en el artculo 322 del C.T. En consecuencia, las partes deberan iniciar el proceso no reglado en un tiempo prudente antes del plazo que la ley indica para iniciar el proceso reglado. Ejemplo: si el contrato o convenio vigente tiene como fecha de vencimiento el da 28 de febrero del ao 2013, los trabajadores deben presentar el proyecto, para dar inicio a la negociacin reglada, entre los das 16 y 20 de enero de 2013, ambos das incluidos. Por lo mismo, si acuerdan iniciar un proceso no reglado, ste debiera iniciarse en un plazo prudente que podra ser, a ms tardar, dentro de la primera quincena del mes de enero del ao 2013 o antes. 9. La negociacin no reglada y las normas de procedimiento de una negociacin reglada. El procedimiento de una negociacin no reglada es absolutamente informal por lo que no se aplican las normas del procedimiento reglado. Sin perjuicio de ello y, en la prctica, estas ltimas disposiciones pueden servir como un mero referente pero en caso alguno obligan a las partes del proceso no reglado. El artculo 314 se refiere a esta materia indicando que en este proceso no existen restricciones de ninguna naturaleza lo que, obviamente, se entiende en relacin con el procedimiento pero no as respecto de las normas de fondo o sustantivas, las que tienen un carcter de orden pblico e irrenunciables y que, por lo mismo, las partes deben respetar. 10. Cmo se inicia el procedimiento no reglado. A diferencia del procedimiento reglado que se inicia con la presentacin del proyecto de contrato colectivo, por parte de la Comisin Negociadora que representa a los trabajadores debidamente individualizados en un
anexo del proyecto, el proceso no reglado comienza cuando convergen las voluntades de los trabajadores, representados por la o las directivas sindicales con la del o los empleadores en el sentido de realizar este proceso. 11. Rol de la voluntad de las partes en la negociacin no reglada. Hemos sealado anteriormente que la voluntad de las partes es esencial para todo proceso de negociacin colectiva y en la generacin del instrumento colectivo que corresponda. Sin embargo, en la negociacin no reglada tiene un valor superior toda vez que no podra existir negociacin colectiva de esta naturaleza sin que exista, previamente, el acuerdo de las partes para desarrollarlo. En cambio, en el procedimiento reglado, los trabajadores dan inicio al proceso con la presentacin del proyecto, siendo obligatorio para el o los empleadores participar del mismo procedimiento. En este mismo caso, si el empleador se negare a negociar sufrira las sanciones que contempla la ley, las que consideran multas hasta tener por aprobado el proyecto sindical. (Art. 332 del C.T.) 12. Titular de la accin de inicio del procedimiento informal no reglado de negociacin colectiva. Mientras que en el proceso reglado slo el sindicato pueda dar inicio al procedimiento de negociacin colectiva, en la negociacin no reglada puede comenzar por decisin de los trabajadores o del o los empleadores, incluso de comn acuerdo cuestin aparentemente menor pero que reviste importancia segn lo veremos ms adelante. En el Dictamen N1.159/58 de fecha 10 de abril del ao 2002, la Direccin del Trabajo dijo a este respecto lo siguiente: "Resulta jurdicamente procedente que en el caso de convenios colectivos que se suscriban con organizaciones sindicales, el inicio de las negociaciones tendientes a tal objetivo tenga su origen en una propuesta formulada por el empleador". En el caso de la negociacin semireglada el acto de iniciar el proceso es privativo de los trabajadores que se agrupan para negociar.
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13. Como se expresa esta voluntad y cul sera la forma de actuar en la negociacin no reglada. Creemos que las partes pueden consignar en un acta la voluntad de realizar este proceso, indicando las materias que interesa tratar a cada una de ellas. Tambin estimamos conveniente indicar en este documento o compromiso, las normas mnimas de procedimiento que se aplicarn en este proceso sealando, por ejemplo, los participantes, das y horarios de reuniones, forma de consignar los avances que se produzcan, etc. Esto es sin perjuicio de que puedan idear cualquier otra forma de iniciar este procedimiento, siendo para ello esencial tener en cuenta que el proceso no reglado permite aplicar con amplitud, el principio de la autonoma de la voluntad que rige en el derecho comn y que aplica en el derecho laboral, con las limitaciones propias que se generan por las caractersticas protectoras de esta rama del Derecho. 14. Caso de inexistencia del consentimiento. Si por alguna circunstancia no existe el consentimiento en la negociacin no reglada, "el instrumento que se elabore no puede ser calificado como tal en los trminos previstos en el artculo 314 del C.T., por cuanto no existi el necesario consentimiento colectivo laboral tanto en la fase previa como en la fase resolutoria de la pretendida negociacin colectiva, circunstancia sta que a su vez permite sostener que tal convencin reviste el carcter de una suerte de contrato de adhesin, al que concurren trabajadores llamados a expresar su acuerdo individual a una determinada frmula contractual propuesta por el empleador". Dictamen N4966/333 de fecha 27.11.2000, de la Direccin del Trabajo. 15. Estructura de una negociacin no reglada. Segn lo que hemos expuesto en este trabajo, se puede decir que la negociacin colectiva no reglada consta de dos etapas que se distinguen claramente: la primera etapa, corresponde a la fase previa y que comprende todos los actos de acercamiento de las partes empleadora y sindical; la determinacin de los temas a negociar y la forma de llevar a cabo las conversaciones directas como, asimismo, el plazo
para el trmino de las mismas. La segunda etapa, se inicia con las conversaciones directas realizadas en el lugar y horarios preestablecidos y concluye con la suscripcin del convenio colectivo o la decisin de iniciar el proceso reglado adoptado por los trabajadores, caso en el cual la negociacin anticipada habra fracasado. 16. Estadstica en jurisdiccin Inspeccin del Trabajo El Loa Calama. En la jurisdiccin de la Inspeccin del Trabajo de El Loa, Calama, para los aos 2011 y 2012 ms los primeros meses del ao 2013, se registran los siguientes nmeros de negociaciones colectivas:
PROCESOS DE NEGOCIACION COLECTIVA EL LOA CONTRATOS 39 40 5 CONVENIOS 17 21 4 314 BIS 10 12 1 AO 2011 2012 2013
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Se observa un ligero aumento de las negociaciones no-regladas y semi-regladas, lo que podra significar un reconocimiento por parte de los actores, de las ventajas que presenta la negociacin no-reglada. 17. Algunas preguntas frecuentes referidas a esta parte de la negociacin no reglada. a) Cul es la anticipacin para iniciar esta clase de negociacin? La ley no seala una poca para el inicio de esta negociacin por lo que la nica limitacin est dada por el plazo que tienen los trabajadores para presentar el proyecto de contrato colectivo e iniciar la negociacin reglada, cuando existe contrato o convenio vigente. Adems, se debe entender con una anticipacin prudencial entendiendo que existen las condiciones para acordarla y desarrollarla. b) Si no tiene un procedimiento legal determinado, a qu normas se sujeta su tramitacin? Efectivamente no tiene un procedimiento determinado lo que no impide que las partes, en el acuerdo de aplicar esta frmula de negociacin, acuerden normas de procedimiento que garanticen a ambas partes el ejercicio de sus derechos.
c) Qu ocurre con los pre-acuerdos alcanzados por las partes si no se suscribe, finalmente, un convenio colectivo? Si la negociacin colectiva fracasa esos preacuerdos carecen de valor. Sin embargo, las partes pueden utilizarlos para pretender derechos iguales o similares en la siguiente negociacin reglada. Esta es una debilidad del proceso no reglado que genera dudas y cierto rechazo en ambas partes.
d) En el desarrollo del procedimiento puede una o ambas partes decidir no continuar con el proceso? Este procedimiento es absolutamente voluntario, razn por la cual cualquiera de ellas puede decidir no continuar y darlo por terminado, en cualquier momento, sin alcanzar acuerdo definitivo. e) Quin puede iniciar este procedimiento? Se puede iniciar por iniciativa de los trabajadores o del empleador o empleadores o por acto conjunto.
OCDE: la regulacin del sector minero contribuye al crecimiento en Chile

