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UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOSON FAACULTA DE MEDICIADMINA E.A MEDA.P.

DICINA HUMAAANA

ABORTTO CUUESTIIONES TI MDICS ICOMCAS


MIRAND COMMDA MUM ,LU MERUZRY

CUR :RSO BIOETTICA

HOSPPITAL : REBAGGLEATI

NOVVIEMBR DEL 2009REL

I.

INTRODUCCIN

El tema del aborto es, entre la totalidad de las situaciones analizadas por la biotica, aquel sobre el que ms se ha escrito, debatido, realizado congresos cientficos y discusiones pblicas. Esto no significa, entre tanto, que hayan sucedido avances substanciales sobre el tema en estos ltimos aos o inclusive que se hayan alcanzado algunos consensos morales democrticos, aunque temporales, para el problema. Al contrario. La problemtica del aborto es un ejemplo ntido tanto de la dificultad de establecer dilogos sociales frente a posiciones morales distintas, como al obstculo de crear un discurso acadmico independiente sobre el tema, una vez que la pasin argumentativa es la tnica de los escritos sobre el mismo. Para un investigador noiniciado en el tema, la mayor dificultad al ser presentado a la literatura relativa al aborto es discernir cuales son los argumentos filosficos y tericos consistentes entre la infinidad de manipulaciones retricas que pretenden apenas atraer multitudes para el campo de batalla trabado sobre el asunto.

Bajo este contexto, no es tarea fcil presentar un panorama de los estudios bioticos referentes al tema. Se mezclan argumentos acadmicos, polticos y religiosos, y seleccionar cuales son los temas ms significativos para el debate parece ser siempre una tarea injusta. De esta forma, seleccion algunas ideis puntuales que marcaron el debate contemporneo para, a partir de los argumentos de sus autores, trazar un panorama biotico acerca del aborto. Dividir el abordaje en tres partes: en un primer momento, esclarezco la terminologa y los principales tipos de aborto; enseguida, presento datos sobre legislacin comparada; para luego, en la tercera parte, centrarme en el debate biotico propiamente dicho sobre el tema.

II. DEFINICIN DEL TEMA Aborto es un trmino que proviene del latn abortus: ab partcula privativa y ortus, nacimiento. Es decir "no nacer" . A continuacin se darn explicaciones de la definicin del aborto de acuerdo a diferentes puntos de vista para darle un significado preciso. Segn la OMS: Es la terminacin de la gestacin espontnea o natural y la inducida o provocada de un embarazo antes de la vigsima semana con un peso menor de 500 gr y no viable. Definicin Cotidiana La definicin ms comn que se encontr entre las personas encuestadas fue el hacer fallecer a un nio concebido dentro del vientre de la madre por razones artificiales.

Definicin Mdica El maestro Eduardo Lpez Betancourt expone en su libro de Delitos en Particular, que el aborto se puede ver de manera jurdica y de manera mdica obsttrica. A esta ltima se la define como "la expulsin del producto de la concepcin antes de las veinte semanas de gestacin y que pese ms de quinientos gramos" Definicin Jurdica El maestro Francisco Muoz Conde define el aborto en el mbito jurdico de la siguiente manera: "El aborto puede definirse como la "muerte del feto" Dicha muerte puede tener lugar en el seno de la madre o provocando su expulsin prematuramente. Como es lgico ha de tratarse de un aborto producido por la actividad humana quedando fuera del mbito penal los abortos espontneos."

III. RESEA HHISTORICCA La pprimera ley aprobada, con relacin al aborto fue el Cdodigo Penal de 1863, que loq sanciionaba penalmente. El aborto po mvil de honor y e aborto coloreelonsentido por lap muje se considerderaban com supuest atenuadmotosdos. El aborto por mvil de hon senor basab en el argbagumento de que la muj embarazeujerzada o con hijo y sin eesposo poda ser margginada sociaalmente ya que con la imagen de soltera n virgen. P haber tenidoadnoPor relacciones sexua fuera d matrimoalesdelonio, poda perderse, irrremediableemente, su honorh y, co ello, el hoononor de su ffamilia. En cuanto al aborto conseaentido, la le penal exiga eley consentimiento de la mujer que tuvier por lo merraenos diecis aos cumismplidos. Ya que se le considerab con capaebaacidad de ccomprender y libre volluntad. El CCdigo Pen denal 1863 fue el p3primero de la Repbeblica del Per y estuvo vigen hasta 1924.Pnte La L N 4868 promulga el 28 de julio de 19 dio luga al Cdigo Penal de 1924,Ley81adae924aro el mmismo que eestuvo vigen durante 87 aos del presente siglo. Esta norma punnteanitiva sanciionaba distiintos tipos d aborto en los artdentreculos 159 a 164: el aaborto prop elpio, abort consentid el abort no consetodo,toentido, el aborto perpeaetrado por pprofesionales, el abort teraputico y el abo preterintoortontencional. Es decir, exExcluy las ffiguras atenuuadas del aanterior y ssum a los tipos delicctivos el aborto terapuutico. Aos ms tarde porse, Decr Ley N 17505 se pretopromulg el Cdigo Sannitario de 1969 que esttableci el marcom jurddico de las relaciones en el cam de la salud. En l parte conmposlancerniente a las persoonas, artcuulos 17 al 24, destaccaba a las personas en formacin la salud de lapnn, madr y la salud del nio. El Cdigo Sanitario reredeiteraba en su artculo 20 lo El Cdigo Sanittario prohib el aborto teraputic basado e considerabaocoenaciones de disppuesto ordeno en la ley penal, es decir la represin d aborto. Esta norma defina la poltica mora social o econmico Tambin prohiba el aborto cal,o.ncomo medio de contr derol freaadelaente a natallidad. . Die aos desezspus, CConstitucin de 1979 pnprescribi el la artcu los dderechos reeproductivos de lala musujer, disponniendo que el procesoede 2enulo gesttacin inciso 1 que toda tiene dderecho a la vida, a la integriidad fsica y al deba concluir c el persoona nacimaconmiento salvo hecho ineoevitable de la naturalez o peligro desennvolvimient de su pertorsonalidad. Seguidameente a ello eexpresan qu al que parazao est poruet la saalud y la vid de la madaadre. Sobre el aborto teraputico, expresaba que se nacer se le consiridera nacido para todo lo que le faoavorece. perearmita La CConstitucin de 1993 dndetermina e su artcu 2 inciso 1 que tod persona cuan exista pndoprueba induubitable de dao en la salud con muerte de la madre o tieneenulooda delane derec a la vid a su idechoda,entidad, a s integridad moral, pssusquica y fsica y a su concebido adem de la opinin d dos mmsdedicos connsultados. EEsta dispossicin libreu especcfica fue mmodificada por Decreto Legislativo N 121 del 12 de junio de 19811e desarrrollo y biennestar, a ello aade que el concebi es sujeto de derech en todo afirmmando que se permita el aborto teraputic si lo praaocoacticaba un mdico con cueidoohouanto eln le favorece. Est enunciado es simila al de la Constitucin anterior. E el artcu consentimiento 6tearCnEnulo de la madre y con la oeopinin de dos mdicos consultad si no hudsdos,ubiere expre que la poltica naesaacional de ppoblacin reconoce el derecho de las personas otro ae medio de salvar la vvida de la madre o de evitar en su salud un mal gra ynave permmanente. deciddir.

El Cdigo del Nio y el Adolescente de 1993 responsabiliza al Estado y a la sociedad del establecimiento de condiciones adecuadas para la atencin de la madre durante la etapa del embarazo, el parto y la fase post-natal, otorgando una atencin especializada a la adolescente madre y garantizando la lactancia materna y el establecimiento de centros de cuidado diurno. A raz de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo realizada en El Cairo, en setiembre 1994, se dio nueva apertura al debate pblico sobre el aborto y el derecho a la vida durante los meses de mayo a noviembre de ese mismo ao. La Iglesia nuevamente, ejerci presin esta vez directamente sobre la delegacin peruana que asisti a la Conferencia, conminndola a declarar la posicin antiabortista de la Constitucin del Per. Los interlocutores de esta delegacin aclararon que el legalizar el aborto no era el propsito de la Conferencia. En cada uno de estos momentos de debate las instituciones defensoras de los derechos de las mujeres se pronunciaron con argumentos jurdicos, mdicos y sociales. En 1995, con fecha 17 de agosto, la Resolucin Ministerial 572-95-SA/DM dicta medidas para facilitar el acceso de la poblacin a la informacin y los servicios de planificacin familiar. De este modo se expende en forma totalmente gratuita la ms amplia gama de mtodos anticonceptivos.

La Ley N 26530, publicada el 10 de setiembre de 1995, modifica la Ley de Poltica Nacional de Poblacin excluyendo al aborto como mtodo de planificacin familiar. De este modo, s considera a la intervencin quirrgica como mtodo, ya que la LPNP la exclua tambin. La Resolucin Ministerial 071-96-SA/DM aprueba el Programa de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar 1996-2000 con fecha 06 de febrero de 1996. Esta norma define nuevos lineamientos de la poltica nacional de poblacin. La Ley General de Salud de 1997, Ley N 26842 ha sido publicada el 20 de julio del presente ao. La norma afirma en su ttulo preliminar que el concebido es sujeto de derecho en el campo de la salud. La ley no se pronuncia respecto del aborto expresamente; hace muy poca mencin a la maternidad. En su artculo 6, reconoce el derecho de toda persona a elegir libremente el mtodo anticonceptivo de su preferencia.

IV. TIPOS DE ABORTO

1.

Aborto espontneo

Los abortos espontneos ocurren cuando un embrin o un feto se pierde, debido a causas naturales, antes de la vigsima semana de desarrollo. Entre el 10 y el 50 por ciento de los embarazos terminan en un aborto espontneo, dependiendo de la edad y la salud de la madre. El riesgo de que se presente un aborto espontneo es mayor en aquellas mujeres que han tenido ms de tres abortos espontneos conocidos, algn aborto inducido o enfermedades sistmicas (enfermedades que afectan la totalidad de su organismo), y en mujeres mayores de 35 aos. 2. Aborto inducido Se llama aborto inducido al que es provocado con la intencin de eliminar el feto, con distintos fines, en distintos contextos sociales y legales, con o sin asistencia mdica. Se estima que cada ao 46 millones de mujeres alrededor del mundo recurren al aborto inducido para terminar con un embarazo no deseado. De ellos, al menos 19 millones se consideran abortos inseguros, es decir, abortos en los que la vida de la mujer suele estar en grave peligro. En Amrica Latina y en el Caribe, en 2000, se realizaron 29 abortos inseguros por cada mil mujeres de entre 15 y 44 aos de edad, ms del doble del promedio mundial de 14 abortos por cada mil mujeres y 32 abortos por cada 1000 nacimientos.9 Se estima que el aborto inseguro constituye la tercera entre las causas directas (13%), despus de las hemorragias (25%), las infecciones (15%) de las 536.000 muertes maternas que se producen cada ao en el mundo,10 aunque en Amrica Latina la fraccin de muertes maternas debidas al aborto inseguro alcanza el 17% . En 3. Aborto teraputico Amrica Latina y en el Caribe, de los 18 millones de embarazos que se producen cada ao, 52 porel ciento no son planeados y el 21 mdicas: por ciento de ellos terminan en un aborto. Es que es justificado con razones

para salvar la vida de la madre, cuando la continuacin del embarazo o el parto significan un riesgo grave para su vida. para salvar la salud fsica o mental de la madre, cuando stas estn amenazadas por el embarazo o por el parto. para evitar el nacimiento de un nio con una enfermedad congnita o gentica grave que es fatal o que le condena a padecimientos o discapacidades muy graves. para reducir el nmero de fetos en embarazos mltiples hasta un nmero que haga el riesgo aceptable.

Para la Organizacin Mundial de la Salud, este tipo de aborto debe estar autorizado por la legislacin de cada pas, con el fin de evitar las miles de muertes de personas producidas anualmente: "Aborto legal para no morir". Los objetores aducen que no es tico sacrificar a unos para salvar a otros.

4.

