A CONTRARIO SENSU.

Se refiere esta expresin latina a un modo de argumentacin Jurdica, usual en los escritos forenses, especialmente en oportunidad de la interpretacin de un texto legal y que significa desde el punto de vista lgico, la "prueba a contrario", por la consideracin del caso contrario. Segn los actuales estudios de la lgica jurdica, se debe distinguir entre el mbito propio de la lgica del ser y el que corresponde a la lgica del deber ser. En la primera, el argumento o la prueba a contrario juega como equivalente a una contraprueba, en el concepto de las ciencias experimentales. En la lgica del deber ser, como argumentacin para determinar la vigencia o no vigencia de dos mandatos, contradictorios o excluyentes. Como un modo de argumentacin jurdica tiene un amplio campo de aplicacin y se emplea en todo escrito en que se pretende deducir una consecuencia por oposicin a lo expuesto anteriormente, como no concordante con la verdad de un hecho o la vigencia de un mandato jurdico. Se ha criticado el abuso d esta manera de argumentar, por cuanto, fuera de los casos efa que puede utilizarse con provecho, cuando se hace uso del argumentum a contrario, para poner de relieve la contradiccin sobre la vigencia de un principio o de una norma, casi siempre resulta de poco valor y conduce a conclusiones unilaterales y errneas. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Goblot, E,, Vocabulario filosfico, Buenos Aires, 1942. A DA FIJO O DETERMINADO. Esta

expresin significa literalmente que el vencimiento del documento de crdito que la contiene, se produce en la oportunidad expresamente sealada en l. Tiene relacin directa con el vencimiento, consecuentemente con el pago y con el trmino del documento de crdito.

Se inserta la expresin en calidad de clusula indicadora de la oportunidad del vencimiento; a la vez indica que el documento es de vencimiento absoluto, ya que la fecha est concretamente expresada. "Las letras giradas a da fijo o determinado, se deben pagar en el que est marcado para su vencimiento" (art. 612, Cd. com.). Se considera por la doctrina que habra igualmente da fijo, si se designase un aniversario o se hiciera uso de una indicacin que permitiese conocer con certidumbre la fecha del vencimiento (Vidari). El art. 614 del Cdigo de comercio argentino determina que "las letras de cambio a trmino deben satisfacerse en el da de su vencimiento, antes de ponerse el sol, sin que se pueda reclamar trmino alguno de gracia o cortesa". El enunciado estricto de este artculo significa la modificacin del Cdigo civil, en cuanto dispone que los plazos se cuentan de media noche a media noche (art. 24, Cd. civ.), y que los mismos terminan en la media noche del ltimo da (art. 27, Cd. civ.). Segn nuestro Cdigo de comercio, una letra de cambio puede ser girada en la for^ ma siguiente: 1) a la vista o presentacin; 2) a das o meses vista; 3) a das o meses fecha; 4) a da fijo o determinado. Otras legislaciones admiten como plazo o trmino de vencimiento de las letras la fecha de una feria, ms o menos prxima, o hacen que tenga lugar mediante uno o muchos usos, as llamados a los plazos en que es costumbre verificar el pago de una letra y cuya amplitud la ley respectiva se encargar de fijar. En nuestro derecho la doctrina considera que la expresin indica que el documento de crdito debe ser abonado el da, mes y ao expresamente indicados. Se debe pagar al vencimiento del trmino, antes de ponerse el sol, sin que sea posible reclamar ningn trmino de gracia o corte-

sa. El pago se debe, a mayor abuadainien* to, verificar en las horas hbiles del da, no aplicndose en esta emergencia los principios del Cdigo civil, como se dej sealado, ya que las prcticas comerciales han impuesto otro tratamiento a obligacin de pago, Si el da fijado para el vencimiento fuere feriado, se considerar vencida la letra el da antes, que no lo fuere (art. 813, Cd. com.). Se debe tener en cuenta que no todas las legislaciones adoptan este criterio y, en cambio, deciden a su vez que, en la hiptesis prevista, el vencimiento tendr lugar al siguiente da hbil. No obstante la fecha del vencimiento, todo pago anticipado hara procedente el descuento del inters. Algunos autores se preguntan si las letras a da fijo pueden ser presentadas para su aceptacin. Obarrio ha sostenido este criterio: que deben presentarse y que el art. 654, que se refiere a letras emitidas a das o meses fecha, es aplicable por analoga a las letras a da fijo. No existe limitacin legal respecto al plazo; puede ser el mismo de la emisin, uno subsiguiente, o un da fijo determinado con intervalo de meses o aos, en relacin a la fecha del ttulo. El pago de una cantidad "a da fijo o determinado" constituye tambin una frmula usual en los pagars, puesto que a tales documentos de crdito son aplicables las normas de la letra de cambio (art. 741, Cd. com.), siempre que estn extendidos "a la orden", ya que de otro modo no se considerarn papeles de comercio, sino simples promesas de pagar sujetas a la ley civil {art. 740, Cd com.}. (V. LETK& DE CAMBIO. PAGASE.) (C. R. O.)
Caracteres del vencimiento:
"La poca del vencimiento de un documento comercial puede ser absoluta o relativa; es lo pri-

A DAS O MESES FECHA.

letras,

mero cuando el trmino se encuentra precisamente sealado en el mismo; es lo segundo, cuando ese trmino est vinculado a un hecho que deber ejecutarse snas tarde" (Cm. Civ. 1 Cap. Ped., 31-12-932, J. A., t. 40, pg. 501). "La poca de pago es de la esencia de las letras de cambio" (Cm. Civ. 1? Cap. Fed. El mismo allo). "Las letras giradas a da fijo y determinado deben pagarse en el que est marcado para su vencimiento" (Cm. Apel. Corrientes, 14-8-918, J. A., t. 2, pg. 331). Cmputo del plazo: "Si en el documento se expresa que 1 pago se efectuar & loe 90 das, el plazo debe contarse de acuerdo con lo dispuesto en el art. 24 del Cd. civ. (Cm. Com. Cap. Fed.,
5-5-926, J. A., t. 20, pg. 380).

a diferencia de las emitidas a la vista, son de vencimiento absoluto, ya que ste queda fijado de antemano y tendr logar al finalizar el plazo que empieza a correr desde la fecha en que se expidi la letra, El dia de la fecha no forma parte del plaao, ya que ste recin comienza a contarse desde las 12 de la noche de ese mismo da (art. 24, Cd. tv.) . Si se trata de plazo de un mes o de varios meses, el mismo comienza a contarse de igual modo, y vence en igual da del mes correspondiente, cualquiera fuere el nmero de das del primer mes o de los meses sucesivos. Los plazos terminan con la meda noche del ltimo da, aun cuando por razones de movimiento comercial el pago de los documentos a plazo debe hacerse antes de la medianoche. Bbora recuerda a este respecto que, conforme al art. 18 del Cdigo civil, deben tenerse en cuenta las siguientes reglas: una letra que debe vencer al comienzo, a la mitad o el fin de mes, vence el 1?, el 15 o el ltimo da de ese mes. La expresin "medio mes", dice, equivale a quince das. Ocho das, no es lo mismo que una semana. En cuanto a la aceptacin de estas letras, el ar. 654 del Cdigo de comercio dice: "Las letras giradas a das o meses de le fecha se deben presentar para la aceptacin, dentro de los plazos contenaos en ellas, bajo la pena establecida en l articulo 652". O sea, se perjudica la responsabilidad de iodos los endosantes anteriores, y el librador la soportar tambin si no haba hecho provisin, de fondos al girado. La segunda parte del art. 854, consagra los derechos del tenedor, en caso de que la letra expedida en tiempo, llegue despus del vencimiento por Impedimento justificado de fuerza mayor o caso fortuito, "con tal que se presente la letra ai da siguiente de su llegada y la proteste en falta d aceptacin o pago". Por las razones expuestas al referimos a la expresin "a da fijo o determinado", la frmula "a das o meses fecha", se emplea tambin en los pagars, con el alcance y consecuencias legales que quedan expuestos. (V. LETRA DE CAMBIO. PAGAB.)
(C. R. O.)
En cuanto a la extensin del plaso: "Cuando la obligacin tiene fecha precia de vencimiento, como en el caso sa& juioe, que ha sido extendida para cumplirse a los 9 aos, contados desde la fecha de su emisin, la prescripcin aplicable es la de 3 aos legislada por el art. 848 del Cd. de com., que dbe computarse desde ia fecha en que la obligacin se hizo

BIBLIOGRAFA. Fernndez, R., Cigo de Comercio comentado, t, 3, paga. 210 y sigs, Buenos Aires, 1950. Orione, F., Letra de camblo-cheque, t. 1,
pgs. 145 y sigs., Buenos Aires, 1944. Kbora, J. G-, Letra de cambio, pg. 145, n 80, Parte, 1928.

exigible" (Cm. Com. Cap. Fea., 23-5-945, L. L.,

t. 38, pg. 831).

BIBLIOGRAFA. Fernndez, B., Cdigo de comercio comentado, t. 3, pg. S12, Buenos Aires, 1950. Orione, F., Letra He cambio-ctieque, t. 1, pgs. 148

y sigs., Buenos Aires, 1944. Bbora, J. C., Letras de cambio, pg. 151, Pars, 1923. Consultar adems bibliografa de Letra de cambio y Pagar.

