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Revista de Criminologia e Cincias Penitencirias
Conselho Penitencirio do Estado - COPEN

ANO 2 n 01 Maro/2012
As idias e opinies expressas nos artigos so de exclusiva responsabilidade dos autores, no refletindo, necessariamente, as opinies do Conselho Editorial.
ISSN: 2238-1678
A REDUO DA MAIORID ADE PENAL E A RELA O DA RESSOCIALIZAO PRIS IONAL COM OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS
Antonio Baptista Gonalves
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Advogado. Doutorando e Mestre em Filosofia do Direito PUC/SP. Especialista em International Criminal Law: TerrorismS New Wars And IclS Responses - Istituto Superiore Internazionale Di Scienze Criminali. Especialista em Direito Penal Econmico Europeu Pela Universidade de Coimbra. Ps Graduado em Direito Penal Teoria Dos Delitos Universidade de Salamanca. Ps Graduado em Direito Penal Econmico da Fundao Getlio Vargas FGV. Ps-graduado em Direito Tributrio pela Fundao Getlio Vargas. Bacharel em Direito pela Universidade Presbiteriana Mackenzie. www.antoniogoncalves.com

ISSN: 2238-1678
Sumrio. Introduo. 1. Direito Penal Simblico e a neocriminalizao 2. A funo do direito penal: ressocializao 2.1. A origem do sistema penitencirio 2.2. O sistema prisional brasileiro atual 3. O direito penal e a crise do sistema punitivo 3.1. Qual a sada para a crise prisional brasileira? 4. A privatizao do sistema carcerrio como soluo para os problemas da ressocializao 5. A reduo da maioridade penal 5.1. Os impeditivos sociais e normativos que cercam a reduo da maioridade penal 5.2. A questo prtica por detrs da reduo da maioridade penal 6. Reduo da maioridade penal ou modificao do sistema prisional? 7. Os Direitos humanos fundamentais e a mudana de paradigma 7.1. Os direitos humanos e a defesa da dignidade da pessoa humana e a relao com a reduo da maioridade penal Concluso.
Resumo
A cada crime brbaro que envolve um menor de idade como autor o debate acerca da reduo da maioridade penal retomado. Contudo, necessrio compreender como funciona o sistema penitencirio brasileiro e os problemas ressocializatrios para avanar nesse debate. O princpio da defesa da dignidade da pessoa humana e a defesa dos direitos fundamentais e uma anlise constitucional ser premente para validar a impossibilidade da reduo da menoridade penal.
Abstract

ISSN: 2238-1678 Each barbaric crime involving a minor as an author gives rise to a new debate about reducing the legal age. However, it is necessary to understand how the Brazilian penitentiary system and the problems of re socialization to advance in this debate.
The principle of defense of human dignity and fundamental rights and constitutional analysis is crucial to validate the impossibility of reducing the criminal minority.
Palavras-chave: maioridade penal; ressocializao; dignidade da pessoa humana.
Key-Words: Criminal adulthood; resocialization; dignity of human person.
Introduo
O debate que envolve a reduo da maioridade penal maior e transcende as questes da responsabilizao do menor em si, pois, como veremos, indispensvel uma reflexo acerca do clamor social que envolve a reduo da maioridade, isto , o direito penal simblico.
Ademais, se o universo prisional dos menores infinitamente menor se comparado ao universo prisional brasileiro uma nova reflexo dever ser feita: o problema a criminalidade dos inimputveis ou existe uma crise da ressocializao prisional brasileira? 3

ISSN: 2238-1678
Com base nestas duas anlises teremos condies normativas para aprofundar o tema e vislumbrar a questo sobre a tica dos direitos humanos fundamentais. E, assim, concluirmos se a soluo para a criminalidade moderna ou no a reduo da maioridade penal.
1. Direito Penal Simblico e a neocriminalizao
A cada crime de repercusso ou impacto nacional segundo o qual o autor ou um dos autores um menor de idade o clamor social e o direito miditico j incitam o poder legislativo reduo da maioridade penal.
E aqui de antemo, se faz necessria uma separao entre o direito penal simblico e miditico da real funo do direito penal.
Quando tratamos do assunto direito penal simblico, estamos falando de uma expanso do Direito Penal, ou seja, uma neocriminalizao e com isso a necessidade de uma poltica criminal especfica para a criminalidade organizada e seus efeitos.
Com essa necessidade de uma neocriminalizao existem dois caminhos que podem ser seguidos: a evoluo da prpria dogmtica penal e o incremento do ordenamento jurdico com o estudo de normas e sanes que possa, de fato, coibir a

ISSN: 2238-1678 criminalidade organizada ou um Direito Penal de Emergncia, isto , a fora da mdia como regente das relaes penais.
E o Estado se encontra em uma encruzilhada normativa, pois, se legisla pelo procedimento correto o lapso temporal decorrido entre o dano produzido e a resposta normativa pode ser elevada em demasia a ponto de quando for inserido no ordenamento j ser rotulado como medida velha e ultrapassada.
Em contraposio, se legislar somente de acordo com os anseios sociais o resultado prtico poder ser igualmente desastroso, uma vez que, sero criados mais e mais tipos penais numa tentativa estril de criminalizar condutas e sem o zelo de procedimentalizar essas normas; o que ensejar uma pena sem aplicao, em um ntido movimento para satisfazer os anseios populares, ou, legislar para a mdia.
Pois bem, o clamor social enseja a criao de uma legislao emergencial que atenda o problema pontualmente. E a discusso doutrinria acerca do assunto se esse Direito Simblico tem o efeito prtico que o ordenamento jurdico precisa ou se apenas ser um movimento que funcionar como um holofote miditico para demonstrar que o Estado est atento aos problemas da sociedade e imediatamente respondeu aos anseios populacionais.
Manuel Cancio Meli se manifesta acerca do tema: A idia que ronda o imaginrio comum dos cidados e tambm aos juristas que o direito penal serve para 5

ISSN: 2238-1678 alguma coisa, ou seja, qualquer que seja a teoria da pena que se use, se parte da premissa que se satisfaz com a existncia de um sistema penal calcado num fim, que se obtm um resultado, ainda que somente seja a realizao da justia. Entretanto, apesar dessa imagem de um fim do ordenamento penal no sentido que se persegue e alcana um objetivo concreto com a legislao e aplicao de penas no mbito penal, os fenmenos de carter simblico so parte necessria do direito penal, de modo que, na realidade, incorreto o discurso do direito penal simblico como fenmeno de algum modo negativo e que deveria se referir, em todo caso, a normas com funo meramente simblica, dizer, dirigidas unicamente a produo da opinio pblica e a impresso tranqilizadora de um legislador atento e decidido (Dogmtica y poltica criminal em uma teoria funcional Del delito, pgs. 96 e 97).
No mesmo sentido Alessandra Greco: Todavia o Direito Penal simblico faz parte do Direito Penal, sendo incorreto dizer que tal fenmeno no est entrelaado ao mesmo (Direito Penal do inimigo e Criminalidade Econmica, p. 725.).
Concordamos com os autores e, de fato, no se pode negar que esse direito penal simblico faa parte da realidade penal brasileira, entretanto, no se pode apenas criar normas para saciar a mdia, sem se preocupar com a eficcia das mesmas.
O que o Estado no pode em hiptese algum e, infelizmente, no Brasil comum, inflacionar o ordenamento penal com a criao desenfreada de medidas repressoras

