OBJETO: SE PRESENTA. SE OPONE A LA CONCESIN DEL BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS. IMPUGNA PRUEBA DOCUMENTAL. SOLICITA CITACIN DE TESTIGOS.

SR. JUEZ EN LO CIVIL Y COMERCIAL N 5: Ana Mara CCERES, argentina, titular del D.N.I. N 23.046.685, con domicilio real en calle Fotheringham N 840, de esta ciudad, por derecho propio, con el patrocinio letrado de Guillermo A. Bernal, abogado del foro local, constituyendo domicilio a los efectos procesales en calle Fontana N 662, Ofic. 1 de la ciudad de Formosa, en los autos caratulado: ARCE, RAL C/ CCERES, ANA MARA S/ ORDINARIO (DAOS Y PERJUICIOS), Inc. de Beneficio de Litigar sin Gastos, Expte. N 1.014, Ao: 2012, ante V.S. respetuosamente me presento y digo:

I.- OBJETO: Que, en tal carcter vengo por este acto a tomar intervencin en las actuaciones de marras y a formular oposicin a la concesin del beneficio pretendido, impugno la prueba documental y solicito se disponga la citacin de los testigos que han depuesto en la informacin sumaria acompaada con el escrito inicial de la incidentista; todo ello, en virtud de las consideraciones fcticas y jurdicas que a continuacin expongo.

En

esa

inteligencia

pues,

cumpliendo

con

la

ineludible carga procesal del art. 353 del C.P.C.C., niego los hechos expuestos en la demanda incidental, negativa que reviste carcter general para todos y particular para cada uno de aquellos que no sean objeto de reconocimiento expreso en este responde.

Particularmente: empleado de la Administracin pblica;

Niego

que

el

incidentista

sea

Niego que perciba por todo concepto la suma de pesos tres mil seiscientos ($ 3.600,00) y que ello surja de la fotocopia del recibo de haberes que acompa; Niego, por no constarme que con esos ingresos debe hacer frente a los gastos derivados de alimentos de su familia; Niego que no posea otros ingresos como tambin bienes que le permitieran rentabilidad alguna.

Niego que sus ingresos sean apenas suficientes para cubrir las mnimas necesidades alimentarias de su familia. Niego que le resulte imposible atender otros gastos que no sean los imprescindibles para la atencin familiar. Niego que sus recursos solo le posibiliten cubrir las necesidades bsicas del hogar. Niego que cualquier otra erogacin fuera de lo habitual le resultar difcil sino imposible afrontarlos. Niego que haya sido vctima de evento alguno por el que deba demandar daos y perjuicios y que ello lo impulse a la promocin del presente incidente. Niego que haya sido vctima de un evento y que como consecuencia de ello se haya deteriorado su salud y su situacin econmica y que sumados a eventuales gastos de litigio haran imposible obtener lo que en derecho corresponda.

Asimismo,

esta

parte

IMPUGNA,

NIEGA

DESCONOCE toda autenticidad y validez probatoria, que se pretende hacer valer en esta causa, a la prueba documental acompaada por la incidentista por haber sido agregada a los presentes actuados en fotocopia siendo que la carga de la parte que demanda es la de acompaar los originales que se hallen en su poder. Por lo que impugno dicha documental y que surge en forma objetiva de las constancias de autos.

El cdigo ritual no deja ninguna duda al respecto cuando textualmente establece: Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas en toda clase de juicios, DEBER ACOMPAARSE LA PRUEBA INSTRUMENTAL que estuviere en poder de las partes.

Y es lgico suponer que se alude a la prueba instrumental EN ORIGINAL, como lo entiende la totalidad de la Doctrina y Jurisprudencia: Se presentan los documentos que las partes tengan a su disposicin... Si se trata de instrumentos, DEBERN PRESENTARSE LOS ORIGINALES ... (CARLOS EDUARDO FENOCHIETTO-ROLAND ARAZI, Cd. Proc. Civil y Comercial de la Nacin, T. 2, pg. 187, Ed. Astrea, Bs. As. 1983); (C1a.CivCom Bblanca, 6/2/79, RepED, 14-784, n 8).