12 de marzo de 2013. La Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico apunt que la fortaleza de las instituciones chilenas y la regulacin del sector minero, con impuestos que ayudan a impulsar otras actividades, han contribuido al crecimiento econmico y al desarrollo del pas. La fortaleza de las instituciones chilenas y la regulacin del sector minero, con impuestos que ayudan a impulsar otras actividades, han contribuido al crecimiento econmico y al desarrollo del pas, segn un informe de la OCDE publicado hoy. Parte del fuerte crecimiento que ha tenido Chile en las dos ltimas dcadas se debe al sector minero, que con grandes esfuerzos de reforma ha probado su efectividad y su atractivo para las inversiones extranjeras, destaca la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE). En su estudio sobre la contribucin al desarrollo y las implicaciones polticas de los recursos mineros en ese pas, la organizacin seala que los beneficios se deben en parte a los ingresos fiscales, a la gestin de ese dinero recaudado y a las polticas que los vinculan con otros sectores econmicos. Resalta que el sistema fiscal de las industrias extractivas es transparente, predictible, equilibrado y con una cobertura aceptable de las compaas internacionales que operan en el sector. Tambin el carcter progresivo, con tasas impositivas elevadas para los grupos con periodos de fuertes beneficios (un 14% para cuando el margen de beneficio alcanza el 85% de los ingresos). Para ilustrar esa dimensin fiscal, los autores del trabajo recuerdan que de 2006 a 2010 los impuestos de las empresas del sector minero, que representa el 15% del Producto Interior Bruto (PIB), contribuyeron al 27% de la recaudacin del Gobierno central. La OCDE subraya la importancia, junto al nivel de los impuestos, de la distribucin y la gestin de esos fondos gracias a la ley de responsabilidad fiscal que establece un marco predecible. En concreto, el dinero que se consigue durante periodos de grandes ingresos se invierte en dos fondos soberanos, el Fondo de Reserva de Pensiones y el Fondo de Estabilizacin Social y Econmico, que garantizan la disponibilidad de partidas presupuestarias para fases de menor crecimiento. A juicio del conocido como el Club de los pases desarrollados, en Chile el sector minero tiene el potencial de crear un efecto multiplicador al contribuir al desarrollo de actividades vinculadas con las minas.
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onsultas
Seleccin de Consultas de Inters

