Santiago, treinta de agosto de dos mil trece.

Vistos y teniendo presente: 1 Que don Fernando Santelices Arista, abogado, por la parte querellante de don Jaime Mulet Martnez, deduce recurso de apelacin en contra de la resolucin dictada en audiencia de preparacin de juicio oral por el 7 Juzgado de Garanta de Santiago, de fecha 08 de julio de 2013, en virtud de la cual este tribunal resolvi aprobar la solicitud de suspensin condicional del procedimiento acordada entre el Ministerio Pblico y los acusados, y en contra la voluntad de la parte apelante, no dando inicio a la resolucin de preparacin y posterior juicio oral; recurso de apelacin que se interpone por la recurrente para ante esta Corte de Apelaciones de Santiago, solicitando que este tribunal superior, conociendo del recurso de apelacin, en virtud de sus fundamentos y peticiones concretas que hace, niegue lugar a la solicitud de suspensin condicional del procedimiento y ordene seguir adelante con la audiencia de preparacin de juicio oral. Los fundamentos hecho y de derecho en que se fundamenta el recurso de apelacin son los siguientes: El Ministerio Pblico solicit en autos, previo acuerdo con los acusados, al inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, de 08 de julio de 2013, sin anuencia de la recurrente, la suspensin condicional del procedimiento. Que los hechos, por los cuales se acus por el Ministerio Pblico, dicen relacin con delitos reiterados de alteracin fraudulenta de precios, previstos en los artculos 285 y 286 del Cdigo Penal, caso conocido como colusin de las farmacias. Que la suspensin condicional del procedimiento no se encuentra ajustada a derecho, primero, porque no se cumple con lo dispuesto en la letra a), del artculo 237 del Cdigo Procesal Penal, en segundo lugar, porque la suspensin aprobada por el tribunal no se ajusta al espritu y fundamento de la institucin procesal utilizada, y, adems, porque la suspensin no se condice con la naturaleza y gravedad de los hechos. Ensea el recurso que, en la audiencia referida seal que a su juicio, el marco penal de una eventual sentencia condenatoria exceder de los tres aos, atendida la reiteracin de delitos y la sola existencia de una circunstancia atenuante de responsabilidad penal que favorecera a los imputados, tal como antes lo haba expresado el Ministerio Pblico en su acusacin. Por otro lado,

aade, la medida de suspensin propuesta y aceptada por el tribunal, no se condice con los objetivos de ser sta una solucin pronta y eficaz al problema jurdico penal que hay de trasfondo y, adems, porque no constituye una salida que, mirada en esta oportunidad, tienda a la racionalizacin de recursos que ella pretende. Afirma el recurso que, por el mismo aspecto, como lo ha exigido la Corte, la suspensin condicional del procedimiento acordada y decretada, as como las condiciones impuestas, no guardan relacin a la naturaleza y gravedad de estos hechos. Agrega el recurso que, la resolucin recurrida causa agravio a su parte y a la comunidad entera, por cuanto, el tribunal de garanta ha decretado la suspensin condicional del procedimiento, privando de esa forma del derecho a la tutela judicial efectiva a esta parte. Expresa el apelante que los antecedentes de hecho, la gravedad de los mismos, las diversas actuaciones y-audiencias efectuadas, el estado procesal de la causa y los motivos que subyacen a la institucin de la suspensin condicional del procedimiento, en concreto, hacen improcedente decretarlo. Afirma que, la institucin de la suspensin condicional del procedimiento, en este caso concreto, priva y expropia a su parte del ejercicio (entendido en sentido amplio) de la accin penal pblica que, de conformidad al inciso segundo, del artculo 83 de la Constitucin Poltica de la Repblica, corresponde "igualmente" a su parte y al Ministerio Pblico. Pide concretamente el recurso de apelacin que, por los fundamentos expuestos, se tenga ste por interpuesto en contra de la resolucin ya singularizada, para ante esta Corte de Apelaciones de Santiago, a fin que, en consecuencia, conocindolo este tribunal superior revoque la resolucin apelada y, en su lugar, declare que se rechaza la solicitud y aprobacin de la suspensin condicional del procedimiento, efectuada en audiencia de preparacin de juicio oral, debiendo dar curso el tribunal a la realizacin de la preparacin y posterior juicio oral. 2Que, para dar sustento a los razonamientos que conducirn a la decisin, han de quedar primeramente sentados los antecedentes de hecho y de derecho, obtenidos del sistema computacional de causas que apoyan este sistema procesal penal oral y lo expuesto por las partes en la audiencia correspondiente del pasado lunes 26 de agosto de 2013; lo que se pasa a hacer en el motivo siguiente.

