EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE, A QUEM COUBER POR DISTRIBUIO

LEGAL.

ANTNIO

ROMRIO

AGUIAR

DOS

SANTOS,

pessoa jurdica de direito privado, CNPJ n. 04.389.931/0001-84, com sede localizada na Rua Frei Miguelinho, 16, Ribeira, Natal/RN, inconformado, concessa venia, com a Deciso Interlocutria (Evento n 28, Processo n 001.2011.028.662-0, doc. 02) proferida pelo Meritssimo Juiz de Direito da 3 Vara de Execuo Fiscal Estadual e Tributria da Comarca de Natal-RN, nos autos da Ao Cautelar, proposta em face do agravado, vm, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por meio de seu advogado (doc. 03), ao final subscrito, interpor A G R A V O P E D I D O D E D E I N S T R U M E N T O C O M L I M I N A R I N A U D I T A P A R S

A L T E R A

no prazo legal e com fundamento nos arts. 522, 524, 525, 526, 527 e 558 do Cdigo de Processo Civil, e demais dispositivos pertinentes matria, em desfavor do ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE , pessoa jurdica de direito pblico, com sede no Centro Administrativo do Estado BR 101, Natal/RN, CEP 59064-901, a ser intimado na pessoa do procurador geral do Estado, nos termos das razes que apresenta no instrumento anexo. Confia no deferimento. Natal/RN, 19 de setembro de 2011.

_____________________________________________________________________________________________________ Rua Paulo Lyra, n 3430, Candelria - Natal/RN - CEP 59.064-550 Telefone 84-40083880 - Fax 84-40083886 | www.advogadosrn.com.br

Recurso de Agravo de Instrumento

RODRIGO DANTAS DO NASCIMENTO OAB/RN 4476 EGRGIO TRIBUNAL NCLITOS JULGADORES -I Da Tempestividade Tempestivo est o presente agravo de instrumento, visto que na certido anexa ( doc. 01) consta que a agravante foi intimada no dia 06/09/2011. Conta-se o prazo, portanto, at o dia 19/09/2011, conforme redao do art. 522, do Cdigo de Processo Civil. - II DA DECISO AGRAVADA Ao analisar os pedidos da agravante contidos na Inicial (Processo n 001.2011.028.662-0 doc. 05), a MM. Juiz a quo proferiu a seguinte deciso: Enfim, constato que os bens ofertados nestes autos para fins de penhora antecipada e assim poder viabilizar o deferimento autora de certido positiva com efeito de negativa, alm de no observar o art. 9 da Lei de Execuo Fiscal, desobedeceu, de igual modo, a ordem estabelecida no art. 11 da mencionada lei, sendo, bens em nome de outra pessoa jurdica, Metalplstico Indstria Metal e Plstico Ltda (CNPJ n 05.642.940/0002-89), conforme autorizao anexa aos autos, o que no demonstra a sua solvncia de patrimnio para garantir as suas dvidas, e, como consequncia poder vir a obstar eventual alienao dos referidos bens, se for o caso, para

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o pagamento da dvida tributria, uma vez que no so bens de propriedade da autora. Ademais, constato que o representante da autora, a pessoa fsica de Antnio Romrio Aguiar dos Santos (CPF n 083.066.805-53), compe o quadro societrio na qualidade de scio-administrador nos termos da da III Sociedade Alterao Metalplstico Indstria Metal e Plstico Ltda (CNPJ n 05.642.940/0001-06), Contratual da referida empresa, conforme cpia legvel anexa aos autos (Evento 07), a qual concordou com a indicao de seus bens para garantir penhora de dbito em nome da autora, no havendo demonstrao nos autos da aquiescncia ao referido ato do outro scio, Cludio Souza dos Anjos, embora seja scio minoritrio, mas, a hiptese trata-se de disponibilizao de patrimnio em nome da sociedade. Aqui, cumpre realar que pelas notas fiscais anexas aos autos (Evento 07), os bens adquiridos pela empresa, Metalplstico Indstria Metal e Plstico Ltda (CNPJ n 05.642.940/0002-89), so situados no Estado de Sergipe, no valor total de R$ 353.340,00 (trezentos e cinquenta e trs mil, trezentos e quarenta reais) e oferecidos neste Juzo para fins de penhora antecipada, conforme Notas Fiscais de ns: 15887, 16.560, 15086, sendo bens adquiridos nos anos de 2004 e 2005, o que, inclusive, desde j, possvel aferir a dificuldade na alienao para a satisfao da execuo fiscal a ser demandada em nome da autora, uma vez que esto localizados em Estado diverso do Juzo competente para a futura execuo fiscal, e, de igual modo, permitir-se aferir com segurana a sua desvalorizao.