A DAS O MESES VISTA. La letra de cambio girada a das o meses vista es un titulo de vencimiento relativo, ya que depende de un acto de voluntad del tenedor resolver acerca de la indeterminacin del vencimiento del documento. Producido ese acto de voluntad; el trmino comienza a contarse "desde el da inmediato siguiente al de la aceptacin o del protesto por /alia de aceptacin" (art. 611). En cuanto al modo de determinar los plazos, el art. 613 dispone que los das, meses y aos para el cmputo de los trminos en las letras de cambio, se cuentan con arreglo a lo dispuesto por el Cdigo civil. Los plazos, agrega, son continuos y se cuentan de fecha a fecha. Si el da del vencimiento fuese feriado, se reputa vencida la letra el da antecedente inmediato que no lo fuere. Otros Cdigos resuelven estos casos en el sentido ms favorable al deudor, y deciden que el vencimiento tendr lugar al siguiente da hbil. "El tenedor de una letra de cambio... a das o meses vista, est obligado a expedir un ejemplar para su aceptacin en la primera ocasin oportuna que se ofreciere, no pudiendo nunca exceder el tiempo que transcurriere hasta la salida del segundo correo o paquete que lleve correspondencia para el lugar de la residencia del girado o aceptante, so pena de quedar perjudicada la responsabilidad de todos los endosantes anteriores." (art. 652). Esta reglamentacin precedente, dice Williams, es imprecisa y contempla nicamente las letras giradas de plaza a plaza, sin establecer plazo para las letras interiores. Por su parte, Rbora sostiene que el artculo 652, aunque incompleto, es de ms lgica aplicacin en las letras a das o meses vista, pues si se entiende que son stas las que segn l deben ser enviadas a la aceptacin, podr advertirse que el inconveniente de remitir inflexiblemente en cierto plazo una letra para la aceptacin, puede atenuarse considerablemente segn el plazo establecido para el pago a das o meses vista. Para estas letras, rige la obligacin del art. 640, que manda poner la fecha de la aceptacin, y establece tambin que, en

caso de rehusarse, ser protestada la letra, y correr el trmino del vencimiento desde la fecha del protesto. Se ha hecho notar que este protesto es de carcter excepcional, pues no responde a la falta de aceptacin, porque la misma est aceptada, ni a la falta de pago, porque el trmino para ello no ha corrido todava. Este protesto no ir ms all de establecer la fecha desde la cual correr el trmino para el vencimiento (Rivarola). La ley francesa, cuando falta la enunciacin de la fecha de aceptacin, considera que el trmino comienza a correr desde la fecha en que fue librada la letra. Esta solucin ha sido criticada por Rbora y Williams, al entender que pueden producirse situaciones injustas: el caso de un portador de una letra a cinco das vista, que la haya presentado para su aceptacin a los diez das de su fecha, y cuya aceptacin no se fechare, encontrar vencida su letra por no haber gestionado su pago el da del vencimiento, a los cinco das de la emisin. La ley inglesa, en esta hiptesis, frente a la aceptacin no fechada, autoriza al tenedor a datarla. Con respecto al pagar, Williams recuerda que por no ser necesaria la aceptacin previa, ya que la conformidad existe al extenderse el documento, el tenedor computar el vencimiento a la vista, desde la fecha de emisin. (V. LETHA DE CAMBIO. PAGAR.) (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Fernndez, R., Cdigo de comercio comentado, t. 3, pgs. 212 y sigs.. Buenos Aires,

1950. Orione, F., Letra de cambo-ctieque, t. 1,

pgs. 145 y siga., Buenos Aires, 1944. Rbora, J. C., Letra de cambio, pg. 145, n 88, Pars, 1928.

(Consultar la bibliografa de Letra de cambio.)

A FORTIORI. Forma de razonamiento en las argumentaciones jurdicas y que desde el punto de vista lgico consiste en establecer la verdad de una proposicin universal para probar una particular. Oramaticalmente, el a fortiori equivale a la expresin tanto ms, refirindose a una segunda proposicin cuya verdad se quiere demostrar o cuya vigencia se quiere establecer. Ya que en la primera qued establecido el principio general y comprensivo de la segunda: a fortiori, la segunda proposicin est comprendida en la verdad de la primera. (A. V. S.)
ra, J., Diccionario de filosofa,, 2? ed., pg. 15,
Mxico, 1944.

SISMOGRAFA. Goblot, E., Vocabulario filosfico, pg, 47, Buenos Aires, 1942. Ferrater Mo-

A LA ORDEN.* La clusula "a la orden" es la que autoriza la transmisin de la

* Por el Dr. CARLOS R. OBAL.

siempre que el endoso reuniera las condiciones necesarias para ser considerado "perfecto", lo cual supone en nuestra ley la inclusin de la clusula "a la orden". Dentro de esta hiptesis, en que la letra ha sido redactada por el librador, cuya voen la letra de cambio a fines del siglo xvi, luntad de llenar el documento con todas otorgndole, adems de su carcter de do- las enunciaciones que la ley exige, se comcumento de cambio, otro papel activo Icomo prueba por la existencia del documento instrumento de crdito. La clusula supri- mismo, en la negociacin ulterior, el enmi las viejas frmulas consagradas para doso del mismo librador salva una omisu transmisin, imprimindole una gran sin involuntaria. El mismo resultado no agilidad, y convirtiendo a la letra de cam- podra obtenerse con el endoso en blanbio en un verdadero sucedneo de la mo- co, dice el mismo autor, no obstante ser neda, cuyas funciones haba de imitar y ste un medio de transmisin tan eficaz simplificar, si no como medida de precios, como el endoso perfecto en las letras recomo medio legal de pagos (Rbora). gularmente expedidas, pues la simple firDiversas circunstancias operaron duran- ma que lo caracteriza, no basta en nueste mucho tiempo contra la aplicacin ex- tro derecho, al menos para inducir la tendida de la clusula a la orden (aplica- voluntad de suplir el requisito omitido. cin de las reglas de derecho comn a la Williams ha sostenido, sin embargo, que forma y la transmisin de la letra; la tra- para indicar la transmisibilidad del docudicin del derecho romano, y el descono- mento por endoso, no es necesario en forcimiento de la nueva funcin que adquira ma imperativa el uso de las palabras: "orcon la misma como instrumento crediticio, den de XX", "XX o a su orden", bastando etctera). Entre los antecedentes legales, tan slo la escritura con palabras que se pueden citar las ordenanzas sobre co- equivalentemente demuestren la facultad mercio terrestre, dictadas en Francia en para negociar el ttulo: "pagese a XX o 1673, que al referirse a la clusula en cues- a su portador legtimo", "a XX o a su distin, deja librada a la voluntad de las posicin". partes, su uso, ya que la considera indifeInversamente aun cuando el ttulo de rente a la eficacia del contrato de cambio. crdito est redactado a la orden, puede En 1807, al promulgarse el Cdigo de co- transmitirse por las formalidades de la ley mercio francs, se admiti la obligatoriedad civil (art. 1454, Cd. civ.) en el caso de de la misma, jerarquizndose definitiva- una cesin ordinaria, perdiendo entonces mente su papel de instrumento de crdito. el ttulo su autonoma y rigiendo en todos El Cdigo de comercio nuestro dispone los efectos la ley civil (arts. 1434 a 1484). que para poder transferir una letra de Adems, si el ttulo no estuviese redactado cambio, por la va del endoso, debe estar a la orden, y es endosado, vale como una la misma concebida "a la orden". Agrega cesin ordinaria (art. 1456, Cd. civ.). El que, "si no estuviese concebida a la orden, requisito de la clusula "a la orden" es slo podr transmitirse en la forma esta- esencial para negociar la letra. Si la letra blecida en el Cdigo civil para a cesin de de cambio no se redacta a la orden, dejar crditos endosables" (art. 600). El mismo de ser un acto de comercio para constituir Cdigo, en el art. 624, 2* parte, agrega: una simple promesa de pago, sujeta a la ley "Las letras de cambio pagaderas a la or- civil, segn la doctrina del art. 740 del Cden, slo son transmisibles como tales, por digo de comercio y 1456 del Cdigo civil el endoso que verifique en la misma letra (WilHams). Algunos autores han hecho notar los inel tomador o cualquier tenedor". En la doctrina, se ha sostenido algunas convenientes de la clusula "a la orden", que resulta una verdadera cortapisa a la veces, que no se requiere consignar las palabras "a la orden". La Suprema Corte de accin de la letra, cuya finalidad es mola Nacin y otros tribunales inferiores, han verse como medio de pago y substitutivo resuelto que la misma es de carcter im- de la moneda (Rivarola). Otros sistemas perativo en los casos de transmisin por no mantienen esta exigencia, como el ingls, donde basta que de la redaccin de endosos. En la hiptesis de que el librador haya la letra surja la orden de pagar, para que girado una letra a su propio nombre, R- se la tenga por tal y transmisible. Lo misbora considera que la omisin de la clu- mo puede decirse del sistema alemn, en sula "a la orden" podra ser suplida al ser cambio" est implcita la clusula a la endosada la letra por el mismo librador, el que dentro de las palabras "letra de
significa que ste tcitamente se aviene a reconocer como su acreedor a cualquier tenedor legitimo de la letra. Esta clusula ha sido el resultado de una innovacin fundamental que se intiudujo

letra, y su insercin por parte del librador

orden y la transitsibilidad por va de endoso. Y el Reglamento Uniforme de La Haya (1921) especifica en su art. 10 que toda letra de cambio, aunque no haya sido expresamente emitida a la orden, es transmisible por va de endoso. El mismo artculo menciona otra clusula muy importante, diciendo: "Cuando el librador ha insertado en la letra de cambio las palabras no a la orden o una expresin equivalente, el ttulo es transmisible tan slo en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria". De ese modo se impide la transmisibilidad por va de endoso, siendo esta clusula de carcter facultativo y convencional. Con ella se limita la transmisbilidad de la letra, en el sistema ingls y alemn. En cuanto a los pagars, slo cuando han sido concebidos "a la orden" son considerados como letra de cambio, pues en otro caso no se reputan papeles de comercio, sino promesas de pago sujetas a la ley civil (art. 740, Cd. com.). Los cheques girados contra la cuenta conjunta del librador, pueden serlo "a la orden", segn determina el art. 800 del Cdigo comercio. (V. CHEQUE. ENDOSO. LETRA DE CAMBIO. PAGARE.)
JURISPRUDENCIA. Doctrina sobre el derecho
emergente del ttulo: "El derecho que deriva del