3Que, en primer trmino, don Luis Guillermo Inostroza Zapata, Fiscal Adjunto de la Fiscala de Delitos de Alta Complejidad de la Fiscala Regional Metropolitana Centro Norte, en investigacin seguida en contra de don Roberto Belloni Pechini y otros, por el delito de alteracin fraudulenta de precios, RUC N 0900281513-0, RIT 7483-2009, de conformidad a lo dispuesto en los artculos 248 y 259 del Cdigo Procesal Penal y habindose cerrado investigacin el da 10 de julio de 2012, formula acusacin, que determina la existencia provisional de los hechos de la causa, en virtud de los antecedentes que seala, en contra de las siguientes personas: Roberto Belloni Pechini, chileno, cdula nacional de identidad N 9155452-6, Ingeniero Comercial, domiciliado en Avenida General Velsquez N 9981, San Bernardo, representado por su abogado defensor don Luis Ortiz Quiroga. Ramn Avila Silva, chileno, cdula de identidad N 9140504-0, Ingeniero Civil Industrial, domiciliado en Avenida General Velsquez N 9981, San Bernardo, representado por su defensor don Leonardo Battaglia Castro. Mehilin Velzquez Chau, chilena, cdula nacional de identidad N 12236967-6, Qumico Farmacutico, domiciliada Avenida General Velsquez N 9981, San Bernardo, representada por su defensor don Leonardo Battaglia Castro. Claudia Carmona Zuiga, chilena, cdula nacional de identidad N 9963448-0, Qumico Farmaceutico, domiciliada en Avenida General Velsquez N 9981, San Bernardo, representada por su abogado defensor don Luis Ortiz Quiroga. Judith Carreo Oteiza, chilena, cdula nacional de identidad N 14496213-3, ignora oficio, domiciliada en Avenida General Velsquez N 9981, San Bernardo, representada por su abogado defensor don Cristian Muga Aitken. Sergio Purcell Robinson, chileno, cdula nacional de identidad N 7033767-3, Ingeniero Comercial, domiciliado en Los Refugios 17590, Lo Barnechea, representado por su abogado defensor don Alejandro Laura Teitelboim. Ricardo Ewertz Munchmeyer, chileno, cdula nacional de identidad N 7714152-9, Ingeniero Comercial, domiciliado en Nueva Sucre 2544-B oficina 41, uoa, representado por su abogado defensor don Alejandro Laura Teitelboim.

Ricardo Valdivia Kloques, chileno, cdula nacional de identidad N 8722538-0, Ingeniero Comercial, domiciliado Lord Cochrane 326 Santiago, representado por su abogado defensor don Juan Domingo Acosta Snchez. Cristian Cataln Lpez, chileno, cdula nacional de identidad N 12514627-9, qumico farmacutico, domiciliado Lord Cochrane 326 Santiago, representado por su abogado defensor don Juan Domingo Acosta Snchez. Mario Zemelman Riveros, chileno, cdula de identidad N 46771230, empleado, domiciliado en San Eugenio N 820, uoa, representado por su abogado defensor don Leonardo Battaglia Castro. En cuanto a los hechos, la acusacin del Ministerio Pblico seala que la venta minorista de productos farmacuticos en Chile, a lo menos durante los ltimos cinco aos, se ha concentrado en tres cadenas de farmacias; a saber, Farmacias Ahumada, Cruz Verde y Salcobrand, empresas que cubren en un 90% el mercado farmacutico. Dentro de los productos que ofertan estas cadenas de farmacias se encuentran los productos de la categora Farma, consistentes en medicamentos para consumo humano. Dentro de esta categora se encuentran aquellos productos denominados "ticos", consistentes en medicamentos cuya venta requiere la presentacin de una receta mdica por parte del cliente, a los que la industria denomina RX, para diferenciarlos de los medicamentos que se venden sin receta mdica (denominados OTC). Por su parte, los medicamentos de la categora Farma pueden ser "notorios", esto es, medicamentos generadores de percepcin de precios, dado que constantemente son cotizados por los consumidores finales y adems, cuentan con un alto volumen de rotacin. Por otro lado, como proveedores de las cadenas de farmacias y en particular de los medicamentos hecho mencin, se encuentran los laboratorios. Desde a lo menos el ao 2006, las tres aludidas cadenas de farmacias, que cubren el 90% del mercado, realizaron, en un contexto de competencia real, diversas promociones que significaron bajas considerables en los precios de medicamentos Eticos de la categora Farma y que a su vez eran Notorios. Lo anterior signific, en muchos casos, ventas de

estos medicamentos a precios bajo el costo, lo que perjudic los mrgenes de utilidades de estas tres cadenas farmacuticas, en particular respecto a esta categora de frmacos. Esta baja en los precios de los medicamentos que llev a la llamada "guerra de precios" entre las tres cadenas de Farmacias , se monitoreaba por ellas mediante las cotizaciones que se efectuaban en locales de la competencia, ya sea por la va de compra de medicamentos en mesn, mediante llamados telefnicos o a travs de empresas externas. Esta baja de precios iba acompaada de la respectiva publicidad, en la que cada cadena de farmacias se atribua tener los precios ms bajos que los de sus competidores. A partir de noviembre del ao 2007, ejecutivos de las cadenas de farmacias toman contacto con sus contrapartes en los laboratorios, prestndose estos ltimos como intermediarios en un proceso de coordinacin de alza de precios programadas, respecto de aquellos medicamentos que estaban siendo comercializados con peores mrgenes y en base a un mismo precio de venta a pblico que para cada se sugerira. Para estos efectos, desde el mes de diciembre del ao 2007 hasta el mes de abril del ao 2008, ejecutivos de laboratorios hicieron llegar a las tres cadenas de farmacias los nuevos precios asociados a las alzas concertadas, as como el orden en que dichas alzas deban ser implementadas, manteniendo constantes comunicaciones con los ejecutivos de las cadenas con el objeto de poder coordinarlas. Esta dinmica de comunicaciones se realiz aprovechando los canales ya existentes entre los laboratorios y las cadenas de farmacias que se utilizaban por los primeros para comunicar las modificaciones en los costos de los medicamentos o bien cuando se lanzaba un nuevo producto al mercado. Los ejecutivos de las farmacias, por su parte, quienes recibieron estas comunicaciones o listas, as como los miembros de las planas gerenciales de las cadenas, quienes fueron informados y/o consultados sobre el mecanismo de alza de precios, facilitaron en el primer caso la coordinacin de estas alzas con las dems cadenas a travs de los Laboratorios, y autorizaron u ordenaron, en el segundo, la implementacin de las mismas mediante el ingreso de las alzas a los sistemas informticos de los respectivos locales.

