18 LA AUTORIDAD PATERNA.

I.

INTRODUCCIN:

La autoridad paterna es el conjunto de derechos y obligaciones entre los padres y los hijos. La autoridad paterna no es un deber autoritario sino que se ha ido transformando ms bien en una funcin establecida en inters del menor, por ejemplo. - Muchas veces los padres no cumplen con su rol de padre - Las condiciones de vida moderna han acarreado perturbaciones a la vida familiar. - Antes el padre era el jefe del hogar y el nico sostenedor de la familia. Hoy los hijos, a veces, tambin aportan a la familia econmicamente y, por lo tanto, exigen ser odos. Todo esto ha llevado a que la potestad paterna vaya disminuyendo cada vez ms. Para el estudio de la autoridad paterna debemos distinguir: - Deberes de los hijos para con sus padre y ascendientes - Derechos y deberes de los padres para con los hijos

II. DEBERES DE LOS HIJOS: 1. Deber de respeto y obediencia a los padres: (Art.222) Este deber tiene un contenido ms moral que jurdico por lo tanto bastante intangible, salvo en lo que dice relacin con el Art.1208 en que se hace patente este deber, especialmente en el N4 que se establece una sancin por faltar el respeto a los padres. 2. Deber de socorro: (Art.223) Los hijos estn obligados a socorrer a sus padres en todos los casos que requieran su auxilio. Se incluye el deber de cuidado en cualquier circunstancia de la vida: en la ancianidad, en la demencia, enfermedad, etc... Este deber dura por toda la vida del hijo y se extiende, adems, a todos lo ascendientes en caso de ausencia o imposibilidad de sus inmediatos descendientes.

Consecuencias del incumplimiento (Art.968 N3): Indignidad para suceder y, si la sucesin es testamentaria se aplica el Art.1208. Si la sucesin es intestada existe la posibilidad de desheredar. Si no era posible desheredarla porque la persona se encontraba incapacitada para hacer testamento (ej. Era demente), es posible que la persona igual no herede probando la indignidad. En sntesis, es ms fcil establecer la indignidad que el testamento.

III. DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES: Art.222 inc.2: Declaracin de principios que reproduce varias disposiciones de la Convencin internacional de los derechos del nio en sus Arts. 3, 8 y 18. El Art.222 inc.2 constituye una verdadera declaracin de principios sobre la proteccin que debe darse al menor: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, parta lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en le ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme con la evolucin de sus facultades. Esta disposicin se ajusta a lo establecido en la Declaracin de los Derechos del Nio de 20/11/1959, en el principio 8 inc.2: El inters superior del nio debe ser el principio rector de

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quienes tiene la responsabilidad de su educacin y orientacin; dicha responsabilidad incumbe, en primer trmino a los padres O sea, en este Art.222 inc2 se establece una serie de declaraciones generales que los padres deben procurar cumplir. Hay que considerar en qu debemos basar esta consideracin genrica y cules de stas seran deberes. 1. Los padres tienen la facultad de corregir a los hijos cuidando que ello no menoscabe su salud ni desarrollo personal.(Art.234). Este Art. fue modificado para que se adecuara a la legislacin aportada por los tratados internacionales: Convencin de los derechos del nio. Antes la ley hablaba de castigos moderados (que podan ser fsicos). El Art.234 pone especial nfasis en que esta facultad de los padres debe ser ejercida sin menoscabar la salud del menor ni su desarrollo personal . Si se produce un menoscabo, queda autorizada cualquier persona para solicitar las medidas en resguardo de la salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal actuar de oficio La infraccin a este deber por parte de los progenitores es causa de emancipacin judicial (Art.271 N1).

2. Los padres tienen el derechos de dirigir la educacin de sus hijos (Art.236) Este es un derecho consagrado en la CPR (Art.19 N10) y tambin constituye un deber de asegurar y dirigir la educacin de los hijos. Este deber no slo consiste en la instruccin sino que tambin la educacin moral y la orientacin en todas las etapas de la vida hacia su pleno desarrollo ( Art.236) Hay autores que estiman que este deber de educacin comprendera no slo la educacin escolar sino tambin la educacin cvica y religiosa. (esta postura no es aceptada por todos los autores) Cesacin de este derecho: - Cuando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre (Art.203) - Si el cuidado del hijo ha sido confiado a otra persona ( Art.235): Ej. El hijo por alguna razn no est bajo el cuidado de los padres sino de una institucin, en este caso, es la institucin quien debe velar por la educacin del nio. (Esto ser con anuencia del guardador) - Por abandono del hijo (Art.238) - Por inhabilidad moral de los padres ( Art.239): Si hay inhabilidad moral de los padres para cuidar y criar a sus hijos, es indudable que el deber de educacin cesa. Tampoco podran intervenir en la educacin y crianza que un 3 le est dando a sus hijos, porque el juez de menores los priv de este derecho (hay que entender, ms adelante Juez de Familia) Inhabilidad moral: La ley de menores se refiere a ella, seala algunos casos de inhabilidad moral, no es taxativa, es muy amplia. - Caso del Art.370 bis C.Penal (creado por la L. 19.617): Cuando se haya condenado por delitos sexuales al padre o madre. Hay que entender el Art.370 bis del C.P, en sentido amplio, cuando dice que cesan todos los derechos, quedan comprendidos los derechos civiles. 3. La ley confiere a los padres el derecho a prestar el ascenso : Si el menor no pide el asenso cuando debe hacerlo, tiene diversas sanciones.