ISSN: 2238-1678 sem qualquer efeito prtico, apenas e to somente, para mostrar opinio pblica que o legislador eficiente e diligente.
O resultado prtico um verdadeiro Frankenstein normativo, ou melhor, uma completa colcha de retalhos de normas que so criadas para responderem problemas imediatos, mas que no tem uma conexo com o sistema em si, o que conduz o Brasil como um dos lderes do ranking em tipos penais, porm, que no traduz numa medida social eficaz, j que a criminalidade de forma alguma est contida e todos os problemas se encontram sanados. Ao contrrio, a realidade o caos normativo com uma gama de leis sem sentido ou procedimento.
E o legislador consegue fazer pior, pois, na tentativa de abraar condutas por quantidade sem se importar com a qualidade temos as normas penais em branco que de to abertas para preverem a maior quantidade de delitos possvel, na prtica, no alcana quase nenhum...
Efetivamente a sociedade pouco ou nada se importa com a procedimentalizao tcnica, o vital e indispensvel que os criminosos sejam responsabilizados e os bens sejam protegidos dos marginais.
Ora, o legislador no pode estar envolto nesse caldeiro de responsabilidades seno, a cada assassinato de elevada repercusso caber um incremento de pena at o

ISSN: 2238-1678 momento em que nem a pena de morte ser suficiente. Ento o que far o legislador? Determinar que seja ressuscitado o infrator para que morra novamente?
Evidentemente que se trata de um exagero e de uma extrapolao provocativa apenas para ilustrar que descabido apenas legislar simbolicamente e que o legislador deveria se voltar a proteger os bens jurdicos de sua sociedade.
E se temos o direito penal simblico de um lado, do outro temos o sistema punitivo e, como funciona a aplicao das penas no Brasil?
2. A relao do direito penal com o sistema penitencirio: ressocializao
O Direito Penal visto no Brasil como uma entidade repressora de forte cunho cultural. No quais os indivduos considerados honestos so os que no tm folha de antecedentes criminal.
Poucos so os que se importam com o recebimento de uma infrao administrativa, como uma multa de trnsito, por exemplo, pelo contrrio, pode ser encarado at como um fato cotidiano. Porm, uma sentena condenatria na esfera penal, a reao totalmente adversa, gera uma reao de desconfiana, a moral ilibada deixa de ser confivel, e a at ento inabalvel credibilidade de qualquer cidado sofre um revs irrecupervel.

ISSN: 2238-1678 Na maioria das tentativas de obteno de emprego, o primeiro e mais observado requisito a anlise da ficha de antecedentes; e, quem tem condenao, dificilmente obtm um emprego.
Todavia, o Direito Penal no tem a funo de realizar a punio do indivduo, ou seja, de tornar possvel a atuao da violncia estatal, tampouco de apenas prevenir a prtica de crimes, utilizando qualquer instrumento necessrio. (Gustavo Octaviano Diniz Junqueira. Finalidades da Pena, pg. 18).
Cesare Bonesana, o Marqus de Beccaria j advertia em sua clssica obra dos delitos e das penas: s as leis podem fixar as penas de cada delito e que o direito de fazer as leis penais no pode residir seno na pessoa do legislador, que representa a sociedade unida por um contrato social. (Cesare Beccaria. Dos delitos e das penas, pg. 18).
No entanto, a fora simblica do Direito Penal no pode ser a justificativa para o incremento das penas, para o aumento desenfreado da criao de tipos penais, porque, prender o infrator no significa que o mesmo no voltar a delinqir.
E mais, nos moldes atuais a sociedade, bem maior a ser protegido, continua cada vez mais a ser vtima da criminalidade moderna. Logo, para compreendermos melhor a questo necessrio visitarmos as origens da pena.

ISSN: 2238-1678 2.1. A origem do sistema penitencirio
O sistema penitencirio atual inspirado no modelo que outrora fora utilizado pelos mosteiros antigos como penitncia pela expiao, ou seja, o monge se enclausurava e se isolava dos demais para se retirar e meditar sobre a conduta danosa que cometera. Seria uma forma de reparao ao dano que praticou e o faria pensar e visualizar seu erro para que no tornasse a comet-lo.
O local em que fazia isto era um claustro, como a priso de hoje, no qual ficava isolado e sozinho, separado do mundo externo por barras de ferro.
Este retiro tambm era visto como uma reparao sociedade em si, uma vez que ao estar afastado, ainda que por um curto perodo, os demais indivduos estariam protegidos do infrator e este sofreria uma pena pela conduta que praticara.
Tal conceito fora adaptado e incorporado sociedade moderna, e reflete exatamente o sistema atual adotado para os criminosos.
Entretanto, a finalidade se deturpou no espao-tempo, j que o retiro forado de um elemento criminoso tem como conceito fundamental ofertar sociedade uma compensao, visto que o infrator estar excludo do convvio com os demais, e a comunidade protegida.
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ISSN: 2238-1678 Assim, o preso ter um tempo considervel para pensar e discernir sobre seu erro, porm, na prtica, no ocorre nenhum dos dois objetivos, porque o modelo de sistema prisional est totalmente saturado.
2.2.
O sistema prisional brasileiro atual
O preso ao invs de ter um espao para se arrepender, obtm um cursinho do crime, no qual tem verdadeiras aulas de aprimoramento em prticas danosas que propiciam a este uma gama de novas formas delitivas.
Ao aplicar essas novas tcnicas quando for colocado em liberdade, o preso concretiza a banalizao da ressocializao, ou seja, se perde, portanto, totalmente o carter precpuo de aplicao da pena como finalidade social e ressocializante.
Alm disso, estes presos representam um gasto financeiro elevado para o Estado para construir presdios, e depois para manter os presos.
A priso atualmente representa um prejuzo no apenas para sociedade, como tambm, ao Estado, e para o prprio indivduo preso, j que se este tinha qualquer inteno de se arrepender, esta reconsiderada ao ter contato com a superlotao em celas que so projetadas para vinte presos e contem cinqenta.
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ISSN: 2238-1678 Somado a isso, as condies no muito dignas para se manter em um espao no qual para poder dormir alguns tem de ficar em p. E, tambm, na violncia praticada dentro dos presdios entre os prprios presos.
Como afirma o filsofo francs Michel Foucault, em seu famoso livro Vigiar e Punir, Histria da Violncia nas Prises: a pena privativa de liberdade a detestvel soluo de que no se pode abrir mo.
Cada vez que ouvimos uma notcia nos meios de comunicao sobre o sistema prisional brasileiro estar saturado, superlotado e absolutamente sem perspectiva de mudanas para um futuro prximo, refletimos se o sistema penal vigente, no que tange as penas, ainda est funcional.
3. O direito penal e a crise do sistema punitivo
Uma das premissas do Direito Penal a aplicao de uma sano como garantia do prprio cidado. Para, assim, no ser confundida a tnue linha que separa a liberdade da impunidade. O escopo do Direito Penal reequilibrar uma situao rompida pela prtica de um delito.
E, mesmo assim, com a proteo estatal em relao sociedade; um indivduo, somente ser condenado, efetivamente, quando transitar uma sentena condenatria, e, portanto, for comprovado que realmente existiu uma conduta lesiva sociedade. 12