Aborto electivo

El realizado por otras razones. Cuando el embarazo es el resultado de un delito de naturaleza sexual (violacin) o de la aplicacin de una tcnica de reproduccin asistida no consentida por la madre. Tambin se incluyen, como razones: la minora de edad de la madre, la incapacidad para cuidar a un hijo por razones econmicas o sociales y el deseo de ocultar el estigma que representa en ciertos contextos sociales un embarazo fuera del matrimonio. V. SITUACION ACTUAL

Actualmente todos los pases desarrollados del mundo permiten el aborto en determinadas circunstancias, siguiendo la recomendacin de la Organizacin Mundial de la Salud. En cambio, algunos ordenamientos jurdicos de pases subdesarrollados o en vas de desarrollo consideran al aborto un delito de gravedad inferior al infanticidio. Unos pocos pases penan el aborto de modo total y sin admitir excepcin alguna, an cuando est en peligro la vida de la madre: Andorra, Chile, Filipinas, El Salvador, Somalia y el Vaticano. La mayora de los pases del mundo permiten el aborto en ciertos casos. Actualmente, el 62 por ciento de la poblacin mundial vive en 55 pases donde el aborto inducido est permitido, ya sea sin restricciones en cuanto a su causa o por razones socioeconmicas. Mientras tanto, el 25 por ciento viven en 54 pases que lo prohben completamente o lo Aproximadamente 25 por de poblacin mundial viven en pases con leyes permiten slo para el salvar la ciento vida de la la mujer. abortivas sumamente restrictivas, sobre todo en Amrica Latina, frica y Asia. Estos son los pases donde el aborto se encuentra ms restringido de acuerdo con la ley. En algunos pases, tales como Chile, las mujeres todava son enviadas a la crcel si se realizan un aborto ilegal. Algunas legislaciones establecen precondiciones, tales como perodos de espera, la provisin de informacin, la opinin de varios mdicos o la notificacin al cnyuge o a los padres de la mujer embarazada. En otros pases, como Canad, se admite sin restricciones. Un cuadro comparativo de las legislaciones nacionales aparece en Aborto (derecho). Es posible distinguir dos sistemas de regulacin del aborto en la actualidad. El sistema de indicaciones (que distingue entre aborto teraputico y aborto voluntario) y el sistema

de plazos, que supone el aborto libre hasta que se llega a un momento determinado de la gestacin, que suele fijarse en torno a las doce primeras semanas del embarazo. Ello pues la posicin cientfica mayoritaria en torno a este asunto seala que el embrin de 12 semanas no es un individuo biolgico, ni mucho menos una persona: carece de vida independiente, ya que es totalmente inviable fuera del tero. El desarrollo del cerebro est apenas en sus etapas iniciales, y no se han establecido las conexiones nerviosas que caracterizan al ser humano (la conciencia, por ejemplo). El embrin, por tanto, no experimenta dolor ni ninguna otra percepcin sensorial. Otra postura, como la de Janet di Pietro, de la Universidad Johns Hopkins, dice que sobrevalorar el momento del parto es atvico, producto de ideas oscurantistas, de creencias en un "alma" que se insufla con la primera respiracin de aire, mientras que las leyes podran basarse en un reconocimiento de la existencia de un cerebro prenatal capaz de condicionar ciclos de vigilia y sueo Cabe advertir que la no punibilidad (ausencia del castigo penal) del aborto no significa que en estos pases el aborto sea ms frecuente que en los que s lo castigan. Una educacin sexual masiva, y un amplio acceso a los mtodos anticonceptivos favorecen que ocurran pocos abortos. Un ejemplo de esto es el caso de Holanda, que es el pas con menor frecuencia de abortos del mundo (12,7 por ciento de los embarazos). Sectores antiabortistas sostienen que esta relacin no se cumple en todos los casos, sealando como ejemplo el caso del Reino Unido (cuya tasa de abortos es del orden del 22,8 por ciento de los embarazos), donde desde 1967, ao de aprobacin de la Abortion Act (Ley del Aborto), la tasa de abortos sobre el nmero de nacidos vivos ha aumentado continuamente. Estas fuentes indican un nmero de 6.474.446 casos desde la aprobacin de esa ley hasta 2004, si bien las estadsticas oficiales sumadas de la Office of National Statistics (Oficina Nacional de Estadstica) y de IDS Scotland arrojan guarismos menores (5.436.401 casos desde la sancin de la ley hasta el final de En el Per y el resto del mundo, pocos temas son tan controversiales como el aborto. 2002). Nuestro pas tiene un cdigo penal que prohbe el aborto salvo cuando la vida de la madre corre peligro. Europa, Rusia, China, Norteamrica y pases latinoamericanos como Brasil, Argentina y Uruguay tienen una posicin ms liberal. A pesar de la oposicin radical de la Iglesia Catlica, el Per podra dar un pequeo paso hacia la liberalizacin del aborto. En el Congreso, la Comisin Revisora del Cdigo Penal ha recomendado permitir el aborto en casos de violacin y cuando el feto sufre serias malformaciones. El debate ha dividido no solamente al gobierno. Una reciente encuesta de la Universidad de Lima arroja un empate tcnico cuando la pregunta es si se debe permitir el aborto por violacin. Sin embargo, hay una marcada diferencia de opinin entre los estratos sociales. Segn la encuesta, el sector con ingresos econmicos ms altos muestra un claro respaldo a la despenalizacin del aborto por violacin: un 61,5% est a favor. Otro es el resultado en el sector con los ingresos ms bajos. Aqu, solamente el 22% de los encuestados aprueba la despenalizacin mientras que un 73% se muestra en contra de cambiar la ley (fuente: El Comercio).

La encuesta tambin plantea el aborto por malformacin del feto. En este caso, un 60% de los encuestados con los ingresos ms altos se muestra a favor de esta posibilidad, mientras que en el sector con menos ingresos el respaldo solamente alcanza el 39%. Los encuestadores de la Universidad de Lima vienen planteando ambas preguntas desde el ao 2002. Desde entonces, el respaldo general a la despenalizacin del aborto en casos de violacin y de malformacin se ha incrementado notablemente: En el primer caso, de 38,1% (2002) a 47,5% (2009) y, en el segundo, de 33,4% (2002) a 51,5% (2009). Tambin es interesante notar que el porcentaje de hombres y mujeres a favor y en contra del aborto no vara de forma significativa. La enmienda del Cdigo Penal aprobada por la Comisin Revisora sostiene lo siguiente: No es punible el aborto practicado por un mdico con el consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal en los casos siguientes: 1) Cuando constituye el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal grave o permanente. 2) Cuando es probable que el ser en formacin obedezca o desarrolle graves malformaciones o tareas fsicas o psquicas, siempre que exista al respecto el diagnstico mdico especializado. 3) Cuando el embarazo sea consecuencia de violacin sexual, siempre que los hechos hubiesen sido denunciados penalmente, as como de la inseminacin artificial o transferencia de un vulo fecundado no consentidas (fuente: El Comercio). En el debate pblico, las acusaciones han predominado por sobre los argumentos. El cardenal Juan Luis Cipriani no dud en comparar a los defensores de una posicin ms liberal con el rey Herodes quien, segn el envangelio de Mateo, mand a matar a todos los nios de dos aos y menos en Beln. Pero esta diatriba no debera impresionar a los legisladores ni al Ejecutivo. Como seala Gian Carlo Orbezo Salas en su ltima columna, el Estado no puede elaborar polticas pblicas ni legislar en funcin de creencias religiosas o dogmas de fe. Lo que debe importar es la integridad fsica, mental y moral de los ciudadanos habidos y por haber. El debate sobre el aborto est lleno de preguntas irresueltas, difciles y casi metafsicas. Cundo empieza la vida humana? Desde la concepcin? Desde el anidamiento del vulo fecundado en el tero? En el momento en que el embrin se convierte en feto? Durante el nacimiento? A los dos o tres aos de nacido? O acaso es imposible determinar el momento preciso? Todas estas preguntas conllevan posibles respuestas que tienen sus defensores. Ninguna posicin parece totalmente jalada de los pelos. Es por ello que, en vez de insultar al estilo del cardinal Cipriani, debemos aprender a respetar opiniones divergentes por ms que no estemos de acuerdo.

Ms all del plano normativo y moral, sin embargo, est un asunto pragmtico y palpable: El bien de las mujeres embarazadas que deciden abortar. En la crnica semanal, Ignazio De Ferrari hace notar que la actual prohibicin del aborto engendra una terrible discriminacin hacia las mujeres que no tienen recursos suficientes para pagar un aborto en condiciones mdicas aceptables (o para obtener la pldora del da siguiente, cuya distribucin pblica acaba de ser vetada por el Tribunal Constitucional). En vez de reducir la cantidad de abortos, la prohibicin legal lleva a muchas mujeres desesperadas a terminar el embarazo en condiciones absolutamente espeluznantes. Segn un reciente artculo del diario El Mundo de Espaa, el aborto clandestino es la tercera causa de mortalidad materna en el Per: Cada da llegan decenas de mujeres de escasos recursos econmicos a emergencias con infecciones, hemorragias y perforaciones causadas en abortos clandestinos, confirma el decano del Colegio Mdico, quien explica que la Maternidad de Lima ha sido testigo de dramticos casos en los que mujeres desesperadas se han lanzado por escaleras, se han golpeado el vientre con objetos contundentes e incluso han utilizado agujas de tejer y palitos de anticucho para autoinducirse un aborto. Por la penalizacin del aborto, las mujeres temer acudir de inmediato a urgencias y finalmente van cuando las infecciones estn en estado muy avanzado, lo que convierte al aborto clandestino en un problema de salud pblica (fuente: el mundo); por su parte el colegio mdico del Per, frente a la ultima polmica sobre la despenalizacin del aborto en el Per , pidi que se dejen de lado los prejuicios religiosos y que se respete el derecho de la mujer a abortar cuando El decano Julio su Castro se a favor de la iniciativa de la Comisin est en riesgo vida,Gmez cuando elmostr feto tenga malformaciones congnitas Revisora del Cdigo Penal, la cual aprob la despenalizacin del aborto para dichos incompatibles casos. Aadi que hay un grave problema de salud pblica que debe ser enfrentado: con la vida o cuando el embarazo haya sido fruto de una violacin (julio del 2009) los 400 mil abortos clandestinos que, en promedio, se producen al ao. Con esto no queremos decir que estemos de acuerdo con los abortos indiscriminados. Creemos, como Colegio Mdico, que la mujer tiene el derecho a decidir si interrumpe su embarazo cuando hay una situacin de riesgo o un abuso, opin el galeno, que llam la atencin sobre el aborto teraputico, que est permitido, pero que carece de protocolo Las autoridades polticas no pueden cerrar los ojos frente a esta realidad. Segn un estudio de la ONG Flora Tristn (fuente: El Mundo), los abortos clandestinos en el Per sumaran ms 370 mil por ao. Es una cifra muy alta, sobre todo si la comparamos con pases que tienen una posicin bastante ms liberal frente al aborto. Alemania, por ejemplo, permite el aborto cuando el embarazo afecta la integridad psquica de la mujer, lo cual hace que la cantidad de abortos clandestinos, o aquellos realizados en el extranjero, sea relativamente baja. Las estadsticas oficiales alemanas hablan de 114 mil abortos durante el ao 2008 (fuente: presione aqu). Tomando en cuenta que Alemania tiene 82 millones de habitantes, la mitad de ellos mujeres, podemos hablar de un aborto por cada 360 mujeres. En el Per, con alrededor de 28 millones de habitantes, tendramos como mnimo un aborto por cada 38 mujeres.