Esa incorporacin debe necesariamente realizarse... con la demanda, la reconvencin y la contestacin... De lo contrario, la documentacin que pueda acompaarse con ulterioridad a esos supuestos legales, o con prescindencia de los mismos, carece de gravitacin. En esas situaciones la contraparte no estuvo en condiciones de ejercitar la carga procesal de expedirse su autenticidad... ni tampoco fue posible producir la actividad procesal tendiente a lograr su autenticacin .... - MORELLO-SOSABERIZONCE. Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Pcia. de Bs. As. Y de la Nacin, Comentados y Anotados, T. IV B, pg. 96, Librera Editora Platense Abeledo Perrot, Bs. As. 1990.

Que, esta parte se opone a la concesin del Beneficio de Litigar sin Gastos, toda vez que considero que existe una insondable orfandad probatoria como consecuencia del limitado y contradictorio material probatorio arrimado por el incidentista que impide formar conviccin a los fines de acreditar los presupuestos fcticos de las normas invocadas como fundamento de su pretensin.

En el escrito inicial, el incidentista manifiesta ser empleado dependiente del Ministerio de Desarrollo Humano, afirma tambin percibir por todo concepto la suma de $ 3.600,00 conforme surge de la fotocopia del recibo de haberes que acompa.

Una primera crtica a estas expresiones radica en que a ciencia cierta, no sabemos si se refiere al ministerio de la provincia de Formosa o algn organismo extraprovincial.

Por su parte, los testigos declaran que el incidentista es empleado pblico del Ministerio Secretara General del Poder Ejecutivo, lo cual, no solo merece el mismo reparo, en cuanto a que no se puede establecer si corresponde a un rgano del gobierno de la provincia de Formosa o extraprovincial, sino que adems, aparece como palmariamente contradictorio a lo expuesto por el incidentista.

La prueba documental, que desde ya se impugna, consiste en una fotocopia de lo que aparentemente sera un recibo de haberes

del Ministerio de la Secretara General del Poder Ejecutivo de la provincia de Formosa. La carencia del material probatorio aportado por quien tena la carga de hacerlo, ms an cuando resulta dudosamente contradictorio, impone a V.S. el dictado de una resolucin rechazando el beneficio interesado. El incidentista contina luego afirmando que: no posee otros ingresos y tampoco bienes que le per mitan rentabilidad alguna , con respecto a este argumento, la doctrina sostiene que: En el escrito inicial sera conveniente que el solicitante denuncie la composicin de su grupo familiar, si es titular o cotitular de bienes registrables, si posee cuenta corriente, caja de ahorro u otro tipo de inversiones bancarias, si tiene tarjeta de crdito, acompaando en su caso la ltima liquidacin, recibo de haberes; si han suscripto la parte y su letrado pacto de cuota litis, arrimndolo en caso afirmativo, etctera -todo esto requerido habitualmente por el representante del Fisco-, corresponder como paso inmediato la citacin de la contraria y del Fisco a fin de que fiscalicen las declaraciones testimoniales y, en su caso, las dems pruebas acompaadas, debiendo tambin ofrecer la que consideren menester en los trminos del artculo 80 del Cdigo Procesal . Casas, Juan Alberto UN NUEVO BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS Rubinzal Culzoni, Ao 2004 / N 1 Pag. 261., todo lo cual nos inclina a considerar tales afirmaciones como meras argumentaciones sin documental respaldatoria que seguramente impedirn crear conviccin o el grado de certeza suficiente que autorice la concesin de este beneficio excepcional. Cuando dice: Estos ingresos, como se puede apreciar, son apenas suficientes para cubrir las mnimas necesidades alimentarias de su familia; resultando por lo tanto imposible atender otros gastos que no sean los imprescindibles para la atencin familiar , Aqu observamos que el incidentista hace reiterada referencia a su familia, sin siquiera informar a V.S. como ella est compuesta, y mucho menos acompa las partidas correspondientes para acreditar tales extremos, o alguna otra prueba documental de la que se pueda al menos inducir con cierto grado de certeza, lo afirmado en tal sentido.