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Ao contrrio do que muitos pensam o Direito Penal no um mero aplicador desordenado de sanes, mas sim, um garantidor de liberdades. Pois, o homem mdio tem o conhecimento de quais atos pode praticar e de quais no so permissivos.
Em um rpido exame mental, qualquer pessoa minimamente esclarecida ir repudiar praticar um crime, ao ter a cincia de que ficar preso, longe de seus entes queridos, praticamente sem condies de obter um emprego quando for solto, sem mencionar as agruras que ir sofrer dentro do presdio etc.
O conceito de justia atual mais avanado se comparado aos tempos antigos, como o Cdigo de Hamurabi, no qual a justia poderia ser classificada como uma reparao na mesma proporo do dano causado, ou seja, se uma pessoa rouba, perde a mo.
Ou ento, nos antigos guerreiros que tinham como conceito de justia, devolverem violncia com violncia. Como se fosse uma forma de ratificao de poder.
A priso tem o conceito de uma instituio que exerce um controle total sobre o condenado, com a finalidade de ser um rgo disciplinador j que monitora o indivduo em todos os aspectos: intelectual, fsico e at mesmo moral, contudo, o carter recuperatrio se perdeu pela falta de estrutura e superlotao.
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ISSN: 2238-1678 E, ainda consegue produzir um efeito reverso, uma vez que, ao invs de reduzir a criminalidade, a penitenciria incrementa, sofistica o condenado, como se fora uma escola, e novos crimes tendem a ser praticados, ou antigos tornam a ser cometidos.
Quando o foco original era exatamente o impedimento de novos delitos e a recuperao do preso para a vida em sociedade.
Alis, o sistema penitencirio enfrenta uma crise to elevada, que atualmente muitos presos continuam praticando atividades criminosas dentro da prpria penitenciria, atravs de visitas, telefones celulares e outros meios tecnolgicos, que propiciam ao detento ter mais tranqilidade para cometer seus crimes, ainda que preso, porque est isolado da sociedade, e assim, est protegido dos seus inimigos.
3.1.
Qual a sada para a crise prisional brasileira?
Apesar disso, ainda no se descobriu um meio alternativo, ou mais eficiente de tratar os infratores da lei penal no que tange as infraes mais graves. Para as de menor potencial ofensivo foram criadas medidas alternativas priso, como a multa e as penas restritivas de direito.
No entanto, uma alternativa seria o investimento no prprio sistema carcerrio, para se aproveitar o prprio indivduo que possui um tempo ocioso obrigatrio muito
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ISSN: 2238-1678 grande, que pode ser convertido em algo til para ele e para a sociedade ao mesmo tempo.
Hoje, o preso representa culturalmente um mal no inconsciente dos demais cidados e sero recebidos com discriminao ao serem libertados.
O maior exemplo disto a opinio pblica, porque se for realizada uma pesquisa entre a populao brasileira para saber se o preso deve continuar ou no na priso, uma resposta corriqueira seria: melhor preso, porque pelo menos no nos prejudicar aqui fora.
Agregado a isto, as chances de um ex-condenado colocado em liberdade em ter uma vida considerada normal so deveras diminuta, porque a oferta de emprego se reduz consideravelmente, com o medo de se alojar um criminoso confesso.
No sentido oposto, o grau de desconfiana aumenta na mesma proporo, ou seja, o preso colocado em liberdade se torna um indivduo margem da prpria sociedade.
O Brasil um pas que no acolheu a pena de morte. Entretanto, para a finalidade social, o sistema penitencirio atual, to deturpado de sua finalidade original, contribui negativamente para a formao do preso o que resulta na impossibilidade prtica de voltar a ter um convvio tranqilo 15

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Com isso, o caminho natural o retorno criminalidade e o conseqente retorno aos seus iguais.
A conseqncia, ento, ainda que fictamente a morte social deste indivduo, porque tender a ser um criminoso, ao invs de estar ressocializado.
4. A privatizao do sistema carcerrio como soluo para os problemas da ressocializao
O preso deve ter conscincia de que o delito que cometeu era errado e somente ele o prejudicado com tal conduta. Todavia, a maioria dos infratores possui baixa ou nenhuma escolaridade, condies de vida ruins, e pouco acesso informao, ento, como tero esta conscincia?
Exatamente nesta questo impera a modificao do sistema prisional.
necessrio um avano para garantir que a sociedade estar protegida deste infrator e ao mesmo tempo, que uma ressocializao existir de fato e no apenas em teoria.
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ISSN: 2238-1678 Como o preso possui um grande tempo livre, se participar de um programa educacional, o acesso informao ser muito mais concentrado e aplicado. E at mesmo utiliz-lo em projetos com utilizao de mo-de-obra, seja na construo de escola, ou em plantaes, revertendo sua pena em benefcio para comunidade.
Alm disso, a maior beneficiria ser a prpria sociedade, j que o preso ter acesso educao, produzir algo em benefcio social e ao voltar a ter convvio com outras pessoas no estar mais to marginalizado.
O objetivo a pena ter realmente um fim social, que com a existncia de um sistema educacional na priso o detento tenha condies de ser realmente ressocializado.
O cerne da questo deixa de ser o no cometimento de mais crimes. O pensamento no retorno deste vida em comunidade, porque o ex-preso poder a vir a ser o seu vizinho, ou seja, ao se recuperar o cidado, a prpria sociedade estar mais segura.
Os cticos fatalmente iro afirmar que essa soluo representaria mais um problema porque para se viabilizar tal projeto os gastos seriam muito elevados e no compensaria tal demanda.
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ISSN: 2238-1678 Realmente o gasto seria mais elevado, mas pelo menos haveria retorno, tanto para o preso, quanto para a comunidade, ao passo que no modelo atual somente existe o acmulo de prejuzos consecutivos.
A condenao tem como funo precpua uma compensao sociedade pelos danos causados, ou seja, uma justificao moral da aplicao da pena, e uma forma de retornar ao equilbrio social existente, antes do delito ser praticado.
Nos dias atuais, o delinqente virou um escape para a sociedade, uma vez que esta justifica seu estado de crise pela existncia dos altos ndices de criminalidade e, se no houvesse infratores a vida estaria perfeita.
O que muitas vezes motiva discusses, como a reduo da maioridade penal, como forma de isolar cada vez mais os infratores da sociedade, como se isto a mantivesse imune do meio criminoso.
Entretanto, parece ser uma verdade falaciosa, porque dentre os criminosos existem os que praticam delitos por prazer, por poder, etc. No entanto, a grande maioria o faz por necessidade. Seja por no ter emprego, seja por no ter o que comer, ou a sua famlia, ou por pura falta de conscincia social e estrutura familiar.
Ademais indiscutvel a comparao da quantidade de adolescentes pertencentes ao universo da Fundao Casa em contraposio a quantidade de presos do 18

ISSN: 2238-1678 universo prisional, o problema est na juventude ou na forma como o crime tratado no Brasil?
5. A reduo da maioridade penal
O debate sobre a reduo da maioridade penal dos atuais 18 anos para 16 anos, ou seja, fornecer uma nova redao ao artigo 228 da Constituio Federal merece alguns apontamentos.
As justificativas so de que o menor est apto para votar, casar, e talvez a melhor de todos: com a sociedade atual o amadurecimento dos jovens ocorre mais precocemente, sendo assim aos 15 ou 16 anos j sabem o que esto fazendo.
O que desconhecem estas pessoas que os adolescentes infratores raramente tm conscincia cvica, tampouco votam, ou exercem seus direitos como cidados, faltamlhe conscincia e informao.
Por conseguinte, ao diminuir a idade da responsabilidade penal, o legislador pretende reduzir o nmero de crimes cometidos por menores de idade, e assim, garantir uma maior segurana ao cidado brasileiro.
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ISSN: 2238-1678 O entendimento que existe um credo irraigado na cultural nacional de que grande parte da violncia praticada no pas cometida pelos adolescentes, e estes ficam impunes em face da proteo fornecida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.
Ademais, o ECA silente ou pouco eficaz no tocante s penas para os menores, logo, a reincidncia e a violncia passam a ser marca cotidiana da vida desses freqentadores e, tampouco, pode se aplicar penas mais severas pela excludente de ilicitude.
E, enquanto no so feitas adequaes ao ECA em relao aos crimes dos menores, nossa sugesto analisar a questo com outro enfoque e, assim, o legislador passar a enfrentar o problema e no mais as conseqncias do mesmo.
Com isso, faremos uma reflexo sobre o mbito social, inicialmente discusso batida na seara do cometimento de crimes dos adultos, contudo, muito atual para o problema da delinqncia juvenil. Seria um devaneio pensar que a maioria dos jovens comete crimes contra o patrimnio, no para tirar dos outros somente, mas sim por necessidade, devido ao fato de no terem o que comer, e nem a sua famlia?
Que as condies sociais dos jovens de classe baixa da populao esto cada vez pior, e que se no fizerem esses atos delinqentes, no tero sobrevida?
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ISSN: 2238-1678 Ser a diminuio da idade um remdio eficaz, a soluo de todos os males?
O cerne do problema reside em um carter social, entre os quais a desestruturao familiar, a desigualdade social, concentrao de renda, um desemprego cada vez maior, um ensino escolar e familiar precrio, por falta de estrutura etc.
Vrios desses jovens so vtimas de violncia fsica dentro de seus prprios lares, no tendo um bom exemplo interno, o que ser reproduzido amplamente nas ruas.
Alm disso, deve-se ressaltar que ningum em s conscincia gosta de ficar preso, ausente dos entes familiares por longos perodos e, mais, ter privada a sua liberdade.
As pessoas cometem os delitos ou por prazer ou por necessidade. E aqui no entenda o leitor se tratar de uma justificativa para a criminalidade, porm um jovem que v seus irmos e parentes passarem fome, aliado a no ter uma educao e at mesmo uma formao como cidado, contribui para este tentar a sorte nas ruas.
Ao invs de se etiquetar um jovem como imprestvel social, como um delinqente irrecupervel, o legislador pode se basear no Estatuto da Criana e do Adolescente, que muitas vezes mal interpretado, para obter as mediadas corretivas, necessrias e incrementar as pouco eficazes para o bem da prpria sociedade, sem que seja necessrio reduzir a maioridade penal. 21

