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OS DESAFIOS TRABALHISTAS CONSTITUINTE

OS DESAFIOS TRABALHISTAS CONSTITUINTE

Revista de Direito do Trabalho | vol. 64 | p. 10 | Nov / 1986 Doutrinas Essenciais de Direito do Trabalho e da Seguridade Social | vol. 1 | p. 231 | Set / 2012DTR\1986\265 Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena Professor da Faculdade de Direito da UFMG; Juiz do TRT-3. Regio, aposentado e Advogado em Belo Horizonte. rea do Direito: Trabalho Sumrio:

1. Em um pas quase nada afeito efetividade jurdica, com precria noo do que seja princpio da legalidade, sem uma noo intrnseca de ordem jurdica e marcado por atos do mais variado personalismo jurdico e alto teor de subjetividade na manipulao dos instrumentos legais, a tarefa de uma remodelao constitucional pouco ou quase nada acrescenta. O fenmeno de dissociao entre a lei e o trfego social, no Brasil, dos mais desalenta dores, a ponto de haver lei declarando que continua em vigor lei anterior, como se fosse necessria uma peridica reproduo de leis vigorantes, sob outros nmeros e em datas atualizadoras .. Mas o fenmeno no se d somente entre a lei - aqui includa a Lei Constitucional - e os partcipes do trfego social (indivduos, empresas, entidades quaisquer), que so os seus destinatrios mediatos - segundo Hans Nawiasky - mas tambm, embora em menor intensidade e escala, entre a lei e os encarregados de cumprirem-na e de executarem-na e at de aplicarem-na: os Poderes do Estado. A sucesso de Constituies, em um pas, denota essa imaturidade sociolgica e jurdica de um povo e mais ainda a pouca noo do que se tem de uma regra de direito editada pelo Estado e, sobretudo, de uma regra de fundo, basilar, que a constitucional. Cria-se o mito da coisa nova e a ordem social se em muito se alterou, no ter sido o bastante para soterrar-se uma Constituio e faz-la substituda por outra. Admite-se a remodelao quando os prprios fundamentos ideolgicos do Estado so alterados e a um regime de exceo se sucede um regime vocacionalmente democrtico. Nessa linha, no de ceticismo, mas de viso objetiva da realidade brasileira, devemos encarar essa "nova constituio" com a mesma perspectiva futura que abrigaram as anteriores, quando as suas normas e o seu vigor operante somente so acionados em ondas e em crculos mutveis, ditadas, na maioria das vezes, por interesses dominantes do Estado, sem que seu equacionamento se assente nos princpios gerais de equilbrio da ordem social, cujas foras devem atuar como plos de convergncia, de incremento, de harmonia participativa e no como pontas de dominao unilateral, grupal e individual. O sentido bsico, portanto, que deve presidir a implantao de uma nova Constituio o sentido do jurdico, como pressuposto de sustentao do Estado e do harmnico intercmbio no trfego entre ele e a sociedade. De extraordinria atualidade a mxima de Lon Duguit - em seu Manuel de Droit Constitutionnel para quem: "Sendo o fim do Estado um fim essencialmente de direito, no podendo sua atividade manifestar-se seno conforme ao direito e no domnio do direito, os atos que ele pratica devem ser classificados logicamente de acordo com o efeito que eles produzem no mundo do direito" (4me d., Paris, E. de Boccard diteur, 1923, p. 26). Com toda a propriedade Burdeaux tem na Constituio no s a funo de definir o estatuto orgnico do Estado, mas, ainda, de "exprimir a idia de direito diretriz da atividade estatal" (d. Georges Burdeaux, Manuel de Droit Constitudonnel, 6me ed., Paris, Librairie Gnrale de Droit et de Turisprudence, 1952 p.46). A idia constitucional a idia da ordem jurdica corporificada em seu instrumento bsico e no apenas uma expresso da soma dos fatores reais do poder que regem um Pas, como j antecipara Lassalle (cf. F. Lassalle, Que uma Constituio? Porto Alegre, Ed. Villa Martha, 1980, p. 35).
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Na linha do constitucionalismo social, mais difcil se afigura a tarefa da reforma constitucional, em razo da incandescncia dos interesses sociais, que dia a dia se erigem em normas tambm constitucionais (v. Pedro Lessa, Reforma Constitucional, Rio, Ed. Brasileira Lux, 1925, p. 29 e ss., citando a Ruy Barbosa). Ao compromisso poltico-individual do Estado-burgus (d. Carl Schimitt, Teora de la Constitucion, Madri, Ed. Revista de Derecho Privado, reimpr., s/d, p. 145 e ss.), se acumulam os compromissos poltico-sociais do Estado-social. Nesse ponto entram em jogo as foras da produo, o Estado produtivstico e o Estado ativo, que participa da economia e a integra, direta ou indiretamente, ponto que tem como centro de ignio as relaes de trabalho. 2. Na Ordem Econmica e Social, que a temtica a ns proposta, de importncia se salientar alguns problemas no Direito Constitucional vigente e que demandam solues dentro do esprito unitrio que deve governar uma Constituio. Os princpios regentes da Ordem Econmica e Social se inscrevem em tpico prprio - art. 160, da Carta de 1967, com a Emenda Constitucional de 17.10.1969. Verifica-se que dois deles, os da "valorizao do trabalho como condio da dignidade humana" e "harmonia e solidariedade entre as categorias sociais de produo" (ns. II e IV) no vm guardando uma linha fundamental de paralelismo com o disposto no art. 165, que, em sua direo, estabelece a tutela do Trabalho humano como contedo mnimo a ser resguardado pela legislao do trabalho, pela interpretao e aplicao de suas regras pelos rgos do Poder Judicirio em sua especializao. Algumas retificaes ho de ser sugeridas, baseadas nesse princpio da tutela do trabalho - die Arbeit als Rechstgut , o trabalho como um bem jurdico, como o resguarda a Lei Fundamental de Bonn, de 1949 - e no princpio geral, em que deve fundar-se uma nacionalidade, que o da igualdade, sob a atrao do postergado - na Ordem Econmica e Social - art. 153, 1., da mesma Constituio em vigor. As idias aqui expostas norteiam-se pela ambio de um tratamento igualitrio nas relaes de trabalho e na entrega das solues de seus conflitos a uma Justia que tenha a noo de seu fundamento e acione o princpio da harmonia entre o capital e o trabalho, com independncia, iseno e equilbrio, na direo imprimida pela vocao acentuadamente social do Direito do Trabalho. 3. A exposio do quadro geral, no Direito Constitucional e ordinrio, brasileiro, dar bem a medida que se deve retificar, em busca dessa harmonia. 3.1 Nas relaes de trabalho com o Estado, a precariedade constitucional das mais gritantes. A abordagem ser distribuda em trs subtemas, o da regulao dos direitos, o da competncia e o da organizao da Justia. 3.1.1 Ao estabelecer a competncia do Estado-Membro para legislar em execuo ao disposto no art. 106 da Constituio, o Supremo Tribunal Federal partiu de determinados pressupostos no de ndole formal, mas substancial e entre eles o de que conhecia ou conhece o teor das relaes jurdicas objeto da legislao estadual e em que plano se situam os respectivos direitos e deveres comparativamente queles assentados na legislao trabalhista e queles dispostos no regime estatutrio. Contudo, no to simples como primeira vista parece, e pareceu Suprema Corte do Pas, o desate da questo. No se pode tratar qualquer tema cientfico - seja a cincia da investigao, seja a cincia da aplicao do Direito - sem, antes, atentar-se para uma postura metodolgica, que indique o correto caminho a seguir e isso porque, em Direito, poucas so as vezes em que procedentemente partimos de dados consumados. Sob o enunciado do art. 106 torvelinham desdobramentos e implicaes da mais variada' e substancial espcie, que indispensvel se equacionem para que se possa ter uma idia aproximada - j que no nos move a convico da certeza - da soluo legal a ser dada ao caso. A partir do momento, em que a focagem do quadro constitucional aberto pelo art. 106 passou esfera jurisdicional nada obsta se examine problema das legitimaes, para a edio de lei ordinria e quanto a seu contedo, partindo-se mesmo da perspectiva jurisdicional, em que a matria vem sendo debatida. O levantamento doutrinrio que se pretende na rea legislativa pode e deve ser feito na rea