La eficiencia de este mecanismo, en cuanto ocult al pblico consumidor, y su concreta implementacin, permiti que durante el perodo sealado (diciembre de 2007 a abril de 2008), las referidas cadenas de farmacias alzaran concertadamente el precio de los medicamentos y de esta forma alteraran los precios que aqullos habran tenido en caso de que hubiera seguido operado entre ellas una competencia real, tal como vena ocurriendo con anterioridad a estos acuerdos. Por cierto, la implementacin de estas alzas era desconocida para el mercado y pblico consumidor en general, ocultndoseles que la referida competencia era inexistente. Por parte, de las cadenas de farmacias intervinieron en este acuerdo, ya sea autorizando, ordenando, informando o implementando las alzas de precios, los siguientes imputados quienes ostentaban a esa poca los cargos que en cada caso se indican, nueve de los cuales tienen el carcter de acusados en la investigacin: Roberto Leopoldo Belloni Pechini, gerente general de Farmacias Salcobrand. Ramn Avila Silva, gerente comercial de Farmacias Salcobrand. Mehilin Velazquez Chau, jefa de departamento de precios de Salcobrand. Claudia Fanny Salcobrand. Judith Margarita Salcobrand. Carmona Zuiga, category manager de

Carreo

Oteiza,

category

manager

de

Sergio Purcell Robinson, gerente general de Farmacias Ahumada Ricardo Ewertz Munchmeyer, gerente comercial rea Farma de Farmacias Ahumada. Paula Mazzachiodi Armijo, subgerente de Farma RX Farmacias Ahumada. Lissette Carrasco Lpez, category manager rea Farma de Farmacias Ahumada.

Alejandra Araya Donoso, category manager de Farmacias Ahumada. Ricardo Ivan Valdivia Kloques, gerente area Farma de Farmacias Cruz Verde. Cristian Marcelo Cataln Lpez, category manager de Cruz Verde. Por parte de los laboratorios farmacuticos intervinieron en la forma antes sealada las siguientes personas, de las cuales una de ellas tiene el carcter de acusado: Marcelo Flores Recalcine. Clavijo, gerente comercial de Laboratorio

Gonzalo Izquierdo Rivera, jefe de ventas de laboratorio Grnenthal. Fernando Solovera Galdames, Kam Laboratorio Chile. Cecilia Alicia Rojas Mazuelos, Gerente ventas mercado privado Pharmatrade S.A., Laboratorio Chile. Mario Zemelman Riveros, Gerente Gral. Laboratorio Medipharm. Luego, la acusacin se refiere a las alzas coordinadas de los precios de los medicamentos pertenecientes a los laboratorios antes mencionados, y detalla lo siguiente: Respecto al Laboratorio Recalcine, el alza se verific en a lo menos 25 medicamentos, segn expone el Ministerio Pblico conforme a precios promedios en las tres cadenas de farmacias:

MEDICAMENTO

PRECIO A 112007

PRECIO A 04-VARIACION 2007 PORCENTUAL

Atemperator 200 mg 30 comp Atemperator 250 Atemperator 500 Femelle Femelle 20 caja

4618

6648

44

4050 5903 5985 6130 8822

6359 10408 8523 8781 14896

57 76 42 43 69

caja 28

lpran 10 mg caja

lpran 20 mg caja

17995

24792 7007 23456 4811 5105 5112 5061 5358 6742 5931 8189 6768

38 13 14 31 103 107 100 96 32 82 22 60

Neuractin 500 mg caja 20 comp 6199 Neuractin Sr 500 mg caja 20 comp Plexus jbe. Ciclidon-20 Fco. caja 20585 3665 2514 2465 2533 2728 5099 3259 6704 4242

Ciclomex-15 caja Ciclomex-20 caja 21 grageas Ciclomex caja 21 comp rec Corodin-D caja 30 comp Dal caja 28 comp Dixi-35 caja Flemex 21 J.A.T.

