Acercamiento al sector de la construccin segn su situacin laboral

Adriana Milena Martnez Leal Helga Consuelo Olaya Rodrguez Rosalba Ruiz Castillo

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Revista Estrado Vol. 2 No. 1 (2009)

RESUMEN: El presente artculo presenta un anlisis de la poltica laboral del sector de la construccin a partir de un estudio de caso; especficamente, el trabajo presenta la normativa que rige las relaciones entre patronos y trabajadores en este grupo especifico, a partir de un ejemplo particular, generando un anlisis frente a los derechos legales y el papel de la Gestin Humana frente a dicha situacin. Palabras claves: Contrato de trabajo, gestin humana, sector de la construccin, tercerizacin.

ACERCAMIENTO AL SECTOR DE LA CONSTRUCCIN SEGN SU SITUACIN LABORAL

ADRIANA MILENA MARTINEZ LEAL HELGA CONSUELO OLAYA RODRIGUEZ ROSALBA RUIZ CASTILLO*

INTRODUCCION Las caractersticas de la poblacin trabajadora del sector, la gran variacin de la actividad segn los ciclos de contraccin y expansin, la diversidad de actividades de alto riesgo a las cuales se enfrentan los trabajadores en cada una de las fases de la Obra de construccin son factores que contribuyen a que Colombia cuente con deficiencias en materia de salud Ocupacional y seguridad Industrial. Tomando como referente las estadsticas del DANE, se encuentra que en un volumen de ocupados en treces ciudades del Pas, La industria de la construccin, en el perodo diciembre 2008febrero 2009, el sector constructor (edificaciones y obras civiles) emple 934.000 personas, las cuales representaron 5,3% del total de ocupados en el territorio nacional. Para el trimestre diciembre 2008-febrero 2009, el nmero de ocupados en el rengln de la construccin se increment a una tasa anual de 2,3% (total nacional). Aunque este comportamiento indica que el sector est generando empleos, se evidencia una desaceleracin en la creacin de puestos de trabajo. De hecho, la tasa de formacin de empleos en la actividad constructora es inferior a la registrada en diciembre 2007febrero 2008 (9,7%). Esta tasa de ocupacin varia ao tras ao, y depende de las demanda de edificaciones de vivienda o construccin de obras civiles, esto depende de los incentivo y de la poltica macroeconmica que se est manejando el gobierno nacional. El comportamiento de la tasa de desempleo confirma el deterioro del mercado laboral nacional con respecto al ao anterior. Las estadsticas sobre el mercado de trabajo revelan que si bien el nmero de personas econmicamente activas (PEA) sigue creciendo, el incremento en el nmero de desocupados se ha acelerado desde noviembre del ao pasado y, por tanto, la tasa de desempleo tiende a ser mayor. * A pesar de una desaceleracin en el ritmo de creacin de empleos en el sector de la construccin, el porcentaje de personas que la construccin emplea se ha mantenido constante en relacin con el total de puestos disponibles en el pas. El gremio estima que el desempleo nacional podra alcanzar por lo menos 13% en 2009 de mantenerse la actual tendencia. El gobierno ha sido proactivo en la puesta en marcha de mecanismos para impulsar la actividad edificadora y la demanda por vivienda, fortalecimiento la oferta de vivienda mediante la implementacin de macro proyectos de inters social (MISN), optimizando el trmite para la expedicin de licencias, creacin de una garanta para apoyar las lneas de crdito destinada al mejoramiento de la vivienda
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Estudiante de la Especializacin en Gestin Humana de la Universidad Autnoma de Bucaramanga.

Recibido: 21 de mayo de 2009 - Aprobado: 29 de julio de 2009.