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Entretanto, o carter urgente no deve ser o da reduo da responsabilidade penal, mas sim o incremento das condies sociais mnimas necessrias criana brasileira, para que esta no precise desde cedo ir s ruas buscar alternativas para sua existncia. E o ECA deve passar a ser o instrumento eficaz para corrigir o caminho daqueles que se desviam, forosamente ou pelo simples prazer de delinqir.
De tal sorte que, cabe ao legislador um ataque base, e no ao resultado da m infra-estrutura educacional e social brasileira. Temos de dar condies as nossas crianas para compreender o ato danoso e terem a oportunidade de reparem o erro de forma efetiva.
Os nossos governantes no podem se esquecer de que um pas no pode se manter entre as sete maiores economias do mundo, com uma base social to debilitada.
Ao desproteger os jovens, os detentores do poder esto ceifando qualquer futuro a um adolescente, que ao ver seus familiares passarem fome, e a educao a se escassear, que alternativa tero seno a criminalidade?
Devemos investir na educao, na recuperao social e no em polticas repressoras, como a reduo da responsabilidade penal, que os menores infratores de hoje sejam o exemplo e o espelho das atitudes a serem tomadas pelos governantes
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ISSN: 2238-1678 brasileiros para evitar que as futuras geraes sejam corrompidas pela falta de oportunidades e condies.
5.1.
Os impeditivos sociais e normativos que cercam a reduo da maioridade penal
Definitivamente esta no uma questo legislativa, mas sim, cultural, social e educacional. E tornamos a dizer: Temos de dar condies as nossas crianas. O futuro destas ser tambm o futuro de um pas melhor e questes como a reduo da maioridade deixaro de ser consideradas.
Em palavras claras dever-se-ia cumprir o que estabelece o artigo 4 do ECA, em total conformidade com o artigo 227 da Constituio Federal, pois nestes previsto ser dever de todos, seja Famlia, Sociedade ou Poder Pblico,assegurar os direitos fundamentais das crianas e dos adolescentes, sendo esta uma prioridade vital e essencial.
No tocante aos governantes o pargrafo nico prev a preferncia na formao e na execuo de polticas scias pblicas e de uma destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas especificadas relacionadas proteo da criana e do adolescente.
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ISSN: 2238-1678 Ao invs disso, o Brasil investe s avessas, pois est muito mais preocupado com arrecadao do que com condies de infra-estrutura, porm de que adianta um pas somente tirar de sua populao se no oferece nada, ou quase nada, em troca.
Por fim, parece que o legislador ao querer modificar a idade da responsabilidade no considera ser esta questo prevista no artigo 60, 4 da Constituio federal, ou seja, trata-se de clusula ptrea: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda constitucional tendente a abolir: IV os direitos e garantias individuais.
Quis o legislador originrio estabelecer claramente os limites da idade penal, equipando-a aos direitos e garantias individuais previstas no artigo 5 do mesmo Diploma. Sendo assim, no h de se cogitar qualquer tipo de alterao, devendo ser considerados inimputveis penais os menores de 18 anos.
Neste esteio temos o mestre Ives Gandra da Silva Martins: Os direitos e garantias individuais conformam uma norma ptrea. No so eles apenas os que esto no artigo 5, mas, como determina o 2 do mesmo artigo, incluem outros que se espalham pelo Texto Constitucional e outros que decorrem de implicitude inequvoca. Trata-se, portanto, de um elenco cuja extenso no se encontra em Textos Constitucionais anteriores..
Ademais, se a idade fosse a soluo para o problema no Brasil no haveria delitos cometidos por maiores de dezoito anos. 24

