DERECHO COMERCIAL

Contrato Underwriting y Crdito Documentado

Contratos
Ariel Ramos 04/08/2013

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Contrato Underwriting y Crdito Documentado 2013

INDICE GENERAL CONTRATO UNDERWRITING Eficacia y Antecedentes El Mercado Financiero Mercado de Dinero y Mercado de Capitales Conceptualizacin Naturaleza Elementos Sujetos El Underwriting El Consorcio Colocador El Emisor Descripcin de la Operacin Actos Preparativos Celebracin del Contrato Modalidades En Firme No En Firme Objeto y causa Forma Caracteres Obligaciones de las Partes Del Emisor Del Underwriting 5 6 6 7 8 8 8 8 9 10 10 10 11 12 12 12 13 13 13 14 14 15

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Antecedentes Ley de Entidades Financiera Carta Orgnica del Banco Nacional de Desarrollo Reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores Ley de Obligaciones Negociables 15 15 16 16 17

CREDITO DOCUMENTADO CONCEPTO CARACTERIZACION Funcin Econmica Descripcin de la Operacin Reglas y Usos Uniformes de los Contratos Documentados Naturaleza Jurdica Caracteres Materializacin del Contrato Escrito Parte Interviniente Modalidades En funcin del compromiso asumido por el banco emisor Revocables Irrevocables Por sus especiales caractersticas Transferibles Revolving Con Clausulas de Anticipo 18 18 18 18 19 20 21 21 22 22 22 22 22 22 23 23 23 23

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Back to Back Stand-by Letter of Credit Obligaciones de las partes Del Ordenante Del Emisor Del Beneficiario Documentos Requeridos Factura Comercial Documentos de Transporte Documentos de Seguro Otros Documentos BIBLOGRAFIA 23 24 24 24 25 26 26 26 27 27 27 29

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UNDERWRITING EFICACIA Y ANTECEDENTES: Se ha sostenido que aquel acto jurdico por el cual se prefinancian valores mobiliarios y se los coloca en el mercado, se conoce en los Estados Unidos de Amrica con el nombre de underwriting, el que no podes traducir en espaol. Literalmente, significa escribir debajo o suscribir; no obstante, creemos que se puede traducir como la accin de asegurar contra los riesgo de una operacin, sentido que no dista del fin que se persigue en estas operaciones. El contrato que encuentra fundamento en la operacin de underwriting nace con este nombre en el derecho anglosajon, y adquiere luego trascendencia econmica en los pases de la actual Unin Europea, y amplia difusin en los Estados Unidos de Amrica y el Brasil. El siglo XX, es decir, el siglo de la gran expansin industrial, fue la poca en la que floreci este gnero de operaciones bancarias, estimulado por las necesidades financieras de las grandes sociedades annimas que se fundaron en aquellos momentos. Surgi entonces la intervencin de los bancos, no solo como poseedores de ingentes sumas de dinero, sino tambin como conocedores de las posibilidades del mercado de capitales en cada momento. As las empresas con necesidades financieras no solo recurran al pblico por va directa, ofreciendo acciones u obligaciones, sino tambin en forma indirecta, valindose de las mediciones de los bancos, recurso que aun no ha perdido vigencia. Sin embargo, inicialmente la intervencin de los bancos responda a una asistencia no financiera, dado que la colocacin de las emisiones de las empresas no implicaba concesin de crdito por parte de aquellos, sino que mas bien reunan las caractersticas de operaciones neutras, puesto que solo tenan por objeto una aproximacin entre las empresas que necesitan dinero y el pblico interesado en colocar sus ahorro en operaciones rentables. En nuestro pas, hasta fecha reciente los contratos de prefinanciacin de las emisiones solo se haban celebrado ocasionalmente, sin advertirse su idoneidad para el financiamiento de las empresas, al estimular el crecimiento de su capital propio o de sus activos, recurriendo en forma directa al ahorro pblico, aunque la operacin ya haba sido enunciada en algunas disposiciones legales. Advertidas de estas posibilidades, las empresas en expansin se dirigen al mercado de capitales y concluyen en general contratos de underwriting con bancos de primer nivel, evidenciando un renovado inters por esta operacin. Ese inters trasciende luego el mercado local y los bancos designan representaciones en otros pases, ofrecen en el extranjero ttulos emitidos en la Argentina, encaran la colocacin de nuevas emisiones en carcter de underwriters y prestan asesoramiento a las sociedades para la apertura de sus capitales a las inversiones.

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La trascendencia enunciada como la perspectiva de expansin de los mercados a tono con la globalizacin, ha potenciado la vinculacin de empresas y bancos de distintos pases en operaciones de prefinanciacin de emisiones e impulsado, consecuentemente, el desarrollo del contrato de underwriting. EL MERCADO FINANCIERO La oferta y la demanda de recursos financieros se ha diferenciado en razn del plazo por el cual se demanda los mismos. As como la ciencia contable ha distiguido los activos y pasivos en funcin a que su devengamiento se produzca dentro del plazo de un ao (corrientes) o fuera de dicho plazos (no corrientes), asi en el mercado financiero se distingue si estos son demandados a coto plazo (un ao o menos) o a mediano o largo plazos. Y esto es de esta manera porque el origen de los fondos que se destinaran a uno u otro tipo es diverso, como lo son tambin la aplicacin, los riesgo y los costos (en funcin de las tasas de interes) de los distintos tipos de operaciones. MERCADO DE DINERO Y MERCADO DE CAPITALES Por ello se distinguen dentro del mercado financiero dos tipos, el mercado de dinero y el mercado de capitales En el primero (corto plazo) los fondos se originan generalmente en excedentes o disponibilidades transitorias en poder de la comunidad que se inyectan a travs de sus tpicos intermediarios: bancos y entidades financieras comerciales y se aplican a las necesidades de giro o capital de trabajo de las empresas, o a bienes durables de consumo de los particulares. En cambio, en el mercado de capitales, tratase de fondos provenientes de los ahorros de pblico, y que se aplican generalmente a inversiones de mediano o largo plazos y de riesgos mas variables. Es aqu donde abrevan las empresas y el propio estado en pos de financiar la adquisicin y renovacin de activos fijos de aquellas, y las obras o servicios pblicos estructurales el segundo. Un rol protagnico desempean en el mercado de capitales la bolsa de comercio y el mercado de valores, en tanto intermediarios en las transacciones relativas a ttulos de valores (acciones, obligaciones negociables, bonos, ttulos pblicos, etc.). en esta esfera de actuacin se distinguen dos submercados. El mercado primario donde se negocian ttulos valores recin emitidos; y el mercado secundario, donde se negocian aquellos que ya estaban en circulacin. Es obvio que de lo que trata en el mercado primario es de la obtencin de recursos frescos por parte de los emisores para ser destinados a la inversin en activos productivos, su capitalizacin, el reposicionamiento de su situacin financiera o cualquier otro emprendimiento de largas miras. En el mercado secundario, en cambio, se trasfieren activos u obligaciones ya existentes. Es claro entonces que un buen mercado secundario asegurara la liquidez del primario, pues poco estaran dispuestos a suscribir ttulos en el mercado primario, si luego no podran colocarlos en el secundario en el caso en el que se quiera o se tenga la necesidad de desprenderse de ellos.