Forte jarabe fco. 120 ml Flemex Lerogin Prozac 20 Recamicina Zyprexa Zyprexa J.A.T. caja mg 500 10 5 mg mg 30 4431 3285 14564 6007 72086 16889 22446 10852 4829 6858 18862 10656 93013 26054 25502 13308 54 109 30 77 29 54 12 23

Zyprexa Zydis 10 mg 7 comp Zyprexa Zydis 5

Respecto al Laboratorio Grnenthal, esta situacin se dio respecto al medicamento Belara caja 21 comprimidos que a noviembre de 2007 tena un precio promedio en las tres cadenas de farmacias de $5.454 llegando a abril de 2008 a la suma de $8998 con un alza del 65%. Respecto al Laboratorio Chile, expres el Ministerio Pblico, el alza se verific en a lo menos 14 medicamentos, segn pasa a exponer, conforme a precios promedios en las tres cadenas de farmacias:

MEDICAMENTO

PRECIO 2007

11- PRECIO 2007

04- VARIACION PORCENTUAL

Cortiprex 20 mg x 20 comp Darsof Fco. 5 ml Feminol comp recub Frenaler-d 100 ml Grifoparkin Comp Ginostat comp Lady-ten comp Rec Uf Marathon caps blandas Morelin comp recub Posivyl 20 mg x 30 comp Simperten 50 mg x 30 comp Simperten D 100 mg caja 30 comp Tensoliv x 30 x 30 x 30 x 21 20 x 21 x 30 jarabe x 21 T Col.

3365

4628

38

8446

12695

50

2163

5051

134

2020

3024

50

5510

8476

54

3071

5397

76

4544

8302

83

2805

4169

49

2932

4442

51

10418

14461

39

5576

8877

59

6023

8911

48

2788

5190

86

comp. Recub Tobe 2,5 mg x 30 comp 4929 10237 108

Respecto al Laboratorio Medipharm, el alza se verific en a lo menos 7 medicamentos, segn se pasa a exponer conforme a precios promedios en las tres cadenas de farmacias:

MEDICAMENTO

PRECIO 2007

11- PRECIO 2007

04- VARIACION PORCENTUAL

Findaler Mg caja 30 comp

10

4102

5590

36

Losopil 7,5 Mgcaja 30 comp recub

2803

3729

33

Numosol 50 Mg/5 MI jbe. 100 MI

2596

2866

10

Rinoven Comp

caja 28

5271

6458

23

Aerogastrol 20 cap

caja

2202

3403

55

Anisimol Mg caja 20 comp

20

1997

2524

26

Dolofar T.0 200 Mg caja 10 comp

3897

4186

El Ministerio Pblico seala, en cuanto a la calificacin jurdica, participacin y grado de desarrollo, lo siguiente: En cuanto al derecho, los hechos descritos configuran a juicio del Ministerio Pblico delitos reiterados de alteracin fraudulenta de precios de medicamentos, figura prevista y sancionada en los artculos 285 y 286 del Cdigo Penal Se atribuye a los nueve acusados que a la fecha de los hechos prestaban servicios en las cadenas de farmacias, la calidad de autores del art. 15 N. 1 del Cdigo Penal, mientras que al acusado Sr. Zemelman Riveros se le atribuye la calidad de autor del artculo 15 N. 3 Los referidos delitos se encuentran en grado de desarrollo consumado. En cuanto a las circunstancias modificatorias de la responsabilidad Penal: A juicio de la Fiscala, concurre respecto a todos los acusados la circunstancia atenuante de responsabilidad penal del artculo 11 N 6, del Cdigo Penal, esto es, su irreprochable conducta anterior.

En cuanto a la pena solicitada: El Ministerio Pblico solicita se condene a cada uno de los acusados a la pena de 5 aos de reclusin menor en su grado mximo, en atencin al aumento de dos grados, procedente en conformidad a lo dispuesto en el artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, adems de multa de 10 unidades tributarias mensuales, inhabilitacin absoluta perpetua para derechos polticos e inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos durante el tiempo de la condena del artculo 29 del Cdigo Penal y dems accesorias legales, con costas. En cuanto a las penas y las disposiciones legales aplicables, el Ministerio Pblico seala: Que resulta aplicable a su respecto, lo dispuesto en los artculos 1, 7, 11 N 6, 14, 15, 22, 24, 29, 32, 50, 68, 69, 74, 285 y 286 del Cdigo Penal y artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, respectivamente. Asimismo el Ministerio Pblico indica en la acusacin los medios de prueba de los que se valdr en el juicio oral. 4Que, sin embargo, no obstante la solicitud de pena privativa de libertad superior a tres aos en contra de los acusados, efectuada en la acusacin, posteriormente, en la audiencia de preparacin de juicio oral el Ministerio Pblico solicita: la suspensin condicional del procedimiento respecto de los siguientes imputados: Roberto Belloni Pechini, Ramn Silva Avila, Mario Zemelman Riveros Mehilin Velsquez Chau, Claudia Carmona Ziga, Judith Carreo Oteiza,Sergio Purcell Robinson, Ricardo Ewertz Munchmeyer, Ricardo Valdivia Kloquez, y Cristian Cataln Lpez. Se solicita la suspensin condicional del procedimiento con las siguientes condiciones: Ricardo Valdivia, Cristian Cataln, Sergio Purcell, Robinson Ricardo Ewertz Munchmeyer: Asistir a programa de capacitacin, especficamente inscribirse y asistir un curso presencial de una duracin mnima de 30 horas lectivas, sobre tica empresarial, buenas prcticas de gobierno corporativo o responsabilidad social de la empresa, que sea impartido por una Universidad que a la fecha cuente con una acreditacin concedida por un periodo de 4 aos o ms.

