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Para Louis Henkin, a OIT foi um dos antecedentes que mais contribuiu para a formao do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Esses trs institutos - Direito Humanitrio, Liga das Naes e Organizao Internacional do Trabalho - se assemelham na medida em que projetam o tema dos direitos humanos na ordem internacional. Registra o fim de uma poca em que o Direito Internacional era, salvo raras excees, confinado a regular relaes entre Estados, no mbito estritamente governamental. Uma das excees era a da responsabilidade do Estado em relao ao tratamento conferido a estrangeiros em seu territrio. Mas, ainda assim, era essencialmente poltica e no humanitria. Porm, a fico legal de que o dano sofrido pelo estrangeiro no plano internacional significava um dano ao prprio Estado de nacionalidade da vtima preservava a noo de que apenas os Estados eram sujeitos de Direito Internacional. Enfim, a noo internacional de justia, por largo tempo, antecipou a universalizao dos direitos humanos. A partir do Direito Humanitrio, Liga das Naes e OIT, as obrigaes internacionais transcendiam os interesses exclusivos dos Estados contratantes. Tais obrigaes voltavam-se salvaguarda dos direitos do ser humano e no das prerrogativas dos Estados. So obrigaes de carter coletivo. Esses institutos rompem com o conceito tradicional que concebia o Direito Internacional apenas como a lei da comunidade internacional dos Estados e que sustentava ser o Estado o nico sujeito de Direito Internacional. Antes, o indivduo era visto como objeto, e no sujeito do Direito Internacional. Assim, os direitos humanos eram concebidos como matria de competncia da jurisdio domstica de cada Estado, negando aos outros Estados o direito de intervir em hipteses em que nacionais de um Estado tinham seus direitos por ele violados. Portanto, somente a partir do sculo XIX, veio o Direito Internacional a perseguir fins comuns humanidade, mediante a cooperao entre os Estados. Entretanto, ainda hoje h casos isolados de publicistas que defendem que os indivduos no tm personalidade jurdica de direito internacional, como Francisco Resek. Esses trs institutos rompem, ainda, com a soberania nacional absoluta, na medida em que admitem intervenes no plano nacional, em prol da proteo dos direitos humanos. Comea a se consolidar a capacidade processual internacional dos indivduos, bem como a concepo de que os direitos humanos no mais se limitam exclusiva jurisdio domstica, mas constituem matria de legtimo interesse internacional.
muitos Estados em aceitar o sistema de monitoramento internacional dos direitos humanos, invocando a doutrina da soberania estatal e o princpio da no-interveno. Em suma, no perodo do ps-guerra, os indivduos tornam-se foco de ateno internacional e a estrutura do contemporneo Direito Internacional dos Direitos Humanos comea a se consolidar. Neste contexto, o Tribunal de Nuremberg, em 1945/46, significou um poderoso impulso ao movimento de internacionalizao dos direitos humanos. Esse tribunal, com a competncia de julgar os crimes cometidos durante o Nazismo, teve sua composio e seus procedimentos bsicos fixados pelo Acordo de Londres, de 1945. So crimes sob a jurisdio deste Tribunal os crimes contra a paz, crimes de Guerra e crimes contra a humanidade, independentemente da violao ou no do direito domstico de determinado pas em que foi perpetrado. O Tribunal de Nuremberg aplicou fundamentalmente o costume internacional que fonte do Direito Internacional prevista no Estatuto da Corte Internacional de Justia, para a condenao criminal de indivduos envolvidos na prtica dos crimes previstos pelo Acordo de Londres. Atente-se ao fato que o costume internacional tem eficcia erga omnes, aplicando-se a todos os Estados, diversamente dos tratados internacionais que s se aplicam aos Estados que os tenham ratificado. Assim, a condenao criminal dos indivduos que colaboraram para o nazismo fundamentou-se na violao de costumes internacionais, ainda que muita polmica tenha surgido, com base na alegao da afronta ao princpio da legalidade do direito penal, sob o argumento de que os atos punidos pelo Tribunal de Nuremberg no eram considerados crimes no momento em que foram cometidos. O significado do Tribunal de Nuremberg para o processo de internacionalizao dos direitos humanos duplo: no apenas consolida a idia da necessria limitao da soberania nacional, como tambm reconhece que os indivduos tm direitos protegidos pelo Direito Internacional. Pela primeira vez, julgou-se um Estado responsvel no mbito internacional, legalmente e politicamente, pelo que ocorreu dentro de seu territrio, com seus prprios nacionais. Foi ainda inovador o julgamento ao abarcar uma responsabilizao individual. O Tribunal de Nuremberg refora a concepo de que os indivduos tm direitos e deveres no plano internacional, podendo ser responsabilizados internacionalmente como, por exemplo, na hiptese de crimes de guerra ou genocdio. No mais se acredita que os Estados so os exclusivos perpetradores de condutas que violam o direito internacional. No julgamento internacional de Nuremberg ficou estabelecido: Crimes contra o direito internacional so cometidos por indivduos, no por entidades abstratas, e os preceitos de direito internacional fazem-se efetivos apenas com a condenao dos indivduos que cometeram esses crimes.