Estos nmeros muestran la urgencia de repensar las polticas de salud reproductiva en el Per. Un buen gobierno es aquel que contribuye al bienestar de sus ciudadanos - ricos y pobres, hombres y mujeres. Los argumentos morales son, sin duda, importantes, pero no deberan servir como pretexto para mantener leyes que, en vez de mejorar la situacin de las mujeres embarazadas, tan slo agravan la tragedia. VI. EL ABORTO: SU PUNTO DE VISTA LEGAL

Desde el punto de vista legal, aborto, es la interrupcin del embarazo en cualquier poca de la gestacin antes de que el feto llegue a su trmino En la Declaracin de los Derechos Humanos encontramos en el artculo primero cuando se refiere a la igualdad de dignidad y derechos de los seres humanos que los consideran de este modo a partir de su nacimiento. Nos damos cuenta entonces que no se pens en los derechos del no-nacido en el momento de su realizacin; pero en el art. 2 , en su primera parte hace referencia a que se tienen los mismos derechos y libertades no importa su nacimiento o no. De aqu concluimos que se lo considera persona y por lo tanto que est observado por los tres art. siguientes (3, 5 y 6 que son los pertinentes en 3..." Todo individuo tiene derecho a la vida, la libertad y la seguridad de su Art. este caso), respectivamente: persona"... Art. 5..." Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes "... Art. 6..."Todo ser humano tiene derecho, en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurdica".... An cuando se encuentra en el vientre de su madre. Al legalizarse el aborto en Est. Unidos el tribunal no se bas en el argumento en el que el nio no-nacido no sea una persona ,en el sentido biolgico ,sino en un criterio de calidad de vida ,dijeron que el feto no era un ser humano en el sentido significativo o pleno; pero tampoco concluy de que el estatus legal de la persona comenzara con el nacimiento ,simplemente dijo que no comenzaba antes de este ;dejando as una definicin vaga e imprecisa (ya que no nos dice cuando comienza a serlo) que evidentemente fue hecha adrede para deshumanizar el crimen y poder hacerlo lcito.

* El estado espaol, desde su perspectiva legal considera los siguientes tipos de aborto: ABORTO CAUSADO POR EXTRAOS Con esta denominacin se alude al aborto causado por personas distintas a la propia mujer embarazada. Del concepto de tercero extrao se excluye, sin embargo, al facultativo que obra abusando de su oficio, pues su presencia como sujeto activo da origen a otra figura. Las reglas en materia de participacin se aplican en esta figura delictiva con excepcin de la participacin del facultativo, ya sealado, y de la propia mujer embarazada.

El aborto causado por extrao, que no sea el facultativo, se contempla en los artculos 342 y 343 del Cdigo Penal. El artculo 342, comienza refirindose al que Maliciosamente causare un aborto. Sobre el significado de esta expresin, cabe aadir un importante antecedente histrico, que consiste en que la Comisin Redactora sustituy la expresin De Propsito del Cdigo Penal espaol, dado que muchas personas que proceden de buena fe lo hacen tambin de propsito, como el mdico que practica un aborto para salvar la vida de la madre en peligro. Sin embargo, de estas personas no podra decirse que obran maliciosamente, segn la opinin de los redactores, y no quedaran incluidos en el art. 342 del Cdigo Penal. Este cambio de redaccin tiene importancia, ya que la expresin de propsito, en su alcance natural y en que lo entendi la Comisin Redactora, es una alusin al elemento subjetivo; constituye un elemento del dolo directo. En cambio la expresin maliciosamente, segn la Comisin Redactora, alude a la anti juridicidad o ilicitud de la conducta; no cabe duda de que el mdico obra con intencin, pero su acto es justificado. Cuando falta la justificacin, la leypor considera que ha obrado maliciosamente. El aborto causado terceros puede revestir tres modalidades distintas, de diferente gravedad. Las tres hiptesis tienen en comn la accin de causar un aborto maliciosamente. Esta expresin, ha suscitado algunas dudas y las interpretaciones van desde negar toda particular exigencia subjetiva hasta reclamar un dolo especfico, sostenido por Labatut, que se ha impugnado sobre la base de que todo dolo es especfico y no existe dolo genrico. Etcheberry, sostiene que es irrelevante la voz maliciosamente en el plano de la subjetividad, ya que el propsito de los comisionados, fue el de excluir las conductas justificadas (abortos lcitos) y no de requerir algo especial en el plano de la intencionalidad. Adems Etcheberry sigue entre nosotros la tesis, que slo el aborto violento contenido en el artculo 342 N1, requiere dolo directo, es decir, propsito de dar muerte al feto, las otras dos hiptesis se sancionaran por el artculo 343 del C.P; pudiendo cometerse con violencia pero sin dolo directo o cometer el delito con dolo eventual. Amuntegui, parece discrepar de esta interpretacin cuando observa que el art. 10 N 10 del C.P., establece, una justificacin para todo el que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo. La posicin predominante, siguiendo a la Comisin Redactora, considera que las tres figuras de aborto malicioso del art. 342 (y no slo la primera) requieren para su perfeccionamiento de dolo directo, concepto en el que debe entenderse comprendido el dolo de consecuencias necesarias.

ABORTO CAUSADO CON VIOLENCIA: A este tipo de aborto se refieren dos disposiciones; el artculo 342 N 1 y el artculo 343 del Cdigo Penal. Ambas difieren slo en el elemento subjetivo que anima al hechor. La accin consiste siempre en causar u ocasionar un aborto. Por violencia debe entenderse no solamente la energa fsica que se despliegue sobre la mujer, sino conjuntamente con aquella, la intimidacin o como seala Etcheberry, la fuerza moral. De acuerdo con esto, la amenaza o intimidacin para vencer la resistencia

de la mujer o para inducirla a causar su autoaborto quedan abarcadas en el concepto del aborto violento. Si bien en numerosos preceptos del Cdigo la idea de violencia es separada de la de intimidacin o amenazas (arts. 138, 261), existen otros en que ello no sucede (arts. 261 N 2, 494), de tal manera que no puede decirse que el sistema chileno haya adoptado un concepto unvoco de violencia. Sin embargo, es posible suponer que en la ley no est la equiparacin de la conducta de aquel que para producir el aborto amenaza de muerte con un revlver a la mujer con el de que sta sea engaada o simplemente ignore el tipo de maniobras que el agente est realizando, casos claros de La esencia de esta modalidad delictiva esta en forzar a la mujer fsica y moralmente, aborto sin consentimiento. en obrar contra su voluntad. La forma de violencia fsica, sin embargo puede ser muy variada (golpes, heridas, introduccin forzada de instrumentos o substancias), en cambio, si la mujer ha dado su anuencia, aunque para realizar el aborto se ejerza fuerza fsica, no se tratar de este aborto, sino del aborto consentido por la mujer. En la figura del aborto violento se puede producir la muerte de la mujer o que ella como consecuencia del aborto, quede lesionada. En el primer caso, el sujeto activo, acepta la posibilidad que la mujer muera; como consecuencia del fin o propsito buscado. LESIONES O MUERTE DE LA MADRE POR OBRA DE LA VIOLENCIA Tanto en este caso como en el aborto violento no consentido se suscita el problema de la huella en el cuerpo, la salud o la vida de la madre, por obra de las violencias. El punto no es complicado, si se trata de lesiones leves, en el sentido del diagnstico mdico, las lesiones leves en el sentido del art. 494 N 5 del Cdigo Penal, no interesan aqu, ya que ellas resultarn absorbidas por el aborto violento que, ordinariamente lleva consigo alguna clase de lesin. Distinto es el caso si la mujer muere, queda mutilada o gravemente lesionada, por la violencia que el agente ha empleado para producirle el aborto. Las lesiones o la muerte de la mujer pueden ser atribuibles a dolo o culpa del agente. a) Las lesiones o la muerte son atribuibles a dolo del agente La tutela penal de la vida de la mujer incluye la del germen de vida incorporado a su cuerpo. No habra homicidio doloso en concurso con aborto doloso, sino un solo delito; homicidio, sin perjuicio que dentro de los mrgenes del homicidio, el juez pueda tomar en cuenta el dao ms intenso. En lo concerniente, ahora, a las lesiones corporales que resultan de la accin abortiva, la solucin no es tan clara. La tendencia dominante en la doctrina y jurisprudencia alemana es reconocer tambin un concurso aparente de leyes, pero en que la consuncin operara a la inversa que en el caso del homicidio, ya que seran las lesiones absorbidas EL en que la ley desplazada tenga unaque pena ms grave ha conducido a porcaso el aborto. Maurach sostiene que las prevista dificultades suscita. que la jurisprudencia en forma poco consecuente tome en cuenta el lmite superior del tipo absorbido, lo que significara estar reconociendo el consurso ideal. Maurach formalmente afirma para estos casos un concurso ideal.

En nuestro ordenamiento, podran plantearse problemas similares a los que han enfrentado a la doctrina y jurisprudencia extranjera. Y la verdad es que las soluciones no son tan opuestas como parecen. Si bien se mira el art 75, que rige el concurso ideal de delitos, se funda tambin en un criterio de absorcin, solamente que debe aplicarse la pena mayor asignada al delito ms grave. Como, por otra parte, el consurso aparente resuelto a travs del criterio de la absorcin no es obstculo para que se compute el disvalor desplazado, a travs del art. 69, la nica diferencia prctica que resulta de optar por el concurso aparente de leyes o por el consurso ideal de delitos es que el aumento de rigor ser en un caso obligatorio y en ordenamiento, el otro facultativo. La solucin ms aceptada en nuestro es la del concurso aparente de leyes. En otros trminos, en el aborto violento quedarn absorbidas todas aquellas lesiones conceptualmente inherentes a la clase de violencia requerida para matar al feto. Los excesos dolosos, en cambio, no deben considerarse como acompaantes ordinarios de las violencias para causar el aborto, y si de esos excesos se sigue una lesin grave, este segundo disvalor no queda absorbido por el aborto doloso. Mientras que todo homicidio doloso incluye conceptual u ordinariamente la muerte del feto, y de ah que el homicidio absorba al aborto, del mismo modo todo aborto violento supone determinadas lesiones, u ordinariamente acompaarn aqul, por lo que el aborto doloso violento absorbe esas lesiones. No acontece lo mismo si hay exceso, esto es, un mal trato que vaya ms all del dirigido a producir el aborto. Para tales casos que coinciden con las hiptesis de las lesiones gravsimas, mutilaciones y castracin, la solucin ms concecuente parece ser la del concurso ideal. Todos estos problemas se suscitan si las lesiones o la muerte de la mujer embarazada, cubiertas por el dolo del agente pertenecen al contexto de una accin nica. Distinto es el caso si completada la accin del agente, surge en ste la determinacin de realizar una nueva accin, por ejemplo para borrar las b) Las o Aqu la muerte son a culpa del agente huellas delesiones su delito. habra unatribuibles concurso material de delitos. Esta situacin, provoca nuevas complicaciones. La Comisin Redactora, pensando ms bien en el aborto consentido seguido de muerte, opt por solucionar el asunto con el consurso ideal. Desde antiguo esta interpretacin fue objeto de crticas. Pedro Fernndez, seala que estos casos no quedan comprendidos en el concurso ideal, pues la muerte de la madre y el aborto, no son un hecho que constituya dos delitos, ni un medio necesario para cometer el otro. La muerte es un accidente desgraciado pero no es necesario. Labatut, por su parte piensa que la expresin un solo delito que contempla el art. 75, que consagra el concurso ideal, se refiere a un solo hecho fsico y no aquel que derive ms de uno, como ocurre en esta figura. El actor debe querer, al menos como contingencia posible, el resultado muerte. La solucin es atribuir el resultado muerte al de imprudencia temararia, es decir, aborto doloso en concurso con cuasidelito de homicidio.