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Asimismo, una buena colocacin en el mercado primario har atractiva y apetecible su renegociacin en el mercado secundario, con lo que el mercado de valores se retroalimenta. La inmensa mayora de los emprendimientos son realizados bajo la cobertura de la personalidad societaria diferenciada. En nuestro medio prcticamente no existen haciendas mercantiles de mediano o gran porte en cabeza de un comerciante individual. Sus titulares son, casi en su totalidad, sociedades comerciales o cooperativas. La reina en este campo es la sociedad annima CONCEPTUALIZACION Decia Linares Breton que el underwriting es la convencin escrita, consensual, atpica y bilateral onerosa celebrada entre una entidad emisora y un banco de inversin o compaa financiera o un banco comercial, con contenido obligacional variable con un emisin en masa de valores mobiliarios a los fines de asegurar su cobertura. Por su lado, Paulina S. de Bauer y Eduardo M. Moccero lo definieron como: el contrato realizado entre una sociedad emisora (de acciones, debentures u otro ttulos circulatorio que la Comisin Nacional de Valores autorice a suscribir) y un banco comercial, de inversin, compaa financiera o un consorcio colocador que constituya estas entidades, para suscribir fuera de la bolsa dicha emisin. En otros trminos, Boneo Villegas y Barreira Delfino lo define como: el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior colocacin. Finalmente Bollini Shaw y Boneo Villegas dicen que es: un contrato celebrado entre una entidad financiera y una entidad emisora de valores mobiliarios, por medio de la cual la primera asume la obligacin de prefinanciarle a la segunda, con garanta o sin ella, una emisin de ttulos. A luz de lo expuesto, estamos en condiciones ya de intentar dar nuestro concepto del contrato que estamos tratando, hacindonos cargo de la dificultad que entraa siempre la tarea. El contrato de underwriting es aquel por el cual una parte (llamada underwriting) suscribe e integra total o parcialmente una emisin masiva de ttulos valores realizada por otra parte (llamada emisor) comprometindose (por un precio, sise hubiera pactado), a realizar sus mejores esfuerzos para colocarlos lo mas rpida y eficientemente posible en el mercado. La doctrina es coincidente en sostener que hay contrato de underwriting cuando una entidad financiera se obliga a prefinanciar a una empresa la emisin de acciones y obligaciones y se encarga de colocarlos en el mercado. Ms concretamente, y enunciando las modalidades de la operacin, se dice que es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio del cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior colocacin.

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NATURALEZA Precisar la naturaleza del contrato de underwriting se hace extremadamente difcil: se puede decir que se trata de un contrato de crdito por el cual una entidad financiera compromete un prstamo en determinadas condiciones; en ese sentido es un contrato en el cual juega preponderadamente la valoracin que se haga de la sociedad; pero tambin es un contrato que comprende de algn modo el contrato estimatorio, ya que la sociedad ha de aumentar su capital social, para que sea suscripto por la entidad financiera, que pasara a integrarse como socio hasta el momento en que pueda hacer la colocacin en el mercado en la forma y condiciones que se les haya pactado. Es en definitiva, un contrato complejo en el cual concurren distintos contratos para llevar adelante una operatoria en la que el inters primordial es dotar a una sociedad de un patrimonio que le permitir optimizar su explotacin, tambin concurren en esta operatoria los preceptos relativos a mercado de valores y bolsas, as como la cotizacin de los ttulos. ELEMENTOS. Sujetos Analizaremos aqu lo que en nuestra definicin aludimos con el nombre de partes. Ya adelantamos opinin sobre la bilateralidad del contrato, pues solo mencionamos dos partes: el underwriting y el emisor que se prometen prestaciones mutuamente. El Underwriting Este rol puede ser desempeado por cualquier persona capaz. La capacidad requerida para celebrar este contrato es la necesaria para ejercer el comercio. Como que resulta indudable su carcter comercial. Todo ello, con argumento suficiente en los artculos 8, y sus incsisos. Es claro que si la colocacin que fuera a encarar el underwriting de los ttulos que integrase, se realizara bajo el rgimen de oferta pblica, adems deber reunir las calidades requeridas por la ley 17811 y por las normas de la CNV, RESOLUCION GENERAL 110/1987, modificada por la 131/1989. Lo normal, en la realidad cotidiana, es que quienes ofician de underwritings sean bancos y y eventualmente compaas financieras, para lo cual en nuestro medio se hallan expresamente facultadas por la ley. Respeto de tales entidades cobra relevancia el origen de los fondos con los cuales integran las emisiones. Es as, que no cualquier entidad financiera de las contempladas por la ley o de las autorizadas por el BCRA puede realizar este tipo de operatoria con fondos captados del pblico Es as que el contrato que nos ocupa es en los hechos una operacin de bancos de las mentadas en el art 8, inc 4 del Cod. Com. Es claro que para actuar como underwriting se requiere de ciertas capacidades y habilidades profesionales que pueden reunir solamente algunos bancos, compaas financieras o sociedades

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de inversin. No se trata solamente de obtener dinero, si bien es el factor mas importante, resulta tambin decisivo para el emisor la distribucin pareja de los ttulos y el desarrollo del mercado secundario. Por ello sera excepcional que el underwrriting fuera un particular, aun si se trata de un agente del mercado burstil. El Consorcio colocador. Para que se pueda hablar de sindicatos es necesario que exista un convenio explicito que tenga por formalidad la distribucin de los ttulos emitidos entre los bancos sindicados, asi como el reparto entre ellos de los riesgos de la operacin, en funcin de los trminos acordados en un contrato distinto del concluido por los bancos con el emisor. El sindicato o consorcio se elige por un acuerdo entre los bancos, en el que se establece las modalidades de suscripcin, la participacin de cada unos de ellos en la distribucin y colocacin de los ttulos emitidos, la designacin de un agente o gerente y sus facultades, la remuneracin o comisin que percibir cada colocador y, recprocamente, el aporte que correspondiera si resultasen perdidas en la operacin. Del funcionamiento explicado surge que la figura del sindicato de underwriting supone que entre sus integrantes se establecen relaciones distintas de aquellas que nacen como consecuencia de la emisin y la distribucin entre varios bancos. Asi sucede cuando varios bancos de entidades financieras se obligan a colocar y, en su caso, a prefinanciar la emisin, sin que exista entre aquellos compromisos relativos a los riesgos de la operacin, por ejemplo, por la falta de colocacin de tales ttulos. Seala Hayzus, que la finalidad que rene a varias personas para actuar como underwritungs es la de repartir el riesgo para hacer viable su asuncin y, en igual sentido, disponer de los recursos suficiente para hacer frente al compromiso de integracin, teniendo en cuenta las normas del BCRA respecto de los fondos propios disponibles y de la dispersin del riesgo de sus operaciones cuando se trata, como generalmente acontece, de entidades financieras. El problema habitual aqu para los consorcista es que no desean quedar vinculados solidariamente frente al emisor, pues afectara su ecuacin econmica del contrato y, afectar sus relaciones de solvencia o asistencia crediticia frente al BCRA en el caso de entidades financieras Al establecerse las obligaciones del emisor y de los underwritings, se convenga que las obligaciones que estos asumen son simplemente mancomunadas y no solidarias. Suele tambin pactarse, claro que con poca frecuencia, que si alguno o algunos de los underwritings no pudiera cumplir con sus obligaciones de suscripcin e integracin, el resto a prorrata o de otra manera que se estipulase, cubrirn la cobertura de los ttulos.