CONSULTA: Si la empresa cambia de razn social, qu pasa con los trabajadores y sindicato? Si la empresa cambia de nombre, giro y Rut, qu pasa con los trabajadores y sindicato? Si existe un convenio colectivo celebrado hasta 2014, ste se debe respetar? RESPUESTA: Es importante tener presente que la legislacin laboral ha contemplado la situacin por usted descrita. El inciso 2 del artculo 4 del Cdigo del Trabajo seala: las modificaciones totales o parciales relativas al dominio posesin o mera tenencia de una empresa no alteran los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o colectivos de trabajo, los cuales mantienen su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Esto significa que el cambio de razn social, Rut o giro de la empresa no produce ninguna alteracin en los contratos ni en los sindicatos existentes en la empresa. En cuanto a la modificacin de los estatutos sera conveniente recurrir al Depto. Relaciones Laborales de la Direccin del trabajo solicitando modificar la razn social del sindicato y el nuevo Rut de la empresa, pero no es una exigencia inmediata, puede hacerse con posterioridad a la nueva designacin de razn social. No debe firmarse finiquito alguno, la relacin laboral contina, slo se cambia la denominacin y el Rut del empleador, lo que no influye en el contenido del contrato de trabajo, el que mantiene todos los beneficios y obligaciones, reconocindose la antigedad del trabajador. Esto significa que las circunstancias de haber cambiado el propietario de la empresa no envuelven perjuicio alguno para los trabajadores de ella, pues ellos conservan sus contratos en los trminos estipulados, manteniendo la antigedad que debe considerarse para los efectos del clculo de la indemnizacin por aos de servicios.
Para mayor certeza de lo anteriormente expuesto deberan solicitar al nuevo empleador la modificacin de los contratos vigentes. En este contrato modificado debera agregarse una clusula por medio de la cual el nuevo empleador reconoce la antigedad del trabajador hacindose cargo, cuando proceda, del pago de la indemnizacin por aos de servicios que corresponda. En otros trminos, el nuevo empleador reconoce la antigedad del trabajador, se mantiene la misma remuneracin y todos los beneficios convenidos en el contrato individual y en el contrato colectivo si existiera. Al terminar la relacin laboral con el nuevo empleador, este nuevo empleador tendr que pagarle al trabajador la indemnizacin que corresponda al perodo trabajado con el anterior propietario ms los aos trabajados con la nueva empresa. Si existiera negociacin colectiva vigente, tal como lo expresamos, con el cambio de propietario no se producira ningn cambio relacionado con sta, la que contina de la misma forma como estaba antes del cambio, ya sea en sus condiciones y en la negociacin misma. Transcribimos prrafo del Dictamen N 1296/56 de la Direccin del Trabajo sobre el tema en consulta: "La norma contenida en el inciso segundo del artculo 4 del Cdigo del Trabajo, es aplicable a la situacin producida a raz de la venta de acciones de la Empresa Nacional de Electricidad S.A. y, por tanto, los derechos individuales y colectivos de los trabajadores, as como las organizaciones sindicales constituidas en ella subsisten, sin perjuicio del cambio parcial de dominio de la referida empresa".
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CONSULTA: Qu plazo tiene el empleador para cancelar cuotas y otros descuentos al sindicato? RESPUESTA: Su consulta est regulada por el artculo 262 del Cdigo del Trabajo, especficamente su inciso 2: Artculo 262.- Los empleadores, cuando medien las situaciones descritas en el artculo anterior, a simple requerimiento del presidente o tesorero de la directiva de la organizacin sindical respectiva, o cuando el trabajador afiliado lo autorice por escrito, debern deducir de las remuneraciones de sus trabajadores las cuotas mencionadas en el artculo anterior y las extraordinarias, y depositarlas en la cuenta corriente o de ahorro de la o las organizaciones sindicales beneficiarias, cuando corresponda. Las cuotas se entregarn dentro del mismo plazo fijado para enterar las imposiciones o aportes previsionales. Las cuotas descontadas a los trabajadores y no entregadas oportunamente se pagarn reajustadas en la forma que indica el artculo 63 de este Cdigo. En todo caso, las sumas adeudadas devengarn, adems, un inters del 3% mensual sobre la suma reajustada, todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal. Por lo que, respondiendo a su consulta el empleador se encuentra obligado a entregar o bien depositar las cuotas sindicales (y otros descuentos) dentro de los diez primeros das de cada mes. Transcribimos prrafo referente de Dictamen N823/20: "El empleador debe entregar o depositar, en su caso, en la cuenta corriente o de ahorro del sindicato respectivo, las cuotas sindicales descontadas de las remuneraciones de los trabajadores afiliados a ste, dentro de los primeros diez das del mes siguiente a aqul en que se descontaron dichas cotizaciones, o al da hbil siguiente si dicho plazo expirare en sbado, domingo o festivo, por existir una remisin legal expresa que hace aplicable en esta materia el plazo para enterar las imposiciones o aportes previsionales."
CONSULTA: Los trabajadores estn obligados a trabajar horas extraordinarias? Cuntas horas por da? RESPUESTA: Con respecto de las horas extraordinarias le informamos lo siguiente: 1. Slo pueden pactarse para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa. 2. Los pactos deben constar por escrito y ser firmados por el empleador y el trabajador. 3. Tienen una vigencia de tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes. 4, El trabajador no tiene obligacin de realizar horas extraordinarias (salvo fuerza mayor). No procede que el empleador exija el trabajar horas extraordinarias. Reiteramos que en los pactos para realizar horas extraordinarias debe haber acuerdo mutuo. Los artculos 31 y 32 del Cdigo del Trabajo se refieren al tema en consulta: Artculo 31. En las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador, podrn pactarse horas extraordinarias hasta un mximo de dos por da, las que se pagarn con el recargo sealado en el artculo siguiente. La respectiva Inspeccin del Trabajo, actuando de oficio o a peticin de parte, prohibir el trabajo en horas extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan la exigencia sealada en el inciso primero de este artculo y de su resolucin podr reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los treinta das siguientes a la notificacin. Artculo 32. Las horas extraordinarias slo podrn pactarse para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa. Dichos pactos debern constar por escrito y tener una vigencia transitoria no superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes. No obstante la falta de pacto escrito, se considerarn extraordinarias las que se trabajen en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador. Las horas extraordinarias se pagarn con un recargo del cincuenta por ciento sobre el sueldo convenido para la jornada
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ordinaria y debern liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo. En caso de que no exista sueldo convenido, o ste sea inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, ste constituir la base de clculo para el respectivo recargo. No sern horas extraordinarias las trabajadas en compensacin de un permiso, siempre que dicha compensacin haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el empleador. Transcribimos los prrafos ms ilustrativos sobre esta materia contenidos en Dictamen N 332/23 de la Direccin del Trabajo: De la norma precitada se infiere que a partir de la entrada en vigor de la ley N 19.759, esto es, a partir del 1 de Diciembre de 2001, podrn laborarse horas extraordinarias slo para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa, debiendo acordarse su ejecucin a travs de un pacto escrito, cuya vigencia no podr ser superior a tres meses, renovable por acuerdo de las partes. El lmite mximo de dos horas extraordinarias diarias que establece el artculo 31 del Cdigo del Trabajo rige cualquiera sea el da en que se trabaje una jornada de tal naturaleza. CONSULTA: Un trabajador falleci. La empresa debe entregar finiquito? Qu pagos corresponden? Si no se han reclamado los pagos, stos prescriben? Quin tiene que hacer los trmites?. Si el cnyuge est imposibilitado puede otorgar poder a otra persona? Qu pasa con los fondos de la AFC? RESPUESTA: El fallecimiento del trabajador provoca el trmino del contrato de trabajo por la causal del nmero 3 del artculo 159 del Cdigo del Trabajo. a) Finiquito por parte de la empresa: Respecto del finiquito, debe sealarse que la Direccin del Trabajo ha establecido en dictamen 2944/0138 de 02.08.2001, que no resulta jurdicamente procedente que el ex empleador de un trabajador fallecido exija de la o las personas que, de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del Cdigo del Trabajo, deban percibir
el pago de las remuneraciones u otras prestaciones que a aqul se le hubieren quedado adeudando, la suscripcin de un finiquito en los trminos y con las formalidades establecidas en el artculo 177 del Cdigo del Trabajo. Lo anterior, en atencin a que el finiquito laboral es un acto entre vivos que se celebra entre el empleador y el trabajador, calidad esta ltima que no tienen las personas anteriormente sealadas respecto de aquella que suscribi un contrato de trabajo con el dependiente fallecido. Sin perjuicio de lo anterior, nada obsta a que el ex empleador de este ltimo exija que las personas precedentemente aludidas suscriban un recibo u otro documento, cualquiera sea su denominacin, en que conste el pago efectuado, con expresa declaracin de las cantidades percibidas y los conceptos a que ellas corresponden, los que, en opinin de la Direccin del Trabajo, bastaran para acreditar dicho pago y para dar por cumplida la obligacin que el precepto contenido en el artculo 60 del citado Cdigo impone al empleador. Como es dable apreciar no se escritura un finiquito en caso de fallecimiento de un trabajador, solamente un recibo de dinero por las cantidades adeudadas por parte del empleador. b) Cuando se produce esta causal, vale decir fallecimiento del trabajador, sta no da derecho a indemnizacin por aos de servicio, salvo que las partes empleador y trabajador la hayan establecido especialmente, ya sea en el contrato individual o colectivo de trabajo. (La indemnizacin por aos de servicio slo rige cuando termina la relacin laboral por el artculo 161 Necesidades de la empresa.) Ahora bien, el empleador puede pagar una indemnizacin voluntaria. Respecto a qu estipendios se cancela: - Los das trabajados - Feriado proporcional - Gratificaciones si procedieran. Si la gratificacin es mensual se paga junto con la remuneracin, de lo contrario se espera hasta la fecha del balance y de acuerdo al balance se cancela a los herederos la suma correspondiente.