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jurisdicional e isso, porque a construo dos preceitos jurdicos, dentro de uma ordem jurdica, forosamente guarda harmonia na interpretao elaborada dos dois Poderes, o Legislativo e o Judicirio. As dedues que se seguem melhor o elucidaro. Na hiptese, que ora se estuda, a do art. 106 da CF (LGL\1988\3), o iter competencial legislativo comporta um levantamento paralelo ao do iter da competncia jurisdicional. Apenas os pontos de partida que devem ser tomados s avessas: a abordagem da competncia legislativa procede-se de cima para baixo, isto , do termo programtico e genrico da regra constitucional ao fato objeto de regulamentao; j a abordagem da competncia judicial parte do plo oposto, do fato consumado norma da Constituio passando-se evidentemente, pela lei ordinria. Exatamente aqui que reside o intrincado da questo. No quadro da jurisdio, uma primeira formulao pode fazer-se: se se trata de relao jurdica administrativa regulada por lei estadual, isto , composta na esfera do poder legiferante do Estado-Membro, a matria deixa de ser trabalhista e o conflito inter-subjetivo nela fundado s poder ser decidido em ltima instncia, pelo Tribunal e Justia local. Nesse quadro uma advertncia logo salta vista: o Supremo Tribunal ao admitir a competncia legislativa do Estado-Membro para preencher a vocao programtica do art. 106 da Constituio define a priori a natureza da relao jurdica objeto de regulamentao, incorporando-a ou afastando-a dos regimes trabalhistas e estatutrio. Para assim decidir - e isto axiomtico - a Suprema Corte no pode deixar de examinar o contedo das relaes jurdicas regulamentadas pelo Estado-Membro, isto dever dizer se o trabalho que compe essas relaes , ex facti, trabalho temporrio e ou contratado para funes de natureza tcnica especializada. Por outro lado e nessa mesma linha de pensamento, ao declarar a incompetncia da Justia do Trabalho, o Supremo Tribunal reconheceu, implicitamente, que o limite da competncia para julgamento do caso ficou retido na Justia Estadual. Desvenda-se, neste ponto, um aspecto crucial do problema: o julgamento da mais alta Corte do Pas manteve-se, em seu enunciado, adscrito apreciao do aspecto formal da questo, quando somente a sua substncia, a natureza e a espcie do trabalho prestado, que poderia definir a legitimidade ou a ilegitimidade das leis estaduais a serem examinadas. Ora, ocorreu, no caso, um fenmeno de superposio de instncia julgadora e pelo efeito se extinguiu a causa. No mesmo instante, em que o Supremo Tribunal conhecia do recurso extraordinrio e declarava administrativa a matria e competente o Estado-Membro ele no poderia faz-lo, porque estava apreciando, em conseqncia de mrito, matria, cujo conhecimento se exauriu, em instncia ltima, no Tribunal de Justia Estadual. Quer-se com isso significar que no era ao Supremo possvel conhecer do recurso extraordinrio, pois os suportes competenciais, de natureza formal, invocados pelos Estados do Paran e de S. Paulo para legislar, estavam indissoluvelmente ligados matria objeto da lei. V-se, ento, que o problema da competncia legislativa - visto sob o ngulo da jurisdicionalidade - diz antes com o problema da natureza da matria de que preenchida a relao jurdica. O prprio jogo e cotejo dos preceitos constitucionais leva a essa concluso, pois nada obsta se admita que o trabalho, a que se refere o art. 106 da Constituio, seja uma subespcie, uma categorizao do trabalho captado in genere pelo seu art. 8., XVII, b. Bastaria isso, para atermo-nos ao conselho de Black: "If an ambiguity exists which cannot be cleared up by a consideration of the constitution itself, then, in order to determine itsmeaning and purpose, resort may be had to extraneous facts, such as the prior state of the law, the evil to be remedied, the circunstances of contemporary history, or the discussions of the constitutional convention" ("Se ocorre uma ambigidade que no possa ser eliminada no sopeso da prpria regra constitucional, ento, para determinar-se o seu significado e o seu objetivo, recorre-se a fatos outros, tais como a anterior situao da lei, o dano a ser remediado as circunstncias da histria contempornea ou as discusses da conveno constitucional" - Henry Campbell Black, Handbook on the Construction and Interpretationof the taws, 2. ed., St. Paul, West Publishing Co., 1911, p. 37). Exatamente na hiptese constitucional ora aberta, consubstancia Black: "If the text is ambiguous, the endeavor must first be made to arrive a its meaning other parts of the same instrument" ("Se o texto ambguo, o esforo deve primeiro ser feito para chegar-se ao seu significado de harmonia com outras partes do mesmo instrumento" - ob. e op. cits.). Quer-se a essa altura, ressaltar que o simples exame formal da competncia no esgota a
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virtualidade do art. 106 da Constituio nem basta sua correta exegese. A lio de Black encontra ressonncia na mais autorizada doutrina dos nossos dias e a sumula com extraordinria preciso Karl Engisch: "Partimos do suposto de que as regras de um ordenamento contm um complexo homogneo e harmonicamente solidrio de pensamentos jurdicos" (cf. sua obra Introduo ao Pensamento Jurdico, 2. ed., Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 1968, trad. de J. Baptista Machado, p. 95). Pginas adiante, expende o tratadista germnico: "O sentido da lei logo se modifica pelo fato de ela constituir parte integrante da ordem jurdica global e de, por isso, participar na sua constante transformao, por fora da unidade da ordem jurdica" - ob. cit., p. 143. Por aqui j se percebem as cautelas da fundamentao do voto do Min. Leito de Abreu, sobretudo no instante em que afirma: "... o art. 106 da CF (LGL\1988\3) deve ser entendido assim de acordo com esse dogma constitucional, que no tolera se institua, ao lado do regime do funcionrio pblico, em sentido prprio, outro regime, a ele paralelo, aplicvel a servidores em relao aos quais se atribua outro nome, como acontecia com os antigos extranumerrios" (voto cit.). Sente-se a que a questo da competncia se encontra visceralmente comprometida com o contedo das leis ou da lei que venha a regular as relaes de trabalho entre o Estado-Membro e categorias de prestadores de servio. Observe-se que, at o momento, no foi empregada a expresso "servidor pblico", em referncia ao Acrdo do Supremo Tribunal Federal, embora ela o faa, sobretudo no voto do Relator, o Min. Moreira Alves. A Constituio no um termo de compromisso to s resultante da vocao poltica interna de um povo. Ela representa tambm internacionalmente uma forma de convivncia jurdica entre Naes e Povos e como tal ela se entende como um compromisso de ordem internacional. Alguns dados de base prestar-se-o melhor ao esclarecimento da natureza e funo do art. 106, embora inserido na Carta de 1967 por uma forma transitria e anmala de edio de regra constitucional, que foi a Emenda 1/1969. Do ponto de vista material, no se pode dissociar o art. 106 do contedo programtico aberto no art. 165 da mesma Carta, assim como dever ser ele informado pelas garantias tambm mnimas asseguradas aos funcionrios pblicos e constantes dos arts. 97 a 109. Se h claro no art. 106, dever ele ser antes preenchido luz da prpria Constituio em exegese sistemtica e teleolgica, como alis, preconiza Carlos Maximiliano (cf. sua obra Hermenutica e Aplicao do Direito, Rio-S. Paulo, Freitas Bastos., 1951, pp. 378-379, n. 378). O princpio geral da tutela constitucional do trabalho estendeu-se ao Estado como empregador, qualquer que seja a forma do trabalho prestado e o regime jurdico regulamentar. Ele revela-se ainda nos arts. 166 e 170, 2. da Constituio em vigor. Ao restabelecer os compromissos assumidos pelo Estado Brasileiro com a Conveno 94, da Organizao Internacional do Trabalho, o Governo da Repblica, exemplando-se com a Lei 6.185, de 11.12.1974, resguardou o princpio geral da