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El Emisor El emisor podr ser cualquier persona que pueda emitir ttulos valores en serie o en masa que otorguen los mismos derechos a cada clase. En cuanto a cuales sean dichos ttulos, debemos adelantar algo aqu, sin perjuicio de ahondar en ello al tratar el objeto de contrato. Para nosotros solo puede tratarse de acciones, debentures u obligaciones negociables. Se podria plantear si resulta tambin procedente incluir a letras de cambio o pagares emitidos en gran numero y que sean representativos de iguales derechos cada uno de ellos. Entendemos que en tal hiptesis carece de sentido un contrato de underwriting, pues tales titulos no se adaptan para ello. Y es asi porque no puede hablarse de suscripcin e integracin, que como vimos caracterizan la obligacin principal del underwriting, respecto de esos documentos. En definitiva, la naturaleza o modo de circulacin del crdito, tanto en la letras como en los pagares, tornan antifuncional y superfluo el recurso al contrato en anlisis. De esta manera, solo podrn ser emisores: Las sociedades por acciones, rspecto de acciones, debentures u obligaciones negociables. Las sociedades cooperativas, respecto de obligaciones negociables. Las asociaciones civiles, respecto de obligaciones negociables. Las sucursales de sociedades por acciones constituidas en el extranjero en los trminos del art. 118, ley 19550, respecto de obligaciones negociables. Las sociedades economa mixta, respecto de acciones. Las sociedades del Estado, respecto de las obligaciones negociables. En cambio, respecto de acciones conformadas segn el art. 4, ley 20705, no seria posible, pues su capital se encuentra representado en certificado nominativos solo negociables entre las entidades a que se refiere el art. 1 de la ley1 .

DESCRIPCION DE LA OPERACIN Actos Preparativos: Una vez definida por la empresa la necesidad de aumentar su capital o emitir debentures como mtodo idneo para su financiamiento, esta recurre a una entidad financiera para encargarle un estudio sobre las perspectivas de la emisin, teniendo en cuenta las particularidades econmicas-financieras de la empresa y las condiciones del mercado, delineando, en su caso, la estrategia para la colocacin de los ttulos valores. Se advierte que, tanto en el supuesto de que el banco prefinancie la emisin como en caso de que se limite a gestionar la colocacin entre los potenciales inversores, aquel debe analizar con sumo cuidado las condiciones econmicas de la operacin, aspecto que se refiere a las consideraciones del negocio de la empresa emisora, su capacidad financiera para atender los intereses y el reembolso del capital, si se trata de una emisin de obligaciones.

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En ningn caso se debe obviar la posibilidad de que la emisin de acciones puede ser suscripta por los propios accionista, atendiendo as a las prerrogativas legales de los socios, en tanto tienen el derecho de suscripcin preferente, que no puede quedar postergado o perjudicado por el contrato underwriting. Ese derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones en caso de aumento de capital constituye una accin privilegiada reconocida en el derecho comparado, aun cuando no este conferido imperativamente por la ley. El derecho preferente no puede ser vulnerado, pues nuestro ordenamiento se diferencia de legislaciones donde se reconoce expresamente la posibilidad de la intervencin de un banco o una entidad de crdito para la suscripcin directa de todas las acciones, obligndose a la entidad financiera a ofrecer posteriormente a los socios la adquisicin de las acciones en forma preferente. Ahora el estudio de la factibilidad econmica-financiera que realiza la entidad financiera encuadran, por sus particulares, en el mbito de la relaciones precontractuales, en tanto no se configura como un negocio autnomo ni es una mera prestacin de servicio a favor de la sociedad comercial, sino que de el se concluyen los riesgos y beneficios de la operacin para ambas partes y aporta los elementos para dicidir sobre la conveniencia o no de celebrar el contrato de underwriting. Celebracin del Contrato: Una vez concluido el anlisis encargado por la empresa a la entidad fiananciera y establecida la conveniencia de realizar la operacin de underwriting, se suscribe el contrato, en el que estipula el monto de la emisin, el precio de las acciones, las condiciones de prefinanciacin y las modalidades de la posterior colocacin de los ttulos valores en el mercado. El monto de la emisin depender de la necesidad de financiamiento de la empresa, pero tambin estar condicionado por factores ajenos a ella, como la situacin general del mercado, la existencia de otras inversiones y la poltica fiscal relativa a los titulares de valores mobiliarios, entre otros. A su vez, el precio de las acciones depender del valor que tengan otras acciones de la empresa en el mercado, de los dividendos que hayan pagado, de los que podrn pagar en el futuro y el inters de los inversores en la nueva emisin. Tambin se estipula en estos convenios otra especie de obligaciones y garantas por parte del emisor en relacin con su situacin financiera, asi como la obligacin del emisor de indemnizar al underwriting por las responsabilidades emergentes de cualquier informacin errnea que este pudiera haber dado en la presentacin de los ttulos. La sociedad comercial deber cumplir con todos los requisitos legales y estatutarios relativos a la emisin, aunque es habitual que el underwriting se haga cargo de la redaccin del prospecto de emisin y de los trmites administrativos ante los rganos de control.

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Incluso es corriente establecer que las obligaciones de los underwriting estn condicionadas, por ejemplo, a la obtencin de las autorizaciones para efectuar oferta publica por parte de la Comisin Nacional de Valores (CNV), la que ha de ser compatible con los trminos del contrato y encontrarse vigente a la fecha de suscripcin. Concluida la emisin de las acciones, de los debentures o de las obligaciones negociables, la entidad bancaria otorga la financiacin comprometida, ingresando al emisor los recursos correspondiente a la emisin, suscribiendo coetneamente los ttulos emitidos por si o por los terceros, para luego proceder a colocarlos entre los inversors de acuerdo con la modalidad convenida, respetando el derecho preferente de los socios en el caso de emisin de acciones. MODALIDADES La entidad financiera y la empresa pueden convenir distintas modalidades para la colocacin de los ttulos valores en el mercado, segn el grado de riesgo que se quiera asumir, por lo que resulta determinante el anlisis y proyeccin efectuados en la etapa preparatoria. En Firme: La entidad financiera que prefinancia la emisin de los ttulos valores los adquiere a la sociedad comercial para luego enajenarlo a otros inversionistas, aunque animada por el inters de obtener cierta utilidad, como producto de la diferencia entre el precio de compra y el de venta posterior, cumpliendo el compromiso de venderlos en un plazo breve. Es esta modalidad, si el underwriting adquiri acciones se convierte en accionista de la sociedad, condicin que naturalmente mantiene hasta colocarlos en el mercado, y en acreedor, si adquiri debentures u obligaciones negociables. Ello es as en tanto el contrato en firme no difiere del contrato de suscripcin, salvo por la citada expectativa de utilidad y por la obligacin de colocarla en el mercado, evitando que retenga los ttulos valores, en cuanto no es propio de este negocio jurdico que el agente financiero se consolide como accionista o acreedor del emisor. No En Firme: En esta modalidad, el underwriting prefinancia la emisin de los ttulos y se obliga a procurar la colocacin en el mercado con el mayor esfuerzo, pero por cuenta del emisor, que conserva el riesgo de la operacin. De tal manera, la prefinanciacin reviste el carcter de un mutuo comercial, en tanto que la obligacin de procurar la colocacin configura el otorgamiento de un mandato. As, el underwriting, a medida que coloca los ttulos en el mercado, puede percibir parcialmente el crdito otorgado al emisor, a la par que se beneficia con la utilidad derivada de la diferencia entre valores de emisin y colocacin o, en su caso, son la percepcin de una comisin. En el supuesto de que queden ttulos que, habiendo sido financiados no pudieron ser vendidos a los inversores, le son devueltos y la financiacin queda como prstamo a cancelar en las condiciones convenidas.