de endoso" (Cm. Civ. 2 Cap. Fed., 25-11-935, L. L., t. 1, pg. 20, y J. A., t. 52, pg. 529). En el

mismo sentido, sosteniendo que la clusula es de carcter imperativo en los casos de transmisin por va de endoso: Fallos de la Bup. Corte Nac.,
t. 16, pg. 485< t. 21, pg. 85, y t. 49, pg. 409;

y fallo de la Cm. Com. Cap. Fed., O. del F., mayo de 1929. En contra: "No es menester que las palabras a la orden figuren escritas en el documento, siempre que se use alguna expresin equivalente, que no deje lugar a dudas, para Interpretar que dicho Instrumento es endosable. La clusula autorizando a transferir el documento a otra persona si asi conviniera a sus Intereses, en

las condiciones convenidas, equivale a la frmula

a la orden, y el documento se reputa comercial"
(Cm. Civ. 1 La Plata, 5-7-932, J. A., t. 38, pg. 308).

Sobre la propiedad o posesin de la letra a la orden: "El poseedor, de un documento a la orden, endosado por su titular, tiene a su favor la presuncin de propiedad" (Cm. Com. Cap. Fed.,
11-2-918, J. A., t. 1, pg. 731).

BIBLIOGRAIA. Fernndez, R., Cdigo de comercio comentado, t. 3, pgs. 193 y sigs., Buenos Aires,
1950. Obarrlo, M., Curso de Derecho comercial argentino, t. 2, pgs. 249 y slgs. Quintana Fe-

rreyra, F., La letra de cambio. Anlisis de la doctrina y jurisprudencia argentina, Buenos Aires,
1944. Bbora, J. C:, Letra de cambio, nos. 13,
16, 60, 62, 115, 126, 130 y 343, Pars, 1928, Bi-

varola, M., Tratado de Derecho comercial argentino, t. 4, vol. II, pgs. 649 y slgs., Buenos Aires,

1940. Sanna, A. O. A., Letra de cambio, pgs. 29,

63 y sigs., Buenos Aires, 1950. Williams, E., La

letra de cambio en la doctrina, legislacin y jurisprudencia, t. 1, pg. 25. (Consultar bibliografa de Letra de cambio, Endoso y Papeles de comercio.)

ttulo de los documentos cambiarlos endosablea con clusula a la orden, es Independiente de la relacin jurdica en virtud de la cual el ttulo se emite: y, el que se obliga en tal forma, acepta por acreedores, no slo al tenedor primitivo, sino a todos los que por endosos posteriores se hagan propietarios de l" (Cm. Com, Cap. Ped., 25-10929, J. A., t. 31, pg. G53; Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 15-7-931, J. A., t. 36, pg. 189; adems, V. t. 22, pg. 179 de J. A.). "La letra de cambio o pagar

A LA VISTA O PRESENTACIN.* Se

a la orden es un Instrumento formal" (Cm. Fed.

Cap. Fed., 11-12-929, J. A., t. 32, pg. 72). "La

condicin es contraria a la esencia misma del pagar a la orden" (Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 30-12932, J. A., t. 40, pg. 501).

Sobre la forma del documento a la orden: "Aunque el Cd. de com. no determina especialmente la forma en que debe extenderse un pagar o billete a la orden, es indudable que se trata de un documento solemne, qu debe hallarse revestido de ciertas enunciaciones y requisitos, exigidos por su naturaleza y objeto, entre los cuales se encuentra la clusula a la orden, necesaria para que pueda ser reputado papel de comercio"
(Cm. Civ. 2 Cap. Fed., 25-11-935, J. A., t. 32, pg. 529; L. L., t. 1, pg. 20). "Un pagar es de

carcter comercial st tiene la clusula a la orden, sin que lo desvirte la falta de fijeza en el vencimiento de la obligacin" (Cm. Civ. 1, 30-12-932,
J. A., t. 40, pg. 501).

Doctrina sosteniendo la inclusin de la frmula como exigencia positiva de la legislacin argentina: "La clusula a la orden no puede ser sustituida por la expresin a la persona que nos indique, contenida en el documento que se ejecuta, ya que esta ltima hara necesaria la designacin de una persona determinada, lo que implicarla una restriccin a la fcil transmisibilidad por va

dice de las letras cuyo pago es exigible en el acto de.su presentacin, y slo puede ser demorado por veinticuatro horas, mediando acuerdo con el tenedor (art. 610, Cd. com.). Se cuestiona, tratndose de letras a la vista, si es no necesaria la presentacin para que la misma sea aceptada. Obarrio sostiene que la aceptacin no constituye un acto previo que exija formalidad o diligencia alguna que la consigne; la sola presentacin de la letra impone al girado la obligacin de pagarla, o de rehusar el pago. Lo mismo sostienen Vivante y Bedarride. Williams dice tambin que la letra no debe ser presentada para su aceptacin. Atribuye todas las dudas existentes al respecto a la redaccin del art. 652, en cuanto establece que "el tenedor de una letra de cambio a la vista, o a das o meses vista, est obligado a expedir un ejemplar para su aceptacin". Ha sido un error, dice, haberse incluido en el mismo las letras a la vista. Los arts. 610 y 653 sostiene dan la pauta razonable; en efecto, si el es* Por el Dr. CARLOS B. OBAL.

pirita del legislador hubiera sido extender la aceptacin a la letra a la vista, no impondra su pago en el acto de su presen tacin (art. 610); las letras aceptables tambin se "presentan" para que el girado manifieste previamente su conformidad. Hay, pues, afirma Williams, presentacin a la aceptacin (art. 653) y presentacin al pago. El art. 610 restringe esa facultad; basta que la letra se "presente", para que nazca de inmediato su derecho al cobro. Otros autores recuerdan que la letra a la vista puede ser presentada a la aceptacin, y cobrada posteriormente, cuando se quiera (Vidari). Rbora, a su vez, expone claramente sobre el tema dudoso, diciendo: "Es claro que en una letra a la vista no se requiere que el documento vuelva a poder del deudor con la aceptacin prestada; pero sea que el girado pague, o manifieste que acepta, pero que no paga por carecer de fondos, o que rechace la letra y niegue en consecuencia el pago, la aceptacin o la negativa correspondiente habr

tenido lugar, si no en forma categrica, en forma implcita por lo menos." Segovia, por su parte, expresa que no sera fcil decir cul sea el sistema que nuestro Cdigo haya seguido. En la prctica, sin embargo, los autores parecen inclinarse hacia la tesis que hace obligatoria la presentacin a la aceptacin de las letras a la vista. Pero, mientras se justifica esta exigencia, tratndose de letras giradas a das o meses vista, ya que lo contrario sera condenar al comerciante a una incertidumbre ajena a los principios que inspiran'al derecho comercial (Bedarride), no parece admisible en el caso de las letras a la vista, ya que stas en realidad no se aceptan, sino que se pagan o se rechazan, como hace notar Rbora. Slo podr tener lugar la aceptacin, en casos excepcionales dicen Obarrio y Segovia, cuando el portador y el girado convengan en prolongar el pago por veinticuatro horas. Nuestra legislacin no ha establecido un plazo para presentar estas letras al pago como lo hacen el Cdigo francs (3 meses) ; la ley inglesa, segn los usos; la ley alemana (2 aos), etc. de lo que puede inferirse que el tenedor podra conservar la letra en su poder mientras no haya corrido el tiempo de la prescripcin (art. 848, inc. 2, 3a parte), siempre perjudicando a los dems obligados, expuestos durante cuatro aos a la incertidumbre (Williams). Se ha recordado, por ltimo, que la letra a la vista es una letra de vencimiento relativo, porque su pago y su exigencia de-

penden de la voluntad del tenedor, quien puede presentarla a ese efecto en seguida de haberle sido transmitida la misma, en propiedad, sea como tomador, sea como endosatario (Orione). Este mismo autor dice que la ley argentina distingue entre letras a la vista giradas sobre la misma plaza, y las otras de plaza a plaza. Para las primeras rige el art. 610, que excluye la obligacin de presentarlas a la aceptacin, pues su pago es exigible a la presentacin. Para las segundas, rige el 652 con la emisin del ejemplar para su aceptacin. La ley uniforme de Ginebra de 1930, dispone que esta letra debe pagarse a su presentacin. Disponiendo, asimismo, el plazo en que debe ser presentada (un ao), el que a su vez puede ser modificado por las partes, incluyendo al librador y a los endosantes. La frmula "a la vista o presentacin", es aplicable a los pagars, de acuerdo con lo establecido en los arts. 740 y 741 del Cdigo de comercio. (V. LETRA DE CAMBIO. PAGAR) .
JURISPRUDENCIA. Con respecto a la "exigiliilidad" del documento; "Un pagar o la vista, slo es exigible desde el momento de su presentacin"
(Cm. Civ. 2 La Plata, 3-9-920, J. A., t. 5, pg, 316).

"Tratndose de un pagar a la vista, el deudor est obligado al pago en el momento mismo de su presentacin, fecha en que queda fijado el plazo del pagar y su exlgibilidad" (Cm. Civ. 1. 3012-932, J. A., t. 40, pg. 501).