tutela do trabalho prestado ao Estado e esse princpio que governa a exegese de preceitos constitucionais em aberto, como o art. 106. Atente-se que esse dispositivo, no sem significao, emprega a expresso "contratados", o que faz pressupor trabalho sob regime contratual e no regime estatutrio. Exatamente dirigida regulamentao desse trabalho elaborou-se a Conveno Internacional 94, que, na expresso de Nicolas Valticos, alcana todos os contratos subscritos por um rgo pblico e que visem admisso de assalariados (cf. sua obra Droit International du Travail, Paris, Dalloz, 1970, p. 336). A abertura de regimes jurdicos esparsos, ao sabor dos Estados-Membros e dos Municpios; a diversidade de regulamentaes e a disperso de direitos, assim como a evaso de garantias no atendem ao sentido unitrio e harmonizador que deflui do contexto da Constituio Federal (LGL\1988\3). Ao vazio do art. 106, conquanto alumiado pela expresso "contratados", que definiria, de princpio, a natureza do regime jurdico e atiraria a competncia regulamentadora para as mesmas fontes originrias do art. 8., XVII, b, da Constituio, poder-se- atar ainda uma vez o magistrio de Black, adequado hiptese: "Every statute is understood to contaim, by implication, if nor by its express terms, all such provisions as may be necessary to affetuate its object and purpose, or to make effectiverights, powers, privilegs, ar jurisdiction which it grants and also all such collateraland subsidiary consequences as may fairly and logically inferred from its terms" - "Deve entender-se que toda a lei contm, por implicao; seno por seus expressos termos, todas as
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provises que possam ser necessrias para alcanarem-se o seu objeto e o seus desgnios, ou para tornar efetivos direitos, poderes, privilgios ou a jurisdio que ela concede assim como todas as colaterais e subsidirias conseqncias que possam ser judiciosas e logicamente inferidas de seus termos" (ob. cit., p. 84). No tocante a seu contedo, o art. 106 refere-se a "servidores estatais e quanto a estes, como se viu acima (p. 3), sabe-se que compreendem em sua concepo a bipolaridade de regimes jurdicos providos de densa contextura de direitos e deveres (obrigaes) e que nada mais nada menos so dos que os "funcionrios pblicos" e os "contratados" pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Em sua acepo teleolgica, o preceito constitucional no introduz qualquer novidade no Direito brasileiro e no h espanto em dizer que a legislao que o deva preencher em seus "desgnios e objeto" j existe. Nos ciclos evolucionais das garantias do trabalho prestado ao Estado, no Brasil, depreende-se que elas tiveram a princpio em vista os servios "no burocrticos", no abrigados em "reparties". Tal o sentido, que se extrai do art. 7., c e d, da CLT (LGL\1943\5). Para que se no aplicasse o regime trabalhista a tais prestadores de servios seria indispensvel que ou fossem "funcionrios pblicos" (letra c) ou "gozassem de situao anloga dos funcionrios pblicos" (letra d). Desde ento se patenteou a polaridade de regimes e, em sua concepo global, a doutrina - sombra da legislao constitucional e ordinria - passou a abrigar as duas categorias sob a denominao de "servidores pblicos", porque pblico era e o credor do trabalho .. A seu turno "os servios de carter temporrio", na formulao legal, compreendiam e compreendem o chamado "pessoal de obras", os operrios, cuja prestao se caracteriza por ser predominantemente braal. J as funes de natureza tcnica especializada", como o prprio nome indica, resguardam-se como trabalho preponderantemente intelectual e se constitui de categorias admitidas para a cobertura de empreendimentos paralelos aos dos quadros regulamentares ou de atividades extraordinrias ou programadas que o Estado moderno cumpre nos mais diversos setores da vida econmica, administrativa e providencial. Leis inmeras denunciam essa progressiva disciplinao do trabalho estatal extra-estatutrio, tomando como referncia primitiva os trabalhadores tcnico especializados. Vejam-se, exemplificativamente, o Dec.-lei 8.249, de 29.11.1945, a Lei 2.193, de 09.03.1954 e, em arremetidas mais amplas, as Leis 3.483, de 08.12.1958 (art. 3.) e 3.780, de 12.07.1960 (arts. 23 e 24), at chegar-se Lei 6.185, de 11.12.1974. Demonstra-se, com isso, no s a construo harmnica da legislao federal, tendente sempre mais a definir a situao dos servidores pblicos em dois feixes distintos de normas componentes do regime estatutrio e, contratual-trabalhista, assim como a precedente competncia da Unio para regulamentar o ento "trabalho temporrio" e ou "tcnico-especializado". Se se arrematou na legislao trabalhista, com sua aplicao aos servidores no-estatutrios, absorvendo-se a dicotomia "pessoal de obras" e "pessoal tcnico e especializado", deve-se isto extenso ao trabalho estatal de um dos princpios cardiais do Direito do Trabalho, o que veda a distino entre trabalho braal e trabalho intelectual. O fenmeno da assimilao e da universalizao das relaes de trabalho tornou-se a tnica na prestao dos servios pblicos e dos servios privados. Pensar o art. 106 da CF (LGL\1988\3) em termos diferentes ser abrir uma fresta no sistema da tutela jurdica do trabalho enaltecida pela ordem jurdica nacional, cujo objeto, cujos fins ou desgnios, como diria Black, compem a expresso de uma rede uniforme de princpios de organizao scio-econmica, tal como se condensa no n. 11, do art. 160, da Carta Constitucional, que preconiza a "valorizao do trabalho como condio da dignidade humana. Ao preceito bsico do enunciado constitucional so irrelevante a natureza do trabalho e a pessoa do empregador - privado ou pblico. O ilustre Tribunal Superior do Trabalho, afinado com o Supremo Tribunal Federal, consagrou em Smula -o Enunciado 125 - essa desditosa orientao, anti-trabalhista e anti-institucional. exposio ora concluda seguem-se concluses, que nos parecem inelutveis e so: I - Se se reconhece competncia aos Estados-Membros para preencherem o comando do art. 106, da Constituio, essa competncia no poder ser negada tambm aos municpios, que, tambm, organizam os seus servios. Ento, cair-se- no caleidoscpio e teremos tantas formas de
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regulamentao de trabalho quantos sejam os Estados-Membros e os municpios brasileiros. II - Se estatutrio o regime, a competncia estadual e a municipal, mas os direitos e deveres compor-se-o de uma estrutura bsica, assegurada em termos de vinculao e tutela pelos arts. 97 e 109 da Constituio. III - Se contratual o regime, a competncia ser da Unio, atravs da legislao trabalhista e as garantias fundamentais sero aquelas dos arts. 165, 166 e 170, 2., da mesma Carta, salvo as excees nela mesma abertas para os servidores pblicos (art. 162, v.g.). IV - Se especial for o regime, no ser estatutrio nem contratual. Destitudos das garantias que ambos representam, resultar isto em forma violadora dos princpios bsicos de tutela ao trabalho, consagrada pela Constituio Federal (LGL\1988\3) e a lei estadual ou municipal no ser um exerccio de competncia constitucional, mas uma exceo aos pressupostos formais e materiais de disciplina do trabalho prestado ao Estado. De resto, expe Karl Engish, tambm a interpretao teleolgica constitui um mtodo pluridimensional. Acabamos de referir, prossegue o autor tedesco, que os fins perseguidos pelas normas jurdicas tanto podem situar-se dentro como fora delas (ob. cit., p. 115) e ainda que se possa admitir, no comando do art. 106 da Constituio um "conceito indeterminado" (cf. Engish, p. 173 e ss.) ele no consagra um "conceito arbitrrio" to pouco um enunciado do absurdo e atravs do qual a disposio do trabalho humano prestado ao Estado viesse a ser uma forma de evaso de garantias mnimas asseguradas pela ordem poltica e social brasileira. indagao de uma plurifacetada regulamentao do trabalho por Estados Membros e por Municipalidades, em linhas limtrofes da irresponsabilidade da parte empregadora, haver-se- de alertar sempre que o Direito uma tcnica da maior segurana e do menor arbtrio (Carlos Campos) e um meio-termo entre a anarquia e despotismo (Edgar Bodenheimer). 