Por su lado, en la sumaria declaracin de los testigos, expresan en la respuesta 3.b que la familia est compuesta por ESPOSA Y

TRES HIJOS; sin embargo, advierta V.S. un dato que podra resultar de relevancia a los efectos de resolver la cuestin, contenido en la fotocopia del pretendido recibo de sueldo donde bajo el cdigo 127, en el rubro asignacin por hijos, se expresa la cantidad de tan solo DOS HIJOS; De la misma manera, el incidentista afirma: Estos recursos solo le posibilitan cubrir las necesidades bsicas del hogar , aqu la crtica es elemental, no existe constancia alguna que me permita dilucidar

como est formado su hogar, al menos, se hubiera efectuado un informe socioambiental y econmico en el hogar del incidentista; por todo ello, esta parte solicita se produzca la prueba mencionada debindose ordenar el libramiento de Oficio al Departamento del Servicio Social del Poder Judicial a ese efecto. los efectos del evento en que fui vctima no solo han deteriorado mi salud sino tambin mi situacin econmica , la misma crtica puede hacerse respecto de esta afirmacin, en el sentido que se tratan de meras argumentaciones que no hallan respaldo en prueba alguna desde que ni siquiera se acompa certificado mdico o historia clnica que permita merituar la situacin expresada de salud o econmica reseada por el incidentista;

Resulta insoslayable destacar que si bien estamos en presencia de un incidente, no por ello deja de compartir las caractersticas o requisitos de todo proceso, en el sentido de las cargas de las partes de acreditar los hechos conducentes que hacen a la aplicacin de la norma que acoge su pretensin, por lo que el Juez est limitado a lo estrictamente probado en el expediente, ir ms all importa una sentencia arbitraria.

Este mecanismo, este recurso al que apela el incidentista, sinceramente impide ejercer coherentemente el derecho de defensa, ms all de realizar la negativa de los hechos afirmados en su escueto escrito inicial. No se trata de un mero formalismo, de manera tal que V.S., luego merituar el reducido material instructorio, deber rechazar la pretensin, pero no porque no corresponda, an cuando sabemos que en esta materia rige el principio que las partes deben soportar las costas y los gastos del juicio y la concesin del beneficio es excepcional, su concesin se aplica con carcter restrictivo, porque adems la resolucin no causa estado, sino porque la contraparte ha fallado en la carga probatoria que pesa sobre l, y por ello deber

soportar las consecuencias, sin que ello implique menoscabo de la igualdad de las partes y el derecho de defensa.

No se debe olvidar que la parte que solicita el beneficio no solo debe limitarse a probar que no posee ingresos o que no le alcanzan, sino tambin la imposibilidad de procurrselos. A los efectos del otorgamiento del beneficio de litigar sin gastos la falta de recursos debe ser apreciada especficamente en relacin con la substancia del litigio, la que puede estar representada por las sumas que debaten las partes. Y como de ellas se desprende lo que se debera afrontar en concepto de tasa de justicia, es posible tener una pauta p ara advertir si, dichas sumas, tienen entidad suficiente para afectar los recursos destinados al sustento del peticionario y el de su familia . (Gozani, Osvaldo Alfredo, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", t. I, p. 239, La Ley, 2002). El beneficio de litigar sin gastos si bien no requiere la demostracin de un estado de indigencia, quedando la cuestin al prudente arbitrio judicial en punto a las circunstancias que conforman la falta de recursos, de ninguna manera responde a un simple trmite formal, quedando a cargo del interesado el arrimar toda la prueba indispensable para llevar al juez al convencimiento de que se dan en el caso los requisitos exigidos en el ordenamiento adjetivo . (Gozani, Osvaldo Alfredo, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", t. I, p. 242, La Ley, 2002). La revisin de lo decidido no procede, por lo tanto, si el interesado se limita a aportar nuevos elementos de juicio tendientes a reparar los defectos o la insuficiencia de la prueba oportunamente producida . (Lino Enrique Palacio, Manual de Derecho Procesal Civil, 17ma edicin act., pag. 254, Lexis Nexis Abeledo Perrot, 2003).