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A estrutura penal vigente no o nico problema, pois o que inibe um jovem de cometer uma conduta tipificada so as condies familiares, quais sejam: seus familiares terem o mnimo de subsistncia, educao e estrutura, o que sabidamente no existe na populao de baixa renda brasileira, ento o fato de ser preso no inibira outrem de cometer a conduta, porque a necessidade o far. 5.2. A questo prtica por detrs da reduo da maioridade penal
O que nos parece cada vez mais claro que a reduo da idade de responsabilidade penal no a soluo para a reduo da criminalidade brasileira, tampouco, satisfar os anseios sociais se acaso um dia for implementada.
A populao constatar que a criminalidade continuar a existir, e talvez em um futuro haja uma nova discusso para reduzir novamente a idade.
O pior de tudo que tais movimentos contam com total apoio poltico e at mesmo com posicionamento favorvel dos governantes. No obstante, tal medida alm de no ser a soluo implicar em um acrscimo de problemas aos j existentes na sociedade como um todo.
O sistema prisional j saturado ter de receber um sem nmero de novos infratores, cabendo aos governos investirem fortunas na construo de novos presdios.
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ISSN: 2238-1678 A pena foi criada com o intuito de ter um fim social, um carter ressocializatrio, todavia nada mais disso se observa nos presdios atualmente, um condenado hoje, tem muito mais chances de continuar a delinqir do que voltar a ser um cidado honesto e recuperado.
E a priso se tornou uma verdadeira indstria do crime, no qual quem est preso continua a praticar atos danosos sociedade, pois comanda o crime de dentro da priso, e nada poder ser feito, visto que j se encontra preso.
A soluo est na construo de presdios? Ento o que acontecer com a populao quando a percentagem de presos em relao ao nmero de pessoas se reduzir drasticamente? A priso a soluo? Como aproveitar o preso? Como aplicar a ressocializao?
O sistema prisional inteiro est falido e como solucionar isto? Apresentaremos a seguir uma nova proposta de gesto para assegurar a proteo sociedade e fornecer condies de ressocializao ao preso em concomitncia. 6. Reduo da maioridade penal ou modificao do sistema prisional?
A nosso ver a tentativa de modificao reside no carter repressivo culturalmente que o Direito Penal possui na mentalidade dos brasileiros, pois tem como finalidade precpua o carter intimidativo, recuperativo e reparatrio.
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ISSN: 2238-1678 No primeiro caso, funciona para inibir outrem de cometer a mesma conduta; o segundo tem como fundamento de que o sistema prisional recupera socialmente o individuo; e por fim, que ao ser preso, estar cumprindo um castigo, e assim, reparando o mal cometido.
O segundo objetivo tambm no ser alcanado, haja visto que o sistema prisional como j mencionado anteriormente no recupera socialmente nenhum indivduo.
Outrossim, o carter de reparao do dano com a priso, muitas vezes tem o nus inverso, explique-se, nos dias atuais o sistema prisional com a lotao excedida, uma diviso inexistente dos delinqentes, ao invs do infrator ter um castigo, ter um aprendizado de criminalidade, muitas vezes saindo pior do que entrou, representando a priso um prmio bandidagem.
E o reflexo disso que a cada dia temos mais e mais pessoas presas. Para os componentes da sociedade muito mais cmodo atacar as pessoas que se encontram presas, do que procurar solues para modificar a situao.
Como mencionado anteriormente, o criminoso reflete um desabafo social, muitos so pr-julgados antes mesmo do efetivo julgamento, no mbito moral que envolve a questo.
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ISSN: 2238-1678 O fato de o criminoso estar preso no restitui o mal causado pessoa, seja no aspecto moral, ou no econmico, mas muitos se conformam, porque pelo menos este no ir prejudicar mais ningum.
Com isso, a reflexo inicial persiste: o atual sistema prisional, no que tange as penas ainda funcional?
Para ns a modificao do sistema vital para garantir o funcionamento do mesmo e a privatizao dos presdios representa um novo norte para a realidade social, econmica do preso e dos membros da comunidade.
Ao invs de se afastar o preso e trat-lo como um pria social, j hora de aperfeio-lo, instrumentaliz-lo e aproveitar todo o tempo vago que possui para produzir, com isso, as empresas teriam mo de obra qualificada, barata e totalmente dedicada ao servio.
O preso, por sua vez, teria remisso da pena e um emprego garantido em sua sada. A soluo parece simples e, na verdade o , representa a terceira maior fonte de arrecadao da economia dos Estados Unidos.
O mistrio de sua no implementao em terras tupiniquins esbarra no interesse pblico em no entregar a administrao penitenciria iniciativa privada.
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ISSN: 2238-1678 Para concluirmos nosso estudo, resta debater acerca da relao do preso com os direitos humanos fundamentais.
7. A relao dos direitos fundamentais com os Direitos Humanos
Na verdade, os direitos humanos1 versam sobre a proteo essencialmente pessoa, ou seja, defesa da integridade fsica, psicolgica e moral dos indivduos, o que, modernamente se denomina defesa da dignidade da pessoa humana.
Outros autores iro divergir de nosso pensamento e afirmar que o papel dos direitos humanos muito maior e complexo do que a defesa da dignidade da pessoa humana. No h controvrsia quanto ao fato. De fato, os direitos humanos tm um papel global vital, mas que tem o seu cerne defesa do ser humano.
Nesse sentido, nada mais ofensivo ao ser humano do que a sua prpria dignidade, seus direitos e garantias fundamentais vilipendiados, suprimidos ou extirpados. A mediao, a defesa dos direitos humanos feita em uma escala global na
Flvia Piovesan nos mostra uma concepo moderna acerca dos direitos humanos: Na condio de reivindicaes morais, os direitos humanos nascem quando devem e podem nascer. Como reala Norberto Bobbio, os direitos humanos no nascem todos de uma vez, nem de uma vez por todas. Para Hannah Arendt, os direitos humanos no so um dado, mas um construdo, uma inveno humana, em constante processo de construo e reconstruo. Refletem um construdo axiolgico, a partir de um espao simblico de luta e ao social. No dizer de Joaqun Herrera Flores, os direitos humanos compem uma racionalidade de resistncia, na medida em que traduzem processos que abrem e consolidam espaos de luta pela dignidade humana. Invocam, nesse sentido, uma plataforma emancipatria voltada proteo da dignidade humana. PIOVESAN, Flvia Cristina. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Paulo: Saraiva, 2007, pgs. 7 e 8.
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ISSN: 2238-1678 defesa de naes, interesses sociais, porm, o seu radical o indivduo singular e sua proteo, como igualmente sinaliza Flvia Piovesan2.
Fbio Konder Comparato tem uma definio preciosa: A revelao de que todos os seres humanos, apesar das inmeras diferenas biolgicas e culturais que os distinguem entre si, merecem igual respeito, como nicos entes no mundo capazes de amar, descobrir a verdade e criar a beleza. o reconhecimento universal de que, em razo dessa radical igualdade, ningum nenhum indivduo, gnero, etnia, classe social, grupo religioso ou nao pode afirmar-se superior aos demais.3
8. Os Direitos Humanos e a dignidade da pessoa humana
Primeiramente, importante saber que a defesa da dignidade da pessoa humana no foi o cerne da defesa dos direitos humanos em seu nascituro, mas sim, em decorrncia de uma srie de fatores histricos que culminaram com esse novo caminho que, inclusive, culminou com a denominao de direitos humanos contemporneos.
Com efeito, no momento em que os seres humanos se tornam suprfluos e descartveis, no momento em que vige a lgica da destruio, em que cruelmente abolido o valor da pessoa humana, torna-se necessria a reconstruo dos direitos humanos, como paradigma tico capaz de restaurar a lgica do razovel. PIOVESAN, Flvia Cristina. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 9. 3 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direitos Humanos. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 1.
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ISSN: 2238-1678 O marco fundamental dos direitos humanos, sem dvida a Declarao Universal dos Direitos do Homem, cuja aprovao ocorreu em 10 de dezembro de 1948, na Assemblia Geral das Naes Unidas.
Uma breve anlise ao contexto histrico elucida a influencia temporal dos acontecimentos que culminaram com a Declarao Universal.
Apenas trs anos antes se encerrara uma dos perodos mais trgicos que a humanidades sofrera, com o trmino da Segunda Guerra Mundial, que perdurou de 1939 a 1945 e deixou um esplio estimado entre 40 a 52 milhes de pessoas mortas4 em decorrncia dos conflitos.
No existe afronta maior contra a vida de um ser humano do que uma guerra, o que diriam as autoridades e os defensores dos direitos humanos de por conta da ao humana mais de quarenta milhes de vidas deixaram de existir?
Ademais, somente as mortes j seria uma justificativa minimamente razovel para uma mudana de paradigma, porm, a Segunda Guerra mundial conteve requintes especficos de crueldade que afrontam a dignidade de qualquer ser humano.
Dados da Grande Enciclopdia Larousse Cultural. So Paulo: Nova Cultural, 1998, v. 12, p. 2863.
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ISSN: 2238-1678 O holocausto produziu cenas terrveis protagonizadas em campos de concentrao, em especial Auschwitz5 e Bikernau com esterilizao em massa, experimento em seres vivos, em corpos, mortes em cmaras de gs, perseguies e agresses que culminaram com mortes em virtude de orientao sexual, raa e religio.
A histria nos mostra que os direitos humanos sempre foram impulsionados por acontecimentos histricos, isto , se firmaram ao longo do tempo como uma resposta aos fatos sociais num determinado espao-tempo, assim, receberam a classificao de direitos humanos de primeira, segunda e terceira gerao.
Para nosso estudo ser importante situar o surgimento dos direitos humanos, portanto, iremos apresentar o surgimento histrico dos direitos humanos, sem deixar de mencionar as influencias histricas, contudo, no adentraremos na questo da classificao dos direitos humanos, pois, iremos por um caminho distinto.