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c) Segn el artculo 510 del Cdigo del Trabajo las reclamaciones de pago adeudado prescriben a los dos aos. d) Frente a las prestaciones y otras remuneraciones que se le adeudan, se debe actuar de la siguiente forma: 1.- En primer lugar deber pagarse a la persona que se hizo cargo de los funerales, hasta el monto del gasto en que se haya incurrido 2.- Si queda algn saldo, una vez efectuado el pago anterior que sea inferior a 5 Unidades Tributarias Anuales, dicho pago deber efectuarse a las siguientes personas en el orden que se seala: - Al cnyuge (si estuviera imposibilitado debe otorgar autorizacin ante Notario) - a los hijos legtimos o naturales - a los padres legtimos o naturales del fallecido - unos a falta de los otros, en el orden indicado bastando acreditar el estado civil respectivo. El artculo 60 del Cdigo del Trabajo establece: Artculo 60. En caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se adeudaren sern pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos. El saldo, si lo hubiere, y las dems prestaciones pendientes a la fecha del fallecimiento se pagarn al cnyuge, a los hijos legtimos o naturales o a los padres legtimos o naturales
del fallecido, unos a falta de los otros, en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil respectivo. Lo dispuesto en el inciso precedente slo operar tratndose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias anuales. Lo anterior significa que si el saldo adeudado fuere superior a 5 Unidades Tributarias Anuales se deben aplicar las normas de la sucesin contenidas en el Cdigo Civil ya que en este caso dicha suma pasa a formar parte de la masa hereditaria del trabajador fallecido. En estas circunstancias, la empresa est obligada a pagar a la persona que acredite la calidad de heredero, con el correspondiente auto de posesin efectiva. Esta es la normativa que se rige por el Cdigo del Trabajo para los trabajadores de empresas privadas. En cuanto a sus fondos en la AFC sus beneficiarios o herederos pueden retirar el saldo acumulado por el trabajador fallecido. e) Habra que verificar en qu estado se encuentra la licencia mdica y si fue aprobada por la entidad (Fonasa o Isapre) correspondiente. Si han pasado 4 meses del fallecimiento del trabajo y no hay noticias de la entidad, probablemente ha sido rechazada. Los familiares debern acercarse a dicha entidad. Si ha sido aprobada y slo queda dirigirse a la entidad para su cobro, podrn hacerlo con los correspondientes certificados en calidad de herederos.
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Cualquier cosa nos ceder sus secretos si la amamos lo suficiente. George Washington
ASIGNACION FAMILIAR Y MATERNAL CONSULTA: En una empresa se suspendi el trabajo a las 14:00 viernes 14 de Septiembre. A contar del 1 dedel julioda 2012.Ley N 20.614. (Art. 2). Hasta $ 202.516 $ empleador 7.744 p/carga El turno de salida era a las 17:00. El Sobre $ 202.516 y menos de 317.407 $ 5.221 p/carga suspendi el trabajo con el$fin de poder compartir Sobre $ 317.407 y menos deasado $ 495.047 $ 1.650se p/carga con los trabajadores un en donde les Sobre $ 495.047 no tienen derecho a asignacin. dio trago. INGRESO MINIMO MENSUAL Lamentablemente un trabajador luego de salir $ 193.000 Desde el 1 de Julio 2012 elen 30 el deacto. Junio de la empresa fue atropellado y hasta muri 2013. Ley N 20.614. que anduviera con alcohol, Independientemente $ 144.079 Menores de 18 aos y mayores de 65 aos. producto de ste gape, esto se considera acci$ 124.497 Para fines no remuneracionales. dente de trayecto?
SUBSIDIO DE cializacin deCESANTIA la Empresa, a una reunin almuerzo en Los primeros 90 de das $ 17.338 el Club Naval Valparaso; Entre 91 y 180 das $ 11.560 Entre 181 y 360 das $ 8.669 1.2.- La reunin a que se alude en el numerando (A contar del 1/1/96). Ley N 19.429, trabajador empresa anterior termin a las 17,30 horas, en tanto que el afililada a CCAF. accidente se produjo aproximadamente a las 20,15 IMPOSICIONES PREVISIONALES DE CARGO horas, segn da cuenta el Parte Policial N 115 de DE EMPLEADORES -Ley N 16.744 - art. 15. Cotizacin bsica: 0,95%. Se debe abril de 1984, el que adems seala que el siniestro agregar la tasa adicional diferenciada segn actividad. se debi, "al parecer", al hecho que la vctima no COTIZACIONES ISAPRE razonable y prudente y a observaba una A velocidad Art. 84 del D.L. N 3.500 de 1980. Segn ely plan contratado, que se le cruz un caballar en la va, los trabajadores pueden cotizar mensualmente un porcentaje igual o superior al 7% de sus remuneraciones imponibles. 1.3.- Elel resultado deopte la alcoholemia practicado a la Cuando trabajador por efectuar una cotizacin vctima superior estableci unadeber concentracin de 1.10 gramos mensual al 7% comunicarlo por escrito al empleador, quien deber descontarla de sus por mil, lo que indujo al instituto de remuneraciones. Seguridad del Los trabajadores dependientes que se incorporen al sistema Trabajo, a estimar que el trayecto se interrumpi y, de salud de que la Ley 18.933, a contar del del 24/12/1999, no an ms, elN hecho determinante accidente tienen derecho a solicitar la cotizacin adicional prevista en la 18.566 que no tuvo alguna A con elfue, art. la 8 ebriedad, de la Ley N (Art. 4,relacin Ley N 19.650). los el vnculo contractual laboral de la vctima. afiliados que al 24/12/99 se encontraren gozando de la citada cotizacin adicional, se les revisarn los contratos de salud con el objeto de eliminarla (Ver Resolucin Agrega la Compaa degradualmente. Seguros que, en la aludida N 183 de S. de Isapre. Abrilalcohol, 2000, pg. 39). consta reunin almuerzo seRev. ingiri segn UNIDAD TRIBUTARIA MENSUAL U.T.M. de la declaracin que acompaa, suscrita por dos empleados de mencionada empresa y $ que, es un Diciembre 40.206 Julio $ la 39.689 Enero 2013 40.005 Agosto $ 39.570 comprobado hecho cientficamente que $el alcohol Febrero aproximadamente $ 40.005 Septiembre $el 39.570 permanece en torrente sanguneo Marzo $ 40.085 Octubre $ 39.649 8 horas, lo que explica la circunstancia que se haya Abril $ 40.125 Noviembre $ 39.966 Resolucin N 23 exenta Superintendencia de Pensiones (7/1/2013)1.Se debe considerar el valor deel laestado U.F. delde ltimo da Asimismo, la recurrente seala que ebriedel mes anterior al del pago de las cotizaciones, en el caso de los dad no constituye para el ente administrador del Seguro trabajadores afiliados a una A.F.P. (D.L. N 3.500 y Reglamento de la Ley N 16.744 un eximente de responsabilidad, N57, art. 7 de 1991). 2. En el caso de trabajadores afiliados al toda vez que los nicos casos cuerpo sistema antiguo de dos previsin (I.N.P.), el que valoreste de la U.F. es legal el del contempla como tales son la fuerza mayor extraa al ltimo da del mes anterior al pago de la remuneracin. (D.L. trabajo y el accidente intencional, quedando, por tanto, N3.501, art. 5 y Circular N 736 de 20/2/81 de la Superintendencia amparados por dicha Ley los accidentes producidos de Seguridad Social).
Carabineros de Chile, Tenencia Curacav, de 25 de
RESPUESTA: Ud. nos indica que producto de un accidente ocurrido el da 14 de septiembre a la salida de SUELDO VITAL MENSUAL la empresa falleci un trabajador que se encontraba Desde 1/7/2012 al 30/06/2013. en estado de intemperancia.
no remuneracionales: 27.732. Ud. requiere saber si$es accidente de trayecto. Factor 0,222757 del ingreso mnimo mensual para fines
No se imputan al ingreso mnimo las gratificaciones legales, cualquiera que sea su forma de pago.
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El concepto de sueldo vital fue derogado por la ley N 18.018. En efecto, se considera accidente de trayecto. De hecho es obligacin del empleador el mantener a un ASIGNACION POR MUERTE
trabajador que se encuentra en estado de ebriedad D.F.L. N 90 (art. 6) 1978. o con alcohol dentro del recinto de la(3 empresa I.N.P. (Cajas de Previsin): $ 373.491 ingresos antes mnide mandarlo a su hogar. mos mensuales para fines no remuneracionales).
A.F.P.: 15 U.F. (D.L. N 3.500, art. 88).
Transcribimos Dictamen 4113 de la Superintendencia TRABAJADORES DE CASA PARTICULAR de Seguridad Social que trata el tema en consulta:
A partir del 1/03/2011, la remuneracin mnima en dinero ser el equivalente al Ingreso Mnimo Mensual. Se ha dirigido a esta Superintendencia la Compaa Los trabajadores "puertas afuera" tendrn una remuneracin de Seguros, reclamando en contra de lo dictaminado mnima no inferior a dicho Ingreso Mnimo Mensual, calculada por el Instituto deen Seguridad del proporcionalmente relacin con la Trabajo, jornada o mediante con los das Resolucin N 04, de 23 de enero de 1985, que no de trabajo. (Ley N 20.279). reconoci el carcter de accidente del trabajo en el Las prestaciones de alimentacin y habitacin no sern trayecto al hecho que caus la muerte de la Cdigo persona imponibles para efectos previsionales (art. 151 del Trabajo). que se seala ocurrido el 25 de abril de 1984, a la Imposicin de cargo del empleador: 4,11% deque remuneracin altura del Kilmetro 39 de la RUTA N 68 une las imponible de del Valparaso trabajador de casa particular. ciudades y Santiago. El empleador debe depositar esta imposicin mensualmente en una A.F.P. Con ella se financia la indemnizacin por aos Seala la mencionada Compaa que la vctima de servicios a todo evento, establecida en la Ley N 19.010, se encontraba afiliada a la AFP cuyos seguros por artculo 5. (Art. 163 Cdigo del Trabajo). invalidez o fallecimiento han sido contratados en esa Esta imposicin tiene un mximo de 11 aos.
constatado su existencia en el cuerpo de la vctima REMUNERACION MAXIMA IMPONIBLE: 70,3 U.F. varias horas despus.
aseguradora.
Resolucin N 24 exenta Superintendencia de Pensiones En mrito de lo anterior, la Compaa de Seguros soli(7/1/2013). INDEMNIZACION POR AOS DE SERVICIOS las prestaciones contempladas en la Ley N16.744. Tope mximo: art. 14 Ley 19.010=90 UF. del ltimo da del mes anterior al pago: informe al Instituto de Seguridad del Traba$ Requerido 2.033.208,90 al 30/04/2012 $ 2.045.951,10 al 31/10/2012 jo, manifest que el contrato de trabajo del $ 2.035.872,00 al 31/05/2012 $ 2.059.294,50 alsiniestrado 30/11/2012 extendido en Valparaso en el mismoal se consign $ fue 2.036.462,40 al 30/06/2012 $y 2.055.667,50 31/12/2012 ste prestara servicios Gerente de Ventas $ que 2.032.124,40 al 31/07/2012 $ como 2.052.678,60 al 31/01/2013 la Seccin Venta e Importaciones de la aludida $ de 2.030.353,20 al 31/08/2012 $ 2.055.463,20 al 28/02/2013 $ 2.033.194,50 al 30/09/2012 $ 2.058.244,20 al 31/03/2013
de la culpa de la propia vctima, en cualquier de sus REMUNERACIN MAXIMA IMPONIBLE SEGURO grados, incluso105,4 la "negligencia inexcusable". DE CESANTA: UF cita que se declare que en la especie procede otorgar
Hace presente, adems, que los hechos del caso son Diciembre de 2007: 6,9% - Ley N 20.233 los siguientes:
Diciembre de 2008: 10% - Ley N 20.313 Diciembre de 2009: 4,5% - Ley N 20.403 El causante concurrido especialmente desde Diciembre de haba 2010: 4,2% - Ley N 20.486 Santiago, en el desempeo de sus funciones y habiDiciembre de 2011: 5,0% - Ley N 20.559 tuales como encargado de Adquisiciones y ComerDiciembre de 2012: 5,0% - Ley N 20.642
ULTIMO REAJUSTE LEGAL
INDICE PRECIOS AL CONSUMIDOR