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Diante desse cenrio, tomando por base o superficial juzo que decorre da cognio sumria, no vislumbro a existncia de fumus boni iuris a justificar o deferimento da liminar. Assim, ausente um dos pressupostos essenciais ao deferimento da liminar pleiteada, qual seja, o relevante fundamento da demanda, resta prejudicada a anlise do justificado receio de ineficcia do provimento final (periculum in mora), tornando, via de consequncia, incabvel o pleito em apreo. DIANTE DO EXPOSTO, com base nas razes retro

esposadas, INDEFIRO a medida liminar requerida. desta deciso que se insurge a agravante,

inconformada, data vnia, com o indeferimento dos pedidos constantes na Inicial, evento n 1 do caderno processual originrio. - III DA MEMRIA FTICA E DOS FUNDAMENTOS JURDICOS A agravante props Ao Cautelar por Cauo

Antecipatria da Penhora, com vistas a fazer cessar a restrio ao seu direito ao exerccio de liberdade econmica, operada pelo Estado, que nega-se a fornecer certido negativa. Note-se que perfeitamente possvel a obteno de medida liminar em ao cautelar, como se pretende, haja vista a garantia do juzo com a penhora antecipada dos bens indicados para caucionar a referida ao. De dizer, que o douto juzo teve por considerar os bens imprestveis cauo, alegando em sua deciso dois motivos bsicos, quais

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sejam: a propriedade ser de outra pessoa jurdica e a dificuldade de alienar os bens. Ao menos em juzo de cognio sumria, foi o que lhe pareceu. - IV DA POSSIBILIDADE DA PENHORA DOS BENS OFERECIDOS Pela anlise da deciso, viu-se que o Julgador preocupouse em no considerar os bens caucionados como passveis de penhora, posto que pertencessem a outra sociedade. Com as devidas vnias, entretanto, isso no se sustenta, haja vista haver expressa autorizao do scio-administrador e majoritrio para o oferecimento dos bens referidos como garantia do juzo. Assim, verifica-se que no h bice jurdico ao

oferecimento desses bens. Ora, a ordem do Art. 11 da Lei de Execuo Fiscal foi plenamente obedecida quando da juntada da autorizao da sociedade a quem pertence os bens, o que por si s no implica em maiores problemas em casa de execuo. Ademais, tambm no prospera o argumento de que o scio-minoritrio no aquiesceu para o oferecimento dos bens elencados, posto que conste da autorizao a aquiescncia do scio- majoritrioadministrador da sociedade. Muito embora se trate de disposio de bens, no existe razo jurdica que impossibilite essa oferta, porque autorizada por scio que detm poderes para tanto, bem como pelo CC, seno, vejamos: Art. 1.015. No silncio do contrato, todos os os atos

administradores

podem

praticar

pertinentes gesto da sociedade. [Grifei].

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Veja-se que aqui a referncia ao administrador, o que por interpretao extensiva leva a crer, certamente e sem sombra de dvidas, que o scio pode dispor de tais bens. Quanto a esse questionamento, a sua resposta est no art. l.010, e seu pargrafo primeiro, do referido diploma legal, ao disporem: Art. 1.010. Quando por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria dos votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. 1. Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais da metade do capital (grifo nosso). A redao desse artigo de fcil compreenso, no sentido de no deixar dvidas de que a tal maioria dos scios, exigida no art. 1.015, consiste na participao de cotistas que representem a maioria do capital, podendo, obviamente, um nico scio formar esse quorum . O que importa na apurao da maioria dos votos, o valor das cotas dos scios e no o nmero de cotistas. Na doutrina de Carlos Andr Busanello dos Santos: Numa sociedade composta de cinco scios, sendo que um deles possui 51% do capital, este scio isoladamente poder praticar atos de alienao de bens integrantes do ativo permanente, pessoalmente ou ento autorizar quem faa parte da administrao a pratic-los, caso dela no participe. Todavia, o contrrio j no possvel, i.., todos os demais scios, mesmo que administradores, 51% do capital. no podero representar a pessoa jurdica, sem a concordncia do scio detentor da parte de