Os principais rgos das Naes Unidas so a Assemblia Geral, o Conselho de Segurana, a Corte Internacional de Justia, o Conselho Econmico e Social, o Conselho de Tutela e o Secretariado, nos termos do art. 7, da Carta da ONU. Adiciona este artigo que rgos subsidirios podem ser criados, quando necessrio. Compete Assemblia Geral discutir e fazer recomendaes relativamente a qualquer matria que for objeto da Carta. Todos os membros das Naes Unidas so membros da Assemblia Geral, com direito a um voto. O Conselho de Segurana o rgo da ONU com a principal responsabilidade na manuteno da paz e segurana internacionais (art. 24). composto por cinco membros permanentes (China, Frana, Reino Unido, Estados Unidos e Rssia) e dez membros no permanentes (eleitos pela Assemblia Geral, para um mandato de 2 anos, considerando a contribuio dos membros para os propsitos das Naes Unidas e a distribuio geogrfica eqitativa. A Corte Internacional de Justia o principal rgo judicial das Naes Unidas, composto por quinze juzes. O seu funcionamento disciplinado por Estatuto, anexado Carta. Possui competncia contenciosa e consultiva. Contudo, somente os Estados so partes em questes perante a Corte. Segundo Steiner e Alston, o nmero de casos argidos perante a Corte Internacional de Justia cresceu substancialmente na ltima dcada, tendo includo casos relacionados aos direitos humanos, especialmente no tocante auto-determinao e ao genocdio. Contudo, afirmam que a jurisprudncia da Corte tem gerado apenas um impacto limitado no arcabouo normativo do regime internacional de direitos humanos. O Secretariado chefiado pelo Secretrio Geral, que o principal funcionrio administrativo da ONU, indicado para um mandato de cinco anos pela Assemblia Geral, a partir da recomendao do Conselho de Segurana. Para Steiner e Alston, Kofi Annan, de Gana, Secretrio-Geral desde 1 de Janeiro de 1997, assumiu uma posio mais ativa em relao a direitos humanos que qualquer de seus antecessores e implementou um processo de centralizao da problemtica dos direitos humanos por toda a organizao. (Henry J. Steiner e Philip Alston, International Human Rights in Context law, politics and morals, Oxford, Clarendon Press, 2000, p. 599). Por fim, o Conselho Econmico e Social, composto por 27 membros, tem a competncia de promover a cooperao em questes econmicas, sociais, culturais, incluindo os direitos humanos. Cabe ao Conselho Econmico e Social fazer recomendaes destinadas a promover o respeito e a observncia dos direitos humanos, bem como elaborar projetos de convenes a serem submetidos Assemblia Geral. Nos termos do art. 68 da Carta, poder o Conselho Econmico e Social criar comisses que forem necessrias ao desempenho de suas funes. Neste sentido, foi criada a Comisso de Direitos Humanos da ONU, em 1946, integrada por 53 membros governamentais, eleitos pelo Conselho para um mandato de 3 anos. A Comisso se reporta ao Conselho e qualquer resoluo ou deciso com conseqncias financeiras requer a sua aprovao final. Assim, a Carta da Naes Unidas, de 1945, consolida o movimento de internacionalizao dos direitos humanos, a partir do consenso de Estados que elevam a promoo desses direitos a propsito e finalidade das Naes Unidas. A preocupao na defesa, promoo e respeito aos direitos humanos pode ser constatada nos arts. 1 (3), 13, 55, 56, 62 (2 e 3), da Carta das Naes Unidas. Art. 1 - Os propsitos das Naes Unidas so: (3) Conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio. Art. 13 b) promover a cooperao internacional nos terrenos econmico, social, cultural, educacional e sanitrio, e favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, lngua ou religio. Art. 55 Com o fim de criar condies de estabilidade e bem-estar necessrias s relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito ao princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero: c) o respeito universal e efetivo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio.