MES AO BASE 2011 2011 2011 2011 2011 2011 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2013 2013 2013 INDICE % 104,83 105,00 105,52 106,03 106,37 107,02 107,11 107,53 107,70 107,76 107,79 107,47 107,46 107,69 108,52 109,13 108,64 108,61 108,80 108,93 109,35 VARIACION MENSUAL 0,1 0,2 0,5 0,5 0,3 0,6 0,1 0,4 0,2 0,1 0,0 -0,3 0,0 0,2 0,8 0,6 -0,5 0,0 0,2 0,1 0,4 VARIACION RESP. DIC. 2,3 2,5 3,0 3,5 3,8 4,4 0,1 0,5 0,6 0,7 0,7 0,4 0,4 0,6 1,4 2,0 1,5 1,5 0,2 0,3 0,7 VARIACION 12 MESES 2,9 3,2 3,3 3,7 3,9 4,4 4,2 4,4 3,8 3,5 3,1 2,7 2,5 2,6 2,8 2,9 2,1 1,5 1,6 1,3 1,5
Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre Enero Febrero Marzo
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*Nota: Cabe sealar que a partir de enero de 2009, el INE ha procedido a recalcular los ndices de precios al consu-
midor, tomando como base diciembre 2009 = 100.
MINISTERIO DE VIVIENDA Y URBANISMO