3.1.2.1 - A especializao da Justia. Insiste-se em doutrina dominante - e os sistemas estrangeiros, em sua maioria, ou como tribunais ou como cmaras, adotam-no 1 , que a escolha de juzes especializados, afeioados ao Direito do Trabalho e s questes trabalhistas, alm de importar em uma acentuao ou uma fixao no sentido tutelar e socializante que se imprime no respectivo direito material, tem como mais elogivel conseqncia o domnio, pelo julgador, de um ramo da cincia jurdica, cujas controvrsias implicam conhecimentos jurdicos especiais e uma concentrada experincia do comportamento das partes em suas relaes de trabalho. implantao de um direito processual prprio, vazado em princpios que, tais como o da maior impositividade, maior celeridade e simplificao e objetividade na seqncia dos momentos processuais, mais fielmente atendam pronta realizao desse ramo do Direito objetivo, deve corresponder especializao da Justia, provida de juzes profundamente conhecedores dos problemas jurdicos trabalhistas e mais sensveis s suas ressonncias sociais e econmicas. Ainda que se funde o Direito do Trabalho em princpios especiais prprios, ao Magistrado, encarregado de resolver dissdios na sua rea de aplicao, exigir-se-o, complementar ou subsidiariamente, conhecimentos jurdicos da Teoria Geral do Direito como de outras disciplinas jurdicas, tais como Direito Constitucional, Direito Civil, Direito Processual Civil, Direito Administrativo, Direito Penal e Direito Comercial que a todo momento so invocadas para o fundamento da deciso ali onde no derrogam direta ou indiretamente, as especficas e preferenciais regras do Direito do Trabalho. Por outro lado, a rpida evoluo desse ramo do Direito, que no pode despregar-se das sucessivas e sempre mais intensas transformaes scio-econmicas e tcnicas das empresas e das entidades empregadoras, impe ao juiz que vai apreciar seus conflitos com os empregados uma posio sempre alerta de expert do Direito, mas juridicamente "aculturado" nessa dinmica das relaes de trabalho. E essa posio somente o estudo e a experincia forense naquele campo lhe podero propiciar. No se esquece de que o carter alimentar da maioria das prestaes objeto da ao trabalhista mais agua a necessidade de se especializarem os rgos da jurisdio que a vo julgar. Insiste-se nesse ponto, porque, em sua atualidade constitucional, o Direito brasileiro abriu exceo especializao, ao estabelecer a competncia, em matria trabalhista, da Justia Federal, para decidir os conflitos individuais entre a Unio, Autarquias Federais e Empresas Pblicas Federais e seus empregados ( CF (LGL\1988\3)/1967 , arts. 110 e 125, n. 1, com a Reforma Constitucional de 17.10.1969). Neste sentido, abriu-se uma exceo ao princpio, segundo o qual a jurisdio trabalhista se distribui em razo da natureza das controvrsias objetivamente consideradas - ratione materiae e se constitui a Justia do Trabalho uma parte especial da Justia Comum. 2
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Ateve-se o constituinte de 1969, na tnica da polarizao pessoal da relao jurdica, ao dar nfase tutela da posio jurdica de uma das partes, no caso, a Unio, a Autarquia Federal e a Empresa Pblica Federal. A distribuio da competncia em razo da pessoa, a Unio, suas autarquias e as empresas federais, cometendo-o aos Juzes Federais e ao Tribunal Federal de Recursos, abriu aguda ruptura na esfera da tutela dos interesses, seja na rea do Direito Pblico seja na rea do Direito do Trabalho. Jamais haveria razo lgica, tcnica e administrativa para que a Unio se arrogasse a posse de uma jurisdio especial, em seu nome e deixasse os Estados Membros e os Municpios submetidos Justia do Trabalho, que tambmfederal. A coisa pblica uma s e no se entende possa fracionar-se o critrio de tutela jurisdicional de seus interesses. Somente explica-o o regime autoritrio e pretensamente privilegiado do elaborador da Constituio, como parte diretamente interessada no desfecho da causa. Por outro lado, menos se entende ainda o fracionamento das competncias - a Justia do Trabalho e a Federal - para a soluo de dissdios da mesma natureza, a trabalhista, cuja tutela bsica o trabalho e que decorrem de conflitos assentados na sua especializada soluo. Desde que se erigiu o trabalho como um bem jurdico e se submete o Estado-patro s mesmas regras de proteo que as impostas s empresas privadas, inexiste a mnima razo para fracionarse a tutela jurisdicional e para ser ela retirada da Justia do Trabalho, qualquer que seja a pessoa envolvida no conflito. Os juzos de exceo, fundados na qualidade da pessoa, constituem odioso privilgio, de sangue medieval e que no se compagina com uma sociedade democrtica, salvo uma razo social geral, a da tutela do trabalho em si. 3.1.3.2 - Os conflitos de trabalho. A distribuio dos conflitos de trabalho em individuais e coletivos contm substancial virtualidade para a figurao dos sistemas de sua soluo, como diversamente adotam uns e outros pases. 3 Enquanto os chamados conflitos de interesses, no plano coletivo, decorrem do exerccio de foras que tm por fim a modificao de condies de trabalho ou a jurisdicizao criativa de outras ( CF (LGL\1988\3), art. 142, 1.), os conflitos de direito dizem respeito aplicao ou interpretao de normas jurdicas ento vigentes. A soluo dos primeiros escapa, quase universalmente, atribuio do Poder Judicirio. So inumerveis as naes que assim a adotam: Brasil, Austrlia, Nova Zelndia e Itlia antes de 1945. Resolvem-se pela conveno coletiva, pela arbitragem facultativa ou obrigatria ou por minuciosa regulamentao estatal. J os segundos os conflitos de natureza jurdica, esto afetos deciso dos rgos do Poder Judicirio, pela justia comum ou pela justia especializada. Desde que se tome em considerao a natureza do ato judicial, irrelevante, se se trata de dissdios coletivos jurdicos ou de dissdios individuais jurdicos. O problema concerne, apenas, ao campo de eficcia da deciso, pois sua natureza no se confunde, quando a misso do juiz se circunscreve aplicao ou interpretao do direito em vigor, ou seja, a apropriao de uma regra de Direito vigente e sua individualizao no caso concreto. 4 E essa uma atividade substancialmente tcnica, que cabe ao juiz, como rgo do Poder Pblico. A admisso de dissdios coletivos jurdicos, por um lado, no se coaduna com a soberania do juiz seja de primeiro grau seja dos Tribunais do Trabalho - quando j recebem uma norma "interpretada" em dissdio coletivo jurdico quando a misso daqueles "soberanamente" interpretar, para aplicar, Por outro lado, a dualidade de solues para os conflitos coletivos consagra uma cumulao ou tcnica superabundante de soluo dos conflitos coletivos, concludos ou na sentena normativa ou na conveno coletiva, normas que tm a mesma finalidade e a mesma eficcia: uma estatal, a outra, no. Se se reconhece a greve e se se instaura o dissdio, o paradoxo est armado: correm juntos o sistema de coao direta (a greve) e a litis colectiva. Se se erigiu a via judiciria para resolver o conflito, no se explica a sobrevivncia do meio coativo, que tende, por sua natureza, ao mesmo fim. Esse vezo brasileiro de enveredar por copiar solues adotadas em sistemas jurdicos diferentes, duplicando formas de ao, acaba por criar incompatibilidades de resultados e conflito de legitimaes, como se vem manifestando agora e por exemplo, na atribuio do juzo negocial e conciliatrio. E se pergunta; incidentemente, a instaurao de um dissdio coletivo, em razo de