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Na pessoa jurdica que explora uma empresa, formada por duas ou mais pessoas que pretendem desenvolver uma atividade econmica em conjunto, as decises so tomadas tendo por base no o nmero de integrantes desta - os scios - e sim o total de bens despendidos pelos mesmos para a integralizao do capital social desta empresa. do risco do negcio, o maior cotista tem a proteo maior, haja vista o maior risco e investimento. Em outros termos, as decises nas sociedades

empresrias so antidemocrticas, pois se preservam os interesses dos scios que correm mais riscos no empreendimento, por isso o poder de deciso maior e proporcional ao total de bens e valores aplicados na sociedade. O que faz a regra justa. Esta forma de gesto social extrada do artigo 486 do Cdigo Comercial que, apesar de referir-se s parcerias martimas, sempre se aplicou s sociedades empresrias: Art. 486 - Nas parcerias ou sociedades de navios, o parecer prevalece da maioria o no da valor minoria dos nos interesses mesmos contra

interesses, ainda que esta seja representada pelo maior nmero de scios e aquela por um s . Os votos computam-se na proporo dos quinhes; o menor quinho ser contado por um voto; no caso de empate decidir a sorte, se os scios no preferirem cometer a deciso a um terceiro. Nas sociedades limitadas, o scio majoritrio, aquele que detm mais da metade do capital social, em regra e na prtica, determina os rumos da sociedade, pois possui em suas mos o poder de deciso na gesto social. quem administra e decide pelos bens, podendo os demais scios protestarem, se houver justa causa ou manifesta ao que v de

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encontro ao objeto empresarial, o que no o caso, de maneira alguma, haja vista a busca do bom direito. Observe-se, ademais, que no soemnte trata-se scio majoritrio, mas daquele que detm mais do que a maioria absoluta das cotas. Em sntese, no como supor que age contra si mesmo, deste feita, no h sentindo em insinuar-se que haja em dissonncia com os interesses sociais. Portanto, mais que vlida a indicao dos bens. Em desfecho, requer-se desde j, que seja reformada a deciso hostilizada, deferindo a liminar constante da petio inicial da cautelar originria, com fundamento de mrito nos arts. 1.010 e 1.015 do CC. -VDA IDONEIDADE DAS GARANTIAS APRESENTADAS A garantia ofertada totalmente idnea, e o argumento de que se encontra em estado da federao diverso deste no prospera, haja vista que se faz a penhora de qualquer maneira, no importando a distancia em que se encontram os bens, basta que se mande carta precatria. Alm disso, a sede da empresa no Estado de Sergipe e, no havendo mais bens da empresa originria, no cumpre ao juzo obstaculizar uma cauo idnea, em especial porque nica possvel. Ora, se no h bens em nome da sociedade original e os bens que caucionam so os nicos existentes, negar-lhes idoneidade cerceamento de defesa. De toda maneira, observe-se que o valor dos bens mveis oferecidos mais que suficiente para a garantia do juzo, podendo o valor ser apurado em eventual execuo fiscal. Veja-se ao respeito jurisprudncia do TJMG:

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EMENTA: CAUTELAR DE SUSTAO DE PROTESTO LIMINAR - CAUO EM DINHEIRO - IMPOSIO QUE NO SE COADUNA COM A EXIGNCIA LEGAL. No imps a lei a cauo em dinheiro como condio para a concesso de sustao de protesto de ttulo. No silncio da lei, de se admitir que a escolha da espcie de cauo cabe ao devedor, sendo da discrio do juiz a exigncia de cauo." (TAMG, 7 Cmara Cvel, AgInst 0326848-6, 10/5/2001). Outro argumento infrutfero o da data da compra das referidas mquinas, posto que como trata-se maquinrio especfico e de alto valor no mercado, com baixa circulao e troca de modelos, continuam a serem vendidas com preos prximos aos da data da comprar, mesmo porque diante da inflao, o custo para adquiri-las est inclusive mais alto. Numa rpida pesquisa pela internet v-se que se vendem as mesmas mquinas por preos superiores aos registrados na nota de compra. Portanto, as maquinas passaram por processo de valorizao, diante dos preos cobrados hodiernamente. Portanto, desde j, requer-se que sejam os bens rel. Juiz Fernando Brulio, julgado em

