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CREO QUE TODOS LOS ANEXOS JUNTOS AL MENOS LOS DE PC. ANEXO NRO III LECCIONES DE HISTORIA DE FILOSOFIA DEL DERECHO- CIURO CALDANI: La Teora Pura del derecho: Nacimiento: 1. En clara relacin con el Formalismo Jurdico y el pensamiento Neokantiano se desarrolla la Escuela Pura del Derecho de Kelsen. 2. Kelsen se sinti impresionado por la confusin entre: el ser y el deber ser del Derecho Positivo. 3. Fue fundador de la Escuela de Viena y del Crculo de Viena. 4. Kelsen quiso elaborar una Teora Pura del Derecho depurada de todo elemento de la Ciencia de la Naturaleza, de toda ideologa poltica y de la moral. Primera Purificacin: 1. En la primera purificacin separ al ser del deber ser. 2. El ser responde al principio de la causalidad. 3. El deber ser responde al principio de la imputacin. La imputacin tiene solo dos eslabones: el acto y la consecuencia. Segunda Purificacin: 1. La norma jurdica es diferenciada de la moral. 2. En la norma jurdica la consecuencia imputada a la condicin, es un acto coactivo que es la sancin. 3. La moral no esta dentro de ninguna ciencia. 4. La justicia es un ideal irracional. Norma para Kelsen: 1. Para Kelsen la norma no es un imperativo sino: un juicio hipottico, no son verdaderas ni falsas, sino justas o injustas. 2. Norma primaria: La sancin 3. Norma secundaria: La conducta. 4. La aplicacin de una norma necesita un acto creador de otra. (Ej La Constitucin cuando se aplica crea ley) 5. Defiende la Teora de la Habilitacin: norma superior crea norma inferior. Validez y eficacia: Validez: es existencia, es vlida aunque no sea eficaz, ejemplo una norma en desuso. Eficacia: Es cumplimiento. Norma fundamental: Por encima de cualquier norma se encuentra la Norma fundamental que es ficticia e hipottica y est por encima de la Constitucin. Persona para Kelsen: La persona es un conjunto de obligaciones, responsabilidades y de derechos, no distingue persona fsica de jurdica. Clases de Repartos: La Teora Pura refiere a los repartos autoritarios realizadores del valor poder y cubre ampliamente la dimensin normolgica.

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LA ESCUELA HISTRICA. En Alemania, la moderna ciencia jurdica nace con la Escuela Histrica para la que la fuente creadora del Derecho no es la voluntad de ningn legislador, ni tampoco producto de la razn o de criterios racionales, sino producto de la conviccin jurdica de un pueblo. Para el historicismo, la forma ms clara de manifestacin del Derecho es a travs de la costumbre, que es la primera y ms autntica fuente del Derecho. Los fundadores del historicismo jurdico (Hugo, Savigny y Puchta), se enfrentan a un derecho natural racional, esttico e insensible a toda mutacin histrica. Al persistir en la idea de construir una ciencia del Derecho entendida como la estructura sistemtica y conceptual desde la cual se podra repensar y estructurar esa realidad histrica, es decir ese Derecho particular y concreto. Surge as una formidable Dogmtica formalista y conceptual que desembocar en la llamada Jurisprudencia de Conceptos. ATIENZA DERECHO Y ARGUMENTACION: Anexo nro 9 unidad III Distincin entre explicacin y justificacin y Entre razonamientos explicativos (tericos) y justificativos (prcticos) es de gran importancia. Pero explicar y justificar son operaciones que muchas veces se entrecruzan. La explicacin de decisiones facilita la justificacin. El Razonamiento Jurdico es, en ltimo trmino justificativo, pero eso no quita para que las razones explicativas tengan un papel importante, decisivo en muchos casos. Motivar una sentencia, significa ofrecer una justificacin (no una explicacin) de la decisin, y slo puede hacerse a partir de un esquema (el silogismo judicial una de cuyas premisas es el enunciado emprico) Una decisin puede entenderse justificada de tres maneras: Apelando a la autoridad. Apelando al procedimiento o al contenido Mediante alguna combinacin de esos tres elementos. Las mayores posibilidades de control existen cuando la justificacin de las decisiones se hace depender: tanto de la autoridad como, Del procedimiento Y del contenido. Dicho de otra manera cuando existen normas como sucede en el Derecho moderno que regulan quin, como y con qu contenido puede establecer o aplicar normas jurdicas. Tambin las Meta normas obligan a quienes establecen o aplican las normas a dar razones que justifiquen el haber seguido esas normas. Cuanto mayor sea la fuerza del mecanismo de justificacin, mayor la necesidad de argumentar