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greve, situa o Delegado do Trabalho como rgo competente e sine qua non para dirigir ou presidir a fase da negociao e tentar o acordo? E o procedimento conciliatrio, nsito no processo do trabalho, desaparece em tais casos? A exploso dos movimentos grevistas vem demonstrar a imaturidade jurdica da ordem em vigor, seus conflitos e a necessidade de uma reviso constitucional em suas bases, no concernente as formas de soluo dos conflitos coletivos, que devem unificar-se e guardar simetria com a sua finalidade primordial que a procura da Justia social por meios coerentes e harmnicos dentro da unidade da ordem jurdica. 3.1.4.3 - Os Juzes Classistas. A prestao jurisdicional , repete-se uma atividade tcnica. Como um ramo do conhecimento que se institui sobre postulados fundamentais e cuja estrutura e mecanismo se governam por leis prprias, que lhe imprimem carter cientfico, o Direito, no plano social e normolgico, impe, para seu correto entendimento e aplicao, queles encarregados de manipularem-no, iniciao, prolongados estudos e constante experincia com o fenmeno jurdico. O conhecimento jurdico sedimenta-se e por ele apura-se a formao do esprito jurdico, atravs do qual o jurista, em sua maneira de pensar as relaes de interesses e sobre elas reagir, como que se impregna do fenmeno jurdico. No basta ter na mente a idia de direito ou continuamente na boca o seu santo nome, como adverte Wilhen Sauer. indispensvel, para a prtica do Direito, exerccio, arte, genialidade, horizonte, sentido de justia, objetividade, autocrtica e intuio em todas as \situaes; um corao aberto para todos os homens. 5 A tcnica jurdica, como uma sucesso de operaes metdicas que adapta os meios adequados aos fins propostos. 6 Para a sua correta aplicao, exige longo aprendizado e diuturno trato com o complexo fenmeno da dinmica jurdica. Assim se requer no que toca aos princpios gerais de Direito, apreenso global e teleolgica do mundo jurdico, aos conceitos jurdicos fundamentais como se requer nas reas de aplicao das diversas disciplinas jurdicas, como adequao de meios de realizao da idia de Direito. Em um suposto de maior ou menor teor de maturidade histrico-sociolgica, no foge a esses imperativos o Direito do Trabalho. Como meio de assegurar-se a correta aplicao das normas jurdicas de fundo, o Direito Processual, o Civil, o Penal ou o do Trabalho resultam em uma apurao da tcnica jurdica, a que cabe resguardar a fidelidade entre a geral natureza teleolgica do Direito e a sua peculiar feio instrumentria. Compreende-se, pois que o exerccio da atividade jurisdicional, em que se desdobram, se entrecruzam e muitas vezes se conflitam comportamentos jurdicos de to variada, e porque no dizer, de to heterognea ordem, deve preceder-se de largo preparo cultural especfico em que o vai realizar. A manipulao de conceitos jurdicos, de relaes jurdicas e de institutos jurdicos, em sua dinmica, por leigos, no passa de consagrao do empirismo na tarefa mais angustiante da vida judicante que o revestir com exatido o fato controvertido pela regra jurdica. Em princpio, afigura-se contra-indicado o exerccio da funo jurisdicional, isto , a entrega de uma parcela, mnima que seja, de poder judicante a pessoa que no se tenha tecnicamente preparado para isto e que formal ou materialmente no seja portadora de certos requisitos que a desvinculem do jogo de interesses objetos de julgamento. Advertir-se-: a representao classista poder recrutar-se entre profissionais liberais habilitados. Seria o argumento do paradoxo, dada a rarssima coincidncia da indicao do juiz classista na pessoa de um advogado. E este no seria, a rigor, um classista, o representante de sua classe, pois esta qualificao, dentro do quadro de empregados ou de empregadores, exclui o exerccio de atividade judiciria ou jurdico-consultiva, pois a "Profissionalidade", de que cuida a lei ( CLT (LGL\1943\5), art. 530, III) supe integrao na atividade econmica a que, como empregado ou empregador, se tenha dedicado e que facultar a sindicalizao. A atividade profissional em si, porm, pergunta-se, contm justificativa para incorporar-se na atividade jurisdicional do Estado? Sustenta-se que o juiz classista (representante de empregados ou de empregadores), ao participar de um Tribunal do Trabalho, traz a contribuio de sua experincia pessoal e profissional ou de seus conhecimentos tcnicos especficos, que melhor conduzem a uma correta soluo do caso a decidir.
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"Tenha-se em mente que o conhecimento tcnico-profissional, em si, um dado neutro, desinteressado. Quando, entretanto, esse conhecimento se aplica em funo de situaes grupais radicalmente conflitantes, como se verifica nos dissdios entre empregados e empregadores, ele se contamina e se cobre do interesse profissional de uma dessas categorias e se deforma, com ver, aqui, o juiz classista, a matria submetida a seu julgamento sob o prisma de uma ideologia profissional sedimentada - a que o fez assentar na cadeira judicante do Tribunal. D-se, pois, o fenmeno "inverso: o conhecimento profissional, muito longe de servir ao correto e tanto quanto possvel exato cumprimento da justia invocada, desserve-o com tornar-lhe alteradas as bases de informao dos supostos de fato sobre que se assentar. Se as categorias sindicais so reunidas em razo e para a defesa de interesses profissionais e se, dentro do esprito dessa defesa so designados seus representantes vogais e juzes dos tribunais, evidentemente, ao participarem de julgamento, no Podero desvencilhar-se da capa ideolgica, que constitui sua formao tica e explica sua presena na sala de julgamentos. Quando o leigo est sujeito a influenciar-se por fatores externos, a que alude Sauer, sugestionamento direto, vista da prpria natureza da representao classista.
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aqui o

Enquanto processualistas acremente censuram a composio paritria dos Tribunais do Trabalho, por entenderem-na causa de delongas no procedimento e excessivo peso nos trmites processuais 'ou porque conduz ao "profissionalismo dos representantes patronais e de empregados no exerccio da magistratura" ou, sobretudo, porque gravitam no nimo dos referidos representantes mais que um esprito jurdico e uma inspirao de estrita justia, os interesses das foras que representam". 8 autores h que supeditam bases sociolgicas ou histricas na aplicao do fenmeno. Para estes, mais moderados, a interveno de elementos profissionais na administrao da justia ser til ou nociva na prtica conforme o ambiente cultural e histrico. Se ambiente, circunstncias e tradio determinam o bom ou mau funcionamento das instituies, o jurista no pode subtrair-se totalmente deles. 9 O que se deve examinar no a qualidade em si do sistema paritrio, mas o quanto contribui ou no para regular funcionamento das instituies judicantes em que se acha inserido. Uma indagao radicalmente cabvel: a participao de juzes leigos, sem lastro jurdico, na operao informativa e constitutiva da sentena em dissdios individuais e coletivos jurdicos 1 0 sobretudo quando as matrias tcnicas submetidas aos tribunais se avolumam e se intrincam, como nos agravos, nos embargos declaratrios, nas execues de sentenas, nos conflitos de jurisdio, nas aes rescisrias, nos mandados de segurana, ante os Tribunais Regionais, "ou nos embargos declaratrios e nas aes declaratrias ou incidentes processuais com eficcia decisria nas juntas de Conciliao e Julgamento, e nos recursos estritos, que versam exclusivamente matria jurdica, quando se ala s esferas competenciais do Tribunal Superior do Trabalho (quando, para a nomeao dos respectivos juzes vitalcios, ou togados, deveriam exigirse requisitos especiais, como se via do art. 141, 1., a, da CF (LGL\1988\3), com remisso a seu art. 118, pargrafo nico, in fine), ser essa participao infensamente admissvel? Se, nesses casos a participao do juiz classista meramente nominal, ou se deixa ele orientar pelo togado que compe o colgio, ento vem a ser uma fico. Se, porm, atua, na acepo de operao julgadora, f-lo deficitariamente, com os elementos informativos de que dispe. Se assim se d, admite-se que, ao invs de a representao classista, como parte de rgo judicante, sustentar a higidez do sistema judicirio trabalhista brasileiro, ao contrrio, escora-se ela em sua linha central de juzes, os magistrados togados. A visibilidade do desgaste institucional, nos resultados judiciais, est vista. Por um lado, pondera-se que a linha de tradio na formao e no desenvolvimento das instituies estatais no traduz uma mentira; Seria to anti-sociolgico admiti-lo, como antisociolgico seria romper ex abrupto com essa tradio. Mas as instituies, em sua organizao, em seu funcionamento, para que estejam sempre rentes realidade e cumpram os fins para os quais foram criadas, no podem escapar mecnica de sua prpria evoluo e de seu aperfeioamento. Aqui se entende a aguda observao dos autores espanhis Bayon-Chacon e Perez Botija, segundo os quais a supresso dos tribunais do trabalho mistos revela uma fase da evoluo do Direito Processual do Trabalho a caminho da jurisdio comum. 1 1
