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Aspectos polmicos da decadncia nos tributos sujeitos a lanamento por homologao

Elisa Alencar de Menezes
Elaborado em 07/2009. Pgina 1 de 1
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se

depreende do seu ttulo, o presente artigo prope-se a expor as principais polmicas que envolvem a decadncia dos tributos sujeitos a lanamento por homologao. Diz-se polmicas porque doutrina e jurisprudncia nacionais no apresentam absolutamente qualquer uniformidade quanto ao assunto, divergindo inclusive acerca da sujeio de tais tributos ao instituto da decadncia. Ditas controvrsias, a par do inegvel prejuzo para a segurana dos contribuintes e para a estabilidade das relaes jurdicas, dificultam seriamente a compreenso do direito tributrio e a aplicao das suas leis aos casos submetidos ao Poder Judicirio. Da a importncia de um estudo que procure sintetizar as principais correntes de pensamento que tratam do tema. Antes, porm, de apresent-las, importa expor alguns poucos conceitos essenciais. o que se passa a fazer desde j.

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2. NOTAS SOBRE O LANAMENTO TRIBUTRIO

O instituto do lanamento um dos mais controvertidos do direito tributrio, sendo difcil, at mesmo pela limitao deste espao, propor aqui um conceito definitivo. Cumpre, entretanto, discorrer sobre a sua natureza jurdica que, conforme o posicionamento doutrinrio adotado, ser declaratria ou constitutiva do crdito tributrio. Para aqueles que advogam a tese de que o crdito tributrio nasce com a ocorrncia do fato gerador, independentemente de qualquer atividade administrativa, o lanamento teria natureza simplesmente declaratria deste crdito e da respectiva obrigao tributria, sendo ato essencial para a configurao da sua exigibilidade judicial. esse o entendimento de Sacha Calmon Navarro Colho (2006, p. 751), segundo o qual
[...] erro rotundo dizer que o lanamento institui o crdito. O erro continua redondo para aqueles que querem conciliar teses inconciliveis e proclamam que o lanamento declara a obrigao e constitui o crdito. A obrigao nem sempre necessita ser declarada, e o crdito nasce sempre com ela. Portanto, o lanamento apenas confere exigibilidade ao crdito quando isto for necessrio ao individualizar o comando impessoal da norma (como de sua natureza de ato tipicamente administrativo). O lanamento prepara o ttulo executivo da Fazenda Pblica, infundindo-lhe liquidez, certeza e exigibilidade.
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Por outro lado, os que defendem a natureza constitutiva do lanamento afirmam que este ato d vida ao crdito tributrio. Com a ocorrncia do fato gerador, surgiria apenas a obrigao tributria, ficando a existncia do crdito a depender da atividade administrativa consubstanciada no lanamento (ALEXANDRE, 2006). Essa concluso fundamenta-se na anlise dos artigos 114 e 142 do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis:
Art. 114. Fato gerador da obrigao

principal a situao definida em lei como

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necessria e suficiente sua ocorrncia.

Simples Nacional pela Lei n 10.522/2002

[...] Artigo autoridade 142. Compete privativamente o

administrativa

constituir

crdito

tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel. (grifo nosso)

