CARLOS ALBERTO TOSELLI

DERECHO DEL TRABAJO

Y DE LA SEGURli)AD. SOCIAL
1
3" edicin corregida, ampliada y actualizada
Con la. colaboracin de Hctor Eloy Franco.
y Mabel Regina Quilindro de Cabello
Prlogo a la primera edicin de
Ral Enrique Altamira Gigena
Toselli, Carlos A.
Asesores editoriales
Armando S. Andruet (h)
Luis R. Carranza Torres
Jos Ds,ni.el Ces ano
Manl.lel Cornet
Ral E: Fernndez
Edgar Domingo Gribaudo
Justo Laja Anaya
Julio C. S.nchez Torres
Guillermo P. Tinti
Derecho del trabajo y de la seguridad sociall 1 a edicin 1 Crdoba 1
Alveroni Ediciones 1 2009
872 ps.; 23 x 16 cm
ISBN 978-987-1145-416
l. Derecho laboral. I. Ttulo
CDD344
Fecha de catalogacin: S 1/0S/2005
ISBN 978-987-1145-41-6
2009, .ALVERONI EDICIONES
Duarte Quirs 631 P. B., L. 1 Tel. (0351) 4217842 (5000) Crdoba
alveroci@arnet.com.ar- info@alveroni.com
www.alveroni.com
Repblica Argentina
.. .
Queda hecho el dePtSsito la ley 11.723
Se termin de imprimir en la ciudad de Crdoba
, en el mes de agosto de 2009
A Isabel, Leonardo y Vanessa, mi familia,
por su comprensin y tolerancia
por las horas necesarias
para la elaboracin de este trabajo.
PRESENTACIN
Para la Real Academia Espa:ola, el "prlogo" es un discurso
antepuesto a un libro, para dar noticia de la finalidad de la obra, y
que sirve como un exordio, pero no puede ser una simple exposicin
del plan general de la obra; la crisis que vive nuestro pas en particular,
y el mundo en general, requiere que contenga ideas
fundamentales que contribuyan a la promocin del hombre y al logro
de la paz social.
Siguiendo al recordado maestro mexicano Mario De la Cueva, "El
siglo XX -para nosotros tambin los primeros pasos del siglo XXI- ha
perdido la confianza en la razn; nuevamente ha perdido el hombre su
mundo; quiz se inicia un nuevo 'renacimiento', en el que el hombre,
como en el siglo XVI, bu!!ca su libertad y su mundo; 'el derecho a vivir',
es el grito de la nueva humanidad y es el grito de los trabajadores y el
fundamento real del derecho del trabajo: 'El hombre que traba.] a tiene
derecho a conducir una vida que corresponda a la dignidad de la persona
humana'. Es la justicia la que debe a<,laptarse a la vida social y humana,
y no sta a las especulaciones de los filsofos del derecho natural. El
derecho del futuro ser un derecho vital, porque su esencia ser asegurar
el derecho integral de la vida humana[ .. ]".
El Derecho del Trabajo ha debido atravesar diferentes
fases hasta llega,r a nuestros das. La pri.x;nera etapa corresponde a la
que Mario Deveali denomin como ''jurdica", que en consonancia con
la prevalente orientacin de la doctrina ms autorizada de ante-guerra,
se propona reconducir las diferentes manifestaciones del Derecho del
Trabajo dentro de los esquemas delderecho tradicional, atribuyendo un
carcter meramente circunstancial a las pocas normas, prevalentemente
de derecho pblico, que no admitan esa ubicacin. .
En la segunda etapa se refleja la trascendencia adquirida en todas
las relaciones laborales por el factor econmico, caracterizado por la
celebracin de convenciones colectivas de trabajo por parte de las
asociaciones gremiales que haban adquirido notable gravitacin. La
vinculacin entre salarios y precios se impone con absoluta evidencia;
las medidas de accin directa procurando el1ncremento de los salarios
nominales dejan lugar al estudio del salario real; "ms que la
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participacin en los beneficios de cada empresa,-se contempla el reparto
de la renta nacional, y se impone ,la necesidad de acrecer esta ltima
como condicin ineludible de toda mejora del nivel de vida".
Simultneamente, la previsin social-orientada por los principios de
"universalidad" e "integralidad"- extiende su amparo a todos los
sectores de la poblacin; el concepto de "riesgo" -propio del seguro-
es sustituido por el de "necesidad", de carcter netamente social.
La fase econmica deja paso a la tercera etapa de carcter
eminentemente social, impulsada por el "constitucionalismo social".
La seguridad social comienza a perfilarse como una rama autnoma
del derecho, con principios y contenido propio. El Derecho del Trabajo
se confunde, en buena medida, con la Seguridad Social, "renunciando
a distinciones y lmites que haba: elaborado durante la fase jurdica".