Hannah Arendt fornece o relato histrico acerca da funcionalidade de Auschiwitz: Lendo as atas d o julgamento, deve-se ter sempre em mente que Auschwitz fora estabelecido para massacres administrativos que deviam ser executados segundo as regras e regulamentos mais rigorosos. Essas regras e regulamentos tinham sido estipulados pelos assassinos burocratas, e eles pareciam excluir provavelmente tinham a inteno de excluir toda iniciativa individual, quer para melhorar a situao, quer para pior-la. O extermnio de milhes foi planejado para funcionar como uma mquina: os prisioneiros chegando de toda a Europa; as selees na rampa, e as selees subseqentes entre aqueles que tinham sido robustos na chegada; a diviso em categorias (todos os idosos, crianas e mes com filhos deviam ser gaseados imediatamente); os experimentos humanos; o sistema dos prisioneiros de confiana, os caps e os comandos de prisioneiros que manejavam as instalaes de extermnio e detinham posies privilegiadas. Tudo parecia previsto e assim previsvel dia aps dia, ms aps ms, ano aps ano. E, ainda assim, o que resultou dos clculos burocrticos foi o exato oposto da previsibilidade. Foi uma completa arbitrariedade. ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento.Trad. Rosaura Eichenberg. So Paulo: Companhia das letras, 2004, pgs. 319 e 320.
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ISSN: 2238-1678 Nossa misso ser apresentar como eram os direitos humanos ps Independncia Americana e Revoluo Francesa e como ficaram aps as duas grandes guerras mundiais, as mudanas de paradigma e o novo caminho a ser defendido.
A doutrina determina que a primeira gerao de direitos humanos tenha seu incio com a Independncia Americana e a Revoluo Francesa. Contudo, inegvel a contribuio de alguns outros atos anteriores como a Foi assim com a Magna Carta Inglesa em 1215, e, principalmente, com os atos impulsionados nos sculos XVI e XVII, por advento do movimento conhecido como iluminismo, quando uma srie de atos foram profcuos para o desenvolvimento dos direitos humanos fundamentais atravs do habeas corpus act, de 1679; o Bill of Rights em 1689. No entanto necessrio compreender o contexto histrico para concordar com a doutrina.6
Afinal, se a concesso de um direito dependia de um soberano, ento o direito no era universal e a disposio do homem, logo, ao ser atrelado a vontade de outrem se
Na verdade, Norberto Bobbio elucida a importncia dos movimentos anteriores Revoluo Francesa e explica os motivos de no serem considerados como marcos para os direitos humanos: A relao tradicional entre direitos dos governantes e obrigaes dos sditos invertida completamente. At mesmo nas chamadas cartas de direitos que precederam as de 1776 na Amrica e a de 1789 na Frana, desde a Magna Charta at o Bill of Rights de 1689, os direitos ou as liberdades no eram concedidos ou concertados, devendo parecer mesmo que fossem resultado de um pacto entre sditos e soberano como um ato unilateral deste ltimo. O que equivale dizer que, sem a concesso do soberano, o sdito jamais teria tido qualquer direito. No diferente o que ocorrer;a no sculo XIX: quando surgem as monarquias constitucionais, afirma-se que as Constituies foram octroyes pelos soberanos. O fato de que essas Constituies fossem a conseqncia de um conflito entre rei e sditos, concludo com um pacto, no devia cancelar a imagem sacralizada do poder, para a qual os cidados obtm sempre o resultado de uma graciosa concesso do prncipe. As Declaraes de Direito estavam destinadas a inverter essa imagem. E, com efeito, pouco a pouco lograram invert-la. Hoje, o prprio conceito de democracia inseparvel do conceito de direitos do homem. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 114.
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ISSN: 2238-1678 tornava restrito, realidade essa, que realmente, somente se modificou com as Declaraes Americana de 1776 e Francesa de 1789. Todavia, a quebra de paradigma se iniciou com o iluminismo, pois esse movimento, foi o responsvel por impulsionar novamente os iderios dos direitos humanos, que resultaram nos processos de conflitos na Frana e nos Estados Unidos, que culminaram com a Revoluo Francesa e a Independncia norte americana, respectivamente e que determinaram o surgimento da primeira gerao dos direitos humanos7.
Todos esses atos foram importantes para desenvolver o conceito de liberdade, fraternidade e igualdade entre todos os homens. Contudo, os conflitos e, especialmente, as mortes impulsionaram uma necessidade de buscar a valorao do prprio homem. E a Primeira Guerra Mundial que ocorreu entre 1914 e 1918, com um saldo negativo de 9 milhes de mortos8 acelerou ainda mais o processo.
No entanto, como que as Naes se organizaram para discutir e desenvolver um contraremdio s agruras trazidas pelas guerras? A resposta a essa indagao, a nosso ver, representou a evoluo concreta dos direitos humanos para a defesa do cidado.
Fbio Konder Comparato afirma: O artigo I da Declarao que o bom povo da Virgnia tornou pblica, em 16 de junho de 1776, constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na Histria. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direitos Humanos. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 49. 8 Dados da Grande Enciclopdia Larousse Cultural. So Paulo: Nova Cultural, 1998, v. 12, p. 2859.
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ISSN: 2238-1678 Os direitos humanos conheceram uma nova fase com o final da Segunda Guerra mundial, em um movimento que se iniciou com as guerras francesas e sua Declarao dos Direitos do Homem em 1789.
O marco histrico a presena na Declarao Francesa de 1789 o artigo 29:
A finalidade de toda associao poltica a preservao dos direitos naturais e
imprescritveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a prosperidade, a segurana e a resistncia opresso.
Com o trmino das guerras e a perda inestimvel de milhes de vidas, o primeiro grande ato em busca da defesa dos direitos humanos foi a criao em 26 de junho de 1945, em So Francisco de um rgo que iria representar os cinqenta e um pases signatrios e proteger os cidados, suas relaes, liberdades, etc., nascia assim a Organizao das Naes Unidas (ONU).
Apenas trs anos aps a sua criao, em 1948, a ONU aprovou a Declarao Universal de Direitos do Homem10, que notadamente foi influenciada pela Declarao de 1789, mas lapidada pelas agruras dos acontecimentos histricos j referidos.
Fonte: http://www.senat.fr/lng/pt/declaration_droits_homme.html, acesso em 3 de fevereiro de 2011.
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ISSN: 2238-1678
O prembulo j possui os elementos norteadores do que viriam a se traduzir em um novo conceito de Direitos humanos ao justificar os anseios sociais das pessoas comuns.11
Jos Lindgren Alves j apontava as semelhanas: Seus postulados fundamentais, que remontam Revoluo Francesa, so a liberdade, a igualdade e a fraternidade, expressos na formulao do Artigo 1 de que todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos, devendo agir reciprocamente com esprito de fraternidade. Desses postulados decorre o princpio da no discriminao por motivo de raa, cor sexo, lngua, religio, opinies, origem nacional ou social, riqueza, nascimento ou qualquer outra condio, inclusive a situao poltica, jurdica ou nvel de autonomia do territrio a que pertenam s pessoas explicitado no Artigo 2.12
10
Norberto Bobbio afirma que: A Declarao Universal dos Direitos do Homem pode ser acolhida como a maior prova histrica at hoje dada do consensus omnium gentium sobre um determinado sistema de valores. Os velhos jusnaturalistas desconfiavam e no estavam inteiramente errados do consenso geral como fundamento do direito, j que esse consenso era difcil de comprovar. Seria necessrio buscar sua expresso documental atravs da inquieta e obscura histria das naes, como tentaria faz-lo Giambattista Vico. Mas agora esse documento existe: foi aprovado por 48 Estados, em 10 de dezembro de 1948, na Assemblia Geral das Naes Unidas; e, a partir de ento, foi acolhido como inspirao e orientao no processo de crescimento de toda a comunidade internacional no sentido de uma comunidade no s de Estados, mas de indivduos livres e iguais. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 47. 11 Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, justia, e da paz no mundo, Considerando que o desprezo a o desrespeito pelos direitos humanos resultou em atos brbaros que ultrajaram a conscincia da Humanidade e que o advento de um mundo no qual os seres humanos gozem de liberdade de expresso e de crena e da liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do homem comum. (Duas primeiras partes do prembulo). ALVES, Jos Augusto Lindgren. A arquitetura internacional dos direitos humanos. So Paulo: FTD, 1997, p. 49. 12 ALVES, Jos Augusto Lindgren. A arquitetura internacional dos direitos humanos. So Paulo: FTD, 1997, p. 27.
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ISSN: 2238-1678 Com a Declarao Universal dos Direitos Humanos13, de 1948, o homem, ou melhor, a dignidade da pessoa humana passou a principal preocupao e o alvo mximo de proteo.
E, tambm, um novo marco histrico fundamental, pela primeira vez fora criado um documento universalmente aceito pela maioria das pessoas, atravs da ratificao de seus governos, um conjunto de regramentos e comportamentos sociais criados pelo prprio homem, sem que houvesse algum tipo de envolvimento a igreja e que abrangesse a todos e no a determinados grupos, como no caso da religio e das Igrejas.14
Esse marco histrico se comprovou com a Declarao e Programa de Ao de Viena atravs da Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, realizada em Viena entre os dias 14 e 25 de junho de 1993, que ratificou os direitos humanos como
13
Norberto Bobbio tinha dvidas se a humanidade tinha conscincia da grandeza do que a Declarao Universal dos Direitos do Homem representava para a prpria histria: No sei se tem conscincia de at que ponto a Declarao Universal representa um fato novo na histria, na medida em que, pela primeira vez, um sistema de princpios fundamentais da conduta humana foi livre e expressamente aceito, atravs de seus respectivos governos, pela maioria dos homens que vivem na Terra. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 47. 14 Norberto Bobbio: Com essa declarao, um sistema de valores pela primeira vez na histria universal, no em princpio, mas de fato, na medida em que o consenso sobre a validade e sua capacidade para reger os destinos da comunidade futura de todos os homens foi explicitamente declarado. (Os valores de que foram portadoras as religies e as Igrejas, at mesmo a mais universal das religies, a crist envolveu de fato, isto , historicamente, at hoje, apenas uma parte da humanidade.) Somente depois da Declarao Universal que podemos ter a certeza histrica de que a humanidade toda a humanidade partilha alguns valores comuns; e podemos, finalmente, crer na universalidade dos valores, no nico sentido em que tal crena historicamente legtima, ou seja, no sentido em que universal significa no algo dado objetivamente, mas algo subjetivamente acolhido pelo universo dos homens. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 48.
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ISSN: 2238-1678 universais, em seu item 5.15 O que apenas denota a abrangncia e importncia que os direitos humanos adquiriram a partir da Declarao Universal dos Direitos do Homem, em 1948.
9. A dignidade da pessoa humana
E o que vem a ser dignidade da pessoa humana?