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rural o urbana, aumento del subsidio asignado por las Cajas de Compensacin Familiar (CCF) para la adquisicin de nuevas viviendas de inters prioritario-(VIP), Creacin del programa de subsidio a la tasa de inters para crditos de adquisicin de vivienda nueva, como una medida para contrarrestar la desaceleracin estimada de la economa a nivel mundial estimada en -1.3 %. Segn la proyeccin Colombia se contraera -0.6% en 2009 y crecera 2.2% en 2010, segn el consenso de los analistas (Fuente: Departamento de Estudios Econmicos CAMACOL y ConsensusForecasts, mayo de 2009.) Pero Frente a ello la responsabilidad de la administracin de los riesgos que se originan en este Sector Industrial, debe preocuparle a los empleadores, trabajadores, asociaciones gremiales, y a los institutos descentralizados, para poner en marcha la regulacin frente al cubrimiento de la Seguridad Social de la clase trabajadora ocupada en este sector, pues la ausencia de este, trae consecuencia aumento de accidentes de trabajo, enfermedades profesionales, y desajuste en las condiciones salariales. La regulacin de esta problemtica recae sobre el Gobierno nacional, quien debe garantizar la seguridad y salud de la poblacin trabajadora, jugando un papel importante las empresas Constructoras para el cumplimiento de la misma. Este Sector tiene particularidades que determinan la gran facilidad con la cual se crean o desaparecen empresas, que entran y salen del mercado, razn importante por la cual el desarrollo de la salud y seguridad en el trabajo tiene sus dificultades, pues no se mantiene continuidad y no se crea la necesidad de realizar inversin importante en el rea. MARCO LEGAL En Colombia la relacin de trabajo est definida por el artculo 22 del Cdigo Sustantivo de Trabajo (CST) en donde Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin. De tal forma que quien presta el servicio se designa trabajador y quien lo recibe y remunera se le denomina patrono. Para la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), dicha relacin se sustenta en el nexo jurdico entre una persona que se denomina trabajador, empleado o asalariado y otra persona denominada empleador o patrono, quien recibe y se beneficia del trabajo de quien lo presta bajo ciertas condiciones, a cambio de una remuneracin. El que un trabajador Colombiano tenga una relacin de trabajo establecida, le permite tener un medio de acceso jurdico a derechos y beneficios como partcipe del empleo dependiente. En donde el empleador o patrono est obligado por ejemplo en lo referente a lo menos en salario, al salario mnimo legal mensual vigente, que para el ao en curso en Colombia se decreto en $ 496.900, de igual forma el patrono debe; afiliar al trabajador al sistema de seguridad social integral en salud, pensiones y riesgos profesionales, as como afiliarlo a una caja de compensacin familiar, tambin el contar con las prestaciones sociales de auxilio de cesanta, prima semestral de servicios, as como al descanso remunerado en vacaciones, a ser protegido por la seguridad industrial y salud ocupacional de la empresa, entre otras. Sin embargo, cuando el trabajador no est regido por dicha relacin, donde su relacin jurdica est dada por disposiciones civiles, comerciales o cooperativas, no cuenta con los mismos beneficios de un trabajador con una relacin dependiente o subordinada.

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Aunque debe tenerse en cuenta que segn la ley 100 de 1993, y especficamente la Ley 797 de 2003 se obliga a los trabajadores independientes a afiliarse a la seguridad social en salud y pensiones, y voluntariamente a riesgos profesionales, y con relacin a los asociados a una cooperativa de trabajo a afiliarse al Sistema General de Seguridad Social y a una caja de compensacin familiar, de acuerdo con lo establecido en los artculos 16 y 17 del decreto 468 de 1990. Estas afiliaciones se realizan de forma autnoma, bajo la propia responsabilidad, dado que el contratante, o la empresa beneficiaria no asume ningn consto. En el caso especfico del sector de la construccin, quienes cuentan con un tipo de trabajo con clusulas y derechos especiales, mantienen un actividad laboral que puede llegar a considerarse intermitente, pues la variacin en la actividad del trabajo est directamente relacionada con ciclos y diversidad de actividades de alto riesgo que experimentan los trabajadores en las diferentes etapas del proceso productivo, segn sea el tipo de obra. En Colombia el sector de la construccin se divide en dos rama a saber: la edificacin, que se dedica a soluciones de vivienda; y la de las obras civiles de infraestructura. De igual forma, existen otras empresas que estn relacionadas como lo son: las de fabricacin de porcelana sanitaria, las ladrilleras, las cementeras, las de terminados en madera, las de pinturas, las de acero, entre otros. Surge otro concepto que es necesario relacionar en el sector de la construccin como lo es la Tercerizacin, entendida como el proceso mediante el cual se le transfieren actividades a otras empresas, dejando de ser desarrolladas dichas actividades por los trabajadores de una empresa. En el caso concreto del sector de la construccin, se observa en la cadena donde una empresa inicial, para ilustracin como ejemplo, denominada Constructora, hace uso del servicio de una empresa Contratista, quien a su vez contrata a un Maestro de Obra, y ste contrata trabajadores. De tal forma que se genera la contratacin y la subcontratacin, es comn que las empresas denominadas constructoras utilicen la mano de obra suministrada por los contratistas, quienes a su vez subcontratan el personal para la realizacin de las labores especficas de acuerdo con las diferentes fases de las obras. El Cdigo Sustantivo de Trabajo a travs de los artculos 22, 23 y 24, regula la vinculacin de los trabajadores por medio del contrato de trabajo en donde, (se explico en parte en el inicio del presente escrito), una persona natural (trabajador) se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o jurdica (patrono o empleador), bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin, de tal forma que la norma seala que una vez se tengan los elementos de: prestacin personal de servicio, subordinacin y remuneracin se entiende que existe un contrato de trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen (principio de la primaca de la realidad). De otro lado, es importante mencionar el artculo 34 del CST, que es aplicable frente a los trabajadores de la construccin, subrogado por el artculo 3 del Decreto Ley 2351 de 1965 donde se define los Contratistas Independientes de la siguiente forma: Son contratistas independientes y, por lo tanto, verdaderos patronos y no representantes ni intermediarios las personas naturales o jurdicas que contraten la ejecucin de una o varias obras o la prestacin de servicios en beneficio de terceros, por un precio determinado, asumiendo todos los riesgos para realizarlos con sus propios medios y con libertad y autonoma tcnica y directiva. Pero el beneficiario del trabajo o dueo de la obra, a menos que se trate de labores extraas a las actividades normales de su empresa o negocio, ser solidariamente responsable con el contratista por el valor de los salarios y de las prestaciones e indemnizaciones que tenga derecho los