Vernica Bertola. Hoja 1/1 3 4. Tres conceptos de argumentacin: Qu significa argumentar? Qu es un argumento? Hay primero que saber que en una argumentacin (actividad) y en un argumento (resultado), existen estos elementos: 1) Un lenguaje. (argumentar actividad lingstica) (argumento se plasma en enunciados) 2) Una conclusin: punto final del enunciado. 3) Una o varias premisas: Punto de partida de la argumentacin o los enunciados con que se abre el argumento. 4) Una relacin entre las premisas y la conclusin. 5) A pesar de la existencia de estos elementos hay para entender que son argumentaciones y argumentos tres concepciones distintas: FORMAL, MATERIAL Y PRAGMATICA: FORMAL: Caracterstica de los lgicos, definen argumento como una inferencia, encadenamiento de proposiciones: es argumento vlido si las preguntas son verdaderas tambin lo es necesariamente la conclusin. Siempre se tratar de una relacin formal, lo que garantiza el paso de las premisas a la conclusin son reglas de carcter formal ( su aplicacin no exige considerar el contenido de la verdad o correccin de las premisas) La Lgica no se centra en argumentar, sino en los argumentos: La Lgica ofrece esquemas de argumentacin, para controlar la correccin de nuestros argumentos. Alchourrn dice no hay lgica coherente en el lenguaje natural. El lenguaje corriente esta plagado de ambigedades, vaguedades e impresiciones. Resumen desde el punto de vista lgico. Las premisas y la conclusin son enunciados que podran interpretarse como proposiciones susceptibles de ser calificadas como verdaderas o falsas pero, tambin como normas de carecen de valores de verdad. La Lgica deductiva da un criterio muy importante para controlar la correccin de nuestros argumentos por supuesto tambin en el Derecho. CONCEPCION MATERIAL DE LA ARGUMENTACION: Referida al razonamiento jurdico. Puede encontrarse en la concepcin de la tpica jurdica de Viehweg, en la distincin usual entre justificacin interna y externa, o en la teora de Kaz y otros autores de las razones para la coaccin. Wiehweg caracteriza la tpica como un ars inveniendi, como una tcnica del pensamiento problemtico, en la que el centro lo ocupa la nocin de los topos o lugar comn. Significa que para el lo que importa en la argumentacin jurdica es el ars inveniendi , el descubrimiento y el examen de las premisas. La distincin entre justificacin interna y externa : La justificacin interna se refiere a la validez de una inferencia a partir de premisas dadas, se reduce a lgica deductiva. La justificacin externa se refiere a la justificacin de las premisas, lo que no puede hacerse sin recurrir a teoras: teoras sobre la interpretacin sobre la valoracin de la prueba. Kas: su concepcin de razonamiento prctico las premisas no son simplemente enunciados sino razones y las razones son hechos. Es decir su teora se resuelve en una teora sobre los diversos tipos de razones para la accin existentes y los modos de resolver conflictos entre esas razones.

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La CONCEPCION PRAGMATICA: O Dialctica: considera argumentacin como un tipo de accin lingstica. Acto de lenguaje completo. Y se acepta que el problema ha de resolverse por medios lingsticos. Se ve en muchas teoras contemporneas como Toulmin o Haberlas y es el modelo al que obedece la nueva retrica de Prelman o la de argumentacin jurdica de Alexv. La argumentacin avanza, en la medida que los participantes se van haciendo concesiones, inferir es el paso de unos enunciados a otros mediante el consenso, la aceptacin, la conclusin es lo que se pretende sea aceptado por el otro. 5. Contexto de descubrimiento y contexto de justificacin: La distincin entre ambos. Procede del mbito de la teora de la ciencia (epistemologa neopositivista), pero se traslad al campo de argumentacin jurdica y decisin judicial. En el mbito de la teora de la ciencia la distincin estara entre lo que son criterios de validacin de una teora cientfica (*el contexto de justificacin) y El proceso por el cual se llega a formular, a descubrir una determinada teora (el contexto de descubrimiento. ANEXO NRO IV Sobre unidad temtica. Caldani Lecciones de Historia de la Filosofa del Derecho. HISTORIA IUSFILOSFICA DE LA IUSFILOSOFA: Realismo, sociologismo e integrismo. (ius =derecho /filosofa) La corriente denominada realismo jurdico: (dos vertientes) a) Norteamericana escandinava: En esta estudiamos 1. el pragmatismo 2. La jurisprudencia sociolgica, 3. La iusfilosofa integrada y 4. El realismo en sentido estricto. I. El realismo norteamericano generalmente corresponde al sistema Common Low, que se ha caracterizado por la referencia a problemas y a sistematicidad. II. A fines del SXIX apareca una corriente llamada formalista en el marco norteamericano , que toma en cuenta casos jurdicos, en cuanto puedan influir en la vida jurdica: en el sentido de normas y no de contenidos valorativos. III. Contra esta corriente se desarrollo la antiformalista : el Antiformalismo guarda relacin con el Pragmatismo (autores de este William James y Jhon Dewey). El movimiento Pragmtico surgi en los EEUU, con ciertas races en el empirismo ingls, el evolucionismo darwiniano y el positivismo y en oposicin (pero tambin con existencia paralela e integracin con el idealismo tambin norteamericano.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 5 Pragmatismo significa: el uso de un medio para alcanzar un fin (proviene del trmino griego pragmata muy utilizado en la filosofa). En general significa tambin que la verdad se evidencia en los efectos prcticos. Diferencias entre: EMPIRISMO, POSITIVISMO Y PRAGMATISMO: El Empirismo: para el cual es verdadero lo que surge de la experiencia. El Positivismo: para el cual es verdadero lo que se obtiene por va sensible. En el Pragmatismo: El sujeto que conoce se inserta en la experiencia para transformarla.

Dewey presenta una lgica experimental e instrumental de carcter flexible que procura indicar como se debe proceder para arribar a decisiones importantes: comparando las alternativas de los fallos posibles y ponderando los hechos atendiendo ms que al antecedente al consecuente. William James (autor de El Pragmatismo y El significado de la Verdad ) Lleg a formular una serie de principios, entre los que se encuentra: El de la escasez: segn el cual no siempre todas las demandas pueden ser satisfechas, pero hay que producir el menor grado de insatisfaccin posible.