Si bien para el acogimiento del beneficio no se requiere que el solicitante se encuentre en un estado de indigencia, par a su otorgamiento, debe acreditarse que los gastos del proceso deben tener una incidencia importante en los recursos que destina a su subsistencia y la de su familia, pero es necesario que el requirente demuestre en forma cabal la imposibilidad de acceder econmicamente al inicio del proceso, para el pago de

los gastos que implica el inicio del pleito, evitando hacer abuso del instituto referido, desvirtuando los motivos que dieron nacimiento al mismo.

Resulta as indispensable a esos fines -comprobar la inexistencia de fondos necesarios para sustanciar el pleito- que el incidentista diligencie las probanza que justifiquen tal carencia de medios econmicos, y estando la carga procesal a su cargo, si no las acerc al proceso, corresponde que V.S. rechace la pretensin esgrimida.

En referencia al tema nuestro cimero Tribunal Nacional ha dicho: La concesin del beneficio de litigar sin gastos queda librada a la prudente apreciacin judicial, en tanto los medios probatorios incorporados al incidente renan los requisitos suficientes para llevar al nimo del juzgador la verosimilitud de las condiciones alegadas . el tribunal deber efectuar un examen

particularizado a fin de determinar la carencia de recursos o la imposibilidad de obtenerlos de quien invoque el beneficio para afrontar las erogaciones que demande el proceso en cuestin . Las pruebas producidas para acreditar la

imposibilidad de hacer frente a los gastos causdicos resultan insuficientes si las patentes contradicciones existentes entre las declaraciones testificales privan a aqullas de todo valor como elemento de conviccin al descalificar la veracidad de las aserciones de los declarantes . El beneficio de litigar sin gastos encuentra sustento en dos garantas de raigambre constitucional: la de defensa en juicio y la de igualdad ante la ley (arts. 18 y 16 de la Constitucin Nacional), ya que por su intermedio se asegura el acceso a la administracin de justicia no ya en trminos formales, sino con un criterio que se adecua a la situacin econmica de los contendientes; empero, no debe olvidarse que frente a los intereses del peticionario se hallan los de su contraria, tan respetables como los de aqul, los que podran verse conculcados si a un limitado beneficio se lo transforma en indebido privilegio. Corte Suprema de Justicia de la Nacin: Fritz, Hctor Jorge vs. Provincia de Buenos Aires s. Daos y perjuicios - Incidente sobre beneficio de litigar sin gastos, 13/12/2005, Base de Datos de Jurisprudencia de la CSJN Cita: RC J 100835/09

"El beneficio de litigar sin gastos es de naturaleza excepcional y de interpretacin estricta, cuya procedencia requiere que el peticionario proporcione un cuadro completo y circunstanciado de su situacin patrimonial y de las posibilidades de procurarse los recursos necesarios para afrontar los costos y costas del proceso." C.N. Fed. Civil y Com., sala II, 1998/11/24, D.J. 1999-3-672. P ara conceder el beneficio de litigar sin gastos no se requiere la demostracin de indigencia o pobreza extrema del peticionario, sin embargo, ello no importa eximir de probar, a quien solicita el mismo, la efectiva carencia de medios para litigar . (CNCiv., Sala D, 1997/08/07, "D' Amato, Adrin R. c. Russo, Mara A.", La Ley, 1998-C, 243) . Para el otorgamiento del beneficio de litigar sin gastos, no basta con acreditar la mera carencia de bienes en relacin con los gastos que pueda demandar el proceso, o la sola falta de ingresos para afrontarlos, sino que tambin debe acreditarse la imposibilidad de

procurrselos. En el beneficio de litigar sin gastos, la carga de la prueba corresponde a la parte que lo solicita, quien debe acreditar cual es la situacin econmica, con el objeto de llevar al juez al convencimiento de la necesidad de su otor gamiento. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo 2 Nominacin, Ro Cuarto, Crdoba, Daita, Ana Mara vs. Daita, Juan Carlos s. Beneficio de litigar sin gastos, 18/11/2003, Cita: RC J 1453/04.