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trabajadores, solidaridad que no obsta para que el beneficiario estipule con el contratista las garantas del caso o para que repita contra l lo pagado a esos trabajadores. El beneficiario del trabajo o dueo de la obra tambin ser solidariamente responsable, en las condiciones fijadas en el inciso anterior, de las obligaciones de los subcontratistas frente a sus trabajadores, aun en el caso de que los contratistas no estn autorizados para contratar los servicios de subcontratista. Al considerar los apartados anteriormente citados, se plantean unos lmites entre lo que es la relacin de trabajo dependiente y la relacin de trabajo independiente para los trabajadores Colombianos. As como la responsabilidad solidaria del beneficiario de la obra o servicio, que no es empleador de los trabajadores del contratista, debe entenderse como una garanta especial que se deriva de la naturaleza protectora del derecho del trabajo en el caso de insolvencia o incumplimiento de obligaciones patronales por parte del contratista (CSJ, Sala Laboral, sentencia 19 mayo, 1998, Rad.10.584). La ley a partir del artculo 34 del CST, brinda los elementos para analizar cuando se trata de Contratistas independientes, y para el caso concreto de el sector de la construccin, entre otros, es importante considerar lo expuesto en dicho artculo cuando dice que es; contratistas independientes y, por lo tanto, verdaderos patronos asumiendo todos los riesgos para realizarlos con sus propios medios y con libertad y autonoma tcnica y directiva. Cabe sealar, s, en el citado sector se cumple este requisito frente quienes hacen la contratacin de los trabajadores u obreros de construccin. Pues si se llegara a presentar el hecho de que los elementos de trabajo y materias primas son dados por la Constructora o empresa beneficiaria o duea de la obra, se estara gestionando un anlisis frente a lo que implica ser Simple intermediario, para lo cual se cita el artculo 35 del CST, donde se expone la posicin de Simple intermediario, el cual plantea: son simples intermediarios las personas que contratan servicios de otras para ejecutar trabajos en beneficio y por cuenta exclusiva de un patrono. Se consideran como simples intermediarios aun cuando aparezcan como empresarios independientes las personas que agrupan o coordinan los servicios de determinados trabajadores para la ejecucin de trabajos en los cuales utilicen locales, equipo, maquinarias, herramientas u otros elementos de un patrono para beneficio de ste y en actividades ordinarias inherentes o conexas del mismo. El que celebrare contrato de trabajo obrando como simple intermediario debe declarar esa calidad y manifestar el nombre del patrono. Si no lo hiciere as, responde solidariamente con el patrono de las obligaciones respectivas. De igual forma a travs de la Ley 50 de 1990, se distinguen las relaciones jurdicas entre un trabajador independiente y su empleador, y se introducen reformas al Cdigo Sustantivo del Trabajo y se dictan otras disposiciones. Otra de las formas de trabajo que utiliza la tercerizacin, es el rgimen de subcontratacin a travs de las cooperativas de trabajo asociado reguladas por la Ley 79 de 1988 y el Decreto 468 de 1990, y por las empresas asociativas de trabajo reglamentadas por la Ley 10 de 1991 y Decreto 1110 de 1992. A travs de la sentencia C-211 de 2000, la Corte Constitucional expres: Las cooperativas de trabajo asociado pertenecen a la categora de las especializadas y han sido definidas por el legislador as: Las cooperativas de trabajo asociado son aquellas que vinculan el trabajo personal de sus asociados para la produccin de bienes, ejecucin de obras o la prestacin de servicios (art. 70 ley 79.88). De tal forma, que el principal aporte de los asociados en esta clase de organizaciones es su trabajo, ya que los aportes de capital son mnimos.

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Dentro de las caractersticas ms sobresalientes sobre cooperativas se destacan: Asociacin voluntaria y libre. Se rigen por el principio de igualdad de los asociados. Sin nimo de lucro. La organizacin es democrtica. Su base fundamental es el trabajo de los asociados. Desarrolla actividades econmico-sociales. Hay solidaridad en la compensacin o retribucin. Cuenta con autonoma empresarial.