Con respecto al plazo y al vencimiento: "El documento a la vista tiene plazo fijo: en l lo incierto no es el plazo, sino el momento en-que ste
empieza a correr" (Sup. Trib. Entre Ros, 25-3-942, Repert. L. L., IV-V, V. Letra de Cambio, n 11). "La

clusula pagar tan pronto me soliciten su devolucin y pago, revela la existencia de una obligacin a la vista, o si se quiere de plazo incierto, que autoriza la va ejecutiva" (Cm. Civ. 2 Apel.
La Plata, Sala II, 29-5-942, L. L,, t. 28, pg. 821,

y J A,, 1942-III, pg. 117). "El documento a la vista, vence desde la fecha de su otorgamiento y no cuando es presentado al cobro" (Cm. Civ. 1*.
30-12-932, J. A., t. 40. pg. 501). Sin embargo,

"si debiera entenderse que la fecha de vencimiento del pagar a la vista es la fecha en que se otorga el documento, no sera transmisible por endoso y por consiguiente no sera papel de comercio"
(Sup. Corte Buenos Aires, 31-12-934, J. A., t. 49, pg. 355, y fallo en J. A., t. 59, pg. 313).

"El pagar con la expresin a la vista o cuando el acreedor lo desee, encierra una poca de vencimiento relativo, desde que su pago depende de un hecho del acreedor: su presentacin" (Cm.
Civ. 1, 30-12-932, J. A,, t. 40, pg. 501).

Con referencia a la frmula: "La frmula a la vista no es Indispensable consignarla en el documento, basta cualquier expresin de la cual resulte el derecho del tenedor a exigir el pago cuando le parezca" (Cm. Civ. 1", 30-12-S32, J. A.,

t, 40, pg. 501). "Las expresiones pagar cuando el acreedor quiera o cuando me lo solicite, comporta una obligacin a la vista, por lo que el documento puede ser ejecutado sin previa fijacin
judicial de plazos" (Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, 18-6-943, J. A,, 193.-III, pg. 86). Sin embargo.

"la clusula a su disposicin no supone asimilar el documento al pagar a la fisto" (Can. 1

Apel. La Plata, Sala, I, 19-10-643. Repert. L. L.,

to de sntesis que concluye y refuerza un

V, v. Letra de Cambio, n 4). Cosos en que se considera documento a la vista por cuestin de hechos: "La falta de Indicacin d lecha no Invalida un pagar y lo convierte en un documento pagadero a la vista" (arts. 609 y 741 Cd. com.). n tales condiciones el acreedor no necesita ei consentimiento previo del deudor para llenar el claro con las palabras a la vista"
(Cm. Com., 18-6-937, J. A., t. 68, pag. 815). 11

el mismo sentido: Cm. de Paz Let., Sala III,

13-12-840, Repert. L. L, HI, pag. 1421, v. Letra

de Cambio, u 3; Cm. Crim., J. A., t. 24, pag. 632, y t. 43. pag. 1201; Cm. Crim. y Corr. Cap. Fed..
J. A., t. 66, pag. 306).

BIBLIOGRAFA. (Consultar la que corresponde a Letra de Cambio y Pagar). Adems: Fernndez, K.. Cdigo de comercio comentado, t. 3,
pag. 210, Buenos Aires, 1960. Orioiic, P.. La

conjunto de juicios. Se habla as de "argu ment a potiori" indicando la ltima demostracin lgica que con mayor razn, corresponde al argumento desarrollado. El argumento a potiori puede ser llevado a un esquema lgico de la siguiente manera: si A debe ser B de acuerdo con las cualidades de A, y si C. posee las mismas cualidades mayormente remarcadas, conclumos que en la hiptesis, C debe ser B con ms razn todava (argumento a potiori) . El argumento a potiori tiene una funcin normativa y pertenece a la lgica del deber ser. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Qoblot. Vocabulario filosfico,
Barcelona, 1934.

aceptacin de la letra de cambio a la vista en

el Cdigo de comercio argentino, Boletn de L.L.,

24-10-1947; Letra de cambio-cheque, t. 1, pgs. 139 y sigs., Buenos Aires, 1944. Quintana Fe-

rreyra, F., Letra de cambio a la vista. Su aceptacin, J. A... 1948. U Sec. Doc.. pag. 89; La letra de cambio - Anlisis de doctrina y jurisprudencia,
argentina, Crdoba, 1944. Rbora, J. C.. Letra de cambio, pgs. 145 y sigs., Pars, 1928. Vi-

vante, C.. Tratado de Derecho comercial, t. 3, paga. 281 y sigs.

A POSTERIORI. Es lo contrario de a priori, en el sentido de que todo razonamiento o todo pensamiento a posteriori se funda en hechos de la experiencia cientfica e histrica del hombre y que todo razonamiento o pensamiento a priori, pretende fundamentarse en principios ajenos a esa experiencia. Lo a priori es lo que, de una manera lgica, es anterior a toda experiencia, fundndose en principios eternos, inmutables y, segn la concepcin idealista ms aceptada, de carcter formal. De tal manera que las ideas a priori son aquellas que no fueron adquiridas por ' la experiencia. Las ideas a posteriori, en cambio, son las que no se pueden adquirir sino con el concurso de la experiencia. Implican el uso del mtodo experimental en el campo de las ciencias de la naturaleza. En el campo de la filosofa del derecho hacen alusin a la adquisicin del conocimiento cientfico del derecho, a los mtodos de observacin y valoracin de la experiencia jurdica, con criterio histrico cientfico.
(V. A PRIORI.) (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Consultar la que corresponde a
X priori. Adems: Goblot, K., Vocabulario filosfico, Buenos Aires, 1942.

A POTIORI. Locucin latina que significa "desde lo ms poderoso", "desde lo ms fuerte". La misma se vincula a la lgica del razonamiento implicando un argumen-

A PRIORI. Literalmente y de acuerdo a su etimologa, expresa la idea: "por lo que antecede". Significado usual en filosofa y matemtica, cuando se refiere un efecto a su causa originaria. El apriorismo es un mtodo filosfico que en su concepcin general seala el punto de partida especulativo del conoci.miento humano. En filosofa se seala una evolucin del concepto a travs de las escuelas idealistas y fidesta, culminando en el- pensamiento idealista contemporneo en la fenomenologa, donde el apriorismo formal adquiere substantividad o esencialidad a la vez formai y material. Se opone al concepto de a posteriori, significando en general toda idea o juicio que la inteligencia formula sin el concurso de la experiencia histrica, por el slo desarrollo descendente de un principio universal. Se caracteriza lgicamente por las notas de universalidad, permanencia, necesidad, eternidad, a diferencia del conocimiento a posteriori, obtenido por un mtodo radicalmente opuesto, que parte de lo particular para formular posteriormente el principio general (mtodo cientfico). En la concepcin general del apriorismo puede prevalecer una relacin divina (religiosa) o puramente metafsica (idealista), segn se atribuya a los principios rectores originarios una fuente divina o simplemente especulativa o lgica. Kant, por su apriorismo trascendental, se coloca en punto medio de las concepciones que postulan que las ideas innatas y a priori, no son reveladas por la divinidad ni adquiridas por la experiencia (Bunge). En la filosofa del derecho, el problema se ha planteado al tratar de esclarecer el origen de los conocimientos jurdicos (gno-

seologia y ontologa jurdicas). Las corrientes idealistas se orientan en el sentido de la utilizacin y justificacin del mtodo apriorstico. Desarrollando un procedimiento especulativo, que usa especialmente la instrospeccin o la deduccin en funcin de principios universales, que rigen toda la concepcin. Las corrientes positivistas, realistas, materialistas y de concepcin general cientfica, desarrollan el mtodo cientfico de observacin de. los hechos, por medio de la induccin, la observacin y la generalizacin de los conocimientos particulares d la experiencia histrica. En la bibliografa se deslindan sintticamente ambas corrientes de la filosofa del derecho, sin agotar los matices particulares de las escuelas y de los autores. (V. A POSTERIORI.) (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA.Relnach, tos fundamentos apriorsticos del derecho civil, Madrid, s/f. Stammler, R., La gnesis del derecho, Madrid, 1936.

quo designa al juez o tribunal de cuya resolucin se recurre ante el superior (ad quem). (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Betti, E., Instituzioni di Diritto
Romano, pg. 209, Padua, 1942. Monler, K.

Manuel lmentaire de Droit Romain, t. 2, pgs.

381 y sigs., Pars, 1S41.