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OBJETO Y CAUSA En atencin a la descripcin de la operacin de underewriting y a la enunciacin misma del contrato, podemos concluir que el objeto inmediato del negocio jurdico lo constituye la prefinanciacin de la emisin que realiza la sociedad comercial, en tanto que el objeto mediato lo constituyen las acciones y debentures u obligaciones negociables de aquella emisin. Con mayor amplitud, se sostiene que el objeto de este contrato son los valores mobiliarios, en tanto son emitidos en masa por una misma entidad emisora, tienen iguales caractersticas y otorgan los mismos derechos dentro de su clase, debiendo adems ser ofrecidos en forma genrica e individualizados en el momento del contrato de suscripcin. Queda, asi, excluido del objeto mediato de este contrato otro tipo de valores, como los cambiarios, pagares, letras de cambio, pues estos ya no operan dentro del mercado de capitales sino en el mercado de dinero, e instrumentan operaciones destinadas a la financiacin del giro de las empresas. En cuanto a la causa como motivo determinante, ella radica en el propsito concreto y preciso de la empresa por disipar el riesgo de la absorcin por parte del mercado de los valores emitidos, cuyo origen puede estar dado por la ausencia de inters en el publico por la suscripcin o un inters menguado. De tal modo, el motivo determinante del contrato radica en la reduccin del riesgo y la obtencin de la financiacin; en consecuencia, en el supuesto de que solo se le encomend al banco la gestin de colocacin sin prefinanciacin, nos alejaramos del contrato de underwriting para colocarnos en la rbita de una contrato de gestin o de colaboracin distinto de aquel. FORMA El contrato que nos ocupa no tiene prevista por la ley forma solemne alguna. De hecho no hay casos en que un contrato de underwriting no se haya formulado por escrito. Por otro lado, es concordante con la previsin del art. 1193 del cod. Civ. Las excepciones al rgimen probatorio de los artculos 1191 y 1192 del citado cuerpo legal, por la complejidad de la operacin involucrada, parecen difcil, cuando no de prcticamente imposible. En caso de tratarse de un underwriting de acciones, ello se impone, as como el doble ejemplar, por aplicacin del artculo 186 prrafo 3, LS. CARACTERES. De las formulaciones doctrinales y de los antecedentes, podemos precisar los caracteres del contrato con un criterio uniforme. As, el contrato de underwriting es bilateral en tanto la entidad financiera y la comercial se obligan recprocamente la una hacia la otra: la primera a prefinanciar y colocar la emisin de los ttulos

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valores, y la segunda, a entregar dichos ttulos, previa emisin ajustada a las disposiciones legales y estatutarias. Es consensual, ya que queda concluido para producir sus efectos propios desde que las partes manifiestan recprocamente su consentimiento. La entrega de los ttulos valores es un acto ejecutorio del contrato y no depende de ello la produccin de todos los efectos de la convencin. El contrato es oneroso, pues las ventajas que procura a una de las partes no le son concedidas sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle. As, la entidad financiera estipula una comisin a cargo de la sociedad comercial como contraprestacin de su obligacin de prefinanciar y colocar los ttulos, aunque es tambin propio de este contrato convenir que la diferencia entre el valor de la emisin y el de la venta en el mercado beneficiara a aquella entidad. Las modalidades de retribucin convenidas permiten caracterizar el contrato como conmutativo, dado que las partes pueden apreciar las ventajas que les producen desde la celebracin misma. Es innominado y atpico, puesto que no tiene una designacin expresa en ley ni tampoco una regulacin expresa, completa y unitaria en ordenamiento legal alguno, ello sin perjuicio de las descripciones funcionales de alguna de las leyes citadas. Por ltimo, es no formal, pues no hay exigencia legal para que sea celebrado bajo una formal especial. Sin embargo, se impone su instrumentacin por escrito, lo cual concurre a otorgar mayor certeza y seguridad jurdica, puesto que las partes establecen pormenorizadamente sus derechos y obligaciones. OBLIGACIONES DE LAS PARTES. De la descripcin de la operacin y de la naturaleza jurdica de cada una de las manifestaciones ms corrientes que aquella ofrece en la prctica bancaria, puede enunciarse las obligaciones centrales de las entidades emisoras y de los bancos. Cabe destacar que las de estos ltimos varan sustancialmente segn la modalidad que se hubiere acordado. Del Emisor: est implcita la obligacin de proveer al banco toda la informacin necesaria para facilitar a este una adecuada valoracin de la conveniencia, oportunidad y perpectiva de la colocacin, para lo cual no puede obviarse ningn dato relevante de la posicin econmica y financiera del emisor. Luego, aunque por regla se anuncian como condiciones previas o como presupuesto para que cobren virtualidad las obligaciones a cargo del underwriter, aparece como obligaciones centrales de los emisores la ejecucin de todos los actos estatutarios y legales para concretar la emisin. Se debe satisfacer la obligacin de obtener las autorizaciones de la CNV para la emisin de obligaciones negociables y de la Bolsa de Comercio para su cotizacin, en su caso. De igual modo, la sociedad emisora est obligado a mantener las autorizaciones de oferta pblica y cotizacin de

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las obligaciones negociables, finalmente, es otra obligacin principalsima a cargo del emisor la de satisfacer la entrega de los ttulos emitidos. Adems, debe satisfacer el pago de los honorarios, gastos, impuestos, gravmenes, derechos de emisin, etc., segn los trminos en que se hubiera comprometido con el underwriting. Del Underwritng: Segn la distincin formulada al describir las modalidades y de los negocios jurdicos, llegamos a concluir que la prefinancia es la obligacin caracterstica y definitoria a cargo del banco underwriting. Tal obligacin se tornara operativa segn las condiciones que se hubiere acordado. As, cuando se trate del underwriting en firme, ser operativa una vez que la sociedad haya emitido los ttulos o cuando hubiese vencido el plazo que ella misma se hubiese reservado para colocarlos. Cuando la modalidad fuese la de underwriting no en firme, el banco se obliga a procurar la colocacin sin comprometer el xito de la gestin. Por otra parte, respecto de la intervencin del banco durante todo el periodo de gestacin de la voluntad social para decidir la emisin y su modalidad, se impone un riguroso debito de reserva. ANTECEDENTES Ley de Entidades Financiera La ley 18061 constituyo la primera Ley de Entidades Financiera, que derogo la ley 13527(llamado Ley de Bancos) y donde se encuentra el primer antecedente legislativo de la operacin de underwriting. El art. 16 de la citada ley previa distintas clases de entidades sin que el elenco, tal como se aclara en la norma y en la exposicin de motivos, se agotara en la previsin legal. La exposicin de motivos sealaba que el fin de tal enumeracin era simplemente orientador, habida cuenta de las nuevas operatorias que se incluan y que no formaban parte de las costumbres operativas de los bancos del pas. Cita expresamente el caso de los bancos de exportacin, el factoring, el leasing, la inversin de bonos, obligaciones y certificados de participacin para los bancos de inversin. No obstante, no se refiere explcitamente al underwriting. La norma del art. 17, inc. h) autorizaba a los bancos comerciales, a realizar inversiones en nuevas emisiones de acciones u obligaciones, conforme a la reglamentacin que se establezca. El art.18, inc. d) autorizaba a los bancos de inversin a realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operacin en que intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos. En los mismos trminos el art 19, inc. f), prevea idntica posibilidad respecto de las compaas financieras. El Decreto 332/1974, reglamentario del Captulo II: Banco de Inversin, Titulo II: Operaciones, de la ley 18061, estableca concordantemente en el art. 3 que dichos bancos podan: inc. a) realizar