Oliver Wendell Holmes: autor de El Common Low. Antes que el mismo Dewey, su amigo Holmes haba comenzado a exponer un pensamiento realista en sentido amplio, o sea como simple referencia al Derecho realmente operante. Sostuvo que la vida del Derecho no es lgica sino experiencia. Y El Derecho es la prediccin de lo que harn los tribunales. Cuando se recurre a las decisiones para predecir el comportamiento judicial, no slo deben ser interpretados con criterio lgico, hay que descubrir el contexto econmico, social y poltico en que se dict cada decisin. El pensamiento de Holmes es acorde con la confianza en los jueces, no en los legisladores. Sostiene que los Tribunales son: meros instrumentos del Derecho. Prolongando las posiciones de Holmes se desarroll en EEUU la escuela de la JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA, Benjamn Cardozo y Roscoe Pound. surgi ante desafos que les plante a los jueces la la cambiante realidad jurdica norteamericana. Los juristas advirtieron que el Derecho no es pura lgica sino un instrumento para la vida social en la realizacin de los fines humanos. Adems del conocimiento lgico, se requiri el sociolgico, arribndose as a la concepcin Tridimensional del derecho en algunos casos, en el mbito anglosajn. Cardozo: Analiz cuatro mtodos para sentenciar. Es posible elaborar el Derecho y Dictar sentencias conforme a la lgica, la historia la costumbre y las convicciones sociales, dentro de los lmites establecidos por el Fin del Derecho que es La justicia y el Bien de la sociedad Roscoe Pound: Revivi influencias del pensamiento continental.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 6 Segn Pound el Derecho crece como un edificio construido y reconstruido para satisfacer el crecer o el variar de las aspiraciones y hbitos. Se refiri a los postulados jurdicos de una sociedad civilizada donde adems de los criterios de no agresin se hallan otros como el de seguridad en el empleo y solidaridad social. En cierta afinidad con la jurisprudencia sociolgica, en la cultura jurdica norteamericana se destaca LA IUSFILOSOFIA INTEGRADA de JEROME HALL: Propone la unificacin de la teora jurdica libre de inhibiciones, trabajando con diversos mtodos o tipos de conocimiento que sean relevantes para la investigacin. La iusfilosofa integrativa procura tender un puente entre el conceptualismo jurdico, la sociologa y la axiologa. Hall critica al Derecho Natural y al positivismo jurdico, por sus planteos limitados. Jerom Frank: otro de los importantes exponentes del REALISMO JURIDICO NORTEAMERICANO Para Frank es derecho tambin comportamiento de los jueces, ve el derecho desde la postura del abogado litigante. Es el juez quien elige las premisas y los hechos de los que resultar su fallo. En Argentina la influencia del realismo norteamericano se ha notado por ejemplo en cierta vertiente de la egologa representada por Julio Cueto Ra.

ESCUELA REALISMO ESCANDINAVO: Se desarrolla a partir de los aos treinta. Sin mayor conexin directa con el realismo norteamericano. (En Suecia, Dinamarca, Noruega y Finlandia. Esta considera que el derecho corresponde al campo de los hechos, como fenmeno psquico colectivo. As como el clima empirista y realista predomin en el pensamiento jurdico anglosajn de Austin y Holmes , la teora jurdica escandinava a partir de Orsted y Hagerstrom estuvo dominada por un empirismo similar. Opuesto al iusnaturalismo y al positivsmo jurdico. La CORRIENTE SUECA DEL REALISMO ESCANDINAVO se manifiesta en la ESCUELA DE UPSALA, (principal fundador Hagerstrom) (Olivecrona) [ Le resulta grotesca la Teora Pura de Kelsen. Los juicios de valor no son ms que expresiones de sentimiento. Da lo mismo ayudar a un mendigo que escupirle la mano. Tambin en esta vertiente sueca estn Olivecrona, Autor de El Derecho como Hecho. Afirma que la ciencia jurdica es pura ciencia natural. El Derecho se trata de realidades naturales principalmente de carcter psicolgico y sociolgico. La Filosofa del Derecho debe desaparecer, sustituida por una ciencia del Derecho parte de la realidad social. Dice: Nunca podemos eludir la conclusin de que el derecho es un eslabn en la cadena de causa y efecto El Derecho es para Olivecrona un conjunto de hechos sociales relacionados con otros fenmenos sociales. No posee fuerza obligatoria En lugar del Derecho subjetivo Olivecrona presenta la representacin mental respectiva.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 7 La funcin de las reglas jurdicas consiste en controlar el monopolio de la fuerza dentro de la organizacin estatal. ]

LA VERTIENTE DANESA DEL REALISMO ESCANDINAVO: En esta se encuentra la Escuela de Copenaghe (Alf Ross), discpulo de Kelsen y luego de Hegerstrom en Upsala.

ANEXO NRO 1: INTRODUCCION AL ANLISIS DEL DERECHO (Carlos Nino) Problemas en la interpretacin lingstica ms notorios y como se reflejan en algunos textos del derecho argentino: a) Ambigedades: Una oracin puede expresar ms de una proposicin, esto puede pasar porque alguna de las palabras tenga ms de un significado o la oracin una equivocidad sintctica. 1-Ambigedad semntica: Ambigedad semntica por homonimia accidental: Ej. El cabo de Hornos es muy fro. Ambigedad de proceso producto: se da cuando uno de los significados de la palabra se refiere a una actividad o proceso y el otro al producto o resultado de esa actividad o proceso. Ej. me encanta la pintura. Ambigedades equvocas: cuando la expresin tiene un significado vulgar relacionado con su uso cientfico, pero diferente de el. Ej.: sal, alcohol. La ambigedad semntica puede tener su origen en un uso metafrico y con el tiempo se crea un significado independiente. Ej. arteria (calles de una ciudad). Rama (del rbol o divisiones de una ciencia. Ejemplos de ambigedades semnticas en nuestro derecho positivo. Art. 2 C. N. El gobierno federal sostiene el culto catlico apostlico romano. Sostiene puede ser que se considere verdadera la religin catlica, en cambio J.V. Gonzlez atribuye a sostiene el significado de mantiene, apoya, concluyendo que la norma establece que el gobierno debe atender econmicamente al culto catlico. - A veces las leyes emplean sinnimos parciales para abarcar mayor cantidad de casos posibles. Red. Original art., 186 C P. Inc. 3 hubiera peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero. Puede ser arsenal por depsito de armas, o lugar donde se fabrican y reparan embarcaciones, aunque esta ya estaba cubierta por la palabra astillero. 2- Ambigedades sintcticas: Oraciones con varios significados por: Equivocidades en: La conexin sintctica: La conectiva o es ambigua: puede interpretarse como disyuncin incluyente o excluyente. Se permite viajar en el avin con un abrigo o un bolso de mano duda si con a ambas o con solo una de las cosas. Frases de excepcin o condicin:

Vernica Bertola. Hoja 1/1 8 Lego a Juancito mis mariposas y mi casa, siempre que viva en ella (se puede dudar si la condicin es para el legado de las mariposas o de la casa. Por pronombres: Dan lugar a equvocos sintcticos. el juez puede decretar contra usted la prisin preventiva y el embargo de bienes pero ello no obstante podr apelarse, da lugar a duda de cual de las dos es apelable. Por frase adjetival: Solo voy a invitar a mi casamientos a los parientes y amigos que me hagan un regalo generoso los parientes dudan si la calificacin los alcanza a ellos tambin. Ambigedades sintcticas en nuestro derecho: Art., 178 C.Penal Ser reprimido con.., el que durante el curso de un proceso, o despus de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor y de esta manera frustrare en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondiente obligaciones civiles. Los juristas vieron que no se haba previsto en forma explicita la venta de los bienes, lo ms frecuente para defraudar a los deudores. Quizs la solucin aparezca si se observa que el artculo tiene una ambigedad sintctica en la frase o fraudulentamente disminuyere su valor, si el valor menciona al patrimonio en su conjunto, con esta interpretacin esta comprendida la venta de bienes. La disyuncin u en art. 184 Inc. 5Cp. Ejecutarlo en archivos, registros o bibliotecasu otros bienes de uso pblico b) Imprecisiones: La proposicin expresada por una oracin puede ser vaga, a causa de la imprecisin del significado de algunas de las palabras que forman parte de la oracin. El caso ms comn de vaguedad es por ej. El significado de palabras que hacen referencia a una propiedad que se da en grados diferentes: por Ej. por palabras como alto, rojo, pesado, rico. La vaguedad puede dividirse en tres zonas: claridad, denotado con certeza (altos ms de 1.8) Obscuridad personas de menos de 1,65 y penumbra Ej. 1,79 Vaguedad combinatoria -A veces alguna de las propiedades relevantes para el uso de ciertas palabras pueden estar ausentes y sin embargo usarse lo mismo, dada la presencia de otras propiedades relevantes: eso es vaguedad combinatoria. Por ejemplo juego no designa ninguna propiedad necesaria para su empleo, como lo muestran las actividades denotadas por ella, Ej. ajedrez, boxeo. -Una especie de vaguedad ms intensa son palabras respecto de las cuales no hay propiedades aisladamente indispensables para su aplicacin y adems es imposible dar una lista conclusa de propiedades suficientes. Ej.: el adjetivo arbitraria que se usa para censurar algunas sentencias judiciales. Textura abierta: Ultima modalidad de imprecisin semntica, es un vicio potencial que afecta a todas las palabras de los lenguajes naturales. Ej.: imaginemos que podemos luego de un gran esfuerzo definir lapicera, pero, que pasa si encontramos un objeto que segn nuestra definicin puede designarse lapicera pero adems tiene la propiedad concomitante de escribir en ingles? Nunca podemos darnos por satisfechos, pues deberamos aadir la exigencia de que no se den circunstancias inslitas, pero que podran darse en teora.

