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autores apontam como marco inicial dos direitos fundamentais a Magna Carta Inglesa (1215). Assegurava poder poltico aos bares com limitaes aos poderes do rei. J.J. Gomes Canotilho a positivao deuse a partir da Revoluo Francesa com a Declarao dos Direitos do Homem (1789), e declaraes de direitos formulada pelos Estados Americanos, para independncia da Inglaterra (1776).
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Os primeiros direitos fundamentais surgiram da necessidade de imposio de limites e controles aos atos praticados pelo Estado comportamento omissivo (direitos negativos, liberdades negativas ou direitos de defesa). A partir do sculo XX, os direitos com o reconhecimento dos direitos fundamentais de segunda gerao sociais, culturais e econmicos passou-se a exigir uma atitude comissiva do Estado (feio positiva) com prestaes estatais em favor do bem-estar do indivduo.
O nazismo e a banalidade do mal comprometimento dos juristas com os valores humanitrios; O julgamento de Nuremberg crimes de confisco de bens, esterilizao, tortura, pena de morte, banimento, deportao, experimentos mdicos; Aps a 2 Guerra Mundial, criaram na cidade de Nuremberg um tribunal especificamente para cuidar dos crimes contra a humanidade praticados pelos nazistas. Juizes cumpriram legislao vigente (operadores do direito), pouco importando se eram justas ou injustas. Os direitos do homem se concretizaram acima dos direitos do Estado.
O ps-positivismo e a teoria dos direitos fundamentais. Teoria de Kelsen (formalismo puro) no cabe qualquer juzo de valor acerca do direito. Aplicao pelos tribunais nazistas. Ps-positivismo - nova corrente filosfica que insere valores ticos indispensveis para a proteo da dignidade humana (contedo humanitrio). O direito natural positivou-se valores e princpios humanitrios foram normatizados nos sistemas constitucionais.
Teoria dos Direitos Fundamentais A partir da, diversos pases centralizaram suas normas constitucionais na dignidade da pessoa humana, com base nas seguintes premissas: Crtica ao legalismo e formalismo jurdico;
Defesa da positivao constitucional dos valores ticos; Fora normativa das Constituies;
Compromisso com os valores constitucionais.
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fundamentais so bens em si mesmo considerados, declarados no texto constitucional; fundamentais so os instrumentos de proteo que possibilitam o indivduo fazer valer os direitos frente ao Estado (liberdade de locomoo habeas corpus).
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Garantias
So consideradas clusulas ptreas (art.60, 4, inc. IV, CF); Possuem hierarquia constitucional ( lei que dificulte a aplicabilidade de um direito fundamental poder ser afastada por inconstitucionalidade.
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(2008, p.20) define direitos fundamentais como normas jurdicas, intimamente ligadas idia de dignidade da pessoas humana e de limitao de poder, positivadas no plano constitucional de determinado Estado Democrtico de Direito, que, por sua importncia axiolgica fundamentam e legitimam todo o ordenamento jurdico.
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Universalidade todos os indivduos independentemente de raa, cor, credo, etc. Efetividade o Poder Pblico dever garantir sua aplicao.
Pedro Lenza (2013), acrescenta ainda a historicidade, ou seja, possui carter histrico, nascendo com o Cristianismo, passando por revolues at os dias atuais.
Da forma, discorre acerca da limitabilidade, onde em caso de conflito de interesses dever prevalecer a mxima observncia dos direitos fundamentais, e da mnima restrio. Aplicao e eficcia imediata (art. 5, 1, CF).
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Para Canotilho os direitos fundamentais se constituem em normas abertas, com a possibilidade de insero de novos direitos, no previstos por ocasio da elaborao do texto constitucional.
No h uma lista taxativa de direitos fundamentais. O 2 do art. 5 da CF/88 discorre que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
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