. Kelsen, H., La teora pura del derecho, Buenos

Aires, 1941. Rccasus Slches, L., Concepto lgico-

AB INITIO. Expresin latina formada por el prefijo ab y el verbo initio, iniciar. Significa desde el principio, desde el comienzo. Esta expresin fue frecuentemente usada en los escritos y resoluciones de los jueces y magistrados romanos. Aquel uso ha pasado a nuestros tiempos a travs de aforismos o principios de derecho: Quod ab initio vitiosum est non potest tractu tempore convalescere (Paulus). "Lo que es vicioso en su principio, no puede convalidarse por el transcurso del tiempo". No se usa ya en los textos legales; solamente se emplea en los escritos o informes. AB INTESTATO. Con esta expresin latina, que quiere decir sin testamento, tanto se alude a quien muri sin testar como a quien hered no por testamento, sino por disposicin de la ley. En el derecho romano (Paulo, Dig. 50, 16, 64), intestatus est non tantum qui testamentum non Jecit, sed etiam cujus ex hereditas adicta non est (intestado es no slo quien no hizo testamento, sino tambin aquel por cuyo testamento no fue aceptada la herencia). En otro sentido, abintestato representa un trmite procesal que tiene por finalidad la adjudicacin de los bienes de quien fallece sin testamento. (V. DECLARACIN DK HFREDSROS. JUICIO DE ABINTESTATO.
SUCESIN INTESTADA.)

genrico del derecho, Madrid, 1924. Stammler, B., Mtodo de la escuela histrica del derecho, Madrid, 1888. Del Vecchio, G., Filosofa del derecho, con extensas adiciones de L. Recasns Biches, t. 2, pgs. 225, 250 y 330 y sigs., Barcelona, 1936. Sobre lan corrientes materialistas, positi-

vistas, realistas, etc., ver Marx, K., El capital. Critica de la economa poltica, Buenos Aires, 1918: Ideologa alemana, Mxico, 1938; Introduccin al materialismo dialctico. Madrid, 1932. Engels, E., Origen de la familia, de la propiedad privada y del estado, Barcelona, 1933. Labriola, A., Del materialismo storico. Roma, 1902. Perri, K., La sociologa criminal, Madrid, 1899: Principios de derecha criminal, Madrid, 1929. Lasky, H.. El
Estado moderno, Barcelona, 1932. Spencer, H.,

Los primeros principios, Madrid, 1879; Datos de la sociologa, Madrid, s/. Bunge, C. O., SI Derecho. Ensayo de una tsoria integral, Buenos
Aires, 1920.

A QUO Locucin latina que significa del cual. Se la usa para indicar el momento a partir del cual pueden producirse ciertos efectos jurdicos. En el derecho romano, la expresin se vinculaba a la existencia de un trmino suspensivo o acontecimiento futuro, cierto, al que se subordinaba el nacimiento o eficacia de un negocio jurdico. La expresin dics a quo indicaba ia existencia de un negocio jurdico que no produca sus efectos ni transmita derechos hasta el momento en que el trmino llegara. Tratndose de obligaciones afectadas de flies a que, el deudor poda pagar ante del vencimiento del trmino siempre qiie ste no hubiese sido establecido a favor del acreedor (Dig. 33, 1, 15). Dentro de la. misma clusula, el pago por error antes del trmino no poda ser repetido. En el lenguaje forense, la expresin a

AB IRATO. Locacin latina formada por el prefijo ab e iratus, que deriva de irascor, iratus sum, que quiere decir airarse, enojarse. La expresin es usada con cierta frecuencia en los escritos para expresar el estado psicolgico o anmico de una persona encausada en un proceso, y especialmente en los juicios criminales. AB ORIGINE. Locucin latina que significa, de acuerdo con la voz principal, origine, origen y tambin familia o linaje. Se usa para expresar el origen o principio de las cosas, de las personas y de lo que, en general, tenga un proceso de gnesis y procreacin. La expresin no se emplea en los textos legales, pero s en los escritos judila-

les y tambin en la literatura histrica- y en los textos cientficos, significando: "desde la fecha", "desde el origen", etc.

ABAD. Jefe o superior de una abada,

colegio o iglesia catedral. Cura o beneficiado elegido por sus compaeros para que

co extranjero la condicin de nave nacional, con el derecho a izar la bandera del pas y a gozar de la proteccin que ese estado implica. Todo buque, para navegar libre y legalmente, debe abanderarse. (V. PIRATERA.)

presida el cabildo durante cierto tiempo. Persona seglar que por derecho de sucesin posee alguna abada con frutos secularizad.os. Monje encargado de cuidar los bienes temporales que pertenecen a los monasterios, y de mantener la disciplina monstica. Abad mitrado. El que usa insignias episcopales por concesin especial del Papa. Abad ver nullius. El que no est sujeto a la jurisdiccin del obispo, sino que depende directamente de la Santa Sede. ABADENGO. Lo que pertenece al seoro, territorio o jurisdiccin del abad. Algunos juristas dieron a esta palabra, por oposicin a realengo, el significado de seoro de los obispos y otros eclesisticos, siempre que tal seoro fuera acompaado de algn beneficio, dignidad o prebenda. Tambin se dio este nombre al conjunto de bienes, preeminencias y derechos del abad y por extensin a todo seoro perteneciente a eclesisticos. Los monarcas, que con mucha frecuencia se desprendieron de su seoro y jurisdiccin en favor de ciertas iglesias y monasterios, ampararon esta institucin hasta que su prosperidad les infundi recelos, determinando la prohibicin de constituir abadengo con los bienes reales. (V. BIENES ECLESISTICOS.) ABALIENACIN. Cesin o transmisin de una cosa determinada. Enajenacin de bienes muebles que realizaban los romanos con arreglo a determinadas reglas de derecho. La definicin rigurosa dada por Cicern resume exactamente el concepto: "abalienatio est ejus re, qua mancipi est aut traditio alten nexu, aut in jure cessio, nter quos ea jure civili jieri possunt". Esta expresin no ha pasado al derecho moderno, usndose en cambio las palabras alienar y alienacin. (V. ENAJENACIN.)
ABANDERAMIENTO DE BUQUES. Matricular un buque de otra nacionalidad. Acto de nacionalizar un buque inscribindole en los registros que establece la legislacin del pas, con la documentacin que lo acredita para el uso legal de la bandera nacional. Abanderar un buque es otorgar a un bar-

ABANDONO. Del latn derelictus y significa accin de dejar o desamparar personas o cosas. La palabra abandono es sinnimo de. renuncia, desistimiento, abdicacin, cambiando el significado segn sea la naturaleza del objeto a que se refiere o la situacin en que se efecta. El abandono es, sin embargo, ms general y ms amplio que la renuncia y diferente en cuanto al contenido y al objeto. Se pueden abandonar todas las cosas, los derechos y hasta los deberes, no siendo posible, en cambio, renunciar a muchos de estos ltimos. En relacin a sus efectos, los actos de abandono pueden modificarse y. hasta anularse en un reintegro o restitucin de la persona, cosa o derecho; las renuncias, esencialmente las de carcter obligatorio con requisitos formales, no pue-

den ser anuladas ni modificadas. En el derecho romano se conoci la capitis deminutio como una mengua de la condicin jurdica, distinguindose la prdida de la libertad personal (capitis deminutio mxima) de la prdida de los derechos de ciudadana (capitis deminutio
mnima). En el antiguo derecho francs se conoci el abandono ce bienes, llamndoselo cesin de bienes, con caracteres similares a la cesin de bienes de los romanos (Dig.

42. 3, De cessione bonorum). El abandono puede ser pasivo, como en el caso de abandono de animales, y activo, tratndose de abandono de bienes. El abandono puede estar impuesto por la ley como en los casos de accesin o consagrado como medida de utilidad pblica, como en los casos de expropiacin. El abandono no se presume. Se pierde la posesin por el abandono, al no querer poseer. (Dig. 51, 2, 3, 6). Dominium re amittimus, cum eam alteri ex iusta causa tradimus, aut etiam cum eo animo abicimus ut nostra non sit. (Basado en Paulo, Dig. 41, 7, 2, 1). Se pierde la propiedad de una cosa cuando se transmite a otro a justo ttulo, o tambin cuando se abandona con la intencin de que no sea ms nuestra. Statim nostra desinit esse res quam derelinquimus. (Ulpiano, Dig. 7, 2, 43. 5}. Deja de ser nuestra la cosa en seguida que hacemos abandono de ella. (C. R. O.)

ABANDONO DE ACCIN. En el desenvolvimiento del proceso las partes privadas tienen la facultad de provocar o no la jurisdiccin en defensa de sus derechos materiales. Por lo tanto pueden abandonar el ejercicio de esa facultad y al mismo tiempo la pretensin jurdica por la cual se manifiesta la cuestin de fondo. La figura del abandono de la accin se presenta as en nuestro ordenamiento jurdico en la materia llamada desistimiento, segn la metodologa adoptada por la doctrina de la legislacin, la jurisprudencia y de los autores nacionales. El desistimiento puede conceptuarse como desistimiento de la accin y desistimiento del derecho (Alsina). Presupuesto el proceso civil, principalmente, el actor o el reconviniente, pueden manifestar su voluntad de no continuar el proceso: a) en el caso de que se renuncie meramente al procedimiento reservndose el derecho o la facultad para fundamentar una demanda eventual (desistimiento del procedimiento), o b) en la hiptesis de la renuncia a la accin y a la vez al derecho material manifestado en la pretensin (desistimiento del derecho).
Correlativamente el tema se relaciona

penal, o en el campo de los hechos ilcitos, ha dejado de tener importancia, no admitindose el mismo como substitucin de responsabilidad emergente de los daos causados por stos (art. 1131 Cd. civ. arg.). En Roma, en cambio, se conoci el abandono noxal (V.) que autorizaba al dueo del animal a abandonarlo en favor del perjudicado, y liberarse as del pago de los perjuicios ocasionados. En el derecho comparado se habla de apropiacin libre (derecho civil alemn), tratndose tan slo de las cosas nullius. Los animales encerrados y los peces que se hallan en estanques, por ejemplo, no pueden ser considerados nullius. Pero esta categora jurdica puede advenir como resultado del abandono o dereliccin, que se
produce por el acto de la desposesin del propietario con la intencin de abandonar la propiedad. Como tal es un acto de disposicin que supone las facultades implcitas en el mismo; es decir, las emergentes del derecho de propiedad y del derecho de

con la materia de la perencin de la instancia, donde se produce un abandono por

desistimiento tcito. (V. DESISTIMIENTO.) (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. AIsna. H., Tratado terico prctico de Derecho procesal y comercial, t. 2, pgs. 722 y sigs.. Buenos Aires. 1942. Chiovenda, G.. ns~ {tinciones de Derecho procesal civil, t. 3. pg. 320, Madrid, 1936. Dae de Guijarro, "El desesti-. miento de la instancia, Rev. J. A., t. 46, pg. 438.