Como se percebe, a tese da natureza constitutiva do lanamento parte de uma interpretao literal do Cdigo Tributrio, desconsiderando princpios basilares do ordenamento jurdico ptrio (COLHO, 2006, p. 751). Afinal, como explicar o surgimento de uma obrigao sem o correspondente crdito? A obrigao, seja de que natureza for, s se caracteriza quando presentes todos os seus elementos essenciais: sujeito ativo, passivo e objeto. E o principal objeto em uma relao obrigacional de direito tributrio justamente o crdito tributrio devido pelo sujeito passivo Administrao Pblica. No obstante a contundente crtica tecida por Sacha Navarro Colho, a tese da natureza constitutiva do lanamento adotada pela maior parte dos tributaristas brasileiros e pelo prprio Superior Tribunal de Justia. A compreenso desse fato essencial para a anlise do posicionamento do tribunal superior em matria de decadncia tributria, o que ser feito mais adiante. De toda forma, qualquer que seja a teoria que se pretende seguir, o certo que o lanamento atividade privativa da Administrao Pblica e quanto a isso se verifica certa unanimidade na doutrina e jurisprudncia. A despeito disso, o Cdigo Tributrio Nacional permite a participao do sujeito passivo no procedimento homologao. O lanamento de ofcio ocorre nos casos em que a participao do sujeito passivo no procedimento que antecede o lanamento nula ou quase nula. Aqui, a prpria Administrao Pblica, ao verificar a ocorrncia do fato gerador, declara a incidncia da norma tributria, calcula o valor devido a ttulo de tributo e aplica as penalidades que entender cabvel. (ALEXANDRE, 2007, p. 351). Esta espcie de lanamento ocorrer nas hipteses descritas no artigo 149, do Cdigo Tributrio Nacional que, pela sua relevncia, merece transcrio:
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine; II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria; III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade; IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria; V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte; VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria; VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao; VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior; IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade especial.
[01]

que o antecede,

distinguindo em razo desta participao as modalidades de lanamento em: de ofcio, por declarao e por

Analisando-se o artigo supracitado, pode-se afirmar que ocorrer lanamento de ofcio sempre que a lei assim determine expressamente ou quando se verificar irregularidade, ausncia ou omisso nas atividades reservadas ao sujeito passivo nos lanamentos por declarao e por homologao. Por sua vez, no lanamento por declarao, tambm chamado misto, a participao do sujeito passivo restringese declarao formal da ocorrncia de fatos geradores de tributos. Tomando por base essa declarao, o Fisco calcula o montante devido e realiza o lanamento (ALEXANDRE, 2007, p. 351).

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Finalmente, o lanamento por homologao, previsto no artigo 150 e pargrafos, do Cdigo Tributrio Nacional, , no dizer de Eduardo Sabbag (2009, p. 712), "aquele em que o contribuinte auxilia ostensivamente o Fisco na atividade do lanamento, recolhendo o tributo, antes de qualquer providncia da Administrao, com base em montante que ele prprio mensura". O autor citado afirma que se sujeita a essa espcie de lanamento a maior parte dos tributos no Brasil, tais como o Imposto de Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS), o Imposto sobre Propriedade Industrial (IPI), o Imposto de Renda (IR), as contribuies para financiamento da seguridade social (PIS e COFINS) e os emprstimos compulsrios. Talvez por seu imenso campo de aplicao, o lanamento por homologao um dos temas mais debatidos entre os tributaristas ptrios e o objeto de infindveis controvrsias doutrinrias e jurisprudenciais. Dentre estas, destacam-se as relacionadas ao instituto da decadncia, tratadas de forma mais pormenorizada j no ttulo que se segue.

3. LANAMENTO POR HOMOLOGAO E DECADNCIA TRIBUTRIA

Conforme mencionado, o lanamento por homologao foi tratado pelo artigo 150 e pargrafos, do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis:
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 1 O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento. 2 No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores homologao, praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito. 3 Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, considerados na apurao do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao. 4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

Dessume-se do dispositivo que o lanamento por homologao ocorre quando a lei determina que o sujeito passivo, verificando a ocorrncia do fato gerador e a incidncia da norma tributria, efetive o pagamento do tributo antes mesmo e independentemente de qualquer atuao administrativa (MEDEIROS, 2007). Todo o procedimento de apurao do dbito realizado pelo sujeito passivo, restando Administrao Pblica apenas a confirmao expressa do pagamento assim realizado confirmao esta que extingue o crdito tributrio e que corresponde ao chamado lanamento por homologao expressa. O que acontece, porm, se ela se quedar inerte, no realizando a homologao prevista no caput do artigo 150, do Cdigo Tributrio? Para responder tal questo, importante distinguir trs possveis situaes: 1) o sujeito passivo paga o tributo (mesmo que a quantia errada, desde que esteja de boa-f); 2) o sujeito passivo paga a menor e comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao; 3) o sujeito passivo nada paga. No primeiro caso, a inrcia da administrao provoca a chamada homologao tcita, disciplinada no 4, do artigo 150, que se transcreve:
Art. 150. [...] 4 Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado este prazo sem que a fazenda pblica tenha se pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