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Comprova-os, no Brasil, a passagem da Justia do Trabalho do terreno da atividade administrativa para o terreno da funo jurisdicional, quando a Constituio de 1946, em seus arts. 122 e 123, instituiu os Tribunais do Trabalho; como rgos do Poder Judicirio. Se no se recomenda o "brusco rompimento com a tradio", o aperfeioamento da Justia do Trabalho compreender uma gradativa alterao na composio de seus rgos e uma sucessiva redefinio das funes atribuveis aos representantes classistas de empregados e de empregadores. 1 2 Enquanto a remodelao orgnica, pela supresso, s se admite com a reforma constitucional, a dinmica dos tribunais do trabalho, pela tarefa a ser cometida aos juzes classistas, como esfera competencial ou de atribuies, comporta alterao pela via da lei ordinria. 3.1.5.4 - Concluses. Se se est no esprito de manter-se a representao classista nos Tribunais do Trabalho, seja em razo de: a) preservar a confiana das classes litigantes nos rgos judiciais, criados para dirimir seus conflitos; b) conservar-lhes o carter de rgos semiprofissionais ou diretamente ligados aos interesses profissionais das partes ou; c) preservar reas de prestgio poltico ou deformao de lideranas sindicais, vinculadas ao Estado, no exerccio de uma de suas mais altas funes, que a de aplicar a lei e realizar a justia, indispensvel se observem certos limites, de fundo negativo uns e de natureza positiva outros, tais como: 1.) circunscrever ao mximo a funo informativa dos chamados juzes classistas como elemento fundamentador de concluses decisrias. A informao ter carter de assessoria e se restringir ao seu contedo ftico; 2.) desvincular do juiz classista no s as questes jurdicas, que demandam tcnica especfica e posio eqidistante no ato de decidir, como quaisquer pronunciamentos que importem em conseqncias jurdicas naquele ato. No plano organizativo, obter-se-o tais desiderata: a) mantendo-se os vogais, em primeira instncia, como rgos auxiliares do juiz na proposta de acordos e para o esclarecimento das partes, com atribuies de natureza informativa. Como "assessores profissionais" sua participao no processo tem contedo apenas preliminar ou introdutrio e no envolver ato formativo do convencimento da sentena e menos ainda de natureza decisria; b) nos Tribunais Regionais e no Superior do Trabalho, a funo de assessoria exercer-se- por pessoas, uma da classe de empregados, outra da classe de empregadores, com a atribuio de emitir "o ponto de vista da respectiva classe", sem qualquer participao em atos ou sesses de julgamento. Em seu momento relator e decisrio, os tribunais funcionaro exclusivamente com seus juzes togados ou vitalcios, que exercitam, atravs da funo jurisdicional, o Poder Judicial. A soberania estatal exterioriza-se por rgos do Estado, que o fazem in nomine proprio e no parcialmente delegada em nome de grupos estatais, que dela no gozam. As formas competenciais acima expostas satisfaro a entrega da prestao jurisdicional no que diz respeito aos dissdios individuais e aos dissdioscoletivos de naturezajurdica, que so objeto de decises comuns e no de juzos de eqidade. O juiz, naqueles, preserva ou restaura a incolumidade da ordem jurdica (Carnelutti, Satta, Calamandrei e Chiovenda). Como rgos tcnicos e eqidistantes e independentes nas pessoas que os exercem, o seu preenchimento condiciona-se a certos requisitos fundamentais: submisso a concurso, habilitao profissional, exerccio de atividade correlata etc. e conduz a prerrogativas inarredveis: inamovibilidade, vitaliciedade e irredutibilidade de vencimentos, 1 3 Em realidade, so rgos da jurisdio ordinria. No que concerne aos dissdios coletivos de natureza econmica, diversa se encaminha a soluo. Os conflitos econmicos ou estruturais do trabalho conduzem a solues que tm por fim a criao do direito objetivo, ou seja, a jurisdio de fatos quer em fatos novos, quer modificando fatos anteriores. No plano realstico da atual conjuntura brasileira, a soluo dos conflitos econmicos de trabalho escapa, total ou quase totalmente das mos dos tribunais do trabalho ( o que decorre das Leis 4.725, de 13.7.65; 4.903, de 16.12.1965; 5.451, de 12.06.1968; e do Dec.-lei 15, de 29.07.1966, passando pela Lei 6.708/79, at marca zero do Dec.-lei 2.284 de 1..03.1986). A atividade do juiz reduz-se quase a uma funo homologatria de dados extrados de normas'
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especficas (Prejulgados 33 e 34 do TST, respectivamente de 1968 e 1969), com dados de base previamente contidos na prpria lei (ndices de correo monetria. vigncia. datas-bases etc. e, agora, o cerceamento praticamente total). A natureza econmica do dissdio compromete-lhe a soluo no sistema do planejamento econmico nacional e o princpio que governa qualquer deciso, sobretudo afetando condies salariais dos trabalhadores e das empresas, o da poltica salarial do Estado, como interesse pblico, em primeiro plano. S secundariamente se atender aos interesses grupais das categoriais conflitantes; em apreo a uma justa remunerao das empresas e valorizao do trabalho. A vedao do repasse explica a impossibilidade do encargo imposto. Tal matria, que sensibiliza a estrutura scio-econmica da Nao e que tem direta repercusso na avaliao do trabalho, refoge originria e normal atividade dos tribunais de justia, cuja funo fazer observar e no criar a ordem jurdica. O meio orgnico, to eficaz quanto adequado, para a mais tcnica, ponderada e rpida soluo de tais controvrsias ser a constituio de rgos integrados por funcionrios do Governo (dos Ministrios do Planejamento, um, do Trabalho, um, da Indstria e do Comrcio, outro, do Conselho Nacional de Economia e do Conselho Nacional de Poltica Salarial) e por representantes de empregados e empregadores, em nmero igual para cada categoria. Distribuir-se-o as funes de assessoramento e de deciso entre seus componentes e se dar, s resolues, eficcia jurdica como se d s convenes coletivas. Pica, naturalmente, preservada a conveno coletiva de trabalho em toda sua fora jurgena, que haver de ganhar cidadania ampla no Brasil, como um suposto de maturidade nas relaes entre empregados e empregadores. 3.2 Greve - Servidor pblico. Seria uma fuga no tratar, no plano do Direito Coletivo do Trabalho, sindicalizao do servidor pblico e greve. A delicadeza do problema envolve a tnica estatal, nas relaes de trabalho. Ou seja, a limitao do direito de greve. As diretrizes tocam em muito com a sensibilidade do expositor, com a ideologia impregnante de seu pensamento e com o que se possa entender de predominante no quadro da organizao social e de sua sustentao. Desde logo, at pelo reconhecimento da greve como um "direito" - e assim a absorveu o Estado moderno - reservas ao seu exerccio devem ser admitidas: ou no quanto, ou no onde ou no como. A estilstica atual comporta retificaes e estas devero ter por limite a prpria preservao da sociedade como um todo, em sua dimenso econmica, social e cultural. No se nega evidente que "liberdade de integrao na seja a greve um fenmeno de prosperidade, embora parea isto um paradoxo. a sua soluo tende a um aperfeioamento nas relaes de trabalho, a nvel de iniciativa", de "maior participao nos bens da vida", "de igual oportunidade de vida social" e de "desenvolvimento econmico".