Gorostiaga, N. "El desistimiento del derecho y de la instancia y la situacin de los incapaces".

Rev. J. A., t. 18, Secc. Doctr., pg. 124. Jofre, T,,

Manual de procedimiento civil y penal, t. 3, pgina 239. Buenos Aires, 1919. Fallos Sup. Corte Nac., t. 92, pg. 85. Rev. J. A., t. 34. pg. 719:
t. 38. pg. 70; t. 46, pg. 438; t. 2 (1942), pg. 002.

etctera.

ABANDONO DE ANIMALES.* Es una de las formas pasivas de abandono, que tiene

consecuencias de orden civil y administrativo. El abandono, desde este punto de vista, se relaciona fundamentalmente con la adquisicin y prdida de la propiedad. Y tiene como acto unilateral de voluntad su correlativo en el hecho de la apropiacin, que es la adquisicin de la propiedad por un acto de igual naturaleza (arts. 2525,
2526, 2529, Cd. civ. arg.).

El abandono de animales, en el derecho

* Por el Dr. CARLOS R. OBAL.

disponer. Conviene distinguir las distintas hiptesis de acuerdo con la clase de animal de que se trate. Estos pueden ser salvajes, es decir no sometidos al hombre; domsticos o mansos. Los primeros pueden ser domesticados o amansados. a) Tratndose de animales salvajes domesticados stos adquieren la categora de cosas nullius si recobran su libertad, a no ser que su dueo los persiga sin demora (art. 2544 Cd. civ. arg.) En el acto de cesar la persecucin, el animal adquiere la categora de nullius. Algunos autores sostienen que no es necesario una persecucin corporal, siendo suficiente el anuncio de la prdida en forma pblica; hacindose notar, a la vez, que la persecucin no se considera abandonada por el hecho de que el propietario suspenda durante algunas horas las investigaciones acerca del paradero del animal. En cuanto a los salvajes, de caza o bravios puede hablarse de abandono en las hiptesis de los arts. 2540 y 2541 del Cdigo civil argentino. b) Los animales salvajes amansados se convierten en nullius si pierden la costumbre de volver al paradero o lugar donde vivan (cur reverlendi consuetudinem deseruerint, Dig. 41, 1, 5, 5,). Y si contraen la costumbre de vivir en otro inmueble, pertenecern por accesin al propietario del fundo donde permanezcan, siempre que ste no se valga de artificios o trampas (artculos 2592 y 2593, Cd. civ. arg.). c) Los animales mansos adquieren la categora de nullius, por abandono.

Las distintas legislaciones consagran estos principios generales particularizando los diversos casos y sealando concretamente los efectos jurdicos del abandono de la posesin y de la propiedad, como asimismo de la apropiacin.
En el supuesto de las abejas, la ley argentina establece que stas vuelven a su

libertad natural, cuando huyen de la colmena y posan en un rbol que no es del propietario de ellas; slo en este ltimo caso pertenecern al que las tomare (artculo 2545, Cd. civ. arg.). La legislacin espaola, a su vez, determina la prdida
de la propiedad de las abejas cuando la

persecucin de las mismas cesa durante dos das. En caso de que el enjambre posare en terreno ajeno, cercado o cultivado, dice
nuestro Cdigo civil, el dueo que lo per-

siguiese no podr tomarlo sin consentimiento del propietario del terreno (art. 2546 Cd. civ.).

se as que los tratadistas empleen indistintamente ambos verbos y aun que algunos utilicen la locucin abandono con menor frecuencia que derreliccin. Estmase por ciertos especialistas que definir el abandono contiene serias dificultades, y asi Pint Ruiz, al tratar de esta voz( 1 ), afirma que no se puede dar un concepto genrico, pues nos llevarla a la vaguedad o & la inexactitud, ya que es una institucin compleja que unas veces produce en s misma determinados efectos, y otras es un hecho o cadena de hechos que producen efectos a travs de otra institucin, por ejemplo la prescripcin. En cambio otros especialistas no han vacilado en dar su definicin, verbigracia Gastan, para quien "es el abandono la renuncia (renuncia abdicativa o propiamente dicha) del derecho de propiedad o de otro' derecho real hecha voluntariamente por el ti-

La ley espaola, tratndose de palomas,

conejos y peces, que de sus respectivos cria-

tular del mismo" Claro es que esta definicin establece, con acierto o con error,
una identificacin entre el abandono y la

deros pasaren a otro perteneciente a distinto dueo, consagra la propiedad de los

mismos a favor del propietario del fundo, siempre que stos no hayan sido atrados
por medio de algn artificio o fraude. (V.

renuncia; mas no por ello deja de representar la expresin de un concepto fijado con claridad y precisin. A su vez, Masip entiende que "la derreliccin mobliaria es la renuncia al dominio de una cosa mueble, efectuada mediante el abandono

APROPIACIN. CAZA. DAOS CAUSADOS POR ANIMALES. DOMINIO. PESCA. ACCESIN DE ANIMLES.)

de la posesin de la misma, o por medio

de otra conducta concluyente, si el propietario la posee". Aun cuando a primera vista pudiera parecer que esta definicin

EIDIJOCRAFIA. Dig. Ital.. vol. I, Parte I, pgs 3 y 4, Turn. 1884. Enneccerus, Klpp, Wolf, Tratado de Derecho civil, t. 3; Derecho de cosas, vol I, 78. pgs. 463-470. Barcelona, 1948. Pla-

(atenindose exclusivamente a su letra)

sienta entre derreliccin y renuncia la misma identidad que Gastan establece en los trminos literales de su definicin entre abandono y renuncia, existe sin embargo, a nuestro juicio, el matiz diferencial de que Masip pudiera haber empleado la palabra renuncia en un sentido gramatical, ya que exige que ella se haga mediante ei aban*

nlpl y Ripert, Traite praetique de Droit civil, t. 3,

n* 596. Bretn, "Theorie genrale de la renon-

ciation aux drolts rels. De deguerpissement en Drolf civil franjis", en Revue Trimestrielle de
Droit Civil, t. 27, pg. 261. Lafallle. H.. Derecho civil, t. 3, vol. I, pgs. 452 y sigs. Buenos Aires,
1943.

ABANDONO DE BIENES.* Para algu-

nos autores, abandonar unos bienes es sinnimo de renunciar a ellos; y si bien gramaticalmente tal similitud podra establecerse, ya que abandonar equivale a "dejar desamparada una persona o cosa", y renunciar tiene las acepciones de "hacer dejacin voluntaria, dimisin o apartamiento de una cosa que se tiene o del derecho y accin que se puede tener" y de "despreciar o abandonar", es lo cierto que, para los ms, en el terreno jurdico existen diferencias esenciales, entre abandono y renuncia. Abandonar es igual a derrelinquir, tanto en trminos de derecho como en el orden gramatical, porque derrelinquir significa "abandonar, desamparar". ExpJca* Por el Dr. MANUEL OSSORIO T FLORIT.

dono u otra conducta concluyente s! el

propietario tiene la posesin.

Disctese en la doctrina si el abandono es un negocio de disposicin o solamente

de administracin. Posiblemente el criterio ms extendido se inclina en el sentido de que se trata de un acto de disposicin,

por igual razn que lo es la renuncia, ya

que en ambos casos lo que hace el titular

es perder el derecho de propiedad que tena sobre una cosa representativa de un valor patrimonial. La circunstancia de que el propietario que no pueda disponer de la cosa no puede abandonarla, es prueba para Enneccerus-Kipp-Wolff de que la derre(1) .En la Nueva Enciclopedia Jurdica. Barcelona, 1960.

liccin es acto de disposicin. Y Valverde seala que para el abandono se requiere capacidad para disponer, lo que es caracterstico de los actos de disposicin. Pero frente a esta teora no faltan quienes piensan que, por lo menos en la generalidad de los casos, se trata de negocios de administracin pues nicamente se abandonan objetos o derechos sin valor estimable o utilizable, ya que de otro modo el titular no habra realizado el acto; de donde deducen que esos objetos, al ser inservibles, no significan prdida o detraccin patrimonial. No parece que el argumento sea absolutamente vlido, porque aun cuando con frecuencia lo que se abandone no tenga ningn valor para el derrelincuente (como sucede en el ejemplo tpico del tirado de la caja de fsforos vaca) es imposible desconocer que en otros casos se abandonan objetos que tienen valor patrimonial, como sucedera en el supuesto del abandono de un arma para huir de la tentacin del suicidio o del homicidio, o de otros elementos representativos de recuerdos que se quieren olvidar. Ni aun acudiendo a la subjetividad en la apreciacin de la inexistencia de valor patrimonial de la cosa derrelicta, sera posible deducir que el acto es de administracin y no de disposicin, porque cabe admitir que lo que no tenga estimacin para el abandonante pueda tener un valor real que afecte a los derechos patrimoniales futuros de otras personas, o que la apreciacin subjetiva de la falta de valor patrimonial fuese desvirtuada por hechos posteriores, como ocurrira en la hiptesis de que una persona arrojase a la basura unos ttulos al portador que carentes de valor en aquel momento, lo recuperasen ms adelante. Sin que quepa pensar que el ejemplo es excesivo, piies la institucin de! abandono afecta tambin a los inmuebles (tema del que luego nos ocuparemos) y es indudable que en determinadas ocasiones se han abandonado bienes races no ya porque carecan de valor sino porque ocasionaban gastos superiores a su rendimiento, no obstante lo cual, por revalorizarse la propiedad, al cabo de algn tiempo han constituido excelente negocio para los nuevos ocupantes: el fisco unas veces, o simples especuladores cuando el fisco renunciaba, por las mismas razones que el propietario abandonante, a ocupar la finca abandonada. Se ha dado tambin como argumento en favor de la tesis del negocio de administracin, que a veces el abandono se hace por persona que.carece de poder real sobre el objeto abandonado y, consecuentemente,