4. Deber de crianza y educacin:

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El deber de crianza comprende: Cuidado, Supervisin, proteccin. El deber de cuidado comprende: Un deber de proteccin personal en las primeras etapas de la vida. La crianza vinculada al deber de cuidado (aunque tiene relacin con la alimentacin) recalca el deber de alimentacin No hay reglas sobre la crianza, es algo intangible, por lo tanto no podemos establecer un parmetro acerca de ella. Ej. Para algunos una buena crianza implica ser muy estrictos, en cambio, para otros, la buena crianza est en dejarlos crecer libremente. Por lo tanto el cmo se debe criar a los hijos es algo que va a variar en cada familia. Este deber de crianza comprende el de supervisin , que tiene un carcter mutable ya que comprende la vigilancia de los hbitos, amistades, salud, alimentacin. Decimos que el deber de supervisin es mutable porque va a variar la intensidad con la edad. A medida que vaya creciendo el hijo va a ser menor que cuando era ms pequeo. En materia de alimentacin el legislador si entra a regular: Los padres deben propender a una conveniente nutricin, vestuario, alimentacin, cumplimiento de las necesidades. Sin embargo, esto tambin es variable ya que depender de la situacin econmica de los padres. A quien corresponden estos deberes?: La ley da una serie de reglas sobre el cuidado de los hijos. Haremos algunas distinciones: 1. Si los padres viven juntos: Si los padres viven juntos, la filiacin es matrimonial o no matrimonial y el hijo es de ambos, es decir hay filiacin, el Art.234 dice que toca en conjunto a ambos padres el cuidado personal, la crianza y educacin de los hijos. Si muere uno de los padres lgicamente corresponder al sobreviviente 2. Si el hijo ha sido reconocido slo por uno de los progenitores: (Art.234 inc.2) En este caso el deber recaer en el que lo hubiera reconocido. Ac la ley no debera haber establecido esto ya que es posible que slo lo haya reconocido el padre y no la madre, sin embargo, la determinacin de la maternidad es posible que se de por otros medios, como por el parto en un hospital, en que no es necesario una declaracin de voluntad de la madre para que quede determinada la filiacin. Por lo tanto, la ley debera haber usado otros trminos en que quedaran comprendidos todos los dems casos en que hay filiacin determinada. 3. Si ninguno de los progenitores lo ha reconocido: (adolece de las mismas crticas anteriores) Corresponder al juez determinar quien ser la persona que lo tendr bajo su cuidado. En este supuesto el hijo no ha sido reconocido ni la maternidad ha sido determinada. Tener presente los Arts. 238 y 239 4. Si los padres viven separados: No se distingue la causal de la separacin de los padres (si fue separacin de hecho, judicial, divorcio, nulidad del matrimonio o simplemente no estn casados ni viven juntos). El Art.225, que ha sido muy discutido por la Asociacin de padres separados establece que el cuidado de los hijos corresponde a la madre. Antes la ley distingua el sexo y la edad: - Si los hijos eran mujeres: Cualquiera sea la edad, el cuidado corresponda a la madre. - Si los hijos eran varones: Si eran menores de 14 aos, el cuidado corresponda a la madre y, al llegar a los 14 aos al padre. La actual norma tiene mltiples excepciones: a. Acuerdo de ambos padres (Art.225):