Etcheberry, en cambio acepta el criterio propuesto por la Comisin Redactora sobre la concurrencia de un concurso ideal, para aborto malicioso y homicidio culposo, pero nada sugiere para la disyuntiva aborto doloso-lesiones culposas. Politoff, Grisola y Bustos, sealan que ni conceptual ni ordinariamente la muerte acompaa al aborto ni la culpa que lleve a este resultado, por lo tanto, la opinin es favorable a la tesis predominante del concurso ideal entre aborto doloso y homicidio culposo. Y en lo que respecta a las lesiones culposas, sostienen que ellas sern absorbidas por el aborto doloso violento en la medida en que las lesiones culposas sean de aquellas que ordinariamente siguen a las maniobras abortivas o la violencia en su caso. ABORTO SIN CONSENTIMIENTO Es la segunda modalidad de aborto causado por extraos. Aqu no se hace uso de la violencia, pero falta el consentimiento de la mujer; y la conducta del extrao o hechor debe ir dirigida a causar el aborto. El consentimiento de la mujer puede faltar por estar privada de la capacidad de prestarlo, como tambin por la existencia de un vicio que resta valor a su aquiescencia. Falta igualmente el consentimiento de la mujer cuando sta consiente, no en la muerte del feto, sino en ingerir substancias, sufrir las maniobras o violencias, pero ignorante de la posible consecuencia de muerte del feto. El consentimiento, para que pueda decirse que lo hay, debe referirse especficamente a estas ltimas circunstancias. Tambin falta el consentimiento cuando se encuentra privada de sentido, si carece de comprensin sobre la ndole de las maniobras o si se le engaa, en el caso de amenaza con males morales y en general en todo caso en que la voluntad por cualquier razn est ausente o viciada. Esto no significa reproducir la teora civil de los vicios del consentimiento, debiendo determinarse la tipicidad de la conducta en cada caso concreto. En general el consentimiento prestado por una enajenada mental ser irrelevante, aun cuando en algunos casos lmites pueda admitirse su validez. En cuanto a los menores, ha habido discusin, pero en todo caso la mujer que consiente en que otra persona cause su aborto, debe ser naturalmente, imputable y no tendr tal calidad, si es menor de diecisis aos o si siendo mayor de diecisis y menor de dieciocho ha En el plano objetivo, a la conducta de dar muerte al feto se aade el requisito negativo actuado de ausencia de consentimiento, referido a la muerte del feto y no amientras las solas que el sin discernimiento. En estos casos la mujer estar exenta de pena, maniobras. extrao que caus el aborto ser sancionado como autor de aborto sin Cuando la mujer consienta en maniobras para acelerar el parto, ello no vuelve al consentimiento. extrao que acta con dolo directo de aborto, en autor de aborto consentido. Como se ve el tratamiento penal del aborto causado por un extrao es ms severo si se obra sin el consentimiento de la mujer, que si se cuenta con l. Y no es sancionable el cuasidelito de aborto, slo lo ser cuando se produzcan lesiones o la muerte de la mujer.

ABORTO CON CONSENTIMIENTO Es la tercera forma, la menos grave, del aborto causado por extraos. Se ha visto que, para ser relevante, el consentimiento no debe haber sido arrancado con violencia y que en todo caso debe ser prestado sin circunstancias que lo vicien. No es necesario que el agente sepa que cuenta con el consentimiento, si ste efectivamente ha existido. La creencia por el agente de que est quebrantando la voluntad de la mujer no transforma el hecho en un atentado contra la libertad de sta, desde el punto de vista de los requisitos del tipo, sino exclusivamente en la mente del autor. El consentimiento debe ser prestado por la mujer libre y vlidamente; en su sano juicio, teniendo edad suficiente y sin coacciones, con conocimiento de la naturaleza y consecuencias del acto en el cual consiente. Existiendo este consentimiento, aunque haya fuerza fsica, se aplica esta disposicin y no la del nmero 1 del mismo artculo. Al igual que en el nmero anterior puede haber dolo directo o eventual, pero no se castiga el cuasidelito. Si el hechor cree errneamente que la mujer ha consentido, se trata de un error accidental, que segn las reglas generales deja subsistente la culpabilidad, pero cambia el ttulo del delito, se sanciona en conformidad a esta figura, aunque en la realidad de las cosas el consentimiento no haya existido. Aqu nos encontramos ya con la intervencin de otra persona, la mujer. Pero su participacin no se rige por las reglas generales, sino que se sanciona separadamente, segn otra figura delictiva. ABORTO SIN PROPOSITO DE CAUSARLO Este precepto castiga, con una pena menor a la del aborto malicioso, sin violencias y con consentimiento de la mujer; al que con violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor. Existe acuerdo en considerar la expresin aun cuando En este caso noque, existe dolo directo con respecto alinteligible aborto, por que corresponde como siempre ya que otro significado hace la lo figura. determinar cul es el elemento subjetivo de esta figura. Que el embarazo sea notorio no significa que sea de pblico conocimiento, sino que sea aparente por el aspecto fsico de la mujer; especialmente, el abultamiento del vientre y otros signos que ordinariamente acompaan a la preez. Si el embarazo no es notorio, se requiere al menos que le conste al hechor, esto es, que ste tenga conocimiento efectivo de que la mujer se encuentra embarazada, aunque externamente la preez no se manifieste todava, se reconoce una presupuesta situacin psicolgica, ello quiere decir que no basta la posibilidad de prever el embarazo, para que el tipo legal sea aplicable, sino que el agente debe saber que el embarazo existe. La previsibilidad slo debe ser referida a la muerte del feto. En esta expresin, tambin se especifica que aun cuando el embarazo no aparezca, por signos En relacin a la naturaleza de la figura, los el autores espaoles, consideran fciles de percibir, el marido debe conocer embarazo de su mujer antes que que esta sea figura notado por los dems. se refiere a un aborto culposo (cuasidelito de aborto), que entre nosotros sera un caso de excepcin a la regla general de impunidad del cuasidelito.

Labatut, seala que el aborto causado con violencia, pero ignorando el estado de embarazo, constituye un aborto preterintencional, y no un cuasidelito ya que se penan los delitos contra las personas y el feto no es persona. Etcheberry, por su parte seala que los dos elementos nicos que la ley proporciona (ausencia de dolo directo y previsibilidad del resultado) no excluyen ms que el caso fortuito, y permiten sancionar de conformidad con esta figura los abortos violentos que se causen con dolo eventual, con culpa consciente o con culpa inconsciente. En estos tres casos se cumplen los nicos requisitos que la ley exige, falta de propsito y notoriedad o constancia del embarazo. El tipo legal del art.343 en nada difiere, en sus extremos objetivos, del que se describe en el art. 342 N 1, ya que ser preciso que se d muerte al feto para que el delito est perfeccionado y que este aborto sea producido con violencia por un extrao. La diferencia reside, pues, en el plano de la subjetividad del agente. Para algunos se trata de un aborto preterintencional, habra dolo en cuanto a la violencia que se ejerce sobre la mujer embarazada y un aborto que se pudo prever como consecuencia de la accin desplegada. Curry concluye que se trata de una especial hiptesis de cuasidelito de aborto. En nuestra ley no puede hablarse de un tipo bsico, ya que no existe el tipo de causar violencia. Es ms, si se identificara a las violencias con las lesiones, se llegara al absurdo de que las lesiones gravsimas, las simplemente graves y las mutilaciones llevaran consigo una pena menor que la prevista para tales resultados en el captulo de las lesiones corporales, solamente porque se sigui un aborto como segundo resultado. Extrema su tesis sosteniendo que no se requiere la intencionalidad respecto de la violencia, basta que el agente haya realizado actos cuya consecuencia causal es dicha violencia, pudiendo o debiendo preverla. ABORTO CAUSADO POR LA MUJER EMBARAZADA. El aborto provocado por la propia mujer embarazada es una figura calificada en razn del sujeto activo, si no existiera esta figura, la mujer debera ser sancionada como coautora del aborto causado por tercero, y como en tal caso hay consentimiento de la mujer, la pena sera la que establece el Cdigo Penal en el artculo 242 N 3. En el aborto consentido por la mujer, la ley considera ms reprobable la conducta de ella que la del tercero, seguramente por atribuir a la mujer, adems de la lesin al bien jurdico vida del feto, una infraccin al deber personal frente a la proteccin del hijo futuro. Este tipo de aborto contempla dos hiptesis:

La mujer causa su propio aborto.

No ofrece mayor dificultad en su aspecto objetivo, pues consiste en que la mujer cause su propio aborto, satisfacindose aun con el mero dolo eventual.

Por ser una figura agravada,. con relacin al art. 342 N3, pueden presentarse los mismos problemas de comunicabilidad del parricidio, que sucede con los partcipes en el autoaborto. Algunas legislaciones no lo castigan, como es el caso del Cdigo Penal de la R.D.A.; otros le imponen una pena menor que al aborto realizado por un extrao, que constituye una figura privilegiada, como sucede con el Cdigo de Alemania Federal y otros que lo castigan con una pena igual, como en Espaa y aun mayor como sucede en nuestro Cdigo Penal, que al aborto que causa el extrao con el consentimiento de la mujer. En el autoaborto, la mujer tiene una causa personal que la impulsa a renunciar a algo que normalmente es mirado como un bien ( hijo no deseado ) y a esta motivacin se aade una circunstancia excepcionalsima y es que el proceso del embarazo y los riesgos del parto, as como las obligaciones de la maternidad, son cargas que la mujer debe soportar en s misma; por ello algunos sostienen que la pena del autoaborto debiera ser inferior al aborto que causa el extrao, aun con el presupuesto del consentimiento.

La mujer consiente en que otro se lo cause:

Aqu necesariamente interviene un tercero, que causa el aborto. El tercero ser sancionado segn el artculo 342 N 3 y la mujer, con una pena mayor, segn el artculo 344 del C.P. No se trata de castigar el nudo consentimiento ya que el tipo legal, tambin respecto de la mujer, encuentra su principio de ejecucin en las maniobras abortivas, porque se ha elevado a la categora de hecho principal un comportamiento que es slo de complicidad, aun cuando en rigor de no existir el art. 344, sera de coautora o de complicidad de la figura del art. 342 N 3, y que, en todo caso requiere del comportamiento material del extrao, sin cuyo inicio el solo consentimiento de la mujer es penalmente irrelevante. En relacin a las caractersticas del consentimiento, no basta la no impedicin, la tolerancia o la aquiescencia tcita; se precisa una voluntad activa y exteriorizada. El mismo artculo 344 inciso 2, contempla una atenuante especial. La ley ha considerado como minorante de la punibilidad el mvil de honor, la honra de la mujer. Este factor de atenuacin es estrictamente personal e incomunicable, no beneficia a los terceros que participan del delito, aunque ellos concurran con el fin de ocultar la deshonra de la mujer. El ocultar la deshonra debe haber sido el motivo fundamental, sin el cual no se hubiera efectuado el aborto. En la expresin Si lo hiciere por ocultar su deshonra, la palabra por no es reveladora de un elemento subjetivo de tipo, es en este caso solamente signo de la motivacin anormal como minorante de la punibilidad. Esta motivacin puede coexistir con otras, pero aqulla ha de ser la predominante. La idea de la honra debe entenderse en referencia al concepto tradicional de las buenas costumbres en materia sexual y debe abordarse en relacin con la propia dignidad del ser humano y la posibilidad de atribuirle inmerecidamente un quebrantamiento a sus

deberes ticos. No puede considerarse deshonrada una mujer por lo que los prejuicios y fanatismos de su medio juzguen deshonroso. Algunos piensan que el cambio de las costumbres, hace necesario el reemplazo de esta atenuante por una capaz de abarcar la casustica de la compleja vida moderna, en vez de un fundamento exclusivo que para estos tiempos ha perdido prcticamente su significacin. ABORTO ABUSIVO DEL PROFESIONAL Se trata de una figura doblemente calificada, pues el profesional, siendo un tercero debera en principio recibir las mismas penas del art.342 y en cambio se le aplican aumentadas en un grado y por otro lado se eleva a conducta de autor el hecho de colaborar a la realizacin del aborto. El fundamento de la agravacin, se basa en que la profesin de una facultad cientfica impone obligaciones de moralidad que no tienen en tal punto los simples particulares. La medicina es para curar a los enfermos, y no para hacer abortar a las mujeres embarazadas. Por tratarse de una cuestin de pura culpabilidad, la agravacin no se comunica a los partcipes no facultativos. El sujeto activo de esta figura es el facultativo. Por tal debe entenderse, desde luego a los mdicos pero significando el trmino la idea de un profesional que ha hecho estudios superiores y que ejercen el arte de curar o, ms exactamente, relacionados con la conservacin y restablecimiento de la salud, de tal modo que su oficio los ponga en situacin de causar un aborto o cooperar con l. El facultativo puede actuar de dos formas, causar un aborto o cooperar con l. En este ltimo caso quedan comprendidas las hiptesis de participacin accesoria en el aborto causado por un tercero extrao o por la propia mujer. Estas conductas de cooperacin constituirn a veces autora y a veces complicidad. La exigencia es que estas personas obren abusando de su oficio, es decir, requieren que su conducta no este justificada. Si hay justificacin la conducta es lcita y el legislador no requerira servirse de una mencin especial en el tipo como la falta de abuso, ya que para ello basta el artculo 10 N 10 del C.P. Esta expresin, slo puede aplicarse al facultativo que realiza la accin tpica no justificada, motivado por fines ajenos a los principios teraputicos que deben guiar la funcin profesional. Los casos en que el mdico no acta en cuanto tal, quedan excluidos de la figura agravada, en cuanto el agente no ha obrado abusando de su oficio. No comprende al mdico que golpea a su mujer y la hace abortar, o que la conduce con un tercero para que este le cause un aborto, hiptesis en que la calidad de mdico no tiene influencia alguna.