de capacidad jurdica para disponer de la propiedad, como en el caso del servidor domstico que tira objetos inservibles. Pero quizs en ese ejemplo se olvida que o bien el abandono ha sido ya hecho por el titular, o que el sirviente obra por delegacin expresa o tcita del titular, exactamente igual que si el dueo de la caja de fsforos vaca pidiese a un amigo que la arrojase por el balcn. En el abandono, adems del hecho objetivo consistente en la materialidad del abandono, existe el elemento subjetivo derivado de la capacidad jurdica del titular para realizar el acto y de su voluntad libremente ejercitada. Esa dualidad de elementos objetivo y subjetivo est recogida por Wolff en otros trminos cuando dice que el abandono de un negocio jurdico consiste en una declaracin de voluntad representada por el abandono de la propiedad, y un acto real que es el abandono de la posesin. Y aade que ambos extremos del hecho coinciden exteriormente del mismo modo que coinciden en la transmisin de muebles, el acuerdo y la entrega, ya que en el acto del abandono de la posesin cobra expresin la voluntad de abandonar la propiedad; hasta el punto de que una declaracin de abandono de la propiedad, anterior al abandono de la posesin es tan ineficaz como un acuerdo que preceda a la entrega, mientras que, por lo contrario, la declaracin de abandono de la propiedad puede ser posterior a la prdidda de la posesin. Y aade el autor comentado que esa declaracin de voluntad contenida en el abandono es unilateral, no recepticia y sujeta a las normas del Cdigo civil sobre las declaraciones de voluntad, por lo cual el incapaz no puede abandonar, y la persona de capacidad limitada slo puede hacerlo con el consentimiento de su representante. A su vez, seala Salvat, que el abandono implica la desaparicin de los dos elementos de la posesin: el elemento material como consecuencia de que el poseedor se desprende de ella en forma de no poder disponer fsicamente de la misma, y el elemento moral consistente en la voluntad de no continuar en la posesin; conviniendo tambin en que para que el abandono haga perder la posesin se requiere: que sea hecho por persona capaz, ya que en unas ocasiones implica enajenacin y en otras puede conducir a ella, y que sea voluntario, porque si es obligado, se estara en un caso de desposesin. Gmez de la Serna y Montalbn se expresan de esta manera: "Muchas veces

abandonan los dueos las cosas muebles o

races que les pertenecen, sin nimo de

conservarlas ni de recuperarlas, y en este caso adquiere el dominio el primero que las ocupa; pero es absolutamente necesario que se prueben dos cosas: I1? Haber sido realmente abandonadas. 2<? Haberlas querido abandonar el seor sin un apremio o temor grave. As, pues, no se reputan objeto de la invencin o hallazgo las arrojadas al mar en una tempestad para aligerar la nave, ni las desamparadas en otro inminente peligro". Y terminan: "Por nuestra voluntad perdemos el dominio cuando le traspasamos por medio de la enajenacin de las cosas y su tradicin o casi tradicin: lo mismo acontece cuando las abandonamos sin nimo de recuperarlas". Lafaille se expresa claramente sobre este particular cuando afirma que para la prdida de la posesin conforme al art. 2454

no ejerza ningn acto de propiedad, aunque est en la imposibilidad de hacerlo, y aunque un tercero los ejerza con su voluntad o contra ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la

propiedad por la prescripcin"; lo que no

es bice para que entre los derechos dominicales seale el art. 2515 el de "abdicar su propiedad, abandonar la cosa simplemente, sin transmitirla a otra persona". Pint Ruiz advierte que se trata de un negocio jurdico unilateral tpico, porque

no interviene ningn otro sujeto, pues no se trata de transmitir inmediatamente la

cosa a otra persona sino de hacerla res nullius. Es dice la voluntad del titular

del derecho manifestada erga omnes y vlida en s misma jurdicamente. En igual

del Cdigo civil, es necesario que en el abandono de la cosa se presenten lo mismo que para la tradicin el factor fsico y el intencional, es decir el hecho del desprendimiento y el propsito de no ejercer en lo sucesivo ningn poder sobre el objeto; siendo asimismo necesaria la capacidad para disponer de los bienes. Expone tambin que el abandono temporario no envuelve la intencin de desprenderse del seoro sobre la cosa, extremo indispensable para que la ley le atribuya consecuencias jurdicas, presentndose la discusin en aquellas hiptesis en que por espacio de largo tiempo se desentendiera el titular con referencia al objeto. Piensa Lafaille
que el abandono importa un acto volunta-

sentido se expresa Wolff con respecto a la unilateralidad del acto y a la conversin en res nullius de la cosa abandonada. Bretn opina que la renuncia de bienes es un acto unilateral, a diferencia de la renuncia de derechos personales. La derreliccin de muebles se- caracteriza por la ejecucin material de un acto (tirar, arrojar, desprenderse del objeto o

colocarle en determinados lugares o situaciones) que evidencie la voluntad del titu-

lar de desprenderse de la propiedad mediante el abandono de la posesin; o bien,

el no ejercicio de derechos encaminados a retenerla. Salvat dice que la disposicin del art. 2454 del Cdigo civil argentino, al preceptuar que "se pierde tambin la po-

rio por parte del sujeto, y aun con fines determinados, pues si ha sido impuesto por la necesidad como en el caso de la echazn no puede incluirse en esa categora,
cual revela el art. 2527 cuando al referirse

a las cosas susceptibles de apropiacin, incluye "otros objetos voluntariamente abandonados" y el 2528 al excluir de la apropiacin tanto el alijo de los barcos cuanto "lo que sin la voluntad de los dueos cae al mar o a los ros". Queda remachado el concepto con la afirmacin de que cuando el abandono se reduce a despreocuparse o desinteresarse de la cosa, sin el propsito de abandonar y sin el desprendimiento material, subsiste el dominio que perdura a pesar de la falta de ejercicio. Asi se desprende del texto del art. 2510 del Cdigo civil, que al establecer la perpetuidad del dominio y su subsistencia independiente del ejercicio que se haga del mismo, declara que "el propietario no deja de serlo aunque

sesin cuando el poseedor, siendo persona capaz, haga abandono voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante", se refiere especialmente a los muebles, como por ejemplo cuando arrojamos cosas que no nos son necesarias o que se encuentran en malas condiciones, aun cuando admite que sea aplicable asimismo a los inmuebles, pues se concibe perfectamente que por razones diversas una persona abandone la posesin de una finca o de un campo, si bien el caso ser ms raro. Lafaille opina tambin que en el abandono el desprendimiento debe ser efectivo, material, de suerte que se desvanezca hasta la apariencia del dominio, o sea el corpus posesorio. Sostinese en la doctrina que el abandono o derreliccin ha de ser tcito, pues si se tratara de una declaracin expresa no representara un abandono sino una renuncia. Naturalmente que los actos tcitos del abandono han de ser lo bastante concluyentes para que no dejen lugar a dudas con respecto a la intencin de abandonar,

como sucede si presenciamos el momento en que el titular arroja la cosa de que se quiere deshacer, o si la encontramos colocada en un lugar que nos ofrezca la certeza de la realidad del abandono, como
por ejemplo en un basurero.-Estas circunstancias son muy importantes, porque de no ser bien apreciadas llevaran a confundir el abandono de un objeto con su prdida, cuyas consecuencias jurdicas son del

todo diferentes. De ahi que Lafaille advierta que en nuestras disposiciones legales el abandono no se presume (art. 2530 del Cd. civ.) pues la posesin se mantiene mientras haya esperanza de encontrar la cosa perdida (arts. 2450 y 2457) y aun consumado el desapoderamiento, se exije el plazo de un ao para darlo por consentido (arts. 2456 y 3984). Tema de discusin entre los civilistas ha sido el de la revocabildad o irrevocabilidad de la derreliccin. Para algunos, como Bretn, mientras otro ocupante no haga suya la cosa abandonada, el acto es revocable puesto que no se ha producido ningn cambio en la titularidad. Esta opinin poda basarse en la idea de Prculo, citado por Paulo, de que no se deba perder la propiedad de la cosa abandonada hasta que otro no se apoderase de ella, si bien esta teora no prevaleci, sin duda porque en el Derecho romano (I. , 1. 11, tt. I, prr. 47) el propietario perda forzosamente la propiedad de la cosa cuando la desechaba porque ya no la quera (derellctio). Pero piensan los ms que el acto es Irrevocable porque una vez realizado, dentro, naturalmente, de los requisitos indispensables de capacidad, libertad volitiva, desprendimiento material e intencionalidad, la recuperacin de la cosa abandonada no puede significar otra cosa que una nueva apropiacin por parte del titular abandonante, exactamente igual que pudo efectuarla cualquiera otra persona. Ese es exactamente el criterio de Masip, ya que para l, si ninguno se ha apropiado de la cosa derrelicta, podr el derrelincuente readquirirla por ocupacin; pero en ese hecho no cabe ver jurdicamente una revocacin sino el nacimiento de un nuevo derecho de propiedad. Para Traviesas habra contradiccin "de un lado en admitir las renuncias como negocios productores de la extincin de un derecho, y de otro lado, la revocacin de ellas que supone la subsistencia de un derecho renunciado, sin lo cual la revocacin no tendra sentido".