Roberto Belloni Pechini, Ramn Avila Silva, Mario Zemelman Riveros, Mehilin Velsquez Chau, Claudia Carmona Zuiga, Judith Carreo Oteiza: Otra condicin que resultare adecuada de acuerdo a lo siguiente: Contribuir a que las empresas farmacuticas para las cuales trabajaban a la fecha de los hechos materia de la acusacin lo siguiente; Elaboren e implementen un "Programa de cumplimiento de la normativa de la libre competencia" que permita prevenir la comisin al interior de estas empresas de atentados contra la libre competencia y que cumpla con los requisitos esenciales establecidos en la Gua que para fomentar la adopcin de tales programas por parte de los agentes econmicos, fue elaborada y publicada en Junio de 2012 por a Fiscala Nacional econmica. Corresponder a la FRCN verificar el cumplimiento de esta condicin para lo cual se examinar desde un punto de vista objetivo, que el programa elaborado e implementado rena los requisitos establecidos por la mencionada Gua. Elaboren e implementen, o bien certifiquen, segn sea el caso, un modelo de prevencin de delitos en los trminos establecidos en el artculo 4 de la ley 20393 sobre responsabilidad penal de las personas jurdicas. Corresponder de igual forma a la FRCN, verificar el cumplimiento de esta condicin, para lo cual examinar desde un punto de vista objetivo, que el monto elaborado e implementado rena los requisitos establecidos en la ley 20.393, o que la certificacin haya sido otorgada por una entidad inscrita para tales efectos en la SVS. Donacin por parte de los 10 imputados a fundaciones y corporaciones sin fines de lucro, vinculadas al rea de la salud y que posean banco de medicamentos. Se considera por el Ministerio Pblico esta condicin en la letra h y no en la letra e), del artculo 238 del Cdigo Procesal Penal, por cuanto, aquella letra slo corresponde en caso de delitos con vctima. Y en el caso del delito del artculo 285 y 286, se trata de delitos con bienes jurdicos supra individuales. Se indica que las donaciones sern en dinero o medicamentos de acuerdo al siguiente detalle y considerando el cargo gerencial o no que ocupaban los imputados en la respectiva farmacia o laboratorio:

Roberto Leopoldo Belloni Pechini, gerente general de Farmacias Salcobrand: Gerente General; $45 millones; Liga Chilena Contra La Epilesia $ 5 millones; Conac $ 20 millones; Cruz Roja $ 20 millones; Ramon Avila Silva, gerente comercial de Farmacias Salcobrand: Gerente General; $30 millones; Liga Chilena Contra La Epilesia $ 5 millones; Conac $ 15 millones; Cruz Roja $ 10 millones; Mario Zemelman Riveros, Gerente Gral. Laboratorio Medipharm. Gerente General; $30 millones en dinero en efectivo. Liga Chilena Contra La Epilesia $ 5 millones; Conac $ 10 millones; Cruz Roja $ 15 millones; Mehilin Velazquez Chau, jefa de departamento de precios de Salcobrand. Gerente rea; $ 15 M dinero en efectivo; Liga Chilena Contra La Epilesia $ 5 millones; Conac $ 5 millones; Cruz Roja $ 5 millones. Claudia Fanny Carmona Zuniga, category manager de Salcobrand y otros cargos no gerenciales; $15 millones, para la Liga Chilena Contra La Epilesia;

Judith Margarita Carreo Oteiza, category manager de Salcobrand y otros cargos no gerenciales; $15 millones dinero en efectivo, a la Liga Chilena Contra La Epilesia. Sergio Purcell Robinson, gerente general de Farmacias Ahumada. Gerente General; $45 millones en dinero en efectivo. Liga Chilena Contra La Epilesia $20 millones; Conac $20 millones; Coaniquem $5 millones; Ricardo Ewertz Munchmeyer, gerente comercial rea Farma de Farmacias Ahumada; imputado con solicitud de salida condicional del procedimiento; 15 $, millones, dinero en efectivo a favor de Coaniquem; Ricardo Ivan Valdivia Kloques, gerente rea Farma de Farmacias Cruz Verde, gerente rea; $ 30 millones en productos farmacuticos a Coaniquem Cristian Marcelo Cataln Lpez, category manager de Cruz Verde, y otros cargos no gerenciales; $15 millones en productos farmacuticos. Coaniquem. Se precisa que los diez imputados deben cofinanciar en partes iguales y gestionar lo siguiente: Publicacin de las condiciones de la suspensin condicional, especficamente de la parte resolutiva de la resolucin, mediante una insercin en el diario El Mercurio, seccin economa y negocios, cuerpo B o diario La Tercera, seccin Negocios. Esta publicacin debe realizarse un sbado o domingo en dimensiones no inferiores a mitad de pgina. La publicacin debe incluir adems la mencin del tribunal, tipo penal formalizado y fecha de resolucin.