De acuerdo con el Cdigo Sustantivo de Trabajo, el sector de la construccin se rige por el Captulo VII correspondiente a trabajadores de la construccin, en donde el artculo 309 expresa Para los efectos del presente capitulo se entiende por obras o actividades de construccin las que tienen por objeto construir cualquier clase de casas o edificios y las inherentes a esta construccin, excepto su conservacin o reparacin; y por valor de obra o actividad, el valor de su presupuesto o de costo total estimado pericialmente. Con lo referente a las Cesantas y vacaciones para este sector, el CST en el artculo 310 dice: "A los trabajadores de obras o actividades de construccin cuyo valor exceda de diez mil pesos ($10.000) se les reconocer el auxilio de cesanta y las vacaciones, as: El auxilio de cesanta por todo el tiempo servido, a razn de tres (3) das salario por cada mes completo de trabajo, siempre que se haya servido siquiera un mes, y debe pagarse a la terminacin del contrato por cualquier causa". Respecto a las vacaciones remuneradas de los trabajadores de la construccin, el artculo 310 del CST afirma: "Las vacaciones remuneradas de quince (15) das hbiles y consecutivos por cada ao de servicios y proporcionalmente por fracciones de ao, cuando se haya trabajado por lo menos un mes (1). De igual forma, debe tenerse en cuenta que en relacin a las vacaciones de los trabajadores de la construccin, si estos no gozaron durante la ejecucin del contrato de sus vacaciones legales en trminos de descansos en das, se les puede otorgar una remuneracin a ttulo de vacaciones, con la aclaracin, siempre que no hubieren disfrutado de las vacaciones en tiempo. La remuneracin se entregar en dinero proporcionalmente por los servicios prestados (Artculo 189 Numeral 2 CST Sentencia C 035 de 2005 Corte Constitucional). Para estimar el valor de las vacaciones que se deben reconocer a los trabajadores que no disfrutaron de stas, durante el tiempo laborado, se debe tomar como base el ltimo salario devengado. Segn las prestaciones a las cuales tienen derecho los trabajadores de la construccin, de acuerdo al artculo 311 del CST la asistencia mdica; Los trabajadores gozarn de asistencia mdica, farmacutica, quirrgica, y hospitalaria por enfermedad no profesional que ocurra durante la ejecucin del contrato de trabajo, hasta por tres (3) meses, adems del auxilio monetario correspondiente. Esta asistencia slo se debe desde cuando la prescriba el mdico del patrono o empresa, y, en su defecto, un mdico oficial. En el artculo 313 se hace explicito la norma frente a la Suspensin del trabajo por lluvia: Debe suspenderse el trabajo a la intemperie en las obras o labores de construccin en caso de lluvia que impliquen peligro para la salud del trabajador,

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salvo en las que no sean susceptibles de interrupcin a juicio del patrono, empresario o contratista. Los anteriores artculos, se han dictado de forma exclusiva para el sector de la construccin, segn lo denominado por el CST por mandato expreso legal. Dependiendo de las situaciones que a nivel jurdico tenga afectacin en los integrantes del sector que soporta el actual documento. De otra parte es importante citar otra serie de artculos contenidos en el CST, que deben ser considerados dentro de las caractersticas propias del sector de la construccin segn ste sea el caso, estos artculos son: 133 correspondiente a salarios segn sea como Jornal o sueldo. El artculo 134 hace referencia a los Perodos de pago, de igual forma deben considerarse, segn sea el requerimiento las Normas protectoras de las prestaciones que se ubican en el CST de Colombia en el Ttulo X, en artculos como 340, 343 y 344, entre otros. Dentro de la reglamentacin en materia de seguridad y salud, especficamente para el sector de la construccin existe, adems del Estatuto de Seguridad Industrial (Resolucin 02400), un Reglamento de higiene y seguridad para el sector de la construccin, contenido en la Resolucin 02413 de 1979, que dicta normas especficas para el sector. La resolucin establece las directrices que en materia de seguridad e higiene deben tener las empresas de la construccin; determina la obligatoriedad de realizar actividades mdicas y de establecer un programa de salud ocupacional; fija las condiciones mnimas de seguridad para excavaciones, demoliciones y remocin de escombros; y consigna las normas tcnicas en lo referente a andamios, escaleras, herramientas manuales, trabajo en altura, proteccin al pblico, uso de explosivos, vibraciones, ruido, diseo ergonmico, conformacin de comits paritarios, equipo de proteccin personal e instruccin en primeros auxilios. Las disposiciones de esta reglamentacin son en general de obligatorio cumplimiento. La constructora o la empresa es quien debe mantener el lugar de trabajo en ptimas condiciones de higiene y seguridad, y definir medidas tendientes al control de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. Dentro de esta reglamentacin se debe tener en cuenta el Decreto 1919, del 5 de agosto de 1994, que determina la obligatoriedad de la afiliacin de los trabajadores al Sistema de Seguridad Social como requisito para expedir la licencia de construccin. Bsicamente este documento pretende establecer algunos de los requerimientos legales que deben ser contemplados en el entorno laboral Colombiano de la poblacin de la construccin, siendo est el actor principal del ejercicio acadmico propuesto. METODOLOGA Estudio de caso El seor Juan Prez, tiene como actividad econmica la labor de mampostera, trabaj durante 1 ao para Jorge Surez, contratista de la empresa JD CONSTRUCTORES, la constructora tiene como requisito fundamental que todos los trabajadores tengan la garanta de su seguridad social y prestaciones sociales, condicin que aparentemente el seor Jorge Surez cumple, ya que sus trabajadores tienen un contrato verbal con pago de un jornal de $30.000, contemplando el pago de todas las prestaciones sociales de ley y asumiendo el pago de la seguridad social.