Dignidade, do latim dignitas, que significa merecimento, respeito, nobreza16. Dignidade se refere a um conceito que o ser humano merece uma considerao, isto , um valor, portanto, dignidade da pessoa humana o respeito ao valor da pessoa enquanto ser humano17.
15
5. Todos os Direitos Humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve considerar os Direitos Humanos, globalmente, de forma justa e eqitativa, no mesmo p e com igual nfase. Embora se deva ter sempre presente o significado das especificidades nacionais e regionais e os diversos antecedentes histricos, culturais e religiosos, compete aos Estados, independentemente dos seus sistemas polticos, econmicos e culturais, promover e proteger todos os Direitos Humanos e liberdades fundamentais 16 Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001, p. 1040. SILVA, De Plcido e. Dicionrio Jurdico Conciso. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 256. Derivado do latim dignitas (virtude, honra, considerao), em regra se entende a qualidade moral, que, possuda por uma pessoa, serve de base ao prprio respeito em que tida. Compreende-se tambm como o prprio procedimento da pessoa, pelo qual se faz merecedor do conceito pblico. 17 Fbio Konder Comparato: Ora, a dignidade da pessoa no consiste apenas no fato de ser ela, diferentemente das coisas, um ser considerado e tratado, em si mesmo, como um fim em si e nunca como um meio para a consecuo de determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, pela sua vontade racional, s a pessoa vive em condies de autonomia, isto , como ser capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. Da decorre, como assinalou o filsofo, que todo homem tem dignidade e no um preo, como as coisas. A humanidade como espcie, e cada ser humano em sua individualidade, propriamente insubstituvel: no tem equivalente, no pode ser trocado por coisa alguma.
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ISSN: 2238-1678 E nesse conceito no se leva em considerao qualquer diferena econmica, cultural, social, religiosa ou racial, pois, todos, indiscriminadamente devem ser respeitados enquanto seres humanos.
Castanheira Neves: A dimenso pessoal postula o valor da pessoa humana e exige o respeito incondicional de sua dignidade. Dignidade da pessoa a considerar em si e por si, que o mesmo dizer a respeitar para alm e independentemente dos contextos integrantes e das situaes sociais em que ela concretamente se insira. Assim, se o homem sempre membro de uma comunidade, de um grupo, de uma classe, o que em dignidade e valor no se reduz a esses modos de existncia comunitria ou social. Ser por isso invlido, e inadmissvel, o sacrifcio desse seu valor e dignidade pessoal a benefcio simplesmente da comunidade, do grupo, da classe. Por outras palavras, o sujeito portador do valor absoluto no a comunidade ou classe, mas o homem pessoal, embora existencial e socialmente em comunidade e na classe. Pelo que o juzo que histrico-socialmente merea uma determinada comunidade, um certo grupo ou uma certa classe no poder implicar um juzo idntico sobre um dos membros considerado pessoalmente a sua dignidade e responsabilidade pessoais no se confundem com o mrito e o demrito, o papel e a responsabilidade histrico-sociais da comunidade, do grupo ou classe de que se faa parte18.
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direitos Humanos. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2003, pgs. 21 e 22. 18 Apud MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional, vol. IV. 3 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2000, pgs. 190 e 191.
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ISSN: 2238-1678 O objetivo demonstrar que no existem diferenas entre os seres humanos e que todos devem ser respeitados igualitariamente, sem nenhum tipo de juzo de valor, e, utilizando um conceito religioso, mote da obra, o homem a imagem e semelhana do criador, logo, se maltratar ou no respeitar a dignidade da pessoa humana ser o mesmo que afrontar o prprio criador.
Ronald Dworkin: Algum que comprometa sua dignidade est negando, seja qual for a linguagem usada por sua comunidade, o sentido de si mesmo como algum que tem interesses crticos e cuja vida importante em si. O que temos, a, uma traio de si mesmo. E nossa descrio tambm explica por que a indignidade mais grave quando sua vtima no mais sofre em decorrncia dela. Afinal, uma pessoa que aceita a indignidade aceita a classificao nela implcita, e uma grande e lamentvel derrota aceitar que a prpria vida no tem a importncia crtica de outras vidas, que seu transcurso intrinsecamente menos importante.19
Alexandre de Moraes sinaliza a responsabilidade do ordenamento jurdica em proteger dignidade da pessoa humana: A dignidade da pessoa humana um valor espiritual e moral inerente a pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se em um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que apenas
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DWORKIN, Ronald. Domnio da vida Aborto, eutansia e liberdades individuais . Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 339.
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ISSN: 2238-1678 excepcionalmente possam ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos.20
Ingo Sarlet ressalta o dever do Estado em assegurar a dignidade para a sociedade: No restam dvidas de que todos os rgos, funes e atividades estatais, encontram-se vinculados ao princpio da dignidade da pessoa humana, impondo-se-lhes um dever de respeito e proteo, que se exprime tanto na obrigao por parte do Estado de abster-se de ingerncias na esfera individual que sejam contrrias dignidade pessoal, quanto no dever de proteg-la (a dignidade pessoal de todos os indivduos) contra agresses oriundas de terceiros, seja qual for a procedncia, vale dizer, inclusive contra agresses oriundas de outros particulares, especialmente mas no exclusivamente dos assim denominados poderes sociais (ou poderes privados). Assim, percebe-se, desde logo, que o princpio da dignidade humana no apenas impe um dever de absteno (respeito), mas tambm condutas positivas tendentes a efetivar e proteger a dignidade dos indivduos21.
10. A dignidade da pessoa humana, a proteo constitucional e o sistema penitencirio
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MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So Paulo: Atlas, 2002, pgs. 128 e 129. 21 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio de 1988. 9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p. 132.
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ISSN: 2238-1678 A discusso em torno da reduo da maioridade penal deve, tambm, conter outro prisma: a dos direitos humanos fundamentais.
Reza o art. 1, III, da Constituio Federal: Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana.
A dignidade humana guarda uma intrnseca relao com os direitos fundamentais, pois, esta garante e confere um norte interpretativo destes prprios direitos.
A dificuldade o Estado compreender e aceitar o seu papel de garante e efetivador desta norma fundamental, pois cabe a ele inserir e assegurar a norma jurdica na realidade social.
A dignidade humana pode aumentar ou reduzir a aplicao dos direitos fundamentais.
E na questo dos direitos do preso e, em especial, no que tange os direitos dos adolescentes e a proteo da dignidade da pessoa humana.
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ISSN: 2238-1678 A proteo dos direitos fundamentais dos presos indispensvel para os preceitos bsicos da harmonia social, isto , o direito a ter direitos.
No pode existir uma humilhao como justificativa para a defesa da soberania da sociedade.
Ao se analisar um sistema repressor que tem como escopo atingir os menores de idade em contrario sensu ao que demanda e preceitua o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, segundo o qual a maioridade alcanada apenas aos dezoito anos, temos de nos concentrar em um segundo aspecto: a dignidade da pessoa humana.
Tratar o ser humano como um nmero, amontoar um grande nmero de pessoas em um espao que no comporta tal feito. assim que o Brasil respeita a dignidade da pessoa humana.
O problema da superlotao antigo e somado ao fato do Brasil cada vez mais tipificar condutas sinaliza em um incremento de presos constante.
O que de maneira alguma significa que defendemos que a soluo seria a adoo de um direito penal mnimo, ou seja, liberar as condutas e no reprimir tanto o infrator.
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ISSN: 2238-1678 Todavia, h um desvio constante da funo do direito penal e o que antes era considerado ultima ratio parece ter se transformado em prima ratio, pois tudo recai sobre o direito penal.
Somado a isso temos o direito penal simblico, a fora miditica e em segundo ou terceiro plano o respeito aos direitos humanos fundamentais. A ponto de seus defensores serem rotulados constantemente como defensores de bandidos. No h que se confundir defesa da dignidade da pessoa humana com a defesa do crime, so teses colidentes. O fato do Brasil no respeitar as condies do preso no se misturam com as praticas criminosas e sua represso de acordo com os ditames penais.
E possvel o desrespeito defesa da dignidade da pessoa humana atingir tambm criana e aos adolescentes?
Afinal, o Brasil ser signatrio de uma srie de tratados internacionais que protegem tanto a criana quanto o adolescente e, que inclusive criou o ECA por conta dessas protees ao mesmo tempo pode ser descumpridor do que preconiza? A proteo de nossas crianas?
11. Os direitos humanos e a defesa da dignidade da pessoa humana e a relao com a reduo da maioridade penal
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ISSN: 2238-1678 O princpio da dignidade da pessoa humana prev a defesa de algo maior que a criana e do adolescente e do adulto: a vida do individuo, a qual no contexto de um menor de idade se refere nitidamente ao seu futuro.
Condenar um jovem a uma insero forada ao universo prisional no trar maior conforto ou qui proteo sociedade, porm, aos olhos da mdia e da opinio pblica, o sistema est seguro. E se os crimes continuarem a ocorrer em um limite abaixo do estabelecido, reduziramos novamente e novamente?
E se a dignidade humana fosse vilipendiada como almeja opinio pblica ao se reduzir, ainda que invivel por ser clusula ptrea, a maioridade penal, em um exerccio hipottico, quando os crimes se perpetrarem mesmo com as alteraes, como faremos? Reduziramos?
E se estas redues se propalassem a tal ponto que at mesmo uma criana pode ser presa, como nos moldes norte americanos? De acordo com essa possibilidade, ento, deveramos desenvolver o direito penal do nascituro, pois, esse seria o limite de segurana para a sociedade?
A discusso que paira acerca da reduo da maioridade penal incua e estril ante aos preceitos dos direitos humanos fundamentais, os tratados aos quais o Brasil signatrio e por limitao expressa da prprio Constituio Federal vigente h mais de duas dcadas. 45