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Ej. de vaguedad efectiva en la ley: Art. 81 Inc. 1 CP atena la pena al que matare a otro encontrndose en estado de emocin violenta. Se da origen a una penumbra, porque vacilamos sobre el grado de la emocin del individuo de si fue violenta o no. Vaguedad potencial o textura abierta en la ley: podra oscurecer el hecho de que todas las normas la tienen en forma latente. Podemos citar ejemplos imaginarios: Sobre un cientfico que inventa tcnica para resucitar muertos, antes de un da de fallecido. Mata a su mujer que se ofrece de voluntad al experimento. Le devuelve la vida. Cometi la accin de matar a su esposa: lo condenaramos con la aplicacin del Art. 80 del CP que reprime con prisin perpetua el homicidio cometido contra un cnyuge? c) La carga emotiva del lenguaje: Hay palabras que hacen referencia a objetos o hechos y adems expresan ciertas actitudes emocionales que ellos provocan en el que las usa. Tienen un fuerte significado emotivo adems del cognoscitivo como: democracia, derecho, idiota. La carga emotiva de las expresiones lingsticas perjudica su significado cognoscitivo, favoreciendo su vaguedad, La gente manipula arbitrariamente el significado para aplicarlo a los fenmenos que acepta o repudia. Las definiciones que se suelen dar de las palabras con carga emotiva son persuasivas, (propsito de orientar emociones favorables o desfavorables en el que las escucha. Ej.: gobierno militar denomin decretos leyes a sus normas generales, aprovechndose de la favorable carga emotiva de la palabra ley. d) La fuerza de las oraciones: Habr veces en que se planteen dudas acuerda de la fuerza de la oracin, El que escucha o lee puede dudar si la oracin expresa asercin, pregunta, orden, deseo. A veces con sutileza se puede dar una orden para cerrar una ventana. En derecho, el ejemplo que se podra citar son los ttulos que llevan las secciones del C.P Delitos contra la honestidad, la duda se plantea respecto a la fuerza de la oracin implcita en el ttulo. e) Dificultad en la promulgacin de normas: En muchos casos cabe dudar acerca del mensaje que alguien quiso transmitir porque se sospecha que no eligi la frase adecuada para hacerlo o porque no se sabe bien que oracin formul. En el caso de las normas ocurre con cierta frecuencia: Hay veces que el legislador quiso decir algo diferente a lo que dijo. Otras veces la Edicin oficial se reprodujo mal o hay diferencias entre diversas ediciones. Ej. DEFINICION DE DERECHO: Qu es el derecho?: Hay una hiptesis segn el autor de que las dificultades que tienen algunos juristas para definir derecho, tiene su origen en la adhesin a una cierta concepcin sobre la relacin entre el lenguaje y la realidad. - La concepcin platnica: realismo verbal (no=) a la convencionalista: sostiene que los conceptos reflejan una presunta esencia de las cosas y las palabras son vehculos de los conceptos. Esto supone la relacin entre significados de expresiones lingsticas y la realidad, conexin necesaria que los hombres no pueden cambiar solo pueden reconocerlo.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 10 Esta concepcin sostiene que hay una sola definicin vlida para cada palabra, se obtiene mediante intuicin intelectual de la naturaleza intrnseca de los fenmenos denotados por la expresin, y la tarea de definir un trmino es en consecuencia, descriptiva de hechos reales. (Kantorowicz lo denomina realismo verbal) - A este se opone la concepcin convencionalista acerca de la relacin entre el lenguaje y la realidad que defiende la filosofa analtica. Los filsofos suponen que la relacin entre el lenguaje (sistema de smbolos) y la realidad ha sido establecida arbitrariamente por los hombres, y, aunque hay acuerdo consuetudinario en nombrar a ciertas cosas con determinados smbolos, no estn obligados los hombres y pueden elegir cualquier smbolo para hacer referencia a cualquier clase de cosas. Segn esta corriente cuando nos enfrentamos con una palabra como derecho tenemos que darle algn significado, si pretendemos describir los fenmenos denotados por ella. Si bien esta concepcin de derecho tiene cada vez ms vigencia en el pensamiento filosfico, no es comn que los juristas adhieran a ella. La palabra derecho es ambigua y para colmo padece de la peor especie de ambigedad tiene varios significados relacionados estrechamente entre s. Ej.: Derecho objetivo: El derecho prev la pena capital Derecho Subjetivo: Tengo derecho a vestirme como quiera. Ciencia del Derecho. El derecho es una de las disciplinas tericas ms antiguas. En general para evitar confusiones se conviene en que derecho a secas denote el ordenamiento jurdico. Sin embargo muchos juristas son vctimas de una confusin entre estos sentidos. La palabra derecho es vaga. No es posible enunciar teniendo en cuenta el uso ordinario, propiedades que deben estar presentes en todos los casos en que la palabra se usa. Adems posee carga emotiva, esto perjudica su significado cognoscitivo. ANEXO NRO VI HART. EL CONCEPTO DEL DERECHO El DERECHO COMO UNION DE REGLAS PRIMARIAS Y SECUNDARIAS: Hoja 1/2

Clases de Normas: Hart considera que hay varias clases de normas: por ejemplo 1- Aquellas que confieren potestades jurdicas para decidir litigios o legislar (potestades pblicas). 2- Para modificar o crear relaciones jurdicas (potestades privadas)Tipos de reglas: Es necesario hacer distincin entre dos tipos de reglas: primaria y secundaria, aunque relacionadas entre s. 1- Primarias: Son las que imponen que los seres humanos hagan u omitan ciertas acciones quieran o no. 2- Secundaria: Es la que puede extinguir o modificar la regla primaria. Obligacin: Hart diferencia entre: estar obligado y tener una obligacin. 1- Estar o verse obligado: Es cuando las circunstancias no le permitan actuar de otra manera

Vernica Bertola. Hoja 1/1 11 2- Tener una obligacin: Es tener un deber jurdico. Por ejemplo si compro algo tengo que pagar. 3- Para comprender la idea de Obligacin en su forma jurdica, debemos volver la mirada a una situacin social donde existen reglas sociales, porque esta situacin contribuye al enunciado de que una persona tiene una obligacin.

Las reglas hacen que ciertos tipos de comportamiento sean una pauta o modelo. En segundo lugar se permite la aplicacin de una regla a una persona en particular. El enunciado de que alguien est sometido a una Obligacin implica sin ninguna duda la existencia de una regla.

Hoja 2/2 ANEXO NRO VII El Debate Hart- Dworkin: [Adicional: Para comprender la riqueza de la teora jurdica de finales de siglo, se debe tener en cuenta el debate entre dos corrientes de reflexin que han pugnado por convertirse en el paradigma dominante: la teora del ingls H.L.A. Hart y la de su opositor, el norteamericano Ronald Dworkin. Este debate ha transformado profundamente las visiones contemporneas acerca del papel de los jueces, la relacin entre el derecho y la moral, y el concepto mismo de derecho. El contexto en el que se inscribe esta controversia est caracterizado por el gran protagonismo de los jueces, la proliferacin de tribunales constitucionales y el llamativo activismo judicial en esferas sensibles de la vida comunitaria. Por ello, la reflexin sobre el alcance y los lmites del poder de los jueces es hoy especialmente relevante.] Hart discrepa con la concepcin (representada en Inglaterra por John Austin y, en cierta forma por Hans Kelsen en el derecho continental) que ve a las normas como ordenes respaldadas por amenazas (mandatos) Uno de sus principales crticos es el profesor Ronald Dworkin, quien en su libro Taking Rights Seriously (1977) desarrolla la tesis segn la cual un sistema jurdico no solo est integrado por reglas sino tambin por principios. Segn Dworkin, si se utiliza la regla de reconocimiento de Hart (que identifica a las normas de acuerdo a su origen) dichos principios no formaran parte del sistema jurdico.