Isto quer dizer que se o sujeito passivo pagar o tributo e a administrao no o homologar expressamente dentro em 5 anos a contar da ocorrncia do fato gerador, considera-se tacitamente feito o lanamento tributrio. Assim, o pargrafo transcrito trata do prazo dentro do qual a Administrao pode realizar o lanamento por homologao expressa. Se no o realizar nesse prazo, a homologao tcita. Por sua vez, se o sujeito passivo paga a menor (agindo com dolo, fraude ou simulao) ou nada paga, surge o poder-dever da Administrao Pblica de lanar de ofcio a quantia faltante, constituindo o crdito tributrio respectivo

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(COLHO, 2006, p. 773). Esse poder-dever dever ser exercido no prazo a que alude o artigo 173, I, do CTN, ou seja, dentro de cinco anos a contar do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Se a Administrao no agir nesse prazo, decai o seu direito de lanar as diferenas apuradas. Decadncia, em direito tributrio, refere-se impossibilidade de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio atravs do lanamento por quedar-se inerte durante lapso temporal legalmente determinado. Segundo as lies de Eduardo Sabbag (2009, p. 720), Diz-se que a decadncia nasce em razo da omisso ou inanio do sujeito ativo no exerccio da faculdade de proceder ao lanamento e, a partir desse momento, interrompe o processo de positivao do direito tributrio. Provoca, assim, uma espcie de "autofagia do direito", motivada pelo tempo. Mostra-se, na mxima: "um direito que extingue um direito, produzindo novo direito". Diante dessas consideraes, verifica-se que, em verdade, o direito de proceder ao lanamento por homologao no se sujeita a prazo decadencial (MEDEIROS, 2007). Isto assim porque na primeira situao apresentada aquela em que o sujeito passivo paga o tributo, mesmo que erroneamente - a homologao acontece independentemente de qualquer atuao administrativa. Ocorrer simplesmente a impossibilidade de se homologar expressamente o pagamento. Nesse sentido, afirmar que o 4, do artigo 150, do Cdigo Tributrio Nacional trata da decadncia do direito de homologar o lanamento no passa de uma impropriedade tcnica. Outrossim, se o contribuinte paga a menor (agindo com dolo, fraude ou simulao) ou nada paga, o decurso do tempo provoca a impossibilidade de ser constitudo o crdito tributrio mediante o lanamento de ofcio. Aqui, no h mais que se falar em lanamento por homologao. A par desse entendimento, merece ser ressaltada a interessante posio apresentada por Sacha Calmon (2006, p. 772), segundo o qual inexiste decadncia em relao ao lanamento tributrio, seja qual for a modalidade tratada. Para o estudioso, o que decai o direito ao crdito tributrio (que, para ele, preexiste ao lanamento) em virtude da inao da Administrao em efetuar o lanamento. A impossibilidade de a Administrao efetuar o lanamento pelo decurso de tempo, por sua vez, decorreria da precluso, instituto mais afeto ao poder-dever de lanar. Esse complexo entendimento foi assim resumido pelo mestre: A) Inexiste direito de lanar; o que h o dever de faz-lo [...]; B) O prazo para praticar o ato de lanamento preclui, no caduca; somente direitos caducam; C) A precluso dos prazos para lanar tributo a ser pago ou homologar pagamento de tributo acarreta a caducidade do direito de crdito da Fazenda, que j nascera com a obrigao. Extinto o crdito, ipso facto, extingue-se a obrigao. No h obrigao sem objeto. No mesmo sentido o entendimento de Paulo de Barros Carvalho (2007, p. 501), segundo o qual:
[...] no art. 173 do Cdigo Tributrio Nacional, o legislador se refere existncia de um direito de lanar, que seria alcanado pela decadncia quando decorrido o intervalo de cinco anos, sem que o ato de lanamento fosse regularmente realizado. A anlise cuidadosa d condies a uma indagao de superior importncia: existe um direito de lanar? Sabemos que no. O ato jurdico administrativo do lanamento vinculado e obrigatrio, sob pena de responsabilidade funcional (CTN, art. 142, pargrafo nico). Trata-se, na verdade, de um dever do Estado, enquanto entidade tributante, que no se confunde com o direto subjetivo de exigir a prestao, no podendo ser considerado, tambm, como pretende importante segmento doutrinrio, um direito potestativo.