Art. 56 Para a realizao dos propsitos enumerados no art. 55, todos os membros da Organizao se comprometem a agir em cooperao com esta, em conjunto ou separadamente. Art. 62 Conselho Econmico e Social (2) Poder igualmente fazer recomendaes destinadas a promover o respeito e a observncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para todos. (3) Poder preparar projetos de convenes a serem submetidos Assembleia Geral, sobre assuntos de sua competncia. A Carta no define o contedo das expresses direitos humanos e liberdades fundamentais. Trs anos aps o advento da Carta das Naes Unidas, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 1948, veio a definir com preciso o elenco dos direitos humanos e liberdades fundamentais a que fazia meno os artigos supramencionados da Carta. Para alcanar o fim de promover e encorajar o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais de todos, previsto na Carta das Naes Unidas, a Comisso de Direitos Humanos recebeu a incumbncia de elaborar uma Carta Internacional de Direitos. E o primeiro passo neste sentido foi a preparao de uma Declarao. Ainda que adotando linguagem vaga e imprecisa, a Carta da ONU internacionalizou os direitos humanos. Ao aderir Carta, que um tratado multilateral, os Estados-partes reconhecem que os direitos humanos so objeto de legtima preocupao internacional e no mais de sua exclusiva jurisdio domstica.
Aps a Primeira Guerra Mundial, ao lado do discurso liberal da cidadania, fortalece-se o discurso social da cidadania e, sob as influncias da concepo marxista-leninista, elaborada a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado da ento Repblica Sovitica Russa, em 1918, que estabeleceu a abolio da propriedade privada da terra, a assuno da propriedade dos meios de produo pelo Estado e a soberania do povo trabalhador. Assim, do primado da liberdade transita-se ao primado do valor da igualdade. O direito absteno do Estado converte-se em direito atuao estatal, com a emergncia dos direitos a prestao social. A Declarao do Direitos do Povo Trabalhador e Explorado da Repblica Sovitica Russa de 1918, bem como as Constituies sociais do incio do sculo XX (ex: Constituio de Weimar de 1919 e Constituio Mexicana de 1917) primaram por conter um discurso social da cidadania, em que a igualdade era o direito basilar e era previsto um extenso elenco de direitos econmicos, sociais e culturais. Assim, a Declarao de 1948 introduz extraordinria inovao, ao conter uma linguagem de direitos at ento indita. Combinando o discurso liberal da cidadania com o discurso social, a Declarao passa a elencar tanto direitos civis e polticos (arts. 3 a 21), como direitos sociais, econmicos e culturais (arts. 22 a 28), como o direito ao trabalho e educao. Na lio de Celso D. de Albuquerque Mello, a Declarao Universal tem sido dividida pela maioria dos autores em quatro partes: a) normas gerais (arts. 1, 2, 28, 29 e 30); b) direitos e liberdades fundamentais (art. 3 a 20); c) direitos polticos (art. 21); d) direitos econmicos e sociais (arts. 22 e 27). Ao conjugar o valor da liberdade com o da igualdade, a Declarao demarca a concepo contempornea de direitos humanos, pela qual esses direitos passam a ser concebidos como uma unidade interdependente e indivisvel. Partindo-se do critrio metodolgico que