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inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que intervinieren, compra directa de acciones o cualquier otro tipo de participacin social en la empresa de que se trate; inc. b) prefinanciar la emisin de titulo valores de empresas y realizar su colocacin con o sin garanta; inc. c) efectuar inversiones de carcter transitorio en colocacin fcilmente liquidable, en ttulos pblicos y realizar prstamos a otras entidades financieras. Dicho decreto fue derogado por el 1607/1978 (art. 1), en coincidencia con la poltica imperante por entonces en materia de entidades financieras. La posterior Ley de Entidades Financiera 21526 aun en su texto modificado y ordenado por la ley 24.144, mantiene en el art. 22, inc. e), la autorizacin para los bancos de inversin de: Realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con operaciones en que intervinieren, prefinanciar sus emisiones y colocarlos. Asimismo en el art.24, respecto de las compaas financieras prev: Realizar inversiones en valores mobiliarios a efectos de prefinanciar emisiones y colocarlos (inc. f); Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocacin fcilmente liquidables (inc. g); y Gestionar por cuenta ajena la compra y venta de valores mobiliarios y actuar como agentes pagadores de dividendos, amortizaciones e intereses (inc.h). Carta Orgnica del Banco Nacional de Desarrollo. Por su parte, la ley 21.629 Carta Orgnica del Banco Nacional de Desarrollo que derogo la ley 20.758, en el captulo VII: Operaciones (art.32, inc. 11) autorizaba al banco a: comprar, vender suscribir, prefinanciar, integrar o garantizar la integracin de ttulos valores pudiendo actuar como agente colocador en forma directa o en consorcio. Recibir ttulos valores y documentos en custodia y arrendar cajas de seguridad. No obstante, la tcnica legislativa utilizada en el inciso transcripto, en el que se refiere a lo que puede hacer el banco respecto de ttulos valores, no cabe duda de que, de todas las disposiciones legales que aluden el instituto, esta es la que ms se acerca a su descripcin y modalidades. Reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores La resolucin general 78, CNV, de fecha 26 de mayo de 1983 constituyo el primer intento de reglamentacin del contrato. Entre los considerados de la medida se destaca la necesidad de promocin del mercado de capitales y lo apropiado de la figura para tal cometido. En ese marco se intenta reglamentar el contrato con una serie de requisitos que, a la postre, conspiraron contra el propsito. Tanto es as que a pocos meses despus de la mensurada CNV derogo la resolucin. La resolucin comentada prevea: a) solamente al underwriting en firme respecto de las acciones de sociedades autorizadas a hacer oferta publica; b) que era necesario la aprobacin previa del contrato por la CNV; c) que nicamente podran actuar como underwriting los autorizados como agentes del mercado abierto por la CNV con un patrimonio neto mnimo equivalente a 100.000 Bonex, y en los casos de tratarse de entidades autorizadas por el Banco Central, ese mnimo deba adicionarse al establecido por este; d) el underwriter no poda ejercer el derecho de voto en tanto

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excediera el 5% del capital social de la emisora, salvo los supuestos del art. 244, cuarto prrafo de la ley 19550; e) el underwriter deba comprometerse a colocar la emisin entre el mayor nmero posible de personas, limitando a no mas del 1% de la emisin el monto de las acciones que cada persona pudiera adquirir, debiendo verificar la real y efectiva dispersin de la colocacin realizada; f) la asamblea extraordinaria del emisor deba aprobar el contrato y la limitacin del derecho de suscripcin preferente y el directorio justificar ante ella la conveniencia de la operacin para el inters social. Sin perjuicio de considerar que la CNV hubo rebasado los lmites de su competencia, como surge de la breve relacin expuesta, lo cierto es que la resolucin no tuvo operatividad alguna, pues no resultaba atractiva para nadie. Ley de Obligaciones Negociables Po su parte, la Ley de Obligaciones Negociables 23.576 en su art. 12 autoriza a la asamblea extraordinaria de la emisora a suprimir el derecho de acrecer y a reducir a no menos de quince das el plazo para ejercer el derecho de preferencia, cuando la sociedad celebre un convenio de colocacin en firme, con un agente intermediario, para su posterior distribucin entre el pblico, si se trata obligaciones negociables convertibles en acciones.

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CREDITO DOCUMENTADO Concepto: puede ser definido como el contrato por el cual un comprador- importador de mercaderas conviene con un banco- emisor- que se comprometa a pagar, aceptar o negociar letras de cambio, o hacerlas pagar, aceptar o negociar con otro banco- corresponsal-, a favor del vendedor-exportador- y contra la entrega de ciertos documentos. Caracterizacin: el crdito documentario constituye al mismo tiempo un mecanismo para asegurar, al exportador el cobro del precio de la compraventa y, al importador, la certeza de entrega del producto adquirido, de tal forma que, con esta modalidad, el banco participa en una compraventa internacional asistiendo a las partes para que cada una de ellas pueda satisfacer de modo acabado las obligaciones recprocamente comprometidas. Anticipamos que la relacin jurdica bsica ente el exportador y el importador ms difundido se verifican en el contrato de compraventa internacional. El banco es ajeno a dicho vnculo y, en consecuencia, no est involucrado u obligado por aquel contrato, limitndose su participacin a facilitar la modalidad de pago que hubieran acordado las partes en ese negocio jurdico. En efecto, el crdito documentado es utilizado de modo sustancial como medio de pago de mercaderas y, en menor grado, deservicios; no obstante, puede ser utilizado para garantizar todo gnero de obligaciones contractuales de proveedores o compradores vinculados internacionalmente. Funcin Econmica: el crdito documentado naci en el plano mundial como un instrumento de seguridad de las compraventas de mercaderas efectuadas entre plazas ubicadas en distintos pases. Por su intermedio, el exportador se asegura el cobro del precio de sus productos, mientras que el importador se resguarda de que el pago no se efectivice hasta tanto se produzca el embarque y contra los documentos representativos de la propiedad de las mercaderas. Para el importador de mercaderas, este contrato cumple tambin muchas veces una funcin de financiacin, excepto que se convenga que el comprador deposite o garantice el pago del precio de los productos que importe para que el banco abra el crdito. DECRIPCION DE LA OPERACIN Se impone una descripcin genrica de un contrato de compraventa internacional en el cual el pago del precio se materializa con la intervencin de un banco. 1. El exportador y el importador conciertan la operacin y establecen las condiciones en lo estrictamente comercial, a la vez que acuerdan que el pago se canalice a travs de determinado banco. 2. El importador presenta en el banco la solicitud de apertura de crdito documentado, la cual es un encargo del importador para que el banco le pague al exportador el precio de la operacin de venta.