ISSN: 2238-1678
Sendo assim, a soluo no tratar da priso do menor, mas sim, em fornecer meios alternativos de combate criminalizao brasileira atual e se buscar uma forma de efetivar praticamente a ressocializao prisional.
Modelo este que se inicia com o jovem e que deve ser estendido aos adultos com a privatizao dos presdios, como j mencionamos anteriormente.
Concluso
humanamente impossvel obter-se a recuperao social de quem quer que seja, em uma cela, projetada para dez, quinze pessoas, que abriga quarenta, cinqenta, as condies de convvio so pssimas em total contrariedade ao princpio da defesa da dignidade da pessoa humana.
Ser que a soluo o sistema prisional? Se fosse, os ndices de criminalidade deveriam cair, uma vez que funcionaria como um inibidor, e, assim, a pessoa evitaria praticar o delito, porque saberia que iria presa. Mas, na prtica no o que ocorre.
Ento, o modelo adotado deve ser modificado, por um mais repressor, coercitivo que realmente impea a criminalidade de existir. Talvez at mesmo devssemos adotar o sistema da pena de morte, como os norte-americanos.
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ISSN: 2238-1678 No, essa no a resposta, pois, nada disso representa uma soluo saneadora do problema. O atual sistema penal brasileiro eficaz, o real problema no penal, mas sim social. O Direito Penal somente est sendo questionado, porque tem a funo de ultima ratio, ou melhor, a ltima alternativa para reparar a impunidade, e ao que se dispe, o objetivo est plenamente sendo alcanado.
O que motiva este excesso de lotao, que por vezes desacredita o prprio sistema prisional, nada mais do que a atual situao social enfrentada pelo pas. J que de que adianta prender algum, se ao solt-lo este estar pior.
Se a maioria das pessoas tivesse um amparo estatal, com um ensino educacional mnimo, emprego, uma concentrao de renda no to acentuada, na qual a classe pobre, que beira o miservel, a motivao para a prtica de delitos seria mnima, sendo perfeitamente suficiente o atual sistema penal brasileiro. A de fato, o sistema penal teria uma real funo social.
Hoje o mximo que o sistema prisional representa um invlucro para separar aqueles que transcenderam os limites dos demais.
A soluo o investimento em um sistema educacional na prpria priso, para o detento ter acesso informao que no foi possvel aprender enquanto estava solto. Que tenha conscincia de sua ilicitude e obtenha meios, no de voltar a delinqir, mas
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ISSN: 2238-1678 sim de praticar atos diversos do crime, porm, para tanto, este condenado precisa aprender a fazer outra coisa.
Para evitar que o sistema penal alcance a impraticabilidade, ou em um futuro, at mesmo a inutilidade, o legislador deve criar uma alternativa, j que o governo no o faz de livre e espontnea vontade, que determine um investimento compulsrio em educao, moradia e emprego.
E sem educao suas chances se reduzem sensivelmente. O benefcio mtuo tanto para o preso por ter uma nova chance com condies bem como para a sociedade uma vez que esta estar mais segura. E igualmente para o Estado, j que conseguir reduzir o ndice de criminalidade. O investimento pode ser elevado, mas o retorno ser muito maior.
No temos falsas esperanas de que se um dia isto ocorrer o Brasil ser o melhor pas do mundo, porm o nvel de vida aumentar na inversa proporo do ndice de criminalidade.
Ao invs dos reguladores do direito investirem em leis que visem cada vez mais oprimir as pessoas, na falha certeza de que isto inibir o crime, devem concentrar seus esforos em gerar medidas legais que obtenham uma receita fixa e permanente para o investimento na base e no social deste pas.
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ISSN: 2238-1678 Uma famlia que tem o que comer, com emprego e educao no tem a menor inteno de praticar uma conduta lesiva, exatamente pelo papel inibidor que representa o direito penal.
Todavia, a persistirem as condies atuais, que caminho mais prtico ter um chefe de famlia, ao ver os seus sem ter o que comer, sem educao e sem emprego, seno partir para a marginalidade.
chegado o momento de o legislador brasileiro revestir os direitos do cidado e no oprimi-los mais e mais, para assim, proteger, como preconiza os ditames constitucionais, a dignidade da pessoa humana, o cidado e a sociedade que o circunda.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
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Antonio Baptista Gonalves

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