oferecidos como garantia do juzo determinados como idneos e suficientes para caucionar o valor da dvida, em especial porque so os nicos possveis de indicao e outros existentes encontram-se na mesma situao ftica. - VI DA NECESSIDADE DE ATRIBUIO DO EFEITO ATIVO Eminente desembargador relator, a outorga do efeito ativo ao presente recurso de agravo de instrumento depende da existncia do requisito de urgncia ou perigo manifesto de dano grave, de difcil ou incerta reparao.

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Como se verifica da anlise da deciso agravada, o magistrado a quo indeferiu o pedido da agravante que encontra-se impossibilitada de exercer plenamente a liberdade no exerccio da atividade econmica, o que demonstra e comprova a urgncia da tutela ora requerida, por meio do efeito ativo a ser atribudo a este Agravo. Neste nterim, requer a agravante que seja concedido o efeito suspensivo ao presente recurso de agravo de instrumento, para que seja reformada, at ulterior deliberao deste Egrgio Tribunal, a deciso no evento n 28 (doc. 02), reformando a deciso para em sede liminar aceitar os bens dados em cauo s dividas mencionadas, tendo em vista a relevncia da fundamentao e o perigo de grave dano. - VII DO PERICULUM IN MORA O periculum in mora est consubstanciado no prejuzo de difcil reparao que advir Agravante caso no seja concedido o efeito ativo ao presente Agravo. A Agravante est impossibilitada de exercer de forma plena sua atividade econmica, haja vista a comprovao, por via de certido negativa, de no existncia de dbitos com a fazenda crucial para a realizao de inmeros negcios, tomada de emprstimos e demais movimentaes financeiras cotidianas da vida empresarial.

Ademais, deve-se salientar que a demora no fornecimento da certido causa perda de inmeros negcios, clientes e impossibilita a participao em certames pblicos, o que causar prejuzo econmico imediato Agravante.

- VIII DOS REQUERIMENTOS

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Ante

os

argumentos

aduzidos,

comprovando-se

possibilidade de fornecer cauo para a obteno de certido positiva com efeito de negativa, vem a Agravante requerer de Vossa Excelncia: A) que se digne de conceder efeito ativo ao despacho vergastado pelo MM. Juiz da 3 Vara de Execuo Fiscal Estadual e Tributria da Comarca de Natal/RN, para deferir a liminar inaudita altera pars autorizando aceitando a cauo oferecida e por conseguinte a imediata emisso de certido positiva com efeito de negativa de dbitos com a fazenda estadual. B) E no mrito, confirmar a liminar para reformar a deciso a quo, aceitando o bem dado em cauo, com a expedio de certido negativa. Informa a agravante ter como patrono o advogado indicado na procurao (doc. 03), Rodrigo Dantas do Nascimento e a parte agravada tem como representante a Procuradoria-Geral do Estado, em nome de quem assinou em sede de Contestao Ana Karenina de Figueirdo Ferreira Stabile, Procuradora do Estado, Matrcula n 151.459-8 OAB/RN 5.676. As peas colacionadas ao presente Instrumento Recursal so reprodues fiis dos originais, conforme atesta o Advogado subscritor sob sua responsabilidade pessoal, nos termos do artigo 365, IV, e 544, 1 do CPC. Para comprovao do alegado, a agravante junta neste instrumento, do qual faz parte, o seguinte: - CERTIDO DE INTIMAO (DOC.01); - DECISO AGRAVADA (DOC.02); - INSTRUMENTO PROCURATRIO AGRAVANTE (DOC.03); CPIA INTEGRAL DA AO ORIGINRIA PROCESSO 001.2011.028.662-0 (DOC. 04);

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Confia no deferimento. Natal/RN, 19 de setembro de 2011.

RODRIGO DANTAS DO NASCIMENTO OAB/RN 4476