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3. Aceptada la solicitud, el banco abre el crdito documentado, en el cual figura datos referentes a la operacin (mercaderas, nombres y datos de comprador y vendedor, etc.) y al crdito abierto, la forma de utilizarlo y su cancelacin, siguiendo las instrucciones del cliente. 4. El banco emisor comunica al corresponsal (otro banco o una sucursal del emisor ubicada en la plaza del exportador) la apertura de crdito y las condiciones a ls que deber sujetarse. 5. El corresponsal notifica al exportador que existe crdito a su favor y que puede cobrar su importe segn lo convenido. 6. Segn la modalidad mas comn, una vez que el exportador ha embarcado la mercadera procede a su cobro, para lo cual presenta al corresponsal los documentos que acreditan el despacho y libra una letra contra el importador. Los documentos que se presenta son la factura comercial, el conocimiento de embarque, la nota de contenido, la factura consular o certificado de origen y el certificado del seguro. 7. Los documentos recibidos por el corresponsal son enviados al banco emisor, con la notificacin de haber pagado, debitndole en la cuenta que tenga abierta entre ambos los importe correspondiente. 8. El importador paga al banco al llegar la mercadera o segn lo convenido. Y recibe los documentos que acreditan su propiedad, con lo que se cancela el crdito. REGLAS Y USOS UNIFORMES DE LOS CREDITOS DOCUMENTADOS. Este proceso, que describe bsicamente la realizacin y perfeccionamiento de una operacin ce comercio exterior y, en particular, de compraventas internacionales, requiere cierta uniformidad, dado el contacto de distintos ordenamientos jurdicos cuya complejidad y heterogeneidad pueden conspirar contra una adecuada armonizacin de los intereses que confluyen all. Dicha uniformidad es la que ha propiciado la Cmara de Comercio Internacional al recopilar las reglas y usos corrientemente utilizados en materia de crdito documentado, configurando una completa reglamentacin que permite incorporarla a los contratos bancarios. Su ltima versin es el folleto o brochure 500 , vigente desde 1994, conocido como las Reglas y Usos Uniforme de los Crditos Documentado. Ahora bien, las Reglas y Usos Uniforme de los Crditos Documentado constituye una fuente formal de derecho en caso de haberse incorporado en forma expresa a los contratos celebrados por los bancos con su clientela. En su defecto, si su aplicacin es habitual y general a todos los contratos de crdito documentado en el pas o por los bancos que intervienen en la financiacin del comercio exterior, constituye una costumbre con todo los efectos que las leyes le concede a estas. Si se trata de bancos no adheridos o si no se invocan o incorporan a los contratos, solo tendrn valor como costumbre internacional o usos interpretativos.

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Ambos supuestos merecen alguna precisin: si la incorporacin de las reglas y usos uniformes deviene por los usos y costumbres, no debe obviarse que su aplicacin ser procesada siempre que no sea contraria a la moral y a las buenas costumbres. Si la incorporacin es explicita, por as haberse previsto en el contrato, o por transcribir en el las condiciones enunciadas en las Reglas y Usos Uniformes, o por consignarse que el banco emisor se ha adherido a ellas, la inclusin debe evaluarse como si se tratara de condiciones generales de contratacin, aspecto de particular inters, dadas las previsiones contenidas en al brochure 500 en materia de exoneracin de responsabilidad a favor de las entidades bancarias. En dicho caso, no debe obviarse que entre el banco emisor y el cliente ordenante, por lo general, la relacin se concluye mediante el mecanismo de la predisposicin-adhesion, y la conducta del adherente se debe apreciar segn su condicin especial, dada en el caso por su actuacin profesional, en tanto el crdito documentado es utilizado, por lo comn, exclusivamente por la empresa. NATURALEZA JURIDICA Las variadas consecuencias derivadas de este contrato, pueden explicarse por medio del mandato, en el cual el banco recibira el encargo de pagar una suma de dinero a favor de un tercero, previo cumplimiento de ciertos requisitos. A esos efectos, el cliente puede haberle entregado los recursos o bien se puede hacer con la obligacin a cargo del ordenante de reembolsarselos, como debe hacerlo el mandante cuando el mandatario ha tenido que incurrir en gastos para cumplir el encargo. Es cierto que, en algunas relaciones surgidas del contrato, las obligaciones y derechos de las partes pueden explicarse como un mandato, pero ello no es suficiente para explicar la totalidad de las relaciones ni el conjunto integrado que ellas originan. As, el mandato naturalmente es revocable y el crdito documentado, por lo menos en su forma mas utilizada, no lo es. Segn otro enfoque, el contrato se explica por una cesion de crdito hecha por el ordenante a favor del beneficiario. La celebracin del contrato genera un derecho de crdito a favor del ordenante y permite que este lo ceda de inmediato al beneficiario para que, demande su pago al banco emisor. Pero en la cesin, el deudor se obliga frente al cesionario en virtud de la notificacin que se le hace, mientras que en el crdito documentado la obligacin del banco, surge por su simple manifestacin de voluntad, sin que figure en sitio alguno el pretendido cedente. l deudor cedido puede oponer al cesionario las excepciones que tuviese contra el cedente, mientras que en el crdito documentado el banco no puede alegar frente al beneficiario excepcin alguna basada en sus relaciones con el ordenante. Tambin solo asimila con la delegacin que puede definirse como sustitucin o agregacin de acreedores (activa) o de deudores (pasiva), que es lo que nos interesa, en tanto el deudor (delegante, ordenante) seala a un tercero ( delegado, banco) para hacerle el pago a su acreedor(delegatario, beneficiario). La delegacin, que es vinculante entre delegado y delegante, puede ser perfecta o novatoria cuando, en razn de su aceptacin por el acreedor, se produce una

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novacin que extingue la obligacin del delegante para ser sustituida por la del delegado, o puede ser imperfecta, cuando delegante y delegado queda obligados frente al delegatario, de manera que el acreedor pueda dirigirse a su eleccin contra uno u otro. Finalmente se apunta que se trata de un negocio jurdico complejo, esto es, un negocio en el cual se presentan varios contratos distintos, pero unidos entre si por una idntica finalidad econmica, una sucesin de contratos o de momentos del proceso, donde las distintas etapas muestran diversas obligaciones a cargo de las partes, segn que en cada una de ellas participen en forma directa o como terceros incidentalmente vinculados. No parece que haya discusin sobre las existencia de un contrato independiente entre comprador y vendedor, si el negocio jurdico fundamental es una compraventa. Se discute sin embargo, sobre la relacin entre ordenante y banco emisor, pues, mientras para una se trata de una comisin, para otros existe en la mayor parte de los casos una apertura de crdito, con la sola excepcin de que se hubiese pre constituido un fondo o colocado recursos disponible antes de la celebracin del contrato, lo que no parece corresponder a la prctica ni a las necesidades del negocio. CARACTERES En la medida en que la relacin primordial entre el establecimiento de crdito y su cliente se explique por la existencia de una apertura de crdito, los caracteres jurdicos son lo de aquel contrato. En consecuencia, el crdito documentado ser un contrato principal, oneroso y conmutativo, de ejecucin sucesiva y bilateral, porque la contraprestacin econmica que surge a cargo del ordenante es el pago de una comisin en donde puede constatarse la similitud. Se trata de un contrato consensual que se perfecciona por el simple acuerdo entre las partes, sin requerir entrega alguna, como sucede con los reales, ni someterse a solemnidades especiales. MATERIALIZACION DE CONTRATO El contrato de apertura de apertura de carta de crdito usualmente se materializa en un instrumento emitido por el banco emisor y conformado por cliente importador, este contiene los trminos y condiciones derivados de la relacin fundamental que lo vincula con el beneficiario, y su denominacin sintetizada es la de carta de crdito. Al respecto, ha dicho la jurisprudencia: La solicitud de apertura que da origen al crdito documentado es un instrumento de capital, porque de ella emanan todas las enunciaciones y las clausulas de la carta de crdito. Y en tanto se base en un contrato de compraventa internacional, quien solicita la apertura del crdito documentado es el comprador-importador de las mercaderas, dador de la orden. En otro fallo se afirmo que el banco, a pesar de ser el proponente del contrato, se reserva el derecho de evaluar la solvencia moral y econmica del firmante, y, en su caso, de lops garantes que ofrece, antes de que se pueda considerar perfeccionando el contrato y cerrada la operacin, sin que la negativa del banco a firmar el contrato acarree alguna consecuencia o responsabilidad.