Esta publicacin debe realizarse inmediatamente despus que la resolucin que decrete eventualmente la suspensin condicional quede ejecutoriada. Acreditar el cumplimiento de las condiciones impuestas. 5Que en la audiencia respectiva ante el Juzgado de Garanta competente, se precisa adems que los querellantes Saavedra Canales, Labb Caniulao y Carlos Garrao lvarez, no se oponen a la suspensin condicional del procedimiento; a excepcin del querellante Santelices Arizta, quien s se opone a la suspensin condicional del procedimiento. Asimismo, las defensas realizan sus alegaciones en cuanto a la suspensin condicional del procedimiento ofrecida por el Ministerio Pblico; as como tambin a la oposicin interpuesta por el querellante Santelices Arizta. 6Que el Tribunal de Garanta, en la misma audiencia, resolvi que, de acuerdo a las consideraciones que realiza, las dos cuestiones que ha sostenido la parte querellante que se opone a las condiciones de suspensin condicional del procedimiento, como imposibles de salvar, no son tales; y, el mismo tribunal, teniendo en consideracin que los imputados han aceptado los trminos de la propuesta del Ministerio Pblico, y que se encuentran presentes con sus defensas resuelve: Primero: Que se rechaza la oposicin de la querellante, seor Fernando Santelices Arizta, en cuanto a la negativa del tribunal en cuanto a imponer en los trminos descritos por el fiscal seor Morales; y, Segundo: Que el tribunal suspende condicionalmente a todos los imputados ya individualizados en esta audiencia, para que cumplan todas y cada una de las condiciones que doy ntegramente por reproducidas en la solicitud que realiz el fiscal seor Jos Morales. Se deja constancia que el Ministerio Pblico renuncia a los plazos legales. Adems, los querellantes renuncian a los plazos legales a excepcin del seor Santelices Arizta; Las defensas renuncian a los plazos legales; El tribunal tiene presente lo solicitado por las partes; y, agrega, que en su oportunidad se harn exigibles las condiciones y, desde luego,

el tribunal alza las medidas cautelares que pudieren existir respecto de los imputados, por cuanto estima que no son stas ya necesarias para su comparecencia a los actos del proceso y de ser pertinente ofciese a las unidades encargadas de su vigilancia.

7Que, esta Corte para resolver el recurso de apelacin propuesto, tiene en primer lugar presente que la suspensin condicional del procedimiento - contemplada desde el artculo 237 al 240 del Cdigo Procesal Penal y artculo 245 del mismo Cdigo, en cuanto a la oportunidad para pedir y decretar la suspensin condicional del procedimiento - es una medida de carcter procesal penal por medio de la cual provisionalmente se suspende el curso de la accin penal seguida en contra del imputado, el que queda sometido dentro de un plazo determinado al cumplimiento de condiciones impuestas por el juez de garanta, al trmino del cual se sobresee definitivamente, quedando de ese modo extinguida la accin penal, pudiendo ser revocada la medida si el imputado quebranta las condiciones impuestas o es objeto de una nueva formulacin de la investigacin por hechos delictivos distintos. 8Que, adems, la suspensin condicional del procedimiento est concebida por el legislador para delitos que resulten con pena privativa de libertad que no excedieren de tres aos, respecto a imputados sin antecedentes penales y con posibilidad de recuperarse del actuar delictivo. Adems, se requiere para que proceda la suspensin condicional del procedimiento acuerdo del fiscal y del imputado, quienes solicitarn al juez de garanta la suspensin condicional del procedimiento; el juez podr requerir al Ministerio Pblico los antecedentes que estimare necesarios para resolver. Por ltimo, se requiere la aprobacin del juez de garanta. 9Que, en cuanto al recurso de apelacin, como primer fundamento de ste, se alega por el recurrente que no se cumple en la especie con el requisito para que proceda la suspensin condicional del procedimiento de que la pena privativa de libertad eventual a imponer no exceda de tres aos, atendida la reiteracin de delitos y la sola existencia de una circunstancia atenuante de responsabilidad penal, tal como lo seal el Ministerio Pblico al acusar. 10Que por este captulo de la apelacin, se les atribuye a los imputados haber cometido el delito de alteracin fraudulenta del precio de bienes de primera necesidad, previsto en los artculos 285