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Esto lo vimos a principio de ao, al hablar de la contractualizacin del derecho de familia, es posible que el acuerdo de los padres prime por sobre la regla general Para que le pacto entre los padres tenga lugar es necesario cumplir con una triple solemnidad: - Escritura pblica o acta extendida ante cualquier Oficial de Registro Civil. - Subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. - Plazo de 30 das para la realizacin de la subinscripcin a contar del da del otorgamiento. De no cumplirse esta solemnidad, el pacto adolece de nulidad absoluta por falta de solemnidades que la ley prescribe para la validez del acto. El acuerdo puede revocarse cumpliendo las mismas solemnidades. El legislador habla de revocar Quiere decir esto que la madre puede unilateralmente dejar sin efecto el pacto?. La profesora cree que el legislador cometi un error al emplear ese trmino, no cree que la mujer pueda dejar sin efecto unilateralmente el pacto porque las cosas en derecho se deshacen de la misma manera en que se hacen, es por eso que se exige el cumplimiento de las mismas solemnidades. Mientras la subinscripcin anterior no sea cancelada, todo acuerdo posterior es inoponible. b. Si el bienestar del hijo lo aconseja (Art.225 inc.3): (Por resolucin judicial) Si el bien estar del hijo lo hace indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar el cuidado personal del hijo al otro de los padres. Salvo que ste no hubiese contribuido al mantenimiento del hijo mientras estaba bajo el cuidado del otro, pudiendo hacerlo. En este caso el juez no entregar el cuidado del hijo al que lo tena antes (al que lo maltrataba o no procuraba su bienestar) sino a un 3 5. Cuidado de los hijos a cargo de un 3: (si hay inhabilidad fsica o moral de los padres. Se incluyen los casos de maltrato, falta de preocupacin, etc) Puede el juez confiar el cuidado de los hijos a otra u otras personas competentes, debiendo preferir a los consanguneos ms prximos y sobre todo a los ascendientes ms prximos (Art.226). 6. La ley de menores se refiere a otros casos. (DFL 1/ 2003, Art.6); (L.16.618)

El Art.228 establece una regla limitativa muy importante: Si el padre o madre a casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge. Este Art. se pone en el supuesto que uno de los cnyuges tiene hijos de precedente matrimonio bajo su cuidado. Para poder incorporar a su hijo al nuevo hogar requiere autorizacin del nuevo cnyuge. Ej. El hijo fue producto de una relacin adulterina (o sea, el padre o madre que se encuentra casado tuvo una relacin adulterina de la que surgi un hijo), si el padre o madre quieren incorporar al hijo a su hogar requiere la autorizacin del cnyuge ya que obviamente no lo va a querer aceptar y si est en desacuerdo y no fuera necesaria su autorizacin le hara la vida imposible a ese nio. Este Art. est en contraposicin con el Art.224.

5. Derecho de visita: (L.19.711; Art.229 C.C) Antes se hablaba slo de derecho de visita de los padres. Hoy tambin de otros parientes (que se deben individualizar), como los abuelos.

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Como no es posible privar al padre o madre, salvo casos extremos, del deber de mantener una relacin con su hijo se establece el derecho de visita. Este derecho puede ser suspendido y prohibido por el juez por resolucin fundada. 6. Gastos de crianza y educacin: Hay que distinguir varias situaciones: 1) Los padres son cnyuges y estn casados bajo rgimen de sociedad conyugal: Son gastos del haber social los del establecimiento de los hijos (Art.1740 N5). 2) Si los padres estn separados de bienes (cualquiera sea la causal) o estn casados bajo rgimen de participacin en los gananciales: Los gastos corresponden a ambos padres pero en proporcin a su respectiva capacidad econmica.(Art.230) 3) Si uno de los cnyuges fallece: La obligacin se radicar en el sobreviviente. 4) Si el hijo tuviere bienes propios: Los gastos de su establecimiento y en algunos casos los de su crianza y de educacin se obtendrn con estos bienes. ( Art.231) Si los padres carecen de lo necesario para cumplir la obligacin de alimentar y educar al hijo, esta obligacin pasa a los abuelos ( Art.232). Esta obligacin rige para los abuelos de ambas partes indiferentemente. 5) Si uno de los padres ha dado filiacin determinad a su hijo, los gastos correspondern exclusivamente a ste. 6) Si un 3 extrao ha dado al hijo lo requerido para su sustentacin: Si el hijo fue abandonado y fue alimentado y criado por un 3, el padre que quiera recuperar a su hijo requerir autorizacin judicial y deber pagar al 3 todo lo que hubiera gastado en crianza y educacin.( Art.240) Distinto es el caso que el hijo voluntariamente se ausenta de la casa paterna y es auxiliado por 3 para que pueda subsistir. En este caso se presume que el padre o madre, que tiene el cuidado personal del hijo, autoriza la suministracin de los necesario para el hijo por el 3. El que haga las suministraciones deber dar noticia al padre o madre lo antes posible. Toda omisin voluntaria hace cesar la responsabilidad del padre o madre del menor que lo tiene bajo su cuidado. En este caso, el 3 podr repetir en contra del padre o madre los gastos que le ocasion el nio. (Art.241).