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El que una persona tenga una obligacin jurdica implica que existe una regla que prev esa obligacin y que la persona se encuentra dentro del campo de aplicacin de esa regla. Por un lado tenemos la distincin entre reglas primarias y reglas secundarias y por el otro , las distintas clases de reglas secundarias: Reglas de cambio: Es la regla secundaria que da facultades a los particulares y a los legisladores para crear reglas primarias. Regla de adjudicacin: Es la que regula el ejercicio de la Funcin Judicial Regla de reconocimiento: En toda sociedad compleja contempornea las reglas jurdicas estn organizadas jerrquicamente de tal forma que la validez de una regla depende de su conformidad con las reglas ubicadas en un nivel jurdico ms alto. Hart sostiene que la validez de la Constitucin esta dada por una regla que establece que lo que la Constitucin dice es Derecho (Esta es la regla de Reconocimiento). ANEXO VIII. (Unidad III) LA LOGICA JURIDICA Y LA NUEVA RETRICA Ch. Perlman En la segunda mitad del siglo XIX, como prolongacin de los esfuerzos de la Escuela Histrica de Savigny, el estudio del derecho era un medio por el que el legislador se serva para alcanzar fines y promover valores. El juez debe remontarse desde el texto hasta la intencin o voluntad del legislador e interpretar el texto conforme a la voluntad. Ej.: Si hubiera un reglamento que prohbe entrar a la estacin de trenes con un perro, se podra decir que es solo para los perros o para cualquier animal de cuatro patas: Argumentos de razonamiento judicial: 1- Argumento a contrario: Si los hombres tienen que hacer el servicio militar obligatorio, por lgica las mujeres no estn obligadas. 2- Argumento similar o analgico: La prohibicin a un viajero que suba al tren acompaado de un perro no contradice la regla que hay que prohibir a cualquier otro viajero que vaya acompaado de cualquier otra clase de animal. 3- Argumento a fortiori: Que es de menor a mayor y de mayor a menor. De menor a mayor es: Si esta prohibido causar heridas por lgica esta prohibido matar. De mayor a menor: Si est prohibido arrancar el csped por lgica tambin esta prohibido pisotear el csped. 4- Argumento a completudine: Es que el sistema jurdico tiene que ser completo y no puede haber lagunas. 5- Argumento a coherentia: Este parte de la idea de que un legislador no puede regular una misma situacin de dos maneras diferentes. 6- Argumento psicolgico: Presume que hay que recurrir a la verdadera voluntad del legislador. 7- Argumento Histrico : Toma en cuenta la manera original en que el legislador crea la norma