Aqui cumpre informar que as posies ora apresentadas, a despeito de sua inegvel cientificidade, no so abordadas pela maior parte dos tribunais brasileiros. Estes, seguindo tendncia verificada no Superior Tribunal de Justia, restringem suas preocupaes aos aspectos prticos ligados ao efeito do decurso do tempo nos tributos sujeitos a lanamento por homologao. Como o tema deveras interessante, e considerando-se as grandes implicaes que apresentam os pronunciamentos jurisprudenciais do STJ, reservou-se o ltimo subttulo do presente estudo para a sua anlise pormenorizada.

4. ASPECTOS POLMICOS DA DECADNCIA DOS TRIBUTOS SUJEITOS A LANAMENTO POR HOMOLOGAO LUZ DA JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
Uma das mais instigantes questes analisadas pelo Superior Tribunal de Justia sobre o tema proposto refere-se ao prazo de que dispe a Administrao Pblica para constituir o crdito tributrio atravs de lanamento de ofcio quando verificar inexatido ou omisso no pagamento antecipado dos tributos sujeitos a lanamento por homologao. Segundo antigo entendimento do Tribunal, constatada omisso ou inexatido (decorrente de dolo, fraude ou simulao) no pagamento feito pelo sujeito passivo, o Fisco dispunha do prazo de 10 anos para lanar o montante relativo diferena entre o valor pago e o efetivamente devido. Essa concluso derivava da interpretao conjunta dos

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artigos 150 e 173, I do Cdigo Tributrio Nacional. O raciocnio da Corte era o seguinte: a teor do artigo 150, Administrao poderia realizar o lanamento dos tributos sujeitos a lanamento por homologao durante cinco anos a contar da ocorrncia do fato gerador. Se no homologasse expressamente o pagamento nesse perodo, ento, deveria constituir o crdito tributrio atravs do lanamento de ofcio, sujeito a decadncia prevista no artigo 173, I, in verbis
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;