a) b) Valor Provisional de la Cuota de Ahorro en Perdo de vigencia: Valor Provisional de la Unidad Reajustable en Perodo de vigencia: $ 1.212,47 11 de Abril de 2013 al 10 de Mayo 2013 $ 164,20 1 de Abril de 2013 al 30 de Abril de 2013
Cotizacin Seguro Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales (Ley N 16.744)

Cotizacin Bsica(1) Cotizacin Extraordinaria(2) Cotizacin Adicional Diferenciada(3)
(1) (2)
0,90% 0,05% entre 0% y 3,4%
Uniforme y general para todas las empresas. Se calcula sobre las remuneraciones imponibles de los trabajadores afiliados. Est destinada a solventar mejoramientos extraordinarios de pensiones y beneficios pecuniarios para los pensionados Actualmente se encuentra prorogado hasta el 31.08.2011 por el artculo 1 de la ley N 20.288, D.O. 03.09.2008. (3) Se fija en funcin de la actividad y riesgos presuntos o efectivos de la empresa. Busca incentivar la prevencin de riesgos laborales.
IMPOSICIONES PREVISIONALES
A LOS EMPLEADORES E IMPONENTES DE LA EX CAJA DE PREVISION DE EMPLEADOS PARTICULARES Tabla de Cdigos y Tasas Impositivas vigentes a contar de remuneraciones de septiembre de 1998 para efectos de declaracin con o sin pago de cotizaciones previsionales Caja de Previsin de Empleados Particulares TASAS(%) A. SISTEMA GENERAL TRABAJADOR EMPLEADOR No adherido a CCAF ni a Mutual Adherido slo a CCAF Adherido slo a Mutual Adherido a CCAF y a Mutual Cdigo Tasa Impositiva 10 15 20 25 Rgimen con A.F.P. Antiguo (A) (B) 29,79 29,19 28,84 28,24 TASAS(%) ISAPRE con A.F.P. (C) - - 3,50 - ISAPRE con Rgimen Antiguo (D) 18,345 21,84 22,345 21,84 7,95 7,35 7,00 6,40 ISAPRE con A.F.P. (C) 0,95 0,95 - - ISAPRE con Rgimen (D) 22,79 22,79 21,84 21,84
INDEPENDIENTES Y VOLUNTARIOS B.
TRABAJADOR Cdigo Rgimen con A.F.P. Tasa Antiguo EMPLEADOR Impositiva (A) (B) Artistas Ley 15.478 50 25,345 - Artistas voluntarios 55 28,84 - Conductores Propietarios de Automviles de alquiler 60 29,345 3,50 Voluntarios 65 28,84 -
NOTA: Los Conductores Propietarios de Automviles de Alquiler tienen includa, adems, la tasa adicional del 2,55% de la Ley N 16.744. C. LIBERADOS TASAS(%) ISAPRE con RgimenAntiguo (D) 15,04 15,04 14,09 14,09 12,345 7,049
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TRABAJADOR Cdigo Tasa Rgimen Antiguo EMPLEADOR (A) No adherido a CCAF ni a Mutual 30 22,04 Adherido slo a CCAF 35 21,44 Adherido slo a Mutual 40 21,09 Adherido a CCAF y a Mutual 45 20,49 Artista Ley 1.547 Liberado 19,345 Conductor Propietario 14,049
A LOS EMPLEADORES E IMPONENTES DEL EX S.S.S.