classifica os direitos humanos em geraes, o entendimento de que uma gerao de direitos no substitui a outra, mas com ela interage. Os direitos humanos so todos essencialmente complementares e em constante dinmica de interao. No h, conforme Flvia Piovesan, como cogitar da liberdade divorciada da justia social, como tambm infrutfero pensar na justia social divorciada da liberdade. Esta concepo dos direitos humanos foi reiterada na Declarao de Direitos Humanos de Viena de 1993, quando afirma, em seu pargrafo 5, que os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. Seja por fixar a idia de que os direitos humanos so universais, decorrentes da dignidade humana e no derivados das peculiaridades sociais e culturais de determinada sociedade, seja por incluir em seu elenco no s direitos civis e polticos, mas tambm direitos sociais, econmicos e culturais, a Declarao de 1948 demarca a concepo contempornea dos direitos humanos. Quanto ao valor jurdico da Declarao de 1948, ela no um tratado e no pretende ser um instrumento legal ou que contenha obrigao legal. Foi adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas sob a forma de resoluo que, por sua vez, no apresenta fora de lei. Seu propsito, como diz seu prembulo, promover o reconhecimento universal dos direitos humanos e das liberdades fundamentais a que faz meno a Carta da ONU. Assim, a Declarao de 1948 tem sido concebida como a interpretao autorizada da expresso direitos humanos, constante da Carta das Naes Unidas, apresentando, por esse motivo, fora jurdica vinculante. Dessa forma, os Estados membros das Naes Unidas tm a obrigao de promover o respeito e a observncia universal dos direitos proclamados pela Declarao. Paul Sieghart afirma que um argumento persuasivo da fora vinculante da declarao justamente aquele que considera a Carta da ONU e a Declarao de 1948 como documentos inter-relacionados. H outra corrente que defende que a Declarao tem fora vinculante por integrar o direito costumeiro internacional e/ou os princpios gerais de direito. Os argumentos so: 1) a incorporao das previses da Declarao atinentes aos direitos humanos pelas Constituies nacionais; 2) as freqentes referncias feitas por resolues das Naes Unidas obrigao legal de todos os Estados em observar a Declarao Universal; 3) decises proferidas pelas Cortes nacionais que se referem Declarao Universal como fonte de direito.
Segundo esta corrente, os dispositivos da Declarao de 1948 assumem o valor de direito costumeiro internacional ou princpio geral do direito internacional, aplicando-se a todos os Estados e no apenas aos Estados signatrios da Declarao. Para John P. Humphrey (foi o primeiro Diretor da Diviso de Direitos Humanos da ONU e preparou o primeiro projeto da Declarao Universal), independentemente da inteno dos redatores da Declarao, hoje ela parte do direito costumeiro das naes e , portanto, vinculante a todos os Estados. Enfim, o que se verifica na prtica a invocao generalizada da Declarao como regra dotada de jus cogens, inovao que no tem sido contestada sequer pelos Estados mais acusados de violaes de seus dispositivos.
Assim, a interveno da comunidade internacional h de ser aceita, subsidiariamente, em face da emergncia de uma cultura global que objetiva fixar padres mnimos de proteo dos direitos humanos.