Isto quer dizer que, se no realizasse homologao expressa no prazo de cinco anos a contar da ocorrncia do fato gerador, a Administrao ainda dispunha de mais cinco anos para proceder ao lanamento de ofcio. Essa era a famosa tese dos cinco mais cinco, uma verdadeira aberrao jurdica (MEDEIROS, 2007). Recentemente, o Tribunal Superior percebeu o equvoco do seu entendimento e o alterou substancialmente, conforme pode ser observado na seguinte ementa:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. ART. 544 DO CPC. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO. DECADNCIA. PRAZO QINQENAL. TERMO INICIAL. ART. 173, I, DO CTN. PRIMEIRO DIA DO EXERCCIO FINANCEIRO SEGUINTE OCORRNCIA DO FATO GERADOR. 1. O termo inicial do prazo decadencial para constituio do crdito tributrio referente tributo sujeito a lanamento por homologao, cujo pagamento antecipado no se efetivou, que, de acordo com a dico do artigo 173, I, do CTN, conta-se do "primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido iniciado". 2. O poder-dever do Fisco de efetuar o lanamento de ofcio substitutivo - em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, no caso em que no ocorre o pagamento antecipado pelo contribuinte -, deve obedecer ao prazo decadencial estipulado pelo artigo 173, I, do CTN, segundo o qual o direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. [...] 5. Desta sorte, como o lanamento direto (artigo 149, do CTN) poderia ter sido efetivado desde a ocorrncia do fato gerador, do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte ao nascimento da obrigao tributria que se conta o prazo decadencial para a constituio do crdito tributrio, na hiptese, entre outras, da no ocorrncia do pagamento antecipado de tributo sujeito a lanamento por homologao, independentemente da data extintiva do direito potestativo do o Estado rever e homologar o ato de formalizao do crdito tributrio efetuado pelo contribuinte. 6. In casu, considerando-se a fluncia do prazo decadencial a partir de janeiro de 1999, no h como afastar-se a decadncia decretada, j que o lanamento tributrio operou-se apenas em abril de 2005 e o prazo exauriu-se em janeiro de 2004. 7. Agravo regimental desprovido (grifo nosso) (AgRg no Ag 923805/SC; rgo Julgador: 1 Turma; Min. Rel.: Luiz Fux; DJ 12/11/2008)

Voltemos s trs situaes expostas no subttulo precedente para entender o novo posicionamento do Tribunal. Quando o sujeito passivo paga o tributo corretamente ou o paga em montante diverso do devido (mas estando de boaf), a Administrao Pblica dispor do prazo de 5 anos a contar da ocorrncia do fato gerador para lanar de ofcio eventual dbito ainda existente. Isto assim porque, decorrido esse prazo, tem lugar a homologao tcita e a consequente extino do crdito tributrio, conforme preceitua o 4, do artigo 150, do Cdigo Tributrio Nacional (AMARO , 2002, p. 392). Nada mais pode ser cobrado. Por outro lado, quando o sujeito passivo no paga a totalidade do tributo devido (comprovando-se m-f, fraude ou simulao) ou nada paga, a Administrao Pblica ter o prazo de cinco anos para proceder ao lanamento de ofcio. Esse prazo comear a correr no primeiro dia do exerccio financeiro seguinte aquele em que efetivamente ocorreu o fato gerador e no mais depois de passados os cinco anos nos quais a Administrao pode realizar a homologao expressa do pagamento. Percebe-se que o novo posicionamento do Superior Tribunal de Justia visa prestigiar o princpio da igualdade, evitando oferecer a Administrao Pblica prerrogativas desproporcionais e injustificadas que, ademais, no encontravam qualquer respaldo no texto do Cdigo Tributrio Nacional. Outro assunto que gerou incontveis controvrsias no seio da jurisprudncia ptria diz respeito situao em