Tabla de Cdigos y Tasas Impositivas vigentes a contar de las remuneraciones de septiembre de 1998 para efectos de declaracin con o sin pago de cotizaciones previsionales Ex Servicio de Seguro Social A. SISTEMA GENERAL TASAS(%) TRABAJADOR Cdigo Rgimen con A.F.P. ISAPRE con Tasa Antiguo A.F.P. EMPLEADOR Impositiva (A) (B) (C) No adherido a CCAF ni a Mutual Adherido slo a CCAF Adherido slo a Mutual Adherido a CCAF y a Mutual 10 20 30 40 26,79 26,19 25,84 25,24 7,95 7,35 7,00 6,40 0,95 0,95 - -
ISAPRE con Rgimen Antiguo (D) 19,79 19,79 18,84 18,84
B. TRABAJADORES DE CASA PARTICULAR Tipo A. B. C. D. Rgimen Rgimen Antiguo A.F.P. ISAPRE con A.F.P. ISAPRE con Rgimen Antiguo Tasas (5) 26,79 7,95 0,95 19,79
C. INDEPENDIENTES Y VOLUNTARIOS Imponentes Rgimen Antiguo (A) Voluntarios 25,84 Independientes 18,00 Asignatarios de tierras 19,75 Medieros o Aparceros 18,00 Cargadores de Ferias y Mercados Municipales 18,05 Suplementeros 18,95 Pirquineros 22,30 Comerciantes Ambulantes Autorizados 18,95 TASAS (%) Isapre con Rgimen Antiguo (B) 18,84 11,00 12,75 11,00 11,05 11,95 15,30 11,95
COTIZACION OBLIGATORIA AL FONDO DE PENSIONES TIPO 1 (1)
A.F.P. CAPITAL CUPRUM HABITAT MODELO PLANVITAL PROVIDA
AFILIADOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTES

(%) Marzo del ao 2013 11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54 (%) Abril del ao 2013 11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54 (%) Mayo del ao 2013 11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54
AFILIADOS SIN DERECHO AL SEGURO DE INVALIDEZ Y SOBREVIVENCIA (2)
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A.F.P.
Marzo del ao 2013 (%)
Abril del ao 2013 (%)
Mayo del ao 2013 (%)
CAPITAL CUPRUM HABITAT MODELO PLANVITAL PROVIDA
11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54
11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54)
11,44 11,48 11,27 10,77 12,36 11,54
NOTAS: (1) (2) (*)
Porcentaje a aplicar sobre el ingreso imponible de los meses indicados. Incluye el 10% para la cuenta de Capitalizacin Individual y la Cotizacin Adicional. Afiliados hombres mayores de 65 aos, mujeres mayores de 60 aos, pensionados a travs del D.L. N 3.500 y pensionados por accidentes del trabajo. Cambio en la Comisin respecto del mes anterior.
ATOS
ESTRUCTURA DE COMISIONES DEL FONDO TIPO 1
AFILIADOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTES

A.F.P. Marzo del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%) Abril del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%) Mayo del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%)
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
94
A.F.P.
AFILIADOS SIN DERECHO AL SEGURO DE INVALIDEZ Y SOBREVIVENCIA