Vernica Bertola. Hoja 1/1 13 8- Argumento apaggico: Supone que el legislador no admite una interpretacin que conduzca a consecuencias ilgicas. 9- Argumento Teleolgico: Toma en cuenta el espritu y la finalidad de la ley. 10- Argumento econmico: Establece que el legislador debe descartar las repeticiones (econmico en el sentido de corto, de evitar repeticiones si se pudiera) 11- Argumento Ab-exemplo: Permite interpretar la ley conforme a los procedimientos. 12- Argumento sistemtico: Parte de la idea que el derecho es ordenado y que sus diferentes partes constituyen un sistema. 13- Argumento naturalista: Es inaplicable un texto de la ley porque a su aplicacin se opone la naturaleza de las cosas. ANEXO NRO 11 (XI) SOBRE UNIDADES 4 Y 5 HACIA UNA COMPRENSIN DINAMICA DE LA JUSTICIA (justicia y progreso) CALDANI. - Ideas bsicas: Por ser un valor, la justicia exige el ser, en sentido estricto llegue a satisfacer el deber ser. Tiene en consecuencia un sentido dinmico, porque es un valor de resultado e incluye su desenvolvimiento. Sin embargo en la mayora de los casos la justicia esta comprendida en sentido relativamente esttico, ms vinculado con el dar a cada uno lo suyo. (Ulpiano) En ese enfoque dinmico comprender la justicia, necesita considerar las perspectivas de partida y de llegada. Lo justo ha de descubrirse reconociendo cmo debe resolverse el caso, segn su realidad actual (o situacin de partida) y cul ha de ser el resultado de la solucin, con miras a un mundo mejor (en su situacin de llegada). A estas perspectivas debe agregarse la perspectiva de trmite, es un elemento de la justicia e partida o llegada, tomado desde otro punto de vista, tambin dinmico, pero puede monopolizar la consideracin de lo justo, con lo que se puede desbordar. Cuando solo se atiende a la justicia de partida se cae fcilmente en la venganza, que no contribuye a crear un mundo mejor. El principio supremo de justicia exige que cada individuo tenga la esfera de libertad necesaria para convertirse en persona y el requerimiento de esta personalizacin ha de tenerse en cuenta al estimar la partida, la llegada y el trmite La distincin de las diferencias entre la justicia de partida y de llegada, permite reconocer dos vas de justicia vinculadas, la justicia crtica y la justicia de construccin. En cuanto a la partida la justicia tiene frecuente sentido de disconformidad orientado a la reforma y la de llegada, sentido de aspiracin orientado a la creacin. En la justicia de partida predomina un despliegue corrector y en la de llegada una proyeccin rectora. La axiologa diacrnica de la justicia abarca la consideracin diacrnica de la pantonoma (pan>: todo normo: ley que gobierna) y el fraccionamiento de la justicia.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 14 La pantonoma de la justicia exige tener en cuenta todas las influencias del pasado, el presente y porvenir, que no estn a nuestro alcance, hacindose necesarios fraccionamiento. Las influencias del pasado, se vinculan ms con la partida, las del porvenir con la llegada y las del presente con el trmite. Tambin la justicia de partida, tramite y llegada, se construyen sobre fraccionamientos, aunque los obstculos son menores en el trmite y mayores en la llegada. 2- Dikeloga diacrnica. 1) El mundo jurdico en general: a) Justicia Dikelgica: Las tensiones entre la partida y la llegada y, entre stas y el trmite y tambin la nocin de progreso son ms significativas cuando se reconoce la objetividad de la justicia, en tanto en la subjetividad, las exigencias de valor, pierden fuerza. La justicia, como valor absoluta debe permanecer en las tres (P. LL. T.) en las dos primeras se hacen las exigencias ms significativa. El progreso hace que los seres humanos, seamos cada vez ms recipiendarios beneficiados y menos gravados. La consideracin diacrnica de la justicia, exige llegar a convertir en repartibles todos los objetos y slo las potencias o impotencias que merecen ser repartidas. La justicia de partida: Se relacionan con la legitimidad del origen, que depende especialmente de la justicia de los repartidores. Puede caer en la rutina, Ej. produccin econmica, cientfica, investigacin. Se basa en diferentes composiciones de la atencin a los mritos que dependen de nuestra conducta y a los merecimientos (ajenos a ella) De trmite Se relacionan con la legitimidad del origen, que depende especialmente de la justicia de los repartidores. Puede caer en la rutina, Ej. produccin econmica, cientfica, investigacin. Se relaciona con la justicia de la forma de los repartos. , Es preferible que el trmite se produzca durante el proceso, no por mera imposicin, en base a la negociacin y no peor mera adhesin. Se basa en atencin ms a los merecimientos ajenos a la conducta. La de llegada: Se vincula con la legitimidad de ejercicio. Es la principal va abierta a la creacin, Se basa en diferentes composiciones de la atencin a los mritos que dependen de nuestra conducta y a los merecimientos (ajenos a ella) La verdadera justicia resulta de las tres perspectivas diacrnicas (de partida de llegada y de trmite. El imperio excesivo de una rompe el sentido diacrnico del valor, constituyendo en definitiva una perversin de la justicia. Sin embargo como la justicia de llegada, abre ms posibilidades y tiene especial exigencia, uno de los riesgos ms graves de la comprensin diacrnica de este valor es que se pretendan presentar como justicia de llegada intereses ilegtimos de la partida o del trmite. La justicia de llegada es la ms fcil de falsificar y la ms frecuente. Ej. suele pretenderse para una raza en la llegada lo que no podra sostenerse en la partida.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 15 El principio supremo de justicia en la perspectiva diacrnica consiste en el incremento de las condiciones de personalizacin de los seres humanos. Cada situacin de llegada ha de permitir que aparezcan repartidores, recipiendarios, objetos y formas de repartos ms justos. La justicia diacrnica requiere que en la llegada se alcance el mximo de incremento de nuestras potencias. Los derechos humanos pueden fundamentarse con referencias especiales a las tres perspectivas de la diacrnica. En los D. de los D. del H. y del ciudadano prevaleci la justicia de partida. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. En la declaracin del siglo XX prevalece ms la justicia de trmite debido al proceso de negociacin. b) Justicia sociolgica: Las adjudicaciones pueden ser repartos o distribuciones, El enlace entre la justicia de partida de trmite y de llegada, puede satisfacerse mejor en los repartos, Pero tambin para valorar las distribuciones. Los repartos pueden ser autoritarios: al hilo de la imposicin (realizadores del valor poder) o autnomos a travs del acuerdo (valor cooperacin) El orden de repartos puede surgir de la planificacin gubernamental realizadora del valor previsibilidad y de la ejemplaridad que se basa en el modelo y el seguimiento y satisface el valor solidaridad. El organicismo se remite ms a la planificacin gubernamental y se refiere a la justicia de llegada. El pactismo, basado en la ejemplaridad se refiere a la justicia de partida. Incluso a la de trmite. Nuestro tiempo es principalmente pactista, se ocupa ms de la justicia de trmite y de partida menos de la de llegada. La justicia diacrnica ha de partir del reconocimiento de ciertos lmites necesarios que surgen de la naturaleza de las cosas Uno de esos lmites es la imposibilidad de cambiar el pasado, otro de reproducir el tiempo. Con mira a los lmites necesarios se ha de tener en cuenta que es imposible pensar debidamente en la justicia de partida o de llegada aisladamente, ambas de aclaran recprocamente. c) Jurstica normolgica: La comprensin diacrnica de la justicia ha de ir acompaada de la consideracin diacrnica de las captaciones normativas del Derecho que describen e integran la realidad social. A medida que la distancia es mayor entre la justicia de partida y de llegada, es mayor la tensin en cierto modo entre el antecedente (ms cercano a la justicia de partida) y la consecuencia (ms a la justicia de llegada). Se incrementan as los riesgos para la fidelidad. La tensin es menor en la justicia de trmite. La exigencia de la justicia de llegada se especializa en las normas de convalidacin y de invalidacin, de legitimacin, de gracia y estmulo que vuelven sobre la justicia de partida y resultan muy significativas para el progreso. El apoyo en las nociones de compra venta y locacin se atiende ms a la justicia de partida y el leasing se abre ms a la justicia de llegada. Las normas producen materializaciones en las que cambian el significado de la realidad social que captan y con ellas pueden servir a la justicia de llegada y al progreso.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 16 2) Las ramas del mundo jurdico: El Derecho Constitucional es una clara expresin de la asuncin de la llegada, como lo muestra el Prembulo de la Constitucin al expresar el objeto de la tarea constituyente. El Derecho de las Obligaciones contractuales es ms afn a la justicia de partida y El Derecho Procesal es manifestacin de justicia de trmite, cuando sobre todo rige el principio dispositivo. Horizonte de la Poltica General: En el marco de la poltica general el despliegue diacrnico de la justicia debe integrarse con el despliegue anlogo de los otros valores de la convivencia, Ej. salud, utilidad, verdad, belleza, amor y ha de contribuir con el ms alto valor la humanidad. Horizontes de la historia del Derecho y Derecho comparado. ANEXO NRO 15 sobre unidad 5 IDEAS SOBRE EL DERECHO, SU LUGAR Y JERARQUIA EN EL UNIVERSO: CIURO CALDANI La pregunta bsica de Introduccin al Derecho interroga acerca de que es el derecho. (Estudios de la Filosofa Jurdica y Filosofa poltica. Fund. Para Investigaciones jurdicas T III 1984 Pg. 104 y ss.) Introduccin al Derecho no es un curso provisorio acerca de la totalidad del Derecho. Puede ser, s una apertura con pretensin de totalidad (o sea filosfica) acerca del universo problemtico del Derecho. La ubicacin del Derecho esta vinculado a la concepcin del mundo de quien lo piensa, desde la antigedad, se han dado profundas discusiones. Ej. En la Edad Antigua l 1) Los sofistas Trasmaco 450 A.C y Kallikls (corriente fuertemente crtica acerca del Derecho): Trasmaco con las ideas que solo hay gobernantes que explotan y gobernados que son explotados, lo justo es el inters del ms fuerte y Kallikls con la que las leyes hechas por los hombres son obra de la astucia de los dbiles resentidos, para impedir el domino de los fuertes Para los dos segn la naturaleza sera justo que el fuerte dominara al ms dbil, las leyes que valen en la convivencia son arbitrarias.