propiedad desde que se abandona la cosa aunque otro an no se la hubiere apropiado, y mientras tal hecho no ocurra "es libre el que fue dueo de ella, de arrepentirse del abandono y adquirir de nuevo el dominio". Pero esa adquisicin, se hace ex novo, o es mera continuacin de la titularidad anterior? De una parte parece que no admite la continuacin del ttulo anterior ni, por tanto, la revocabilidad del acto, ya que declara perdida la propiedad desde el momento mismo del abandono "aunque otro an no se la hubiere apropiado". En buena lgica, esa premisa traera la consecuencia de la irrevocabilidad de la derreliccin. Pero por otra parte carecera de sentido el aadir la posibilidad del arrepentimiento y de la nueva adquisicin si sta se haba de hacer no por revocacin del acto sino por va de ocupacin. Para equiparar al abandonante arrepentido con cualquiera otro ocupante, sobrara toda esta previsin. No parece, pues, aventurado decir que el art. 2607 contiene normas contradictorias. Hay igualmente divergencia de pareceres sobre si los abandonos pueden ser condicionales o a trmino. Tambin aqu parece ser la negativa el criterio ms extendido. La afirmativa nicamente se podra

La legislacin argentina es poco clara

respecto al particular porque el art. 2807 del Cdigo civil expresa que se pierde la

establecer mediante la absoluta equiparacin entre la derreliccin y la renuncia. Quienes la niegan sosteniendo que el abandono es un negocio jurdico de manifestacin tcita, se han de pronunciar en el sentido de la imposibilidad de que el abandono contenga condicin o trmino, pues esas limitaciones no se pueden expresar tcitamente sino que requieren una declaracin y entonces se entrara en el terreno de la renuncia, que puede tener semejanza pero no identidad con el abandono. Y Lafaille recuerda que si el acto se opera en favor de persona determinada, existe oferta con destino expreso, de la que slo puede beneficiarse aquel a quien fue dirigida, segn se desprende de lo preceptuado en el art. 2529. As como hay unanimidad en cuanto a la posibilidad y a la eficacia jurdica del abandono de cosas muebles (dentro de determinadas condiciones sobre las cuales ya no concuerdan todas las opiniones), en lo que se refiere al abandono de inmuebles se presentan ms serias dudas, y ello por la imposibilidad de desprenderse de los mismos mediante el acto material que de modo tcito demuestre la voluntad de abandonar. Este concepto de la materialidad del desprendimiento est recogido por la legislacin argentina en el art. 2526 de

su Cdigo civil cuando define las cosas

abandonadas por su dueo como "aquellas de cuya posesin se desprende materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas". Se puede arrojar, lanzar, tirar un objeto transportable, es decir, jn bien mueble, pero no se puede hacer o mismo con un terreno o un edificio. Por ;so afirma Wolff que como en el abando10 de bienes inmuebles no podemos alejar materialmente la cosa de nuestra esfera patrimonial, el abandono queda reducido a un acto interno sin eficacia jurdica; aun cuando el propio tratadista admita que se puede abandonar la propiedad de un fundo (como hicieron numerosos propietarios en tiempos de la inflacin por no poder mantener sus fincas en el buen estado exijido por las normas de polica), bastando en el Derecho anterior al Cdigo civil con abandonar la posesin con el propsito de abandonar la propiedad, mientras que el Cdigo civil prescribe una declaracin de la renuncia dirigida a la oficina de Registro y su inscripcin en el mismo, pudiendo el propietario abandonar la posesin, conservarla o transmitirla a otro. Ahora bien, precisamente la imposibilidad de alejar materialmente el inmueble de nuestra esfera patrimonial, obliga a que el abandono de la posesin y de la propiedad se tenga que expresar documentalmente, con lo cual, a juicio de algunos autores, ya no se estara en el mbito de la derreliccin sino en el de la renuncia expresa. Es precisamente la carencia del factor material lo que, en opinin de Laaille (no obstante sealar que el art. 2454 del Cdigo civil argentino permite el abandono como una de las formas de perder la posesin en todos los casos), diferencia la renuncia del abandono. Y s es as, vendr a resultar que renuncia y no otra cosa significaran las frmulas del Derecho alemn anterior y posterior al Cdigo civil, salvo para quienes vean no una semejanza sino una identidad entre abandono y renuncia. Claro es que la institucin de los Registros de la propiedad hace todava ms evidente la dificultad del abandono de Inmuebles, ya que ni siquiera la declaracin de la renuncia a la propiedad adquiere plena eficacia mientras no queda debidamente inscrita. Con lo cual siempre nos encontraremos frente al hecho expreso de la renuncia y no frente al tcito del abandono. Y si el titular manifestase su voluntad de abandonar la propiedad por la mera suspensin de sus derechos, podr llegar a perder la posesin y el dominio sobre el

inmueble por el transcurso del tiempo, pero entonces la institucin que entrar en juego tampoco ser la del abandono sino la de la prescripcin. La derreliccin produce dos efectos: uno en cuanto a la naturaleza misma de la cosa abandonada y otro en cuanto a los derechos que en torno a ella se originan: a) En cuanto a la naturaleza de la cosa. Convirtese sta en res nullius, o ms propiamente en res derelicta si'se entiende por bienes nullius no los que no tienen dueo sino los que por no haberlo tenido nunca es imposible que sean abandonados. Sin embargo, sobre este concepto distintivo hay alguna confusin y son muchos los tratadistas que hablan de las cosas nullius refirindose a las que en el momento de que se trate no tengan dueo, hyanlo tenido o no anteriormente. As, por ejemplo Wolff haba, cual antes se ha dicho, de que el abandono de la propiedad es un negocio jurdico unilateral mediante el cual la finca se convierte en nullius; de que slo -son susceptibles de apropiacin libre las cosas nullius, o sea aqullas cuya propiedad no es de nadie; y de que una cosa se convierte en nullius por abandono o derreliccin, esto es al desposeerse de la cosa el propietario con intencin de abandonar la propiedad. Tambin Valverde se refiere a que las cosas abandonadas, cuando no sean inmuebles, se transforman en res nullius, b) En cuanto a los derechos que se originan. Este aspecto del problema corresponde ms a las instituciones jurdicas de la apropiacin o de la ocupacin que a la del abandono. En efecto, la cosa abandonada se convierte, como acabamos de decir, en cosa nullius o derrelicta. Y la caracterstica de ellas es que son susceptibles de apropiacin por el primer ocupante. As lo establece el art. 2375 del Cdigo civil, determinante de que "si la cosa carece de dueo y es de aquellas cuyo dominio se adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar adquirida con la mera aprehensin". Lo declaraba ya la Partida 3^ ,tt. XXVIH, L. 49 y 50, preceptivas de que "si alguno arrojase de s las cosas muebles y las tuviese por desamparadas, adquiere su dominio el que ; primero las ocupa", norma aplicable a los inmuebles que se hallasen en situacin semejante. En cuanto a los bienes muebles no ofrece duda ninguna. La dificultad se presenta en lo relativo a los bienes inmuebles, y ella deriva de que muchas legislaciones atribuyen la propiedad de los bienes races abandonados, no al primer ocupante, sino concretamente ai Estado.

Vale decir que esa clase de bienes no se convierten en derrelictos por el abandono sino que la propiedad pasa, de pleno derecho y sin solucin de continuidad, del abandonante al Estado. Wolff seala que s bien en el Derecho comn anterior al Cdigo civil, la finca que por abandono de la propiedad se converta en nulhiis poda apropirsela cualquiera, a partir del Cdigo civil el derecho de apropiacin es atribuido nicamente al fisco, el cual poda ceder sus derechos a terceros, como frecuentemente aconteca, si al fisco no le interesaba quedarse con la propiedad del inmueble. En Espaa, segn la ley llamada de mostrencos, la propiedad plena de un inmueble vacante pasa al Estado, contrariamente a lo que sucede con las cosas no inmuebles que, como nullius, son susceptibles de apropiacin por el primer ocu-

gina 431). Se evidencia la intencin de abandonar

el dominio de un inmueble si el propietario durante un largo lapso deja de abonar las cargas riscales en forma que pueda suponerse que tal proceder no obedeci a dificultades econmicas accidentales; y tambin si no la explota ni utiliza por s o por medio de terceros, o si descuida su vigilancia encaminada a impedir la entrada de intrusos. En cuanto a la intencin del propietario con respecto a la renuncia al dominio del bien abandonado, procede aplicar a la inversa el criterio seguido por la jurisprudencia para considerar justificado el "animus domini" en las posesiones treintaales (Cm. Civ. 2 Cap. Fed., L. L.,
t. 16, pg. 617).

BIBLIOGRAFA. Nueva, enciclopedia jurdica, ed por Seix, Barcelona, 1950. Gastan, J., Derecho
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Valladolid, 1938. Lafaille, H., Tratado de loa

derechos reales, Buenos Aires, 1943. Bretn, "Thorie genrale de la renonciation aux droits rels. De deguerpissement en Droit civil francais", en Revue Trimestrielle de Droit Civil, t. 27, 1928. Enneccerus-Kipp-Wolff, Tratado de derecho civil, trad. de Prez y Alguer, Barcelona, 1941. Traviesas, "La renuncia", en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, t. 155, 1929. Salvat, R. M., Tratado de derecho civil argentino, 4' ed., Buenos Aires, 1951. Gmez de la Serna, P., y Montalbn, J. M., Elementos de derecho civil
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pante. En cuanto a la Argentina, Lafaille, al hablar de la adquisicin unilateral de la posesin y sealar como una de sus formas la ocupacin de las cosas que carecen de dueo, expresa que en la economa del Cdigo civil