Marzo del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%) Abril del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%) Mayo del ao 2013 Depsitos de cotizaciones mensuales (%)
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
1,44 1,48 1,27 0,77 2,36 1,54
NOTAS: (1) (2) (*) Porcentaje a aplicar sobre el ingreso imponible, corresponde a la cotizacin adicional obligatoria. Afiliados hombres mayores de 65 aos, mujeres mayores de 60 aos, pensionados a travs del D.L. N 3.500 y pensionados por accidentes el trabajo. Cambio en la Comisin respecto del mes anterior.
VALOR DE LA UNIDAD DE FOMENTO, DEL INDICE VALOR PROMEDIO Y CANASTA REFERENCIAL DE MONEDAS (D. Oficial 9/4/2013)
Fecha
U.F.
Fecha
I.V.P.
Fecha
Canasta Referencial De Monedas
10-abril-2013 11-abril-2013 12-abril-2013 13-abril-2013 14-abril-2013 15-abril-2013 16-abril-2013 17-abril-2013 18-abril-2013 19-abril-2013 20-abril-2013 21-abril-2013 22-abril-2013 23-abril-2013 24-abril-2013 25-abril-2013 26-abril-2013 27-abril-2013 28-abril-2013 29-abril-2013 30-abril-2013 1-mayo-2013 2-mayo-2013 3-mayo-2013 4-mayo-2013 5-mayo-2013 6-mayo-2013 7-mayo-2013 8-mayo-2013 9-mayo-2013
22.879,05 22.882,10 22.885,14 22.888,19 22.891,24 22.894,28 22.897,33 22.900,38 22.903,42 22.906,47 22.909,52 22.912,57 22.915,62 22.918,67 22.921,72 22.924,77 22.927,82 22.930,87 22.933,92 22.936,97 22.940,02 22.943,08 22.946,13 22.949,18 22.952,24 22.955,29 22.958,35 22.961,40 22.964,46 22.967,51
23.812,82 23.813,81 23.814,81 23.815,81 23.816,80 23.817,80 23.818,80 23.819,80 23.820,79 23.821,79 23.822,79 23.823,79 23.824,78 23.825,78 23.826,78 23.827,78 23.828,77 23.829,77 23.830,77 23.831,77 23.832,76 23.833,76 23.834,76 23.835,76 23.836,75 23.837,75 23.838,75 23.739,75 23.840,75 23.841,74
728,91 728,97 729,03 729,09 729,15 729,20 729,26 729,32 729,38 729,44 729,50 729,56 729,62 729,68 729,74 729,80 729,85 729,91 729,97 730,03 730,09 730,15 730,21 730,27 730,33 730,39 730,45 730,50 730,56 730,62
95
ATOS
TABLAS DE CALCULO DEL IMPUESTO UNICO DE SEGUNDA CATEGORIA Y GLOBAL COMPLEMENTARIO DE MARZO DEL AO 2013
(U.T.M. $ 40.125) Perodos Monto de la renta Factor lquida imponible Desde Hasta Cantidad a Tasa de impuesto rebajar (no incluye efectiva mxima crdito 10% de 1 U.T.M. por cada tramo derogado por N 3 de renta Art. Unico Ley N 19.753, D.O. 28.09.2001)*
96
Mensual - 541.687,50 0,00 0,00 Exento 541.687,51 1.203.750,00 0,04 21.667,50 2,20% 1.203.750,01 2.006.250,00 0,08 69.817,50 4,52% 2.006.250,01 2.808.750,00 0,135 180.161,25 7,09% 2.808.750,01 3.611.250,00 0,23 446.992,50 10,62% 3.611.250,01 4.815.000,00 0,304 714.225,00 15,57% 4.815.000,01 6.018.750,00 0,355 959.790,00 19,55% 6.018.750,01 y ms 0,40 1.230.633,75 Ms de 19,55% Semanal - 126.393,75 0,00 0,00 Exento 126.393,76 280.875,00 0,04 5.055,75 2,20% 280.875,01 468.125,00 0,08 16.290,75 4,52% 468.125,01 655.375,00 0,135 42.037,63 7,09% 655.375,01 842.625,00 0,23 104.298,25 10,62% 842.625,01 1.123.500,00 0,304 166.652,50 15,57% 1.123.500,01 1.404.375,00 0,355 223.951,00 19,55% 1.404.375,01 y ms 0,40 287.147,88 Ms de 19,55% Lmite exento Mensual Quincenal $ 541.687,50 $ 270.843,75 Semanal $ 126.393,75 Diario $ 18.056,25
Indice de Precios al Consumidor Febrero del 2013 .......................................... 108,93 ptos.
Variacin de Febrero del 2013 Respecto del mes anterior................... 0,1%
RELIQUIDACION DEL IMPUESTO: Si el trabajador o pensionado opta por reliquidar el impuesto, por haber percibido rentas durante el mes de Abril del ao 2013 de ms de un empleador, habilitado o pagador, la diferencia del impuesto resultante de la referida reliquidacin debe ser ingresada durante el mes de Mayo del ao 2013, en cualquiera institucin recaudadora autorizada. IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO: Los contribuyentes pueden efectuar pagos provisionales en Bancos e Instituciones Financieras autorizadas para cubrir este impuesto. En atencin a que los citados pagos slo es posible realizarlos durante el ao por un monto aproximado, se recomienda utilizar la Tabla Mensual del Impuesto Unico a los trabajadores para dichos efectos. La columna "Tasa de impuesto efectiva mxima para cada tramo", de la tabla de clculo del impuesto nico, indica slo para efectos de referencia, la tasa efectiva mxima de impuesto que corresponde a cada tramo de renta.

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WILLIAM THAYER ARTEAGA Abogado. Prof. de Derecho del Trabajo U. de Chile. HECTOR HUMERES NOGUER Abogado. Prof.

EN ESTA EDICIN SE PUBLICAN LOS SIGUIENTES ARTCULOS

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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Seleccin de Consultas de Inters.

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DE LA superintendencia de seguridad social

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de la contraloria general de la republica

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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DE LA direccion del trabajo

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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Revista Laboral Chilena, Abril 2013

Santiago, catorce de marzo de dos mil trece.

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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Santiago, catorce de marzo de dos mil trece.

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Polticas de mercado de trabajo y pobreza rural en Amrica Latina - caso de Chile

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2.800.255 812.468 3.612.723 (Rurales 491.581=12,6%) 90,9% 6,9% 2,2% 100,0

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

Revista Laboral Chilena, Abril 2013

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Carlos Fuentes Manrquez.

Abogado. Master en Derecho Laboral Universidad de Castilla-La Mancha, Espaa.

Negociacin colectiva y huelga en el Cdigo del Trabajo