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El seor Juan Prez, fue despedido de su trabajo sin justa causa despus de un ao de labores y est reclamando el pago de su liquidacin de prestaciones sociales a las que segn l tiene derecho. Anlisis de caso Como primer momento en el anlisis del caso jurdico, se empieza a mirar cuales derechos intervienen en el mismo y cules han sido vulnerados, en este caso por ejemplo se encuentran varios temas jurdicos como: Despido sin justa causa, causales, liquidacin e indemnizacin por perjuicios. Liquidacin prestaciones sociales. Reconocimiento de vnculo laboral. Contrato de trabajo: elementos y clases de contrato.

El trabajo tiene una especial connotacin, porque el trabajo humano comprende a toda la colectividad y las normas que regulan esta relacin son de orden pblico, es decir, y por ende, los derechos y prerrogativas que ellas conceden son irrenunciables y de obligatorio cumplimiento. Lo primero que debe demostrarse en estos casos, es la existencia y reconocimiento por parte del juez del vnculo laboral a travs de un contrato de trabajo. Las normas que enmarcan el reconocimiento de vnculo laboral a travs de contrato de trabajo son: ARTICULO 22. DEFINICION CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO. 1. Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona, natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin. 2. Quien presta el servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y remunera, (empleador), y la remuneracin, cualquiera que sea su forma, salario. ARTICULO 23. ELEMENTOS ESENCIALES. Artculo subrogado por el artculo 1o. de la Ley 50 de 1990. El nuevo texto es el siguiente: 1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales: a. La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por s mismo; b. La continuada subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a ste para exigirle el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la materia obliguen al pas; y En el caso de estudio podemos observar que el Seor Juan Prez era empleado del seor Jorge Surez, en el rea de mampostera para la actividad de la construccin, de manera continuada durante un ao. El trabajo ejecutado de mampostera es

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realizado de manera personal, es decir por si mismo, con destreza y conocimiento personal, intuito persona. De esta manera se configura el primer elemento esencial para que haya reconocimiento de contrato de trabajo. En cuanto a la Dependencia y subordinacin que el empleado debe tener o acatar de su empleador, se demuestra por el cumplimiento de un horario estipulado y adems, el seguimiento a las recomendaciones, requerimientos y rdenes impartidas por el empleador para el desempeo de la labor contratada. De esta manera se configura el siguiente requisito que compone el vnculo laboral a travs de contrato de trabajo bajo el ordinal b del presente artculo 23. c. Un salario como retribucin del servicio. De acuerdo a lo enunciado anteriormente, el seor Juan Prez reciba por parte de su empleador una remuneracin, que constituye salario, que en este caso, se pagaba jornal, es decir, se cancelaba de manera diaria, el trabajo o labor desempeada. Este ordinal concurre con el artculo 27. Del CST que consigna la REMUNERACION DEL TRABAJO. Todo trabajo dependiente debe ser remunerado, como es el caso del seor Juan Prez. 2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artculo, se entiende que existe contrato de trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen. El contrato que rega el vnculo laboral que sostenan Juan Prez con respecto a Jorge Surez, se trataba de un contrato de trabajo verbal. Las clases de contrato de trabajo se ubican en el CAPITULO IV, MODALIDADES DEL CONTRATO. (FORMA, CONTENIDO, DURACIN, REVISIN, SUSPENSIN Y PRUEBA DEL CONTRATO) que indica: ARTICULO 37. FORMA. El contrato de trabajo puede ser verbal o escrito; para su validez no requiere forma especial alguna, salvo disposicin expresa en contrario. ARTICULO 38. CONTRATO VERBAL. Artculo modificado por el artculo 1o. del Decreto 617 de 1954 Cuando el contrato sea verbal, el (empleador) y el trabajador deben ponerse de acuerdo, al menos acerca de los siguientes puntos: 1. La ndole del trabajo y el sitio en donde ha de realizarse; 2. La cuanta y forma de la remuneracin, ya sea por unidad de tiempo, por obra ejecutada, por tarea, a destajo u otra cualquiera, y los perodos que regulen su pago; 3. La duracin del contrato. Segn este artculo, cuando el contrato es verbal, tiene lugar cuando por simple acuerdo expresado oralmente, las partes convienen en la naturaleza del trabajo, sitio a realizarse y forma de remuneracin. Estos elementos estn debidamente identificados as: ndole del trabajo: mampostera. Sitio: obras civiles ejecutadas por la constructora JD CONSTRUCTORES. Duracin del contrato: En este apartado en particular, podra determinarse que el contrato de trabajo es por la duracin de la obra o labor encomendada, en la que es fundamental consignar expresamente la obra o labor de que se trate. Esta modalidad de contrato es ampliamente utilizada en empresas dedicadas a la construccin o actividades sujetas a contratos especiales con terceros que