Lgica e curialmente, qualquer surto conflitual no pode destruir o organismo nem lev-lo ao risco da destruio. O primado da sociedade, como o esteio das relaes e do jogo dos interesses individuais e intragrupais, inquestionvel. A ordem jurdica atual impe retificaes e seus desdobramentos no so alentadores, como se ver. No cabe 'Constituio descer a casusmos nem regulamentar, em termos de legitimao, a "greve" como um direito. Sbia, neste aspecto, fora a Constituio de 1946, que, em seu art. 158 assim disps: " reconhecido o direito de greve, cujo exerccio a lei regular". No que toca a servidores pblicos, distribuio de atividades essenciais ou fundamentais e/ou acessrias, a matria deve ser objeto de lei ordinria, que poder atender a um princpio geral, incerto na Constituio e compendiado por Carl Schimitt como "princpio da distribuio" e segundo o qual "a esfera de liberdade do indivduo supe-se como um dado anterior ao Estado, ficando a liberdade do indivduo ilimitada em princpio, enquanto que a atividade do Estado para invadi-la limitada em princpio" (ob. cit., p. 147). t evidente que se a organizao sindical o reconhecimento de atuao jurdica a grupos intraestatais e com o objetivo de tutelar-se o direito coletivo do trabalho, que redunda no maior xito da garantia dos direitos individuais do trabalho, a sindicalizao de funcionrios e servidores estatais no poder olvidar que a "greve" um instrumento de ao das entidades de classe e o
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seu exerccio contra o Estado importa em um estgio amplo de maturidade social econmica e cultural. No cabe Constituio fixar a oportunidade de uma remodelao na estrutura e na dinmica do direito sindical brasileiro, mas embas-lo, atravs de normas programticas, a serem executadas pelo legislador ordinrio. Em sua polemicidade, sugerimos a leitura, entre outras, das obras de Floriano Corra Vaz da Silva, Direito Constitucional do Trabalho; Maildes Alves de Mello, A Greve no Direito Positivo Brasileiro; Orlando Bitar, Proteo Constitucional do Trabalho; Guillermo Cabanellas e E. Perez Botija, Derecho Constitucional Laboral e Arion Sayo Romita, Direito de Trabalho na Futura Constituio, Rio, Ed. Trabalhistas, 1986. Uma incongruncia importa se acentue no regime constitucional vigente e por ns j apontada em livro em 1961 ( Da Sentena Normativa, B. Horizonte, Estabelecimentos Grficos Santa Maria), coisa de estado hiperpaternalista ou hiperintervencionista, quando cria dois meios de soluo dos conflitos coletivos - pelas sentenas normativas, atravs dos Tribunais do Trabalho ( CF (LGL\1988\3), art. 142, 1.) e pelas convenes coletivas, atravs da negociao direta (art. 166, da mesma Carta) - meios concorrentes, que conduzem ao mesmo fim e que no se entende possam conviver no Estado-social-democrtico (d. Jos Martins Catharino, PoderNormativo da Justia do Trabalho (Sua Constitucionalidade), Salvador, S/A Artes Grficas, 1949). A atividade jurisdicional acumula-se, os dissdios "econmicos" avolumam-se, mas, ao mesmo tempo, o Estado tolhe a funo normativa, exaurindo-a do que tem substancial, que o ser uma jurisdio de eqidade. Alis, esta observao foi feita pginas atrs. 3.3 Da prescrio. J no campo propriamente das relaes individuais de trabalho - e aqui tanto se d na rea privada quanto na pblica, o Estado como empregador - inafastvel se toque na melanclica questo da prescrio. Quando se considera a Constituio como um estatuto unitrio que representa a vocao poltica de um povo, idia diretriz, segundo a qual os direitos scio-econmicos, embora catalogados, a nvel de sistematizao, em captulo e parte diversa, no se divorciam, em suas bases, dos chamados direitos individuais, cujos princpios como que se intercomunicam. Em passagem exemplar, Ernst Forsthoff - um dos publicistas mais correntes com o desenvolvimento e o entrecruzamento das relaes Estado e Sociedade - em sua obra O Estado da Sociedade Industrial (Madri, Instituto de Estudios Politicos, 1975, p. 253), mostra a incindibilidade das bases da vocao constitucional, que no autoriza ao intrprete e ao aplicador se abstraia de postulados tidos por individuais quando da captao dos chamados preceitos da ordem econmica e social: "Se os direitos fundamentais so uma ordem de valores, argumenta-se, e expressam princpios jurdicos gerais, sua validade no pode ficar reduzida esfera estatal e no se compreende porque as relaes sociais interindividuais no tenham de estar submetidas a esses princpios". Consagra-se, na base do ordenamento jurdico, o princpio fundamental da igualdade de todos perante a lei, em quaisquer planos de formao de relaes jurdicas: as com o Estado, as interindividuais e as scio-econmicas. H que atender, to-s, aos princpios objetivos e aos pressupostos normativos que governam a aplicao do preceito da igualdade. Exemplos de rompimento desse postulado geral aninham-se no Direito do Trabalho, como vimos expondo e tipicamente no que diz respeito a prescrio. Em verdade, no poderia a lei distinguir gravosamente para os empregadores do campo situaes em termos de extino de direitos de empregados, cuja situao jurdica se rege pelos mesmos preceitos que aqueles outorgados aos trabalhadores da indstria, do comrcio e/ou de outras atividades secundrias e tercirias, a que se aplica o art. 11, da CLT (LGL\1943\5). A desigualdade de tratamento consumou-se dentro das mesmas condies jurdicas, dentro do mesmo campo objetivo de regulao jurdica, que so as relaes de trabalho - direitos e obrigaes das partes - indistintamente aplicveis aos trabalhadores rurais e aos trabalhadores da indstria, do comrcio e outras atividades congneres. A exonerao do direito, atravs da prescrio da ao; o corte da pretenso, ambas essas formas privilegiadoras de segurana jurdica no poderiam ser dispostas e tratadas de maneira diferente para as mesmas pessoas consideradas na mesma posio jurdica, como empregadores: os rurais e os industriais ou comerciantes. Inegavelmente, a desigualdade, na espcie, d-se sobre situaes jurdicas idnticas, sobre
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condies objetivas especficas e contra esta se insurge o preceito constitucional, como se colhe de lio de Francisco Campos: "Ora, onde a discriminao j um dado de fato, a lei que reconhece a diferena, para tratar cada caso de acordo com a sua natureza especfica, no est, efetivamente, discriminando. Quando, porm, a lei discrimina pessoas, fatos, negcios ou atos, entre os quais existe identidade ou igualdade de condies gerais, por pertencerem a uma mesma classe, categoria ou ordem, a lei est discriminando contra a proibio constitucional" (cf. Direito Constitucional, Rio-S. Paulo; Freitas Bastos, 1956, vol. II, p. 20). A Lei 5.889/73, depois de conceituar o empregado rural nos mesmos termos em que a Consolidao das Leis do Trabalho (arts. 2. e 3., de ambas), fez aplicar aos rurcolas o mesmo estatuto jurdico que rege as demais relaes de trabalho por esses dispositivos definidos. Portanto, estabeleceram-se "identidades ou igualdades de condies gerais" jurdicas de trabalho, a nvel de direitos e deveres constitutivos das partes. Ao, porm, cuidar da segurana e da tranqilidade de uma dessas partes (o empregador rural), a lei desviou-se da regra geral, excepcionou desigualmente, impondo aos empregadores rurais um risco maior e uma desmesuradamente maior reteno de obrigaes, com estabelecer essa lei - a n. 5.889/73 - a prescrio depois da resciso dos contratos, diversamente do que garante aos empregadores industriais ou