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que o sujeito passivo declara o valor do tributo sujeito a lanamento por homologao, mas, no realiza o correspondente pagamento. Esse procedimento muito usual entre os contribuintes de Imposto de Renda que, conforme j mencionado, sujeita-se ao lanamento por homologao e no por declarao (como se pode pensar em um primeiro momento). Tendo o claro objetivo de evitar a configurao da decadncia do direito de lanar de ofcio tais tributos, o Superior Tribunal de Justia (e, no mesmo sentido o Supremo Tribunal Federal) tem entendido que a simples declarao do sujeito passivo constitui o crdito tributrio. Assim, logo que decorrer o prazo para pagamento espontneo do valor declarado, o Fisco j poderia inscrev-lo em dvida ativa e cobr-lo atravs da ao de execuo fiscal. Sobre o assunto, elucidativa a ementa abaixo transcrita:
TRIBUTRIO. IPI. CERTIDO NEGATIVA DE DBITOS. OBRIGAES TRIBUTRIAS DECLARADAS EM DCTF. DBITO DECLARADO E NO PAGO. AUTO-LANAMENTO. PRVIO PROCESSO ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. PRESCRIO. INCIDNCIA. 1. Tratando-se de Declarao de Contribuies de Tributos Federais (DCTF) cujo dbito declarado no foi pago pelo contribuinte, torna-se prescindvel a homologao formal, passando a ser exigvel independentemente de prvia notificao ou da instaurao de procedimento administrativo fiscal. 2. Considerando-se constitudo o crdito tributrio a partir do momento da declarao realizada, mediante a entrega da Declarao de Contribuies de Tributos Federais (DCTF), no h cogitar-se da incidncia do instituto da decadncia, que retrata o prazo destinado "constituio do crdito tributrio", in casu, constitudo pela DCTF aceita pelo Fisco. 3. Destarte, no sendo o caso de homologao tcita, no se opera a incidncia do instituto da decadncia (artigo 150, 4, do CTN), incidindo a prescrio nos termos em que delineados no artigo 174, do CTN, vale dizer: no qinqnio subseqente constituio do crdito tributrio, que, in casu, tem seu termo inicial contado a partir do momento da declarao realizada mediante a entrega da DCTF. 4. Recurso improvido. (grifo nosso) (REsp 389.089/RS; rgo Julgador: 1 Turma; Min. rel.: Luiz Fux; DJ 16/12/2002)

Esta soluo aplicada pelo Tribunal Superior tanto nos casos em que o sujeito passivo declara determinado valor e nada paga como quando ele paga parcialmente o valor declarado. Nessa ltima situao, o fisco poder imediatamente inscrever em dvida ativa a diferena entre o valor declarado e o pago, conforme fica claro com o seguinte exemplo, apresentado por Eduardo Sabbag (2009, p. 749):
[...] o contribuinte, devendo declarar 100, declara, com fidelidade, este valor e recolhe, parcialmente, 80. Nesse caso, a Fazenda poder, de imediato, inscrever em dvida ativa o valor declarado, subtrado do que j se pagou (100 80 = 20), iniciando-se o prazo de prescrio para a exigncia do saldo (20). Aqui, a propsito, para o STJ, no h de se falar em decadncia, uma vez que o valor declarado corresponde exatamente ao montante que deveria s-lo.

Na sequncia, e ainda analisando a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o autor citado lembra que se o contribuinte no declarar todo o valor devido tem incio o prazo decadencial para que a Fazenda Pblica realize o lanamento suplementar (de ofcio, conforme a sistemtica do artigo 149, do Cdigo tributrio Nacional). Isto no obsta, contudo, o reconhecimento da constituio do crdito em relao ao montante declarado. Finalmente, o Superior Tribunal de Justia tem se posicionado no sentido de que tambm equivale a constituio do crdito tributrio o depsito do valor do tributo para fins de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio quando pendente ao para questionar a dvida. o que se verifica na ementa transcrita:
PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO. DEPSITO DO MONTANTE INTEGRAL. ART. 151, II, DO CTN. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO. CONVERSO EM RENDA. DECADNCIA. 1. Com o depsito do montante integral tem-se verdadeiro lanamento por homologao. O contribuinte calcula o valor do tributo e substitui o pagamento antecipado pelo depsito, por entender indevida a cobrana. Se a Fazenda aceita como integral o depsito, para fins de suspenso da exigibilidade do crdito, aquiesceu expressa ou tacitamente com o valor indicado pelo contribuinte, o que equivale homologao fiscal prevista no art. 150, 4, do CTN. 2. Uma vez ocorrido o lanamento tcito, encontra-se constitudo o crdito tributrio, razo pela qual no h mais falar no transcurso do prazo decadencial nem na necessidade de lanamento de ofcio das importncias depositadas. 3. "No lanamento por homologao, o contribuinte, ocorrido o fato gerador, deve calcular e recolher o montante devido, independente de provocao. Se, em vez de efetuar o recolhimento simplesmente, resolve questionar judicialmente a obrigao tributria, efetuando o depsito, este faz as vezes do recolhimento, sujeito, porm, deciso final transitada em julgado. No h que se dizer que o decurso do prazo decadencial, durante a demanda, extinga o