y 286 del Cdigo Penal, en el que el bien protegido por el mismo es la economa pblica. 11Que, luego, el citado delito est sancionado con la pena privativa de libertad de reclusin menor en sus grados mnimos a medio. 12Que, de este modo, en el instituto en cuestin el Ministerio Pblico propone la salida de la suspensin condicional del procedimiento al imputado, lo que es presupuesto indispensable que ste acepte porque el juicio es un derecho para l, y solicita al juez de garanta que lo decrete, debindose or tambin al querellante si lo hay. Es decir, la ley confiere al tribunal la atribucin de verificar si se cumplen los requisitos que ella establece. En este caso el punto central es la pena posible para considerar o desechar la concurrencia del requisito de la letra a), del artculo 237 del Cdigo Procesal Penal, y junto con ello lo concerniente al juez y a la conducta del fiscal. Lo primero, porque el papel del juez en esta materia es de control jurisdiccional, en tanto que lo segundo interesa en cuanto a las facultades que le asisten para estos efectos. En la especie, la proposicin y solicitud del Ministerio Pblico pasa por considerar casi la totalidad de los imputados la circunstancia atenuante de responsabilidad del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, obviando el posible carcter de reiterado de los delitos materia de la acusacin (los artculos 285 y 286 del Cdigo Penal). Empero, esta solicitud, siguiendo lo dispuesto en el artculo 245 del Cdigo Procesal Penal, en lo que dice con la oportunidad, se formula en la audiencia de preparacin de juicio oral, es decir, cuando el Ministerio Pblico ya haba acusado a los imputados. Y en qu trminos lo hizo: habla de un acuerdo con fines delictivos que se traduce en actos diversos que se despliegan por los acusados en distintos momentos sucesivos y que tiene lugar en un perodo de varios meses. Si estos actos importan delito reiterado o constituyen un delito plural o un delito continuado incluso, es una cuestin de fondo que, en el caso de autos, el juez de garanta dijo que expresamente que no abordara. Sin embargo, en una prognosis de pena que es lo que corresponde hacer en el caso de la letra a) del artculo 237 citado- esto es, en el anlisis de la pena probable, debe tomarse en cuenta estas posibilidades porque as como las circunstancias modificatorias de responsabilidad influyen en la determinacin de la pena, estas circunstancias tambin. En este punto, todos los alegatos coinciden en que la prognosis se refiere a una pena posible, real, no a aquella que la ley considera en abstracto. Pues bien. Justamente todas estas circunstancias influyen en dicha determinacin. Y no puede, en consecuencia, omitirse.

Ahora bien, el Ministerio Pblico, a diferencia de lo que ocurre en el procedimiento abreviado, no est facultado para ajustar la pena a un cierto marco concediendo atenuantes especficamente la del artculo 11 N 9 del Cdigo Punitivo- u ofrecer el reconocimiento futuro de atenuantes con tal objeto. El asunto de la facultad mira a la decisin del ente persecutor de suspender la persecucin penal, pero ello, a condicin de que se renan los requisitos legales del instituto de la suspensin condicional del procedimiento, donde en lo que atae al juez, ste debe estarse a los elementos de determinacin los que debe considerar a la luz de los antecedentes con que se cuenta. En otras palabras, este asunto es un asunto de prognosis y de mrito. En este caso, dichos antecedentes dan cuenta de la existencia de una circunstancia atenuante de responsabilidad: la de irreprochable conducta anterior de todos los imputados; y ella es la nica reconocida por el Ministerio Pblico en la acusacin, sobre la base de elementos ciertos. Ciertamente se advierte en todo ello, una contradiccin en el actuar del Ministerio Pblico, lo que no significa como ya se ha dicho- que no est legitimado para solicitar la susodicha suspensin del procedimiento, siendo otro el punto, el relativo al cumplimiento o no de los requisitos para decretarla, para los cual debe hacerse la prognosis sobre la base de los elementos existentes. Es aqu donde se advierte una apreciacin diversa de la situacin que enfrentan los imputados, tanto en lo que hace a las circunstancias modificatorias, como en lo que dice con el carcter de reiterado del o los delitos. Esto no significa la aplicacin de la doctrina de los actos propios como ha alegado el abogado del querellante apelante-, sino un enfoque desde la perspectiva del proceso penal. En ste se contemplan salidas alternativas y cierto es que el legislador no busca solamente la sancin penal, sino conseguir en forma adelantada, al menos, uno de los fines de la pena; empero, en forma excepcional, si se dan los requisitos legales, lo que no es un problema de mera voluntariedad; 13Que, as las cosas, la eventual pena puede llegar a superar el lmite de este instituto, dada la posibilidad de aumentar la pena hasta en dos grados, aun habiendo una atenuante. Y aunque esta posibilidad como tal no puede descartar la posibilidad contraria, al menos viene a significar que la concurrencia de la letra a), del artculo 237 del Cdigo Procesal Penal, no representa una mayor probabilidad que la hiptesis o prognosis de su inconcurrencia;

14Que, por tales razones, no se han reunido los requisitos del artculo en mencin para haber en este caso decretado la suspensin condicional del procedimiento. Por otro aspecto, no est de ms observar que, en cuanto a las condiciones fijadas, las hay que no especifican ninguna conducta de los imputados, sino que entregan el fin que se persigue a la actuacin y voluntad de terceros, como son las cadenas farmacuticas que se mencionan en lo que sera aplicacin de la letra h), del artculo 238 del Cdigo. A este respecto, es claro que no se trata de si la estipulacin por otro es vlida en el derecho, como se aleg, sino que las condiciones para ser exigibles al imputado deben ser determinadas en cuanto a su conducta, lo que es cosa diversa. 15Que, en cuanto al segundo captulo de la apelacin, esto es, porque la suspensin aprobada por el tribunal no se ajusta a su espritu y fundamento de la institucin procesal, y, adems, porque no se condice con la naturaleza y gravedad de los hechos, debe razonarse que la suspensin condicional del procedimiento constituye una excepcin al principio de legalidad procesal penal, el que obliga a promover y proseguir la accin penal pblica; persecucin que no se puede suspender en caso alguno, salvo las excepciones legales, esto es, la suspensin condicional del procedimiento, las salidas alternativas, el principio de oportunidad y el archivo provisional de los antecedentes. 16 Que en lo que dice relacin con los acuerdos en el proceso penal, sin duda estn stos contemplados en nuestro nuevo proceso penal acusatorio, tomando de la doctrina de los autores que el principio de investigacin en el derecho comparado haba entrado en crisis, debido a que, por la sobrecarga de trabajo de las autoridades de la persecucin penal, praeter legem, se desarroll la prctica de terminar cada vez ms procedimientos penales en la etapa de investigacin o, inclusive, slo en el juicio oral, a travs de un acuerdo (negocio procesal, deal) porque, por ejemplo, ante una confesin se sobresee, se renuncia a la persecucin penal de hechos punibles accesorios o se atena la pena; as, en la legislacin extranjera se declar admisible como prctica la suspensin en virtud a la normativa legal y del principio del Estado de Derecho, siempre que de ese modo no sean menoscabados el principio de investigacin, el principio de culpabilidad, el principio de igualdad, as como la libertad de la voluntad de decisin; as, en el derecho penal y procesal penal alemn, se parte del presupuesto de que tales acuerdos no son admisibles en general, por atentar contra principios rectores del procedimiento penal, y excepcionalmente se les acepta, como se ha dicho, si no se menoscaban los principios