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exigen personal para una obra o labor concreta y en proporcin al avance mismo de la obra. Ahora, continuando con el anlisis del caso, donde enuncia que el despido del trabajador Juan Prez fue realizado sin justa causa, despus de un ao de labores, podra establecerse que dicha labor u obra no haba cesado en el momento del despido. La terminacin del contrato de trabajo es el hecho mediante el cual por causas provenientes o no de la voluntad de las partes contratantes, stas cesan el cumplimiento de sus obligaciones y terminan la relacin laboral que las ha vinculado. Si el empleador da por terminado el contrato de trabajo, sin que medie ninguna de las causales estipuladas para el despido por justa causa, se genera para el trabajador el derecho a percibir una indemnizacin dependiendo del tipo de contrato que haya suscrito. Sobre el mismo, el artculo 64 del CST consigna lo siguiente: ARTICULO 64. TERMINACION UNILATERAL DEL CONTRATO DE TRABAJO SIN JUSTA CAUSA. Artculo modificado por el artculo 28 de la Ley 789 de 2002. En todo contrato de trabajo va envuelta la condicin resolutoria por incumplimiento de lo pactado, con indemnizacin de perjuicios a cargo de la parte responsable. Esta indemnizacin comprende el lucro cesante y el dao emergente. (Subrayado nuestro) En caso de terminacin unilateral del contrato de trabajo sin justa causa comprobada, por parte del empleador o si ste da lugar a la terminacin unilateral por parte del trabajador por alguna de las justas causas contempladas en la ley, el primero deber al segundo una indemnizacin en los trminos que a continuacin se sealan: En los contratos a trmino fijo, el valor de los salarios correspondientes al tiempo que faltare para cumplir el plazo estipulado del contrato; o el del lapso determinado por la duracin de la obra o la labor contratada, caso en el cual la indemnizacin no ser inferior a quince (15) das. En los contratos a trmino indefinido la indemnizacin se pagar as: a) Para trabajadores que devenguen un salario inferior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales: 1. Treinta (30) das de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) ao. 2. Si el trabajador tuviere ms de un (1) ao de servicio continuo se le pagarn veinte (20) das adicionales de salario sobre los treinta (30) bsicos del numeral 1, por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero y proporcionalmente por fraccin; b) Para trabajadores que devenguen un salario igual o superior a diez (10), salarios mnimos legales mensuales. 1. Veinte (20) das de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) ao. 2. Si el trabajador tuviere ms de un (1) ao de servicio continuo, se le pagarn quince (15) das adicionales de salario sobre los veinte (20) das bsicos del numeral 1 anterior, por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero y proporcionalmente por fraccin. (). El ARTCULO 65 del cdigo se refiere a la indemnizacin por falta de pago, a la cual se le conoce como la falta de pago a la terminacin de un contrato de trabajo, de la totalidad de los salarios y prestaciones que adeuda al trabajador. El mencionado artculo dice:

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Si a la terminacin del ARTICULO 65. INDEMNIZACION POR FALTA DE PAGO. contrato, el empleador no paga al trabajador los salarios y prestaciones debidas, salvo los casos de retencin autorizados por la ley o convenidos por las partes, debe pagar al asalariado, como indemnizacin, una suma igual al ltimo salario diario por cada da de retardo, hasta por veinticuatro (24) meses, o hasta cuando el pago se verifique si el perodo es menor. Si transcurridos veinticuatro (24) meses contados desde la fecha de terminacin del contrato, el trabajador no ha iniciado su reclamacin por la va ordinaria, el empleador deber pagar al trabajador intereses moratorios a la tasa mxima de crditos de libre asignacin certificados por la Superintendencia Bancaria, a partir de la iniciacin del mes veinticinco (25) hasta cuando el pago se verifique. Dichos intereses los pagar el empleador sobre las sumas adeudadas al trabajador por concepto de salarios y prestaciones en dinero. PARGRAFO 1o. Para proceder a la terminacin del contrato de trabajo establecido en el artculo 64 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el empleador le deber informar por escrito al trabajador, a la ltima direccin registrada, dentro de los sesenta (60) das siguientes a la terminacin del contrato, el estado de pago de las cotizaciones de Seguridad Social y parafiscalidad sobre los salarios de los ltimos tres meses anteriores a la terminacin del contrato, adjuntando los comprobantes de pago que los certifiquen. Si el empleador no demuestra el pago de dichas cotizaciones, la terminacin del contrato no producir efecto. Sin embargo, el empleador podr pagar las cotizaciones durante los sesenta (60) das siguientes, con los intereses de mora. PARGRAFO 2o. Lo dispuesto en el inciso 1o. de este artculo solo se aplicar a los trabajadores que devenguen ms de un (1) salario mnimo mensual vigente. Para los dems seguir en plena vigencia lo dispuesto en el artculo 65 del Cdigo Sustantivo de Trabajo vigente. A esta indemnizacin se le conoce como salarios cados; esta indemnizacin no opera de plano, y el juez laboral decide sobre su imposicin analizando las circunstancias que rodearon la demora en el pago de los salarios y prestaciones al momento del retiro del empleado as como evaluando la buena o mala fe del empleador. No ocasionan indemnizacin por mora o salarios cados, el no pago de indemnizaciones, las vacaciones o auxilio de transporte. Sin embargo, no quiere decir que el empleador pueda retardar el valor que adeuda por estos conceptos, ya que la obligacin que le ha impuesto la ley es la de pagar en su totalidad lo que adeude en el momento de la terminacin del contrato cualquiera que sea la causa que diere origen a este hecho. Por lo tanto, el juez puede condenar a que las sumas que se adeudan sean indexadas para que el trabajador no asuma el deterioro de la prdida de valor y poder adquisitivo del dinero. Sobre el tema la Corte Constitucional, en sentencia C-079-99 se pronuncia sobre la indemnizacin por mora en estos trminos: Por su parte, el artculo 65 del C.S.T., en el numeral 1o. acusado, establece la indemnizacin moratoria - tambin llamada en el lenguaje corriente salarios cados - en la forma de una reparacin a cargo del empleador que retarda el pago de los salarios y prestaciones sociales que se le adeudan al trabajador al momento de la terminacin del respectivo contrato de trabajo, consistente en una suma igual al ltimo salario diario por cada da de demora en la cancelacin de lo adeudado. Se presenta as un mecanismo de apremio al empleador que demora dichos pagos cuando ya no existe una accin con origen

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contractual para hacerlos exigibles pero que permite compensar la prdida del poder adquisitivo del dinero del trabajador, por permanecer en manos del empleador.1 As las cosas, la indemnizacin moratoria se constituye en una garanta necesaria para quien ya no cuenta con un contrato de trabajo ni las acciones que del mismo se desprenden para defenderse: en su lugar, la configuracin de una causal de terminacin injustificada por parte del empleador por el incumplimiento que tratan los artculos 57 y 62 del C.S.T., en la forma ya mencionada que constituye un mecanismo de proteccin efectivo de los derechos contractuales vulnerados.2 Y como ltimo elemento para desarrollar, es el correspondiente al pago de la liquidacin de las prestaciones sociales por parte del empleador y que por ley tiene derecho se le reconozca al trabajador despedido. El da en que termina el contrato el empleador debe pagar al trabajador los salarios pendientes (sueldos, jornales, trabajo en horas extras, trabajo en das festivos, etc.), y las prestaciones sociales que le corresponden (cesanta, prima de servicios, etc.). CONCLUSIONES - Los trabajadores del sector de la construccin, tienen que enfrentarse a situaciones propias del sector como son la Tercerizacin, la temporalidad y factores no controlables, lo que genera falta de estabilidad y alta rotacin. - El sector de la construccin presenta un alto grado de violacin a la normatividad y legislacin laboral, muy posiblemente como causa de la Tercerizacin, donde en realidad, se puede estar presentando lo denominado por la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), como; el Empleo Encubierto el que se produce cuando un empleador considera a una persona que es un empleado como si no lo fuese, con el fin de ocultar su verdadera condicin jurdica. Lo cual puede suceder cuando se utilizan inadecuadamente acuerdos o contratos civiles o comerciales. - El sector de la construccin es un sector bastante representativo en la economa del pas, pero tambin es quizs uno de los ms inestables laboralmente, por su alta oferta de mano de obra pero baja calificacin y experiencia. - La relacin laboral que se da con la existencia de la subordinacin, como una de las principales caractersticas en el tema, o la no existencia de ella, no es realmente clara en la realidad de los trabajadores de la construccin, en la cadena de: Constructora, contratista, subcontratista y trabajador, se torna en ocasiones difusa, lo cual puede general lo que ha denominado lo OIT como relaciones laborales encubiertas, que pueden estar perjudicando en gran medida los intereses de los trabajadores, en especial los ltimos de la cadena. - Haciendo un anlisis del papel de Gestin Humana al interior de las empresas, y citando como referente el doctor Omar Gmez Castaeda en el Simposio de Gestin de
1 Corte Constitucional, Sentencia C-079-99, Referencia: Expediente D-2129. Accin pblica de inconstitucionalidad contra el artculo 65 (parcial) del Cdigo Sustantivo del Trabajo Actor: Juan Carlos Hincapi Meja .Magistrada Ponente: Dra. MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ. Santaf de Bogot D.C., diecisiete (17) de febrero de mil novecientos noventa y nueve (1999). 2