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ESCRITO Dentro de la prctica bancaria se identifica la carta de crdito de importacin como el instrumento que emite un banco local (emisor) por cuenta y orden de su cliente, para el pago o la aceptacin de una letra emitida por este, a favor del exportador, por la importacin de bienes desde el exterior, y que puede tambin ser financiada por ese mismo banco. Por otro lado, la carta de crdito de exportacin es el instrumento que emite un banco del exterior (emisor) a favor del exportador situado en nuestro pas (beneficiario), cliente o no de un banco local, y que puede ser notificada, confirmada, negociada o financiada por un banco local. PARTE INTERVINIENTE A partir de la definicin descripta y del modo como se materializa la carta de crdito, se reconoce una intervencin mltiple en la ejecucin contractual. En rigor, no se puede sostener que todos ellos sean partes desde el punto de vista jurdico, definicin o caracterizacin que depende de la naturaleza jurdica que se le asigne al negocio. En el crdito documentado participa el importador, ordenante o tomador del crdito, que solicita su apertura; el banco emisor, as llamado porque abre el crdito, que se encuentra en la plaza del importador; el banco pagador o notificador, que recibe la comunicacin del emisor y se encarga de comunicar y pagar al exportador; el exportador o beneficiario, a favor de quien se abre el crdito y lo cobra. MODALIDADES a) En funcin del compromiso asumido por el banco emisor: Revocables: Pueden ser modificados o anulados por el banco emisor en cualquier momento y sin necesidad de previo aviso al beneficiario, aunque, no obstante, ste queda obligado por todos los compromisos de pago, negociaciones o aceptaciones que tengan lugar con anterioridad al recibo de la correspondiente modificacin y/o anulacin. Dada su manifiesta arbitrariedad, resulta obvio que este tipo de crditos no suele ser utilizado. De hecho, el propio artculo 6 de las Reglas y Usos Uniformes de la Cmara de Comercio Internacional determina que todo crdito deber indicar claramente si es revocable o irrevocable, y que a falta de tal indicacin el crdito ser siempre considerado como irrevocable. Irrevocables: Constituyen el compromiso asumido por el banco emisor, en todo el contexto de obligaciones contenidas en el crdito, a favor del beneficiario y del resto de las partes intervinientes. Esta situacin puede quedar reforzada si se aade la confirmacin del crdito por un tercer banco, banco confirmador, que constituye el compromiso en firme de ste ltimo adicional al del banco emisor al obligarse de la misma forma, siempre que los documentos requeridos hayan sido presentados al banco confirmador y cumplidos los trminos y condiciones exigidas en el crdito.

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b) Por sus especiales caractersticas: Transferibles: El beneficiario puede dar instrucciones al banco pagador, aceptador o negociador para que el crdito sea total o parcialmente utilizable por uno o mas beneficiarios. Esta modalidad de crdito se suele utilizar cuando el beneficiario tiene una actividad propia de intermediacin comercial y no dispone directamente de la mercanca, como puede ser el caso, entre otros, de las compaas de trading. De conformidad con el artculo 48 h) de las RR y UU., el crdito solamente puede transferirse en los trminos y condiciones especificados en el crdito original, con la excepcin de: 1. el importe del crdito, 2. cualquier precio unitario indicado en el mismo, 3. la fecha de vencimiento, 4. la ltima fecha de presentacin de los documentos, y 5. el plazo de embarque. 6. Cualquiera de ellos, o todos, pueden reducirse o restringirse. Revolving: Es aqul que queda automticamente renovado tras su utilizacin en los mismos trminos y condiciones, tantas veces como el crdito lo especifique. Puede ser acumulativo, cuando el importe no utilizado se acumula para la siguiente renovacin y no acumulativo, cuando las cantidades no utilizadas se anulan. Con clusulas de anticipo: Clusula roja, que permite adelantar fondos al beneficiario antes de la entrega de los documentos comerciales requeridos, bien contra un simple recibo o acompaando a ste de una garanta bancaria que responda de la devolucin de las cantidades anticipadas en el caso de que el beneficiario no cumpla con la entrega de los documentos requeridos en tiempo y forma. Clusula verde, en el que, a diferencia de la anterior, el beneficiario tendr que justificar mediante documento probatorio de que ha comprado y recibido las mercancas objeto del anticipo recibido (a veces puede tratarse de un resguardo de almacn). Back to back: Es otra alternativa sustitutiva de los crditos transferibles cuando se quiere evitar que se conozca la identidad del primer beneficiario. En este caso, el primer crdito recibido da soporte a la emisin de un segundo crdito, donde los trminos y condiciones requeridos deben coincidir en todo su contexto, a excepcin del importe (la diferencia entre los importes de los dos crditos /recibido y emitido/, recoger el margen o beneficio del agente que intermedia previsto para la transaccin). La construccin de estas operaciones tiene un elevado componente de

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complejidad, y en parte un mayor nivel de riesgo para los bancos que intervienen. Stand-by letter of credit: Se trata de un aval de ejecucin documentaria sujeto a las RR y UU. de los crditos documentarios. La carta de crdito stand-by es una declaracin de garanta en su sentido ms amplio y se utiliza principalmente en los Estados Unidos de Amrica dadas las disposiciones legales vigentes en materia de garantas.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES Si bien el crdito documentado resulta un negocio complejo en funcin del cual, segn describimos, se verifican contactos mltiples, las partes centrales de la relacin son el ordenante, el emisor y el beneficiario, aun reconociendo que el banco emisor puede satisfacer algunas de las obligaciones a su cargo por otros, como de hecho sucede. No obstante, para sistematizar de algn modo las obligaciones, nos referiremos a estos tres centro de inters. Del Ordenante: Las obligaciones de este se resumen en las siguientes: 1. Indicar al emisor los documentos y condiciones del crdito en forma clara, precisa y sencilla. Para evitar cualquier confusin, los bancos desaconsejan cualquier intento de incluir excesivos detalles en el crdito o en cualquier modificacin; dar instrucciones en cuanto a la emisin, aviso o confirmacin de un crdito haciendo referencia a otro crdito emitido con anterioridad cuando este haya estado sujeto a modificaciones aceptables o rechazadas sin perder de vista que el crdito documentado se rige por el principio del cumplimiento estricto. Adems se dispone que todas las instrucciones para la emisin, de un crdito y el crdito en si y, cuando sea aplicable, todas las instrucciones para su modificacin y la modificacin en si, deben expresar claramente el/los documento/s contra el/los que se tiene que hacer el pago, aceptacin o negociacion. 2. Pagar al banco emisor la comisin de apertura, en tanto este asume una obligacin eventual de pagar al beneficiario, extremo que si efectivamente ocurre puede devengar otros gastos o comisiones por la gestin, rubros que tambin deben ser satisfecho. 3. Proveer en forma oportuna o reembolsar al banco emisor la suma pagada por este, al tiempo de hacerse efectivo o dentro de los plazos previstos y con los intereses pactados, si junto con la apertura del crdito documentado se acuerda un crdito a favor del ordenante. 4. Constituir a favor del emisor las garantas comprometidas, sean estas personales o reales, incluyendo la orden al beneficiario que extienda el conocimiento de embarque en blanco, o la orden del emisor de modo que se opere en favor de este la transferencia de la mercadera, o bien prendar esta mercadera a favor del emisor o emitir un trust receipt en virtud del cual se deje constancia de que el ordenante ha recibido la mercadera, pero que ella permanece afectada a la garanta del pago del crdito. 5. Retirar los documentos una vez recibidos por el banco emisor.