expuestos (Claus Roxin, Derecho Procesal Penal, Ediciones del Puerto, ao 2000, pgina 100). Y visto, adems, lo dispuesto en el penltimo inciso del artculo 237 del Cdigo Procesal Penal, se revoca la resolucin decretada en audiencia por el 7 Juzgado de Garanta de Santiago, de fecha 08 de julio de 2013, en virtud de la cual ese tribunal resolvi aprobar la solicitud de suspensin condicional del procedimiento, acordada entre el Ministerio Pblico, los acusados e imputado, y en su lugar se declara que se rechaza la solicitud de suspensin condicional del procedimiento, debiendo decretarse una nueva audiencia de preparacin de juicio oral.

Se previene que el Ministro seor Zepeda concurre a la revocacin de la resolucin apelada teniendo en cuenta asimismo los siguientes fundamentos: 1Que el efecto de lo razonado en los considerandos 15 y 16 de esta sentencia, determina que, para que esta suspensin del procedimiento proceda debe tratarse, por regla general, de delitos de poca o de mediana gravedad, pues, de otra forma, equivaldra suprimir el principio de la obligacin de la persecucin penal pblica de los delitos; calificacin de poca o mediana gravedad del delito que se basa en un principio de proporcionalidad mnima, el que para establecerlo el juez de garanta tiene amplia facultad, concedida por el inciso primero, del artculo 237 del Cdigo Procesal Penal, pues, esta disposicin, adems, del derecho que tiene el juez para aprobar la suspensin propuesta, le da el poder deber jurisdiccional de resguardar el principio de legalidad, que comprende el de la persecucin penal pblica.

2Que, para tal fin, la gravedad del delito en este caso no solo est determinada por la sancin penal de ste como criterio de valorizacin, pues, la suspensin condicional del procedimiento constituye una excepcin al principio de legalidad procesal penal que obliga al Ministerio Pblico por regla general a promover y proseguir la accin penal pblica, y, por lo tanto, por tal circunstancia, tambin son antecedentes a considerar, para determinar la cuantificacin y gravedad del delito imputado, un juicio vinculado al anlisis de los medios empleados para ejecutar las acciones imputadas, la peligrosidad de stas y la extensin o magnitud efectiva de las lesiones a los bienes jurdicos resguardados en la norma penal tipo, ocasionadas precisamente con tales conductas; puesto que, no resulta admisible, conforme al principio de proporcionalidad mnima, de igualdad y de culpabilidad, que determinados sujetos se

beneficien con la suspensin condicional del procedimiento penal, dirigida a hacer una excepcin al principio de legalidad de promover y perseguir la persecucin penal, desde las perspectivas antes indicadas, respecto de un delito que, como el de la especie, conforme a los hechos provisional pero categricamente establecidos en la acusacin, no es de poca o mediana gravedad, por cuanto, habra provocado graves y efectivas lesiones al bien jurdico resguardado por la figura penal, segn fcilmente puede leerse y entenderse en la expresin de fundamentos de la acusacin del Ministerio Pblico y que esta sentencia de segunda instancia transcribe en su considerando 3; 3 Que, por tal motivo es que, a juicio de quien previene, apareciendo desproporcionada la suspensin condicional del procedimiento decretada por el juez de garanta, en relacin a la proteccin jurdica penal requerida frente a un delito como el de la formalizacin de autos, es que debe ser dejada sin efecto dicha medida por los fundamentos del segundo captulo de la apelacin. Regstrese y comunquese. Redaccin el Ministro seor Zepeda. N Reforma Procesal Penal 1953 2013.-

Pronunciada por la Sexta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el ministro seor Mauricio Silva Cancino, y conformada por el ministro seor Jorge Zepeda Arancibia y el abogado integrante seor David Peralta Anabaln. Autorizado por el (la) ministro de fe de esta Corte de Apelaciones. En Santiago, a treinta de agosto de dos mil trece, notifiqu en secretara por el estado diario la sentencia precedente.