Ibdem

Martnez, Adriana. Olaya, Helga & Ruiz, Rosalba. Acercamiento al sector de la construccin segn su situacin laboral. ____________________________________________________________________

la Organizacin Humana, celebrado en el mes de septiembre de 2007 en Venezuela, el cual hace referencia al concepto bsico de la Administracin Financiera en la definicin de costo y gasto, en donde se ve a Gestin Humana como: Tradicionalmente la dependencia de recursos humanos ha sido tomada como una entidad necesaria pero no importante. Y a partir de el acercamiento, realizado al entorno Legal, se hace evidente e importante la preparacin integral que debe tener quien lidere el departamento de Gestin Humana en un empresa, o ambiente laboral, para que la necesidad no solo sea la que d el aval a la existencia de Gestin Humana, sino el promover anlisis relacionados con la afectacin de la situacin econmica, por ejemplo en el sector de la construccin como el sistema de contratacin que se emplea en el sector y la reglamentacin elaborada que en ocasiones puede estar generando falsas expectativas laborales que afectan la seguridad social de los trabajadores, y el bienestar de sus hogares lo que implicara ya problemticas de ndole social. En donde la participacin puede estar relacionada en el establecimiento de polticas pblicas, o al menos una opcin, dadas las posibles necesidades bsicas insatisfechas y el desarrollo social que puede tener la poblacin obrera en el sector de la construccin. CONCLUSIONES 1. La Ley de inamovilidad laboral fue concebida para proteger a los trabadores y trabajadoras de ser despedidos, como consecuencia de las alzas en los sueldos y salarios. 2. En Venezuela, la mayor parte de los empresarios desconoce su aplicabilidad o estiman que esta es demasiado complicada, razn por la cual dejan de aplicarla. 3. Todo empleador debe saber que si es posible prescindir de un mal trabajador, siempre y cuando se observe y aplique el procedimiento para calificacin de la falta establecido en la Ley orgnica del trabajo. 4. Si el empleador procede a despedir a un empleado sin que exista justa causa e inobservando la inamovilidad laboral, este despido resultar nulo y se deber reenganchar al trabajador en las mismas condiciones anteriores. 5. Ante la demanda de recursos que exige el trmite, muchos empleadores acuden a otra va como es el caso de la negociacin directa con el trabajador, o la conciliacin. 6. La inamovilidad no slo protege al trabajador de un despido, tambin lo hace contra los traslados y desmejoras injustificadas. 7. Hoy por hoy, la inamovilidad laboral ha desmotivado la contratacin de nuevos trabajadores. 8. La inamovilidad no impide el despido cuando las empresas entran en perdida, lo que estimula la informalizacin y la merma de la productividad laboral. 9. La adopcin de la inamovilidad laboral, no garantiza al actual gobierno la preservacin del empleo.

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10. Las cmaras y federaciones de empresarios, deberan presentar al Gobierno una propuesta unificada para flexibilizar la medida, pero hasta el momento han guardado silencio. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS Blanco Rivera, O. A. (2005). Criterios para evitar el abuso de la Tercerizacin, en: XXIII Congreso Nacional de Derecho de Trabajo y la Seguridad Social. Gmez Castaeda, O. (2007). Aportaciones a la Gestin de la Organizacin Humana, en: XXIII Congreso Nacional de Derecho de Trabajo y la Seguridad Social. _______. (2009). Cartilla Laboral y Seguridad Social y pensiones. Bogot: Legis S.A SITIOS WEB CONSULTADOS http://www.camacolantioquia.org.co/pag/institucional_camacol.html www.corteconstitucional.gov.co www.secretariasenado.gov.co