ABORTO TERAPEUTICO Maurach, seala que la justificacin consagrada en la ley y en el derecho consuetudinario para la interrupcin de un embarazo, en los casos en que ste sea necesario para evitar un serio peligro para la vida o la salud de la mujer embarazada y en lo que ella concierne, corresponde a un principio que ha suscitado dificultades en su delimitacin. En Chile el problema qued planteado desde la redaccin del Cdigo Penal, poca en la cual se intent excluir de la incriminacin por aborto al mdico que necesita causar el aborto para salvar la vida de una enferma en peligro. La finalidad del aborto debe ser la de defender, en principio, la vida, la integridad corporal o la salud de la madre, y no otro bien jurdico, ni otra persona. El aborto legalmente permitido sera el que obedece exclusivamente a fines curativos. Se rechaza el aborto por capricho, por preocupaciones estticas o por motivos eugensicos, demogrficos, econmicos, psicolgicos o profesionales. La expresin fines teraputicos, es bastante vaga. En general se entiende que debe tratarse de un aborto destinado a salvar la vida de la madre o evitar una gran enfermedad. La doctrina extranjera sostiene que est permitido el aborto si ste constituye el nico medio para evitar un serio y directo peligro para la vida o salud de la mujer embarazada, con inclusin de las perturbaciones psquicas graves con peligro de suicidio, como tambin la probabilidad de una permanente disminucin de la capacidad de trabajo. Entre nosotros Etcheberry restringe los fines teraputicos que justifican el aborto a la intervencin para salvar la vida de la madre a costa de la vida del feto, con los requisitos de realidad o peligro inminente de la muerte de la mujer y que no exista otro medio practicable o menos perjudicial para evitarla. Una parte de la legislacin extranjera, como la espaola e italiana, abordan el problema del aborto teraputico con arreglo al rgimen general del estado de necesidad, en particular cuando a causa de enfermedades o de otras condiciones particulares, la mujer no puede llevar a trmino su embarazo o soportar el trabajo de parto de grave peligro para su vida o para su salud. Solucin que no es aplicable en nuestro sistema, en que la justificante del art. 10 N 7, tiene un alcance muy restringido, que slo se extiende al dao en la propiedad ajena. La penalidad general del aborto demuestra que en principio para la ley la vida del feto es un bien jurdico digno de proteccin, incluso contra los atentados de que pueda ser vctima por parte de la misma madre, de tal modo que el slo consentimiento de la mujer no basta para legitimar el aborto, ni an con fines curativos. Nuestro Cdigo Sanitario de 1967, en su art. 119, actualmente derogado, dispona que Slo con fines teraputicos se podr interrumpir un embarazo. Para proceder a esta intervencin se requera la opinin documentada de dos mdicos cirujanos. El mdico slo poda causar un aborto justificadamente cuando trataba de salvar la vida de la madre a travs de la muerte del feto.

Aborto teraputico en el Cdigo Sanitario


En el art.119 del derogado C. Sanitario, apareca de manifiesto que slo el mdico poda lcitamente realizar esta forma de especial justificacin. Ello porque nuestro sistema jurdico slo permite a estos profesionales la actividad teraputica y cuando la autoriza a otros profesionales, como las matronas, lo hace en trminos calculadamente restringidos, adems la finalidad teraputica debe ir acompaada del conocimiento sobre el carcter indispensable de la intervencin abortiva. La expresin fines teraputicos, no constitua, hacer un balanceamiento de bienes y decidir si es ms valiosa la vida del feto o la salud de la mujer. Ya que la vida del feto constituye tambin un objeto del deber de la profesin mdica; un conflicto de deberes slo puede inclinarse por el fin teraputico respecto de la madre si el riesgo para sta es de mucha entidad. El precepto del Cdigo Sanitario consagraba una causal de justificacin que slo en forma mediata tena su fundamento en el estado de necesidad, pero en rigor constitua un caso especialmente legislado de ejercicio legtimo de la profesin de mdico y, por lo mismo, slo poda ser invocada por ste. La ley nada deca sobre el consentimiento de la mujer embarazada. Para algunos autores, si la madre rechaza el aborto, anteponiendo la salvacin de su hijo a la suya propia, y el aborto se le practicaba contra su voluntad, el hecho integrar el delito de aborto sin consentimiento de la mujer. Del Rosal, Cobo y Mourullo, sostienen que por ser el aborto teraputico un caso de estado de necesidad, opera el principio del inters preponderante y por ello resultaba indiferente el consentimiento de la mujer. Se ha sacrificado en definitiva un bien (vida del feto), en aras de otro bien (vida de la gestante).

Otros sostienen que es indiferente ver en esta situacin una limitacin al balanceamiento de bienes, sino que est subordinado a la lex artis mdica y a los criterios consuetudinarios y culturales que la delimitan. No se puede desconocer la libertad del paciente para decidir si puede o no intervenirse en su cuerpo, habr que tomar en cuenta la disposicin de la mujer embarazada de afrontar el riesgo. La decisin en un momento desesperado de pasar sobre la voluntad de la mujer podr llevar a la impunidad con arreglo a un estado de necesidad supra legal o por la no exigibilidad de otra conducta, pero no por ejercicio legtimo de la profesin mdica, quedando fuera de lo preceptuado por el art.119 del C. Sanitario. Si la mujer no se encuentra en condiciones de prestar el consentimiento por cualquier razn, la decisin sobre la intervencin, segn algunos autores, debe quedar condicionada al consentimiento del representante legal, de los encargados del cuidado de ella o de su marido. Procedindose en ciertos casos con los principios del consentimiento presunto. El Cdigo Sanitario, requera para proceder a la intervencin, la opinin documentada de dos mdicos cirujanos. Esta exigencia tena por fundamento la certidumbre sobre la razn teraputica y tenda a proscribir el aborto clandestino, sometiendo a una ritualidad normal su ejecucin. La ausencia de este requisito, conduca necesariamente la

aplicacin del art. 342 del Cdigo Penal. Este requisito se haca necesario, si se piensa que el mdico al hacer su pronstico sobre el riesgo para la salud de la mujer difcilmente poda medir en toda su intensidad la huella que el embarazo o parto podan causar a la mujer. La Ley N 18.826 de 1989, reemplaz el texto de este art. por uno que sealaba No podr ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar un aborto. La motivacin que tuvo la Ley 18.826, para reemplazar el texto del art.119, se encontr en la actualidad, debido a los progresos de la medicina, los casos en que la vida y la salud de la madre se ven en grave peligro por el embarazo son muy raros, y porque en las situaciones excepcionales que todava puedan presentarse, se aplicarn las reglas generales del Cdigo Penal. La justificacin del art.119, como modalidad especial de ejercicio legtimo de la profesin mdica, estaba sujeta a numerosas limitaciones. El mdico que realizaba el aborto, aun con fin teraputico, pero sin cumplir las formalidades establecidas en la ley, no poda invocar la eximente del art.10 N 10 (ejercicio legtimo de la profesin), ya que en esta materia el C. Sanitario restringi las posibilidades del ejercicio legtimo, y tampoco poda invocar la justificacin del art. 10 N 7, sobre el estado de necesidad, desde que este precepto slo ampara el dao en la propiedad ajena. Por otra parte, el no mdico, matronas, estudiantes de medicina, jams podan invocar alguna de las dos referidas eximentes, en subsidio de la justificante del Cdigo Sanitario, que no le era aplicable. Pero poda acontecer que el mdico o el no mdico se enfrente a una situacin de emergencia, en que la no realizacin del aborto ponga en grave peligro actual la vida o la salud de la mujer. Esta actuacin no poda ser sino afrontada como un caso de estado de necesidad no legislado. Si se daban los requisitos generales del estado de necesidad, incluido por cierto el que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedir el dao que amenaza a la mujer, habra que examinar, en el caso del mdico, los deberes profesionales en conflicto, y en el caso de no mdico la entidad de los bienes jurdicos en pugna. Si se trata de un conflicto entre la salud de la madre, amenazada por un grave dao, en forma actual o inminente, y la vida del feto, en el caso del no mdico, se da el hecho de tratarse de un balanceamiento de bienes y no de deberes, lo que slo puede encontrar solucin por la va de la exculpacin (no exigibilidad de otra conducta). En el caso del mdico, un autntico fin teraputico impedira aplicarle la figura agravada del art.345. El aborto teraputico, realizado por un facultativo, qued derogado, por existir la eximente del artculo 10 N 10 del C.P., ejercicio legtimo de la profesin. Esta causal de justificacin tendr aplicacin:

Cuando la vida de la madre est en peligro cierto, y para salvarla sea necesario practicar una intervencin que inevitablemente acarrear la muerte del feto o interrupcin del embarazo. (Extraccin del tero, lugar donde se anida el feto, debido a la existencia de un tumor canceroso.

En los casos de embarazo ectpico o extrauterino, en que el embrin se anida en lugar del tero en las trompas u otras vsceras, donde no tiene posibilidad de llegar a trmino normal y su crecimiento pone en grave peligro la vida de la mujer. En general, en casos en que la prosecucin del embarazo pondra en peligro cierto y grave la vida de la madre, situaciones que habra que apreciar conforme a la prctica y conocimientos mdicos.

ABORTO SEGUIDO DE MUERTE DE LA MUJER Nuestro Cdigo no previ expresamente la posibilidad de que a consecuencia de las maniobras abortivas resultara la muerte de la mujer. El Cdigo Belga contemplaba este caso y la Comisin Redactora lo suprimi, estimando que caa dentro de la regla general ya consignada para el caso de que un mismo hecho constituyera dos o ms delitos. La doctrina nacional ha criticado vivamente este punto de vista de los redactores, estimando que no se trata de un solo hecho, sino de dos. Los autores acostumbran considerar este caso como una hiptesis caracterstica de preterintencionalidad. Labatut, estima que la naturaleza de las maniobras abortivas siempre permite prever la posibilidad del resultado muerte de la mujer, y que el que a pesar de ello practica el aborto, toma de su cargo el riesgo de esta muerte. Habra dos delitos distintos, en concurso material, y ambos dolosos; el aborto cometido con dolo directo y el homicidio con dolo eventual. Para evitar este tratamiento penal drstico, Labatut acepta como solucin prctica considerarlo como concurso entre delito de aborto con un cuasidelito de homicidio. Sin embargo, el criterio de la Comisin Redactora es aqu el acertado. Se trata de un solo hecho, aunque el resultado sea mltiple. A veces, porque fsicamente no habr ms que un movimiento; otras porque existiendo multiplicidad de actos, todos van unificados en una sola accin por la finalidad nica que los anima: el aborto. Si esta accin, sin ninguna intervencin adicional, provoca tambin la muerte de la mujer, se tendr como un solo hecho con un doble resultado delictivo, como la Comisin pens. An admitiendo que la naturaleza de las maniobras permitan prever la posibilidad de la muerte de la madre, se requiere adems una actitud de aceptacin del resultado, de indiferencia hacia lo que ocurra, el sujeto se representa la posibilidad de que la mujer muera, pero acta en la esperanza de que ello no ocurra; confa en que su pericia podr evitarla. Por lo tanto, en ese evento hay un concurso ideal entre un delito de aborto y un cuasidelito de homicidio. El resultado podr imputarse a ttulo de dolo o culpa segn sea la situacin concreta. En efecto, es provoca un caso un de aborto consurso ideal regido pero por el 75, as Cabe, una ltima posibilidad. Si se por expulsin, elart. feto, tambin lo sealan, Politoff, Grisola y Bustos. estando ya muy desarrollado, nace y vive, pero la madre muere; habr un concurso ideal entre un aborto frustrado y un cuasidelito de homicidio o delito de homicidio, si hubiere existido dolo eventual con respecto a la muerte de la mujer.