at ento reservados aos Estados, alando-o categoria de sujeito de direito internacional. Paradoxalmente, o Direito Internacional feito pelos Estados e para os Estados comeou a tratar da proteo internacional dos direitos humanos contra o prprio Estado, nico responsvel reconhecido juridicamente, querendo significar esse novo elemento uma mudana qualitativa para a comunidade internacional, uma vez que o direito das gentes no mais se cingiria aos interesses nacionais particulares. Neste cenrio, o cidado, antes vinculado sua Nao, torna-se, lenta e gradativamente, verdadeiro cidado do mundo. Ento, foi a partir de 1945, quando da adoo da Carta das Naes Unidas, no ps-Segunda Guerra, que o Direito Internacional dos Direitos Humanos comeou a verdadeiramente se desenvolver e a se efetivar. Antes desta data, como se viu, tambm existiam normas que podiam ser consideradas, em parte, como de proteo dos direitos humanos. O que faltava, entretanto, antes de 1945, era uma normatizao especfica que protegesse os indivduos como seres humanos. Como destaca Thomas Buergenthal, em matria de direitos humanos, a principal diferena entre as disposies da Carta da ONU e os acordos internacionais, ou mesmo o direito consuetudinrio preexistente, encontra-se em seu campo de ao, visto que o direito dos direitos humanos anterior Carta tinha como meta proteger certas categorias de seres humanos ou garantir certos tipos de direitos, e a Carta, contrariamente, no traz nenhuma limitao deste tipo, posto referir-se to-somente aos direitos humanos e liberdades fundamentais de todos, sem distino por motivo de raa, sexo, idioma ou religio. Quanto diversidade cultural (relativismo), compreendeu-se que esta no pode ser invocada para justificar violaes aos direitos humanos. Sobre os debates que marcaram a Conferncia de Viena sobre Direitos Humanos (1993), no que toca diversidade cultural, assim destaca Alberto do Amaral Jnior (Revista de Direito Constitucional e Internacional, ano 8, n. 31, abr./jun 2000, p. 38 Entre ordem e desordem: o direito internacional em face da multiplicidade de culturas) : Enquanto os EUA e as naes ocidentais sustentaram a universalidade dos direitos humanos, que deveria sobrepor-se s soberanias nacionais, muitos pases subdesenvolvidos e em desenvolvimento, liderados pela China, sublinharam o relativismo dos direitos humanos, que seriam a expresso dos valores ocidentais. Nesse sentido, conforme se alegou, naes com diferentes graus de desenvolvimento econmico e tradies culturais teriam concepes distintas dos direitos humanos. Os EUA defenderam a posio segundo a qual nenhum pas, com base no relativismo, poderia deixar de reconhecer e garantir os direitos humanos. A China e outros pases em desenvolvimento destacaram que a definio dos direitos humanos precisa levar em conta as particularidades nacionais e os respectivos meios histricos, religiosos e culturais. A tese universalista defendida pelas naes ocidentais saiu, ao final, vencedora, afastando-se de vez a ideia de relativismo cultural em se tratando de proteo internacional dos direitos humanos. Enriqueceu-se, pois, o universalismo desses direitos, afirmando-se cada vez mais o dever dos Estados em promover e proteger os direitos humanos violados, independentemente dos respectivos sistemas, no mais se podendo questionar a observncia dos direitos humanos com base no relativismo cultural ou mesmo com base no dogma da soberania. E, no que toca indivisibilidade, ficou superada a dicotomia at ento existente entre categorias de direitos (civis e polticos de um lado; econmicos, social e culturais, de outro), historicamente incorreta e juridicamente infundada, porque no h hierarquia quanto a esses direitos, estando todos eqitativamente balanceados, em p de igualdade. Dessa forma, ensina Jos Afonso da Silva, a dicotomia at ento existente entre direitos civis (mais conhecidos como direitos individuais) e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais vai sendo suplantada pelo reconhecimento doutrinrio da universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos. E isto porque pensava-se que os direitos civis e polticos eram de aplicao imediata, bastando a absteno do Estado para sua efetivao, ao passo que os direitos econmicos, sociais e culturais eram de aplicao progressiva, requerendo uma atuao positiva do Estado para que pudessem ser eficazes. Problema muito discutido dizia respeito eficcia das normas da Declarao Universal de 1948, uma vez que ela, por si s, no dispe de aparato prprio que a faa valer. Portanto, sob o patrocnio da ONU, se tem procurado firmar vrios pactos e convenes internacionais a fim de assegurar a proteo aos direitos fundamentais do homem nela consagrados, dentro dos quais destacam-se o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos aprovados pela Assembleia Geral da ONU, em Nova York, em 16 de dezembro de 1966. Surgiram, assim, com a finalidade de
conferir dimenso jurdica Declarao de 1948, tendo o primeiro pacto regulamentado os arts. 1 a 21 da Declarao, e o segundo os arts. 22 a 28.