En esta etapa es donde la "Seguridad Social" adquiere autonoma plena
e indiscutida, comenzando un pre1ceso de reduccin de los parnletros
inherentes al Derecho del Trabajo. "Reducido es el nmero de las normas
del Derecho del Trabajo que escapan a esa absorCin". La convencin
colectiva, con acentuado carcter de derecho pblico, constituye el foco
central de esta nueva etapa del Derecho del Trabajo, que se integra
con el rgimen de asociaciones profesionales y la regulacin d'e sus
diferentes manifestaciones. , ' .
La etapa contempornea se inicia con la crisis del rol del Estado, la
prdida del concepto del "Estado benefactor", y la prevalencia de
doctrinas neoliberales, fortalecidas 'con la destruccin del Muro de Berln.
La crisis econmica es general:zada y el-incremento, notorio. El Derecho
del Trabajo convoca a una reelaboradi.n de sus principios y mbito
personal de actuacin. Se estudia un nuevo concepto de subordinacin
o dependencia,. Se convoca a las :partes a la autocomposicin de los
conflictos. En definitiva, ha llegado la hora de elaborar "un nuevo
Derecho del Trabajo", ntimamerite ligado a la crisis, al desempleo, a
la pobreza y a los procesos de integracin regional. .
En este primer volumen se combinan el planteamiento sociolgico
del problema con el enfoqe jurdico de las posibles soluciones. El
Derecho del Trabajo que se estudia en las escuelas de Derecho, es el
Derecho del Trabajo de una sociedaq capitalista, no estrictamente
liberal, porque hberalismo y capitalismo, histric!liilente hermanados,
han ido separndose progresivamente _en su evolucin. .
En este primer-tomo, por "Alveroni", el autor analiza el
Derecho del Trabajo en su pa:rte general, doctrinaria, y lo13 diferentes
institutos que integran las relacio'nes del tiabaj9 . en los tres D,jveles en
que se puede abordar toda niateriajurdica: a) del derecho.
vigente, comprendiendo no. slo li?S sipo tambien los
decretos; resoluciones administrativas, y'la manera en que los rganos
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competentes interpretan y a p ~ i c a n esas normas al resolver las
controversias; b) Crtica interna del derecho vigente, o sea el
cuestionamiento de la manera efectiva en que los tribunales aplican el
derecho, pero en funcin de normas y principios incluidos en el mismo
ordenamiento ("crtica de sententia fe renda"), y e) Crtica externa del
derecho vigente, o sea la impugnacin del contenido de las normas
vigentes o del modo en que los tribunales resuelven los litigios, pero en
funcin de principios y valores que no estn incluidos en el derecho
vigente, procurando poner o postular como propuesta de poltica
legislativa ("crtica de leges ferenda").
Esta obra ha sido elaborada para satisfacer las necesidades de una
amplia gama de destinatarios. En primer lugar, a los estudiantes de
Derecho, y por ello se analiza cada institucin del Derecho del Trabajo
siguiendo el orden de los programas de las escuelas de Derecho a los
operadores jurdicos: abogados, jueces, funcionarios administrativos o
judiciales, mediadores, negociadores, rbitros, auxiliares y expertos,
es decir, a todos los que tienen que plantearse los problemas de las
relaciones laborales en toda su amplitud y complejidd.
Tambin intenta dar respuesta a las preguntas que se formulan
cotidianamente quienes desaiTollim sus tareas en las reas de recursos
humanos de las empresas y en la; asesora gremial de los sindicatos.
En consecuencia, el autor pretende ofrecer -con rigor y honradez
cientfica- una panormica del Derecho del Trabajo, partiendo de lo
que es el ordenamiento jurdico argentino. Trata de recoger, pa:ra cada
institucin, relacin o figtira, los datos que la realidad ofrece, y
contrastarlos con su rgimen jurdico en la medida enque ste les
haya prestado una ordenacin.
El estudio de las materias que contiene este primer volumen
procura incitar a' reflexionar los distintos institutos laborales,
descartando -en la medida de lo posible-la inclinacin al ejercicio
memorstico, al que parece existir una innata propensin. Por ello,
el estudio de este libro puede conceptuarse til con un manejo paralelo
de las fuentes sobre las que se ha construido, y sobre todo con una
abertura de la mirada y del pensamiento hacia las instituciones, las
relaciones y los problemas que sus pginas contienen y plantean. De lo
contrario, se habr pasado sobre \ma disciplina como pasan sobre una
ciudad, un paisaje o un monumento, los turistas enrolados en un viaje
colectivo: sin entera:rse de nada.