"La carga de la prueba es una circunstancia de riesgo, donde quien no prueba los hechos que debe probar pierde el pleito, si de ello depende la suerte de la "litis". Es una nocin procesal que contiene la regla del juicio, para lo cual se le indica al juez cmo debe fallar cuando no encuentre en el proceso pruebas que le den certeza sobre los hechos que debe fundamentar su decisin, e indirectamente, establece a cul de las partes le interesa acreditar tales hechos, para evitarse consecuencias desfavorables" C.N.Com. sala B, diciembre 30-988, L.L. 1991-C-339.

Otra circunstancia que llama poderosamente la atencin a la suscripta, sin que el siguiente anlisis implique reconocimiento de la autenticidad o validez de esos documentos, lo constituye el hecho que si leemos detenidamente el escrito inicial de la demanda, en los autos principales,

que asimismo se ofrece como prueba, en el punto V.- PRUEBAS: Documentales: b), el incidentista acompa documentos que pretenden acreditar pagos mensuales que l mismo realiz a esta parte que van desde los $400,00, $500,00, $ 1.000,00 en reiteradas oportunidades y $ 2.200,00 en dos oportunidades; ahora bien, el razonamiento es el siguiente: si coincidimos en que para el otorgamiento del beneficio V.S. deber apreciar el mo nto reclamado en los autos principales -y en funcin de l los gastos de tasa de justicia- como medida para saber si se ha acreditado debidamente una afectacin de los recursos del incidentista, observamos que el capital reclamado es de $ 63.122,05, de lo que se desprende que la tasa de justicia (1,5%), que debera oblar por una sola vez, el incidentista es $ 946,83. Ello hace presuponer que si ha podido hacer pagos a cuenta a esta parte, bien podra, afrontar la tasa de justicia sin mengua de sus recursos.

Por ltimo, an cuando se trata de una cuestin de ndole formal, del anlisis de las sumarias declaraciones acompaadas, se desprende que ninguno de los testigos propuestos ha dado la razn de sus dichos, de conformidad a lo preceptuado por el art. 442, prrafo 3ro.

Es por todo ello que esta parte solicita se cite a los testigos en los trminos y a los fines dispuestos por los arts. 79, 80, sigtes y ccdtes. del CPCC.

DERECHO: Fundo la posicin de esta parte en las disposiciones adjetivas, sustantivas, doctrina y jurisprudencia sealadas y las que sabr suplir el elevado criterio de V.S.

AUTORIZACIONES: Asimismo, solicito se autorice a mi letrado patrocinante y/o Dra. Vanessa Soledad Vera y/o persona que eventualmente se indique a examinar la presente causa, solicitar en prstamo el expediente, extraer fotocopias del mismo, efectuar desgloses, diligenciar cdulas, testimonios, mandamientos, oficios, exhortos, y/o realizar todo otro trmite conducente a la normal tramitacin de estos actuados.

RESERVA DEL CASO FEDERAL: Que esta parte formula expresa Reserva del Caso federal y provincial en caso de dictarse una sentencia arbitraria y violatoria de los arts. 16, 17 y 18 de la C.N., para recurrir en queja ante el Superior Tribunal de Justicia y eventualmente ante

la Corte Suprema de Justica de la Nacin en virtud del art. 14 de la ley 48 Y de ocurrir de y ser menester por las causales de la doctrina de la arbitrariedad.

VII.- PETITORIO: Por lo hasta aqu expuesto de V.S. solicito: 1) Me tenga por presentada, por parte en el carcter indicado, por constituido el domicilio procesal y denunciado el real.

2) por formulada oposicin a la concesin del Beneficio excepcional de Litigar sin gastos.

3) Por ofrecida la prueba.

4) Se cite a los testigos a los fines arriba indicados.

5) Oportunamente se rechace la pretensin incidental, con costas.

Ana Mara CCERES D.N.I. N 23.046.685