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Del Emisor: ya advertimos que las obligaciones del banco emisor puede ser cumplidas por los otros bancos intervinientes, segn cul sea su participacin en el crdito documentado. Esas obligaciones son las que enunciamos a continuacin: 1. Establecer que ha otorgado la disponibilidad requerida por el ordenante a favor del beneficiario, comunicndoselo a este de modo suficiente mediante un aviso que incluya los trminos y condiciones en las cuales queda obligado, los que deben ajustarse de modo preciso a las instrucciones del ordenante y ser transmitidos de igual forma. En lo sustancial, debe precisar si se ha obligado a pagar, aceptar o negociar letras de cambio, el plazo de vigencia del crdito y los documentos que debe presentar el beneficiario ante si o ante el corresponsal. 2. Verificar el cumplimiento de las obligaciones del beneficiario, que consisten en la presentacin por este de la documentacin establecida en el crdito documentado; para ello debe analizarla y constatar su correccin formal y extrnseca. Al respecto, las Reglas y Usos Uniforme de los Creditos Documentado, en su art. 13, precisan que los bancos deben examinar todos los documentos estipulados en el crdito con un cuidado razonable, para comprobar que, aparentemente, estn de acuerdo los trminos y condiciones del crdito. La aparente conformidad de los documentos estipulados con los trminos y condiciones del crdito se determinara sobre la base de las practicas bancarias internacionales, tal como se recogen en los presentes artculos. Los documentos que, en apariencia, no concuerde entre s sern considerados como que no estn de acuerdo con los trminos y condiciones del crdito. Los bancos no examinaran aquellos documentos que no estn estipulados en el crdito. Si reciben tales documentos los devolvern a quien los presente, o los remitirn sin responsabilidad alguna. Adems, el banco emisor, el banco confirmador, si lo hubiese, o cualquier banco designado actuando por cuenta de aquellos, dispondrn cada uno de un plazo razonable, no superior a siete das bancarios hbiles a partir de la fecha de recepcin de los documentos, para examinarlos y decidir si los aceptan rechazan y notificar su decisin a la parte de quien los haya recibido (inc. b). 3. Rechazar la documentacin irregular. Va de suyo que esa obligacin es extensiva a los bancos que obran por el emisor. El rechazo se impone cuando los documentos no satisface los requisitos de emisin o de forma, presenten alteraciones en su texto, no concuerden con el crdito o haya entre ellos inconsistencia. 4. Ante supuestos de duda razonable sobre la regularidad de la documentacin, aparece de modo complementario la posibilidad del emisor de solicitar instrucciones al beneficiario, o del corresponsal al emisor. En el mismo orden, es posible realizar el pago bajo reserva y en ese caso recibe los documentos del beneficiario pro solvendo o requiriendo garanta suficiente hasta tanto sean aceptados por el emisor. Si los documentos son recibidos por un banco corresponsal y luego remitidos al emisor, si hubiesen sido recibidos por aquel bajo reserva, el emisor debe expedirse respecto de esta, en cuanto a s corresponde levantarla o rechazar el pago.

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En cualquier caso en que los documentos hubiesen sido recibidos por el corresponsal, el emisor debe igualmente analizarlos cuidadosamente, dentro de un plazo razonable, e informar de inmediato a aquel mediante un aviso de impugnacin y devolver la documentacin. 5. Debe pagar, aceptar o descontar las letras que rige el beneficiario como consecuencia de la apertura del crdito, extremo que satisface por medio del corresponsal cuando este se encuentre encargado de efectuar el pago, haciendo propia la obligacin para el caso en que el banco pagador hubiese confirmado el crdito. 6. Entregar los documentos al ordenante, despus de su anlisis, para que este pueda efectuar el retiro de las mercaderas. 7. Reembolsar al banco pagador o negociador autorizado los documentos, en forma inmediata y directa o mediante el corresponsal. Del Beneficiario: debe presentar los documentos. La presentacin debe ser dentro de los plazos previstos en el crdito documentado, relativos a la vigencia de la apertura, y tambin dentro de un plazo preciso desde la fecha de embarque de la mercadera. Bsicamente la documentacin indicada consiste en la factura comercial, con una relacin de las mercaderas extendida por el beneficiario a nombre del ordenante o de quien este indique, el conocimiento del embarque o carta de porte que acredita el envi de la mercadera y los documentos de seguro.

DOCUMENTOS REQUERIDOS El banco debe requerir en todo caso todos los documentos que solicite el ordenante del crdito. No obstante, los ms habituales son los siguientes: Factura comercial Salvo estipulacin en contrario, deben emitirse por el beneficiario designado en el crdito y a nombre del ordenante del mismo, debiendo contener como mnimo: 1. La descripcin de las mercancas conforme a lo especificado en el crdito, 2. Los precios unitarios y el importe expresado en la moneda del crdito, 3. Las condiciones de entrega, y 4. Todas las observaciones especiales, confirmaciones y legalizaciones que se exijan en el crdito, y, siempre que se exija, todas ellas firmadas.

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Documentos de transporte 1. 2. 3. 4. Conocimiento de embarque Carta de transporte area Carta de parte por ferrocarril o carretera Conocimiento de transporte combinado

Documentos de seguro Los documentos de seguro deben haber sido expedidos y firmados por las compaas de seguros, aseguradores (underwriters) o por sus agentes. El documento de seguro indica que se ha expedido en ms de un original, debern ser presentados todos los originales, salvo que en el crdito se autorice lo contrario. El documento de seguro se ha de extender en la misma moneda del crdito y, salvo estipulacin en contrario, con una cobertura igual al valor CIF de la mercanca ms un 10%, adems de indicar aquellos riesgos cuya cobertura se exige en el propio crdito. Las plizas de seguro pueden ser individuales o globales. Cuando el asegurado tiene concertada una pliza global obtiene como resguardo acreditativo de la cobertura un certificado de seguro, que nicamente ser vlido si as se admite en el condicionado del crdito. Las condiciones generales sobre la aceptabilidad de los documentos de seguro (emisor, tipo de documento, importe, fecha de emisin, etc.) estn recogidas en los artculos 34 a 36 de las RR. y UU.

Otros documentos De conformidad con el artculo 21 de las RR. y UU., cuando se exijan documentos diferentes de los documentos de transporte, documentos de seguro y facturas comerciales, el crdito debe estipular quien debe emitir tales documentos y su redaccin o los datos que deben contener. Si el crdito no lo estipula, los bancos aceptarn dichos documentos tal y como les sean presentados, siempre que los datos que contengan no sean incongruentes con cualquier otro documento estipulado que se presente. En la prctica internacional son habituales los siguientes:

1. Certificados de origen 2. Facturas consulares 3. Facturas de aduanas

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4. Certificados de anlisis 5. Certificados de inspeccin 6. Certificados de pesos 7. Listas de contenidos o embalajes.

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BIBLIOGRAFIA CONTRATACION BANCARIA, Empresas Tomo II; BARBIER, Eduardo Antonio MANUAL DE DERECHO COMERCIAL; ROMERO, Jos Ignacio TRATADO TEORICO PRACTICO DE DERECHO COMERCIAL, Tomo III D; FERNANDEZ, Raymundo L. MANUAL DE DERECHO COMERCIAL; GARRONE, Jos Alberto y CASTRO SAMMARTINO, Mario E.

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