Finalmente, til para la compz:ensin y asimilacin de la obra, debe
tenerse en cuenta la significacin que en ella adquiere la labor de los
jueces. Esa gran preocupacin, mxime cuando el autor es magistrado,
la demuestra con un dominio enividiable, que no se conforma con la
mera acumulacin erudita de sentencias y decisiones judiciales, ni
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siquiera con la seleccin de las ms relevantes en cada caso, que de
suyo es muy valioso. Junto a ello anali2a la conducta del juez para
resolver los diversos problemas que determinan la dinmica de la
relacin de trabajo, como tambin la inquietud por aportar elementos
que, en una doble dimensin, tcnica y crtica, induzca a f l evolucin
progresista de las corrientes judiciales.
Como siempre, son los lectores los que en definitiva tendrn la ltima
palabra: si los objetivos propuestos por la obra han sido debidamente
alcanzados.
Dr. Ral Enrique Altamira Gigena
Profesor titular plenario
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad Nacional de Crdoba
Crdoba, marzo de 2002
ADVERTENCIA PRELIMINAR
A LA PRIMERA EDICIN
El Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social es quiz la discipli-
na ms dinmica y cambian t en estos tiempos de crisis y de profundas
transformaciones.
La decisin de encarar una obra que tratara de comprender los con-
ceptos tradicionales de la materia junto con las profundas modificacio-
nes instauradas por la vertiginosa legislacin de los ltimos aftas, no
siempre feliz en su redaccin y mucho menos acertada en sus conteni-
dos, tiene un claro destinatario principal: el alumno de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales. Y ello es as ya que el plan de la obra se
ajusta bsicamente al programa vigente en la materia en la U niversi-
dad Nacional de Crdoba.
Tambin se ha incorporado jurisprudencia local, en su gran mayo-
ra de reciente aparicin, respecto de las instituciones y la normativa
especfica dei derecho individual.
En funcin de su destinatario principal, la presente obra tiene claras
limitaciones de contenido: no pretende elaborar un estudio desde la teora
del Derecho del Trabajo, ni tampoco profundizar respecto de cada una de
las instituciones tratadas, dejando en todo caso esa labor para alguna
obra especfica y puntual sobre aspectos centrales de nuestra disciplina.
S, en cambio, trata de ser un compendio gil, de fcil resolucin
para quien deba r a n s i t ~ sus primeros pasos en la amplia va del Dere-
cho Social, en este mundo globalizado y en una hora de nuestro pas
que, a no dudar, podr implicar una refundacin del contrato soc1al en
que se inspira nuestro modelo de vida.
Es mi intencin y mi anhelo que el presente volumen, que compren-
de la parte general del Derecho del Trabajo y de. la Seguridad Social y el
derecho individual, sea de utilidad a sus destinatarios directos y repre-
sente un material de inters para todos aquellos que, bregando p9r la
justicia social, deciden abordar el frtil campo de este derecho desigual,
tuitivo e irrenunciable.
Si se obtiene ello, el esfuerzo realizado no habr sido en vano.
Crdoba, marzode2002.
: !
UNIDlAD PRIMERA
PRIMERA PARTE: EL TRABAJO
Concepto y nociones generales.
(autnomo y.. depep.diente) y. caractersticas.
La cuestin '
Introduceio.
Principales doctrinas que la tratan.
a) Marxismo. '
b) Socialismo.
e) Capitalismo.
d) Doctrina Social de la Iglesia.
e) Estatizantes y neo liberales.
f) Doctrina del Mercado.
El trabaJo humano:enla Constitucin de la Provincia de Crdoba.
Aparicin y fotmactn del Derecho del Trabajo.
Resetia histrica.
En el orden
En el orden inteJ1nacional.
. Otras normativas laborales especficas.
La justicia social.
SEGUNDA PARTE: EL DEL TRABAJO
Concepto.
Denonnaciones.
Contenido.
Autonoma.
Relaciones interdisciplinarias.
Principios del Derecho del Trabajo.
Principio protectorio.
a) In dubio pro operario.
b) La regla de la norma ms favorable. Supuestos.
e) La regla de la condicin ms beneficiosa.
Principio de irreilunciabilidad.
Principio de continuidad de la relacin laboral.
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Principio de la primaca de la realidad.
Principio de la buena fe.
Principio de razonabilidad.
Principio de trato igualitario y de no discriminacin.
Principio de gratuidad.
Fuentes del derecho laboral.
Compatibilizacin.
Modernas tendencias flexibilizadoras.
TERCERA PARTE: EL DERECHO DJl LA SEGURIDAD SOCIAL
Concepto.
Contenido.
Principios.
Principio de solidaridad.
Principio de universalidad.
Principio de integralidad.
Principio de unidad de gestin y administracin.
Principio de inmediatez.
Principio de igualdad.
Principio de responsabilidad.
Fuentes del Derecho de la Seguridad Social.
Constitucin Nacional
S.U.S.S. (Sistema nico de Seguridad Social).
C.U.S.S. (Contribucin Unificada de la Seguridad SocaD.
Sistema Nacional de Salud.
ANSAL (Administracin Nacional de Salud).
Autonoma.