comerciais, o art. 11 da CLT (LGL\1943\5). Tanto isso certo, que a malsinada Lei 5.889/73, em seu art. 1., remete para a CLT (LGL\1943\5) a regulao das relaes de trabalho do rurcola e legislao complementar (inclusive garantias jurisdicionais, correo monetria, etc.). A igualdade de considerao jurdica e indiscutvel. Se' se ressalvaram algumas situaes, na Lei 5.889/73, estas, sim, dizem respeito a peculiaridades ou singularidades do trabalho no campo. Mas, a diversidade de disposio quanto prescrio nada tem a ver com tais "especificidades" do trabalho no campo, quando a extino preclusiva dos direitos alcana o estatuto inteiro e este aplicado a ambas as relaes. Importa ressaltar que o Tribunal Superior do Trabalho, longe de atenuar tal disparidade de tratamento, mais a agravou, com o ora em vigor Enunciado 198, construo esta que, praticamente, consagra, a prescrio indiscriminada e total para os trabalhadores regidos pela legislao do trabalho, excepcionados os rurais. Alis, esse Enunciado, que, no fundo, reedita uma ultrapassada jurisprudncia que tomava o incio do curso prescricional por algo chamado actio nata (quando esse curso se inicia com o nascimento da pretenso, a Anspruch) e reedita mais nitidamente o ultrapassado princpio do ento rotulado ato positivo, acabou por criar o arbtrio e a insegurana jurdica na declarao de extino dos direitos, pois o critrio de fixao do que seja ou do que no seja "ato nico" passa a ser oriundo de construes subjetivas do juiz ou do rgo colegiado, sujeito a maiores eventuais. Sabe-se, isto de corrente experincia em Direito do Trabalho, que inmeros so os atos-fatos geradores de direitos no contrato de emprego e diversas so as normas que os cobrem, como a lei, a sentena, o negcio jurdico, a conveno coletiva, etc. A s operao de ligar o direito ou a pretenso a uma dessas normas j exige exame e conhecimento jurdico acurado, pois h descumprimento de contrato, alteraes contratuais que tm como causa vinculativa primeira no ato das partes mas uma lei imperativa. de lmpido magistrio em Direito das Obrigaes que a causa ltima das obrigaes no a vontade das partes, mas lei. Mais estranho se revela o Enunciado 198 - com pressuposto flexvel - que ele tem como suporte de tipificao jurdica um ato e ato fato jurdico. Como fato jurdico, a questo escapa ao conhecimento do Tribunal Superior do Trabalho, a teor dos arts. 894 e 896, da CLT (LGL\1943\5). No plano da isonomia, a Smula 198, sobre denunciar vocao retrgrada na evoluo do Direito do Trabalho e fugir completamente aos princpios de tutela do trabalho, consagrados por sua legislao, cava mais fundo o fosso entre os trabalhadores regidos diretamente pela CLT (LGL\1943\5) e os rurcolas. 3.4 - Princpios. O volume das questes expostas e daquelas que demandam amplo e fundamental reequacionamento exigiria tempo e mais se estendesse nestas abordagens. Todavia, alguns poucos reparos mais apenas impe se faam. 3.4. 1 Antes, na parte da Constituio, de que constam os princpios diretores da ordem econmica e social (hoje art. 160), indispensvel se consagre o princpio bsico, do Estado moderno, no mesmo diapaso em que se tutela a propriedade, no vigorante art. 153. Dever-se-ia, pois, acrescentar: "O trabalho, como bem jurdico, objeto de tutela especial do Estado".
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3.4.2 Os fundamentos da igualdade, no Direito do Trabalho, so ou precrios ou fictcios ou ociosos. A igualdade deve dirigir-se oportunidade de emprego para todos e se admitiria diferena de salrios por motivo de sexo, de idade, de nacionalidade e de estado civil. Reedite-se o art. 157, III da CF (LGL\1988\3)/1946, alis, a modelar Constituio sobre todas. 3.5.3 Conquanto haja colocao especfica, cabe lembrar que a Constituio no poder omitir, como garantia fundamental no apenas o julgamento pelo Poder Judicirio de qualquer conflito de interesses, mas, em sua base o due process of law, na raiz do princpio da constitucionalidade e da legalidade, em sua esfera adjetiva. curial que defesa de tais princpios se destinam o habeas corpus, o mandado de segurana, mas como princpio explcito. Sua nfase e sua explicitude, ao princpio do due process of law, trar mais ntida conscincia da responsabilidade do Estado na Administrao da Justia e na procura da paz entre os homens, objeto do Direito, como lembrara Hans Kelsen. 8. Eduardo R. Stafforini, Derecho Procesal Social, Tip. Editora Argentina, B. Aires, 1955, p; 152.

1. Cf. Alfred Hueck e Hans Carl Nipperdey, Grundriss des Arbetisrechts, Verlag Franz Vahlen GmbH, Berlin und Frankfurt a.M., 1968, S. 371 ff.; Ludwig Schnorr von Carosfeld, " Arbeitsreeht ", Vandenhoeck & Ruprecht, Gttingen, 1954, S. 456 ff.; Nicola Jaeger, "Diritto Processuale del Lavoro (Controversie Individuale)", in Trattato di Diritto del Lavoro, dir. por BorsilPergolesi, Cedm, Badova, 1960, vol. 5., p. 131 ss.; Gaspar Bayon Chacon, e E. Perez Botija, Manual de Derecho del Trabajo; Marcial Pons, Madri, 1962, vol. II, 806 ss.; Amadeo Allocati, "Derecho Procesal de Trabajo", in Tratado de Dereeho del Trabajo, dir. por Mario Deveali, Ed. La Ley, B. Aires, 1966, vol. V, p. 21 e ss.; A. Galland Brun, Droit du Travail, Sirey, Paris, 1958, p. 126 e ss. 2. Cf. W. Herichel, Arbeltsreeht , V. L. Schwann-W. Kohlhammer Dsseldorf-Stuttgart, 1964, S. 6. 3. Cf. Pt. Grunebaum-Ballin, Rene Petit, Les Conflits Colleetifs du Travail et leur Rglement dans le Monde Contemporain, Sirey, Paris, 1954. 4. Cf. Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena, "A Sentena Normativa, e sua Classificao", Ltr, maio/1970 e Revista de Informao Legislativa, 25/93 e ss. e 303 e ss. 5. "Auf die Rechtsiedee zu verweisen und ihren heiligen Namem fortwahredn in Munde zu fhren, ist freilich leixht; nach ihr zu entscheiden und nach ihr zu handeln, erfordert bung. Kunst, Genilitat, Weitblick, Gerechtigkeitssinn, Objektivitt, Selbstkritik, EinfhJung in lle Lagen, ein warmes Rerz fr alle Menschen" Wilhen Sauer, Allegemeine Prozessreehtslehre, Carl Heymanns Verlag KG, Berlin-Mnchen, 1951, S. 17, n. 4. 6. Lus Legaz Acambra, Filosofia dei Dereeho, Bosch, Casa Editorial, Barcelona, 1953, p. 67, IX. 7. Sauer, ob. cit., S. 17: "... weil sich ungesculte Laier gar zu leicht von "ausseren Faktorem beeinflussen lassen". 9. Bayon-Chacon y Perez Botija, ob. cit., pp. 810 e 811; cf. ainda Edgard Bodenheimer, Teora del Derecho, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1946, p. 33 e ss. 10. Cf. ainda, Stafforini, ob. cit., p. 59 e ss., e Mariano Tissembaum , Las Controversias del Trabajo, la Huelga y el "Lockout" ante el Derecho, Victor P. de Zavalia, B. Aires, 1952, p. 29 e 55. 11. Ob. e vol. cits., p. 807. 12. A lei alem, que organizou os Tribunais do Trabalho ( Arbeitsgerichtsgesetz, de 1953, com as modificaes da lei de 2.12.55), supe a composio paritria, atravs dos "Laienrichter", no caso o "Beisitzer" (cf. seus 16, 19, 25, 35 e 41). A estes costuma-se classificar como "assistentes dos Tribunais do Trabalho". 13. Cf. a "Act of Athens", a "Declaration of Delhi" e o "International Congress of Jurists", in The Rule of Law in a Free Society, Geneva, Swizterland, 1959, pp. 2, 3 e esp. pp. 11 a 14. E. Hans Nawiasky, Allgemeine Staatslehre, Verlag. Benziger, Zurich-Kln, 1955, Zweiter Teil, 3. Band, S. 121, ff. e Theodor Maunz, Deutsches Staatsrecht , Ch. Beck' sche Verlagsluchhandlung, Mnchem
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und Berlin, 1966, 15 Auflage. S. 63 ff. Z. 3.

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