De la comprobacin del hecho punible En relacin a la comprobacin del hecho punible el Cdigo de Procedimiento Civil, en su artculo 134 , dispone que en caso de aborto se har constar la existencia de la preez, la poca del embarazo, los signos demostrativos de la expulsin del feto, las causas que lo hubieren determinado, y la circunstancia de haber sido provocado por la madre o por un extrao que hubiere procedido, ya que con su consentimiento, ya sean ejecutados en ella actos de violencia, ya por fin, abusando de su oficio el facultativo. Cuando el feto muerto, en el vientre materno no hubiere sido expulsado, se averiguar tambin si por accin provocada se puso fin al desarrollo intrauterino. *en el estado peruano, la Jurisprudencia respectiva a aborto menciona lo siguiente: Desde 1985 se halla un solo caso de aborto que determina criterios doctrinarios jurisprudenciales. Se entiende por delito de aborto, aquel cometido de manera intencional, y que provoca la interrupcin del embarazo, causando la muerte del embrin o feto en el claustro de la madre o logrando su expulsin. Para la ejecucin del delito se requiere: -que la mujer est embarazada-que el embrin o feto est vivo. En caso que no se dieran los presupuestos sealados, estaramos ante un delito imposible por la absoluta impropiedad del objeto. Descripcin Tpica Auto Aborto. Artculo 114. "La mujer que cause su aborto o consiente que otro se lo practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas". El comportamiento doloso se consuma con la muerte del embrin o feto, pudiendo admitirse la tentativa. La configuracin delictiva, el presupuesto legal plantea dos situaciones: La mujer que causa su aborto. Es sujeto activo puede incurrir en este delito, ya sea por accin como por omisin. La mujer consiente que otro le practique el aborto. Aqu la mujer realiza la conducta prestando su consentimiento. El tercero que practique el aborto con el consentimiento de la mujer ser sancionado de acuerdo a lo prescrito en el artculo 115. El sujeto activo slo puede ser la mujer embarazada. El sujeto pasivo ser el embrin o feto. Aborto Consentido. Artculo 115 "el que causa el aborto con el consentimiento de la gestante, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si sobre viene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de dos ni mayor de cinco". El sujeto activo ser cualquier persona que dolosamente cause el aborto de la gestante con su consentimiento. El sujeto pasivo ser el embrin o feto. El delito se consuma con la muerte del embrin o feto pudiendo admitirse la tentativa, las agravantes sealadas son: Si sobre viene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado. Debe entenderse que nos referimos a la muerte de la gestante producida de manera culposa y no dolosa, por cuanto estaramos frente a otro tipo legal. De acuerdo a la persona que realiza el aborto. Conforme al artculo 117 del Cdigo Penal, si la persona que realiza el aborto resulta un profesional sanitario, ser sancionado adems de la pena que le corresponde con la de la inhabilitacin prevista en el artculo 36 inciso 4 y 8 del referido cdigo... Aborto con Consecuencia Grave. Artculo 116 "El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de cnico ni mayor de diez aos". Incurre en este delito quien dolosamente ya se a por accin o por omisin, hace abortar a una mujer sin su consentimiento. Este

delito se consuma con la muerte del feto o embrin. Los agravantes que seala el presente artculo son iguales al artculo anterior. El sujeto activo en el presente, puede ser cualquier persona excepto la gestante. El sujeto pasivo, sern tanto el embrin o feto, como la gestante. Aborto Grave por la Calidad del Agente. Artculo 117. El medico, obstetra, farmacutico, o cualquier profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto, ser reprimido con la pena de lo9s artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al artculo 36 inciso 4 y 8 del Cdigo." Se castiga aquella intervencin del profesional sanitario que abusando de su ciencia o arte causa un aborto. El sujeto activo es el practicado por terceros que pueden ser el mdico, enfermero, farmacutico, obstetras u otro profesional sanitario. Sujeto pasivo es el producto de la concepcin y puede ser la gestante sino ha prestado su consentimiento. Aborto preterintencional. Artculo 118. "El que con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propsito de causarlo, siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos, o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas." El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, excepto la gestante. Los sujetos pasivos de este delito son el embrin o feto y la gestante. Aborto Teraputico. Artculo 119. "No es punible el aborto practicado por un mdico con el consentimiento de una mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviera, cuando es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal grave y permanente". Conforme a la descripcin legal tenemos que el legislador, no obstante la equiparidad de valor, tanto de la vida del embrin o feto como la vida y salud de la gestante, ha dado preferencia a sta ltima. El aborto teraputico exige dos requisitos: 1. El aborto debe ser practicado por un mdico. 2. Consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal si lo tuviera. El aborto teraputico, es un hecho tpico, antijurdico y el sujeto culpable, empero en nuestro ordenamiento no es punible. No se sanciona ni a la gestante ni al mdico que practica el aborto definido en este precepto. Condiciones para el Aborto Art. 120. El aborto ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres meses: 1. Cuando el embarazo sea consecuencia de violacin sexual fuera de matrimonio o inseminacin artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos hubieran sido denunciados o investigados, cuando menos policialmente. ( aborto tico); o, 2. Cuando es probable que el ser en formacin conlleve aquel nacimiento, grave taras fsicas o psquicas, siempre que exista diagnstico mdico. (aborto eugensico)."

En el cdigo penal peruano indica: 2. Artculo 114. - Autoaborto La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas. 3. Artculo 115. - Aborto consentido El que causa el aborto con el consentimiento de la gestante, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de dos ni mayor de cinco aos. 4. Artculo 116. - Aborto sin consentimiento El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos.

5. Artculo 117. - Agravacin de la pena por la calidad del sujeto El mdico, obstetra, farmacutico, o cualquier profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto, ser reprimido con la pena de los artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 4 y 8.

VII. ABORTO DESDE LA PERSPECTICA BIOETICA

El aborto es una cuestin muy polmica porque implica un conflicto bsico de derechos o valores positivos: la autonoma y libertad de la madre y el derecho de la vida que est en gestacin. El debate se centra en: a. determinar si el principio de autonoma de la madre le otorga el derecho a decidir con respecto a la continuidad o no de su embarazo, b. determinar en qu medida el feto es una persona y c. determinar el peso que debe tener, si viene al caso, la voluntad del padre.

Como ya se dijo la cuestin del aborto ofrece un escenario significativo para hacer jugar a los principios bioticos, sin olvidar que puede darse el caso de un gran desacuerdo en los principios, junto con un amplio consenso en determinadas resoluciones. Por ejemplo, puede mantenerse el consenso cuanto a la validez tica del aborto antes de transcurridos los tres primeros meses del embarazo, razonando desde principios muy diversos. Presupondrn algunos que, aunque el hombre slo es hombre por el alma racional, el embrin o el feto todava no ha recibido ese alma racional y, por consiguiente, su destruccin no tiene que ver con un asesinato; negarn otros que el hombre sea hombre en virtud de la recepcin de un alma espiritual, pero convendrn en que antes de las seis semanas no existe actividad cerebral en el embrin; unos terceros argumentarn a partir del supuesto de que el feto es propiedad de la madre, que tendra sobre l el ius utendi et abutendi. Otras veces, los principios imponen resoluciones que excluyen todo consenso con quienes admiten principios opuestos sobre el particular: tal es el caso de las resoluciones derivadas de los principios asumidos por la Iglesia Catlica (el Catecismo de 1992 excluye el aborto en todos los supuestos). Ahora bien, la mayor parte de los principios alegados, adolecen de su carcter ad hoc y, ms que como principios, podran interpretarse como postulados establecidos a fin de justificar una resolucin ya previamente tomada legtimo el aborto porque el de menos meses no En cualquier caso, los(es principios bioticos aplicables al feto aborto, sean o de no tres postulados ad es habra que clasificarlos en dos grandes grupos: hoc, un ser humano, por lo que hablar de asesinato est fuera de lugar; o bien es ilegtimo (1) Principios distributivos, es decir, aplicables distributivamente a cada uno de los porque el feto es un ser dotado de alma racional, organismos biolgicos humanos (embriones, fetos) &c.). (2) Principios atributivos, aplicables a cada organismo en relacin con otros organismos de su grupo. Entre los principios distributivos contamos, ante todo, a los que postulan el carcter sagrado de la vida, o de la vida humana, que tendra el embrin o el feto: cada embrin o cada feto, en la medida en que sea humano, se considerar como una realidad exenta dotada por s misma de la mxima dignidad. Advirtase que la perspectiva distributiva salta por encima de la lnea que separa la vida potencial y la vida actual, que alguien (con P. Singer) invoca como criterio verdaderamente pertinente para la discusin (el embrin, aunque no sea persona, ni ser humano en acto, es persona o ser humano en potencia); porque una tal potencialidad sigue siendo predicada del sujeto distributivamente. Entre los principios atributivos contaremos a todos aquellos que parten de las relaciones de la vida humana (o de la persona humana) con otras personas en general, y con el grupo de referencia en particular. Quienes justifican el aborto, por ejemplo, en el supuesto de que el desarrollo del feto ponga en peligro la vida de la madre, estn de hecho situados en una perspectiva atributiva, la que relaciona, por enfrentamiento dialctico, la vida de la madre con la del hijo. Se plantear entonces la cuestin del aborto en el contexto de la lucha por la vida, de la defensa propia, &c., en el supuesto de que sea preciso elegir entre la vida de la madre y la vida del feto.

Desde esta perspectiva caben, sin embargo, dos resoluciones totalmente enfrentadas: la de quienes optan por la vida del feto, en cuanto persona ms dbil y desprotegida -al menos en la etapa anterior a una ley del aborto que le protegiera- o los que optan por la vida de la madre en cuanto actualmente es una vida ms valiosa que la de una simple promesa o la de una vida potencial. Ms en general, la de quienes saludan con gozo a los futuros organismos que renuevan la vida y la de quienes ven en ellos advenedizos invasores que entran en competencia con la suya propia. Y esta diferencia de perspectiva no obedece nicamente a motivos psicolgicos: en una sociedad que dispone, por conquista o por cualquier otro motivo, de tierras cultivables abundantes, de mares o ros explotables, la venida de los hijos ser percibida como una bendicin de Dios, que enva nuevos brazos para trabajar; en una sociedad adaptada a unas tierras pobres, sin futuro, los hijos que llegan y, sobre todo las hijas, sern bioticamente percibidos como enemigos, cuyo avance ser preciso frenar mediante procedimientos tan expeditivos como pueda serlo el infanticidio de las hembras (diez varones y una mujer, un hijo al ao; diez mujeres y un varn, diez hijos al ao). La perspectiva materialista, en tanto que subraya la pluralidad en la estructura de cualquier tipo de materia, se inclinar abiertamente por los principios que tengan un significado atributivo. Por ejemplo, rechazar la concepcin del embrin (o del feto) como parte exclusiva del cuerpo de la madre (como si la vida del embrin o del feto no hubiera requerido tambin el concurso del varn, y como si esa vida no interesase tambin al grupo, por ejemplo, a travs del derecho de herencia o de cualquier otra circunstancia). En cambio considerar secundaria la distincin entre estado potencial y estado actual de un organismo biolgico humano (en virtud de la especificidad de su ADN, pongamos por caso), cuando el estado potencial se define de modo positivo. Y la razn es que un estado potencial, aunque slo alcance su significado en funcin del acto ulterior, sin embargo, en un campo biolgico, y en particular humano, en el cual las fases del desarrollo de los organismos han de considerarse como momentos internos ontogenticos del propio organismo, los estados potenciales antecedentes alcanzan una realidad por lo menos del mismo rango que los estados posteriores. Slo mediante la atencin a las cras, embriones; es posible el curso de la vida; de otro modo, cras o embriones son sin duda tratados, desde una perspectiva prolptica, como seres potenciales; pero la perspectiva prolptica es tal que ha de contar con la realidad futura actual; que es la que confiere sentido, por lo que es impertinente la apelacin a su estado potencial. A veces se argumenta alegando la probabilidad de que un embrin sea potencialmente un genio, por lo que habra que protegerlo an ms que a un adulto sea persona en acto, pero no genial. Tan solo puede comenzar a ser pertinente la consideracin del estado potencial del embrin desde una perspectiva negativa o limitativa, a saber, cuando la sedecisin cree saber con de certeza que un embrin malformado Desde estas coordenadas, acerca la viabilidad biotica de un aborto, no tiene se limitadas sus potencialidades. harn depender de principios solemnes que, aunque tengan que ver con la dignidad de la vida, o de la persona que va a nacer, o con la presencia o ausencia en su organismo de un alma espiritual, sean meramente declarativos, sino que se har depender de principios que tienen que ver con el conflicto dialctico entre las personas vivientes, con los principios de la lucha por la vida, ya se encuentren los contendientes en estado potencial o en estado actual. Conflictos dialcticos que se plantean sin