2) Platn (en cambio) 428/27 A.C. -347 A.C.) y Aristteles hay una jerarquizacin del Derecho, que tuvo su ms alta expresin en la cultura romana: Platn: admirador de la justicia y progresiva jerarquizacin de las leyes humanas. Aristteles compar la justicia con las estrellas. En roma se dio un alto papel protagnico al Derecho. El Digesto (cita la opinin de Ulpiano (170/228) y afirmaba que el Derecho es el arte de lo bueno y lo equitativo y lo vincula con la verdadera filosofa. En la Edad Media, Cambia el papel del derecho por las ideas de San agustn (354/430) donde la importancia de lo jurdico es menor. : El Derecho que hacemos los hombres (ley humana) resulta jerarquizado a travs de la necesidad de la realizacin de la ley natural.

Vernica Bertola. Hoja 1/1 17 En la Edad Moderna. 1- Pensamiento crtico del Derecho, principal exponente Montaigne (1533/1592) (heredero del escepticismo antiguo) (que se pregunta cul es la bondad de las leyes que cambian de la noche a la maana

2-Y Blas Pascal: (1623/1662) siguiendo a Montaigne no hay nada de justo o injusto que no cambie de cualidad cambiando el clima. 3-Pero en general la Edad Moderna premencin sin embargo una Jerarquizacin del Derecho. , por ejemplo en el pasaje a la Edad Contempornea la Revolucin Francesa proclam la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789). Edad Contempornea: Incremento de las posiciones crticas sobre el derecho y de las ideas que lo someten a otras reas del Universo. 1- Una idea presente en Saint-Simon (1760/1825) y culmina en Carlos Marx (1818/1833) seala un condicionamiento del Derecho por la Economa. 2-En 1847 Kirchmann dijo: La Jurisprudencia no es ciencia, tres palabras rectificadoras del legislador, convierten bibliotecas enteras en basura, la Ciencia Jurdica sobrepone las ideas al ser y llega siempre tarde para encarar los problemas. El derecho depende de un sentimiento que aleja las posibilidades cientficas. Concibe una mayor integracin de lo Jurdico y lo poltico.

3- En la segunda mitad del siglo XIX : La impugnacin a los valores (justicia y amor incluso) segn Nietzsche intenta sustituir valores morales por valores naturales, jerarquizando la voluntad del poder 4-A partir de las ltimas dcadas de la primera mitad del S XX , apoyndose en Marx Nietzsche y Freud se desarrollo un movimiento crtico. En sentido estricto Horkheimer, Adorno y Marcase. Y las ideas de otros como Focault. La teora crtica cuestiona las teoras tradicionales por su abstraccin, su realidad dicen que es que el sujeto es un individuo real relacionado con otros, miembros de una clase y en conflicto con otras. Les interesa aclarar la produccin del discurso jurdico. El pensamiento central de la Teora crtica es que se puede nombrar lo negativo pero se tiene que renunciar a pintar positivamente lo bueno. La justicia y la libertad son mejores que la injusticia y la opresin es intil. 5-Focault critic la existencia del sujeto. El Derecho y el saber son explicados como fenmenos de poder surgidos de las condiciones polticas y econmicas. 6-La vertiente jurdica del pensamiento burgus tuvo en muy alta estima al Derecho, concretndose la codificacin que caracterizo al siglo XIX (1804 Cd. Civil Francs llamado Cdigo Napolen) y la defensa de esa codificacin al hilo de la Escuela de la Exgesis, celosa defensora de la ley. El siglo XX presenci adems 1-la radical defensa de la autonoma de lo jurdico a travs de La Teora Pura el Derecho de Hans Kelsen y su escuela. (1881 -1973)

2-Las visiones filosficas ms monistas suelen tender a un determinismo que desjerarquiz al Derecho,

Vernica Bertola. Hoja 1/1 18 3- en cambio las dualistas, distinguen la conduccin a travs del derecho, le reconocen ms jerarqua. 4-El trialismo cree que si bien el derecho no es independiente posee una alta jerarqua humanizante. El trialismo considera que el progreso cientfico jurdico es posible, se pueden hacer aportes como la integracin de las tres dimensiones del Derecho, que se estudia en Int. Al Derecho, haciendo ms comprensibles las diferentes ramas del mundo jurdico. Se reconoce a s como Filosofa jurdica Menor a semejanza de la de Kelsen, pero superadora, porque enriquece los planteos nomolgicos de esta con su integracin sociolgica y dikelgica.