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crdito tributrio, implicando a perda superveniente do objeto da demanda e o direito ao levantamento do depsito. Tal concluso seria equivocada, pois o depsito, que predestinado legalmente converso em caso de improcedncia da demanda, em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, equipara-se ao pagamento no que diz respeito ao cumprimento das obrigaes do contribuinte, sendo que o decurso do tempo sem lanamento de ofcio pela autoridade implica lanamento tcito no montante exato do depsito" (Leandro Paulsen, "Direito Tributrio", Livraria do Advogado, 7 ed, p. 1227). (grifo nosso) 4. Embargos de divergncia no providos. (EREsp 898992 / PR; rgo julgador: 1 seo; Min. Rel.: Castro Meira; DJ 27/08/2007).

Assim, quando o sujeito passivo deposita o valor discutido judicialmente, ele prprio constitui o crdito tributrio que, por isso, no se sujeitar mais a qualquer prazo decadencial. Ao Fisco no cumpre mais realizar procedimento administrativo com o objetivo de lanar tal valor, iniciando-se a fluncia do prazo prescricional para cobr-lo atravs da ao de execuo fiscal.

5. CONSIDERAES FINAIS
O lanamento por homologao ocorre quando a lei determina que o sujeito passivo da obrigao tributria, verificando a ocorrncia do fato gerador, pague o tributo antes mesmo e independentemente de qualquer atividade da Administrao Pblica. Nesses casos, o lanamento corresponde ulterior homologao desse pagamento, conforme se depreende do artigo 150, do Cdigo Tributrio Nacional. Caso a Administrao Pblica no homologue o pagamento realizado pelo contribuinte no prazo de 5 anos a contar do fato gerador do tributo, ter lugar a homologao tcita. Diante disso, caracteriza impropriedade tcnica falar que ocorre a decadncia do direito de realizar o lanamento por homologao. Situao diversa ocorre quando o sujeito passivo no paga o tributo ou paga menos do que efetivamente deve (se constatada m-f de sua parte). Aqui a Administrao Pblica dever realizar o lanamento de ofcio, este sim sujeito a prazo decadencial. Tal prazo, segundo o atual entendimento do Superior Tribunal de Justia, ser de 5 (cinco) anos a contar do exerccio financeiro seguinte aquele em que ocorreu o fato gerador do tributo. Ainda segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justia, esse prazo (decadencial) no correr quando o sujeito passivo declara ou deposita judicialmente o valor devido. Isto assim porque, segundo a Corte, a declarao e o depsito equivalem a prpria constituio do crdito tributrio.

BIBLIOGRAFIA
So Paulo: Mtodo, 2007. AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 8. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2002. COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de direito tributrio brasileiro. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense 2006. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. MEDEIROS, Walcemir de Azevedo de. Lanamento por Homologao. Decadncia - Termo Inicial. FISCOSoft, So Paulo, maio/2007. Disponvel em: <http://www.fiscosoft.com.br/main_index.php? home=home_artigos&m=_&nx_=&viewid= 157468#>. Acesso em: 03 de abril de 2009. SABBAG, Eduardo. Manual de direito tributrio. So Paulo: Saraiva, 2009.

Nota
1. Adota-se, aqui, a tese de que o lanamento um ato administrativo que, por vezes, precedido de um procedimento administrativo de apurao. Tweet

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Autor

Elisa Alencar de Menezes

Bacharela em Direito pela Universidade Federal da Paraba
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Informaes sobre o texto

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

MENEZES, Elisa Alencar de. Aspectos polmicos da decadncia nos tributos sujeitos a lanamento por homologao. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2222, 1 ago. 2009. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/13263/aspectospolemicos-da-decadencia-nos-tributos-sujeitos-a-lancamento-por-homologacao>. Acesso em: 29 ago. 2011.

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