menoscabo de la dignidad (cuando alguien, en defensa propia, no se detiene a matar a su agresor, no ha esperado a que el agresor haya perdido su dignidad; aun reconocindola, la vida que la soporta ser un objetivo de nuestra pistola o de nuestro pual). En lneas generales, el aborto quedar bioticamente justificado (en nombre de la misma vida humana) en todas aquellas situaciones en las cuales la continuidad del embrin ponga en peligro la continuidad de la vida de la madre o la del grupo social (en general: el control de la natalidad, que incluye la destruccin de los bancos de gametos que puedan existir). Nos encontramos entonces en el conflicto entre la generosidad y la firmeza, como virtudes ticas fundamentales. La generosidad ante el embrin indefenso (en funcin de su futuro) ceder ante la firmeza debida a la madre; si esta firmeza est comprometida por el embarazo, sea a travs de la misma vida orgnica, sea a travs de la vida ulterior (por ejemplo si el feto est malformado o si es fruto de una violacin de la que pueda asegurarse que dar lugar a la presencia en el hijo de rasgos fenotpicos indeseables del padre). Cuando una madre ve comprometida su vida por el hijo que depende de ella, lo abortar bioticamente no porque sea parte de su cuerpo, ni porque no tenga an la dignidad de persona, sino simplemente porque es su enemigo en la lucha por la vida (otra cosa es que lo sea realmente). Mutatis mutandis daremos anlogos juicios en lo que concierne al control de la natalidad. Si una proliferacin excesiva de embriones pusiera en peligro no ya la vida de las madres, sino la vida del grupo social, este tendra que defenderse de sus futuros competidores en nombre de En su cualquier caso, desde los principios del materialismo biotico, cabe derivar un juicio condenatorio propia vida. contra la prctica incondicional del aborto de embriones o de fetos bien formados, fundada en la simple premisa de no haber sido deseado el embarazo. Quien sostiene haber partido de esta premisa, debiera tambin haber conocido los procedimientos de control de la natalidad de los cuales nuestro presente dispone; y el no haberlos utilizado implicar en principio una gran negligencia, de efectos potenciales o actuales muy graves (riesgo de la vida, despilfarro de quirfanos, atenciones hospitalarias, etc.) que habra que imputar a la madre que propici el aborto y que, en consecuencia, debera compensar con una pena proporcionada (fuerte multa, prisin, etc.) al ordenamiento jurdico . Otra opinin tica moral respecto al aborto es aquella que considera la evaluacin semntica de los conceptos utilizados por los investigadores que escribieron sobre el aborto, puesto que los consideran de extremo valor para los estudios bioticos. La variedad conceptual es proporcional al impacto social causado por la eleccin de cada trmino. Infelizmente los conceptos no son escogidos arbitrariamente. Cada categora posee su fuerza en la guerrilla lingstica, algunas veces sutil, escondindola por atrs de las definiciones seleccionadas. Se habla del aborto teraputico como si fuese aborto eugensico y de este como aborto selectivo o racista, en una cadena de definiciones interminables que genera una confusin semntica aparentemente in transponible para el investigador. Entretanto, en lugar de dejarse estremecer por la diversidad conceptual, el primer paso de una investigacin sobre el aborto es desvendar las presuposiciones morales que estn por atrs de las opciones. Hay una cierta regularidad moral en la eleccin de cada concepto.

Bsicamente, se puede reducir las situaciones de aborto a cuatro grandes tipos: 1. Interrupcin eugensica de la gestacin (IEG): son los casos de abortos ocurridos en el nombre de practicas eugensicas, esto es, situaciones en que se interrumpe la gestacin por valores racistas, sexistas, tnicos, etc. Comnmente, se apunta los actos practicados por la medicina nazista como ejemplo de aborto eugensico, donde las mujeres fueron obligadas a abortar por ser judas, gitanas o negras. Regla general, el aborto eugensico se procesa contra la voluntad de la gestante, siendo esta obligada a 2.abortar Interrupcin teraputica de la gestacin (ITG): son los casos de abortos ocurridos en nombre de la salud materna, esto es, situaciones en que se interrumpe el embarazo para salvar la vida de la gestante. Hoy en da, por el avance cientfico y tecnolgico en la medicina, los casos de aborto teraputico son cada vez en menor nmero, siendo raras las situaciones teraputicas que exijan tal procedimiento 3. Interrupcin selectiva de la gestacin (ISG): son los casos de abortos ocurridos en nombre de anomalas fetales, esto es, situaciones en que se interrumpe la gestacin por la constatacin de lesiones fetales. En general, los casos que justifican las solicitudes de aborto selectivo son de patologas incompatibles con la vida extra uterina, siendo el ejemplo clsico el de la anencefalia. Y son justamente los casos de aborto selectivo los contemplados por la Promotora Pro-Vida de este Ministerio Pblico 4. Interrupcin voluntaria de la gestacin (IVG): son los casos de abortos ocurridos en nombre de la autonoma reproductiva de la gestante o de la pareja, esto es, situaciones en que se interrumpe la gestacin porque la mujer o la pareja no desea el embarazo sea fruto de un estupro o de una relacin consensual. Muchas veces, las legislaciones que permiten la IVG imponen lmites de gestacin a la prctica. Con excepcin del aborto eugensico, todas las otras formas de aborto, por principio, llevan en consideracin la voluntad de la gestante o de la pareja para mantener el embarazo. Para la mayora de los bioeticistas, esta es una diferencia fundamental entre las prcticas, una vez que el valor-autonoma de la paciente es uno de los pilares de las teoras bioticas. As, en lo que concierne a la terminologa, trataremos ms especficamente de los tres ltimos tipos de aborto, por ser los que ms directamente estn en la pauta de latambin discusin biotica. como aborto teraputico, En general, aborto selectivo es denominada siendo esta la yuxtaposicin de trminos ms comunes. En verdad, muchos investigadores utilizan el aborto teraputico como un concepto de agregacin para lo que aqu subdivido en aborto selectivo e aborto teraputico (opcin hecha por la Promotora Pro-Vida). Esta es una tradicin semntica heredada, principalmente, de pases donde la legislacin permite ambos tipos de aborto, sin ser necesario, as, establecer una diferenciacin entre las prcticas. No obstante, por considerar que, inclusive para estos pases donde el concepto de aborto teraputico es ms adecuado, en alguna medida todava puede generar confusiones, una vez que hay lmites de gestacin diferenciados para los casos en que se interrumpe la gestacin en nombre de la salud materna o de anomalas fetales. Adems, el albo de las atenciones es diferente en los casos de aborto selectivo e aborto teraputico: en el primer caso, la salud del feto es la razn del aborto; en el segundo, la salud materna. El otro motivo que me hace diferenciar la salud materna de la salud fetal para escoger la terminologa a ser adoptada es el hecho de que varios escritores denominen el aborto selectivo de aborto eugensico.

Este es un ejemplo interesante de lo que denomino terminologa de guerra. El termino selectivo remite directamente a la prctica a la que se refiere: es aquel feto que, debido a una mala formacin fetal, hace con que la gestante y o pareja no desee el proseguimiento de la gestacin. Hubo, claramente, una seleccin, solo que en nombre de la posibilidad de la vida extra uterina o de la calidad de vida del feto despus del nacimiento. Tratar, por lo tanto, el aborto selectivo como eugensico es ntidamente confundir las prcticas. Especialmente porque la ideologa eugensica qued conocida por no respetar la voluntad del individuo. La diferencia fundamental entre la prctica del aborto selectivo y la del aborto eugensico es que no hay la obligatoriedad de interrumpir la gestacin en nombre de alguna ideologa de exterminio de indeseables, como hizo la medicina nazista. El aborto selectivo ocurre por opcin de la mujer o de la pareja. Muchos autores, especialmente aquellos vinculados a movimientos sociales, como el movimiento feminista, prefieren hablar de autonoma reproductiva en vez de aborto voluntario. En verdad, entre los dos conceptos hay una relacin de dependencia y no de exclusin. A pesar del valor que rige el aborto voluntario ser el de la autonoma reproductiva, considero que autonoma reproductiva es un concepto ms amplio, que abarca no apenas la cuestin del aborto, sino todo lo que concierne a la salud reproductiva. En verdad, como ya fue dicho, el principio del respeto a la autonoma es la base Adems de una buena parte de conceptual, las discusiones contemporneas en en la biotica. de la variedad otro punto interesante, lo referente al

estilo de los artculos sobre el aborto, es la eleccin de los adjetivos utilizados por los autores para referirse a sus oponentes morales. No es raro, encontrarse con artculos que llaman a los profesionales de la salud y operadores de derecho que ejecutan o autorizan el aborto como aborteros, homicidas, asesinos o carniceros. En verdad, hay informes de casos de clnicas de aborto que fueron incendiadas y los profesionales que en ellas trabajaban agredidos por grupos contrarios al aborto grupos defensores de la vida, como se autodenominan. Se habla del feto abortado como victima inocente o nio inocente. Adjetivos como hipcrita o criminal valen para los dos lados, sean los proponentes u oponentes de la prctica. Ni siquiera para el resultado de un aborto hay consenso: las denominaciones varan desde embrin y feto hasta nio, no Un ejemplo clsico y preciso, de esta retrica seductora y violenta que es la nacido, persona o individuo. tnica del debate sobre el aborto, es el video Grito Silencioso, editado por grupos contrarios a la prctica del aborto. La pelcula muestra las reacciones de un feto de 12 semanas (tiempo mximo permitido por varias legislaciones para el aborto voluntario) durante un aborto. Vale la pena conferir un trecho de la narracin en que el espectador es invitado a identificarse con el feto: Esta pequea persona, con 12 semanas, es un ser humano completamente formado y absolutamente identificable. Presenta hondas cerebrales desde las seis semanas.... No es necesario recurrir a argumentos basados en los recientes descubrimientos de la neurofisioembriologa, como hicieron algunos autores con la intencin de probar la imposibilidad de un feto de 12 semanas de sentir dolor, para analizar el objetivo de un video como este. La idea es provocar, en el espectador, la compasin por el supuesto dolor durante el aborto y, consecuentemente, sostener el principio del derecho a la vida desde la fecundacin que, como veremos ms adelante, es uno de los pilares de la argumentacin contraria al aborto. En tanto, es precisamente este tipo de discurso que genera una de las mayores dificultades en la seleccin de la literatura sobre el aborto: se mezclan argumentos cientficos y creencias morales con la misma facilidad con que se combinan ingredientes en una receta de

pastel. Esta es una prctica comn tanto entre proponentes como oponentes del tema. La dosis de delirio vara en la intensidad de la pasin. Caso fuese posible establecer una escala de los extremos morales sobre el aborto, la representacin seria algo as:

Heternoma de la vida__________________Autonoma reproductiva Santidad de la vida _____________________ Tangibilidad de la vida

Aborto es crimen __________________ Aborto es moralmente neutro

El cuadro de arriba, a pesar de ser una reduccin grosera de la realidad al lenguaje grfico, posee el mrito de facilitar la comprensin y la localizacin de las ideas sobre el aborto. Entre los extremos morales representados, hay una infinidad de pequeas variaciones que, aparentemente, son incoherentes a los principios mayores, sean estos la heternoma o la autonoma. Aqu algunos ejemplos: ciertos grupos defensores de la heternoma de la vida son, especficamente en lo que se refiere al aborto, defensores de la tangibilidad de la vida. El ejemplo ms conocido de esta combinacin es el grupo llamado Catlicas por el Derecho de Decidir. Este movimiento est compuesto por catlicas, seguidoras de la doctrina cristiana, que defienden el derecho de la mujer a decidir sobre la reproduccin. Por el vnculo religioso, estas mujeres se encuentran bajo el ideal de la heternoma (la vida es un don divino y, por lo tanto, no les pertenece), pero, al mismo tiempo, son adeptas de un movimiento social que defiende la autonoma. Otro ejemplo son algunos lderes polticos reconocidos defensores de la libertad del individuo y, consecuentemente, defensores de la autonoma individual, por lo cual adeptos al principio de la heternoma de la vida en lo concerniente al aborto (en Brasil, hay el ejemplo de un diputado de izquierda con un proyecto de ley contrario a cualquier forma de discriminacin del aborto). Esto bsicamente sucede porque, en el campo de la moral, con raras excepciones, las personas no se comportan con la creencia lgica comn a los tratados de filosofa moral. Los escogimientos morales se procesan de innumeras maneras con influencia de la familia, del matrimonio, de la escuela, de los medios de comunicacin en masa, etc. lo que termina por mezclar principios y Entre tanto, la eficacia del grfico est en la propiedad de resumir el objeto de creencias inicialmente inconciliables. En verdad, gran parte de la poblacin se conflicto entre los bioeticistas. Gran parte de lo escrito sobre el aborto gira en torno de encuentra los principios de la heternoma y de la autonoma. As, para fines de comprensin, confusa entre los extremos morales arriba representados. Pocos son los grupos o llamaremos a los defensores de la heternoma de la vida y a los defensores de la movimientos sociales religiosos que se identifican con uno de ellos. autonoma reproductiva, respectivamente, como oponentes y proponentes al tema del aborto. Esta es apenas una manera de agregar las diferencias entre los grupos con el intuito de esclarecer por donde se conduce, hoy, el debate sobre el aborto en biotica. Adems, los extremos morales, exactamente por su radicalismo, poseen propiedades heursticas en el anlisis del tema.

El argumento principal de los defensores de la legalizacin o discriminacin del aborto es el del respeto a la autonoma reproductiva de la mujer y o la pareja, basado en el principio de la libertad individual. En la biotica, el aborto no es tema exclusivo de mujeres o de militantes de movimientos sociales; la idea de autonoma del individuo posee una penetracin inmensa en la biotica laica. Es en torno del principio del respeto a la autonoma reproductiva que los proponentes al tema del aborto se asocian. Ya los oponentes del aborto tienen como tema central la heternoma, esto es, la idea de que la vida humana es santa por principio. En la biotica, los oponentes del aborto no son apenas aquellos vinculados a las creencias religiosas, siendo este concepto, al contrario, una idea bastante difundida inclusive entre los bioeticistas laicos. En verdad, el principio de la heternoma de la vida est tan arraigado en la formacin de los profesionales de la salud y de los operadores del derecho, que temas como la eutanasia y la clonacin no son bien venidos. La creencia en un sentido para la vida humana adems de organizativa es muy difundida en mundo occidental cristiano. Si, por un lado, los proponentes de lael legalizacin del aborto encuentran abrigo en el principio de la autonoma reproductiva y, por otro lado, los oponentes lo encuentran en el principio de la heternoma de la vida humana, las diferencias entre los dos grupos se acentan todava ms en los desdoblamientos argumentativos de estos principios. En cuanto los proponentes se unen en torno del valor-autonoma, los oponentes se esfuerzan por desdoblar el principio de la heternoma en piezas de retrica que iran a determinar, de una vez por todas, el debate del aborto. A partir del instante en que los desdoblamientos argumentativos de los oponentes pasaron a ser parte del discurso biotica en torno del aborto, la discusin tom rumbos jams imaginados. Desde entonces, oponentes se hacen presentes con un discurso activo, al paso que los proponentes se caracterizan por haber asumido un posicionamiento reactivo a los argumentos contrarios al aborto. Veamos lo que esto significa. Una vez aceptado el principio de la heternoma de la vida humana, los tericos preocupados en sustentarla parten constantemente al encuentro de argumentos filosficos, morales o cientficos para mantenerlo. Algunos de ellos ya se convirtieron en clsicos del debate sobre el aborto. Analizar dos de ellos que, de alguna manera, se encuentran tan nter ligados que es imposible su anlisis por separado. El primero es la creencia de que el feto es una persona humana desde la fecundacin; el segundo, es la defensa de la potencialidad del feto en convertirse en una persona humana.Sustentar la idea de que el feto es una persona humana desde la fecundacin es transferir para el feto los derechos y conquistas sociales considerados restrictos a los seres humanos en detrimento de los otros animales. El principal derecho y el ms alardeado por los oponentes del tema del aborto es el derecho a la vida. Todas las implicaciones jurdicas y antropolgicas del estatus de persona humana seran, con esto, reconocidas en el feto. Y, para los ms extremistas, siendo el feto una persona humana, se hace imposible cualquier dispositivo legal que permita el aborto. Finnis puede ser considerado un ejemplo interesante de esta posicin extrema, cuando dice: ...Sustento que el nico argumento razonable es que el no-nacido es ya una persona humana... Todo ser humano individual debe ser visto como una persona...Una ley justa y tica mdica decente que impida la muerte de los no-nacidos no puede admitir la excepcin para salvar la vida de la madre.......

Ya la segunda idea, en la que el feto es una persona humana en potencial, tiene un nmero mayor de defensores que aquella que concede el estatus de persona al feto desde la fecundacin. La teora de la potencialidad sugiere que el feto humano representa la posibilidad de una persona humana y, por lo tanto, no puede ser eliminado. Para los representantes de la teora de la potencialidad, la transformacin del feto en persona humana completa es apenas una cuestin de tiempo y, claro, de evolucin. As, en nombre de la futura transformacin del feto en nio, siendo el gran marco el nacimiento, el aborto no puede ser permitido. Tanto para los defensores de la teora de la potencialidad cuanto para los defensores de la idea de que el feto es ya la persona humana desde la fecundacin, el aborto posee el significado moral y jurdico de un asesinato y es de esta manera que sus exponentes se refieren a la prctica. Delante de argumentos como estos, los proponentes de la legalidad del aborto asumen, entonces, una argumentacin reactiva. Con algunas excepciones, los bioeticistas defensores del aborto raramente utilizan un positivismo en el discurso. En general, cuando los argumentos favorables al aborto se alejan del principio de la autonoma reproductiva, el albo es descubrir la retrica contraria al aborto, especialmente las dos teoras anteriormente expuestas. Frente a la defensa de que el feto es una persona humana desde la fecundacin, los bioeticistas proponentes argumentan que la idea de persona humana es antes un concepto antropolgico que jurdico, y necesita, por lo tanto, de la relacin social para hacer sentido. El estatus de persona no es mera concesin, pero sobre todo, es una conquista a travs de la interaccin social. Por otro lado, hay escritores que argumentan que, en el caso de que el feto sea realmente una persona, la madre o la pareja que desea la interrupcin de la gestacin es aun ms persona que el feto .Por esto, sus intereses (madre/pareja) deben prevalecer bajo los supuestos intereses del feto. La teora de la potencialidad, as como entre los oponentes, tambin presenta mayor simpata de los proponentes del aborto y esto puede ser visto en la enorme discusin en cuanto a los lmites de la gestacin en que el aborto sera normalmente aceptable. En general los lmites establecidos se basan en argumentaciones cientficas tales como: cuando el feto empieza a sentir dolor, cuando inician los movimientos fetales, cuando hay la posibilidad de la vida extra-uterina, etc. Entre tanto, no son los datos evolutivos de la fisiologa fetal que deciden cuando se puede o no abortar, pero si lo son los valores sociales concedidos a cada conquista orgnica del feto. Sentir o no dolor, tener o no conciencia, as como la movilidad son valores sociales que, transferidos para el feto, estructuran los lmites entre lo que puede y lo que no puede ser hecho. Algunos autores extremistas consideran que no hay diferencia moral entre un embrin, un feto y un recin nacido y que cualquier imposicin de lmites de gestacin (nmero de meses) para la ejecucin del aborto hace parte de un ejercicio cabalstico. Por otro lado, el argumento de la potencialidad puede permitir que se afirme que las clulas sexuales del ser humano son potencialmente una persona, lo que debilitara su poder de convencimiento. Entre tanto, la mayora de los bioeticistas proponentes del aborto argumenta que es necesaria la imposicin de lmites de gestacin, siendo el nacimiento A pesar de las diferencias entre proponentes y oponentes no-extremistas, hay un divisor de aguas, estando, as, se el infanticidio fuera de las posibilidades. algunos puntos en que el dilogo torna posible. Existe una mayor simpata, tanto del pensamiento cientfico cuanto del censo comn, por la aceptacin del aborto cuando es fruto de un estupro, de riesgos a la salud materna o de anomalas fetales incompatibles

con la vida. Las divergencias entre las partes vuelven a acentuarse cuando es necesario definir los lmites de gestacin para cada prctica. De hecho, el gran centro de las diferencias est en la posibilidad de la mujer/pareja decidir sobre la reproduccin. Lo interesante de este problema es que en algunos pases, como Rusia, enfrentan dilemas radicalmente opuestos. En un artculo, llamado The Moral Status of Fetuses in Russia, sus autores, despus de presentar lo que denominan de cultura del aborto (gran facilidad y tranquilidad con que se ejecutan abortos en el pas), claman por el reconocimiento de alguna moralidad del feto. As, a pesar de ser bastante difundido, el problema de la moralidad del aborto es histrico y contextualmente localizado y cualquier tentativa de solucionarlo tiene que llevar en consideracin la diversidad moral y cultural de las poblaciones alcanzadas. Como puede ser constatado, sea por la diversidad legal acerca de la temtica, sea por la multiplicidad argumentativa del debate tico, el aborto es una de la cuestiones paradigmticas de la biotica exactamente porque en l reside la esencia trgica de los conflictos morales. Para ciertos conflictos morales no existen soluciones inmediatas y, tal vez, ni siquiera sea posible mediarlos, cabindonos apenas salir a la bsqueda de mecanismos que nos garanticen la convivencia en las diferencias. Amigos y enemigos morales son provocados en sus lmites de tolerancia, un principio difcil de ser ejecutado, pues la cuestin del aborto trae consigo un apelo blico. El embate sobre el aborto desvela grupos y comunidades relegadas, que lanzan en su defensa todo el instrumental fsico, psicolgico y argumentativo que sea capaz de remover o destruir creencias opuestas. Comprender que es posible sobrevivir en una sociedad donde coexistan creencias opuestas en torno del aborto es uno de los grandes desafos de las sociedades democrticas. Los dilemas-lmite, y que, tal vez, el aborto componga uno de sus mejores ejemplos, son situaciones que desafan los enemigos morales a la coexistencia pacfica.

VIII. CONCLUSIONES

El tema aborto es un tema muy complejo en el que existe mucha polmica en diversos pases.

En muchos pases, la mayora de los desarrollados, dan consentimiento al aborto como medida de eliminacin de pobreza y bienestar de las mujeres en muchos aspectos . Por otro lado hay otros pases como el nuestro en el que el aborto en penalizado, salvo el aborto teraputico. Para el sistema jurdico peruano, prevalece el concepto de derecho a la vida entendido como funcin biolgica y no como calidad de vida que ejerce la libertad y la voluntad de la persona, en este caso, la mujer.

la realidad de nuestra sociedad es que el aborto teraputico, en el Per, es un tema muy delicado en el cual entes que representan al estado ponen trabas para las legalizaciones o no participan en la toma de decisiones y por ello se dan muchas muertes o complicaciones en la salud de la madre. El aborto no se puede definir de manera general para todo mundo debido a que segn la situacin y posicin en que uno se encuentre toma un concepto de este que puede inclinar positiva o negativamente. Desde el punto de vista bioetico en la toma de decisiones se pone en juego el cumplimiento de los principios de autonoma, justicia, no maleficencia y beneficencia, es por ello que cada situacin es particular para poder analizar y llegar a una conclusin para el bienestar de la madre y feto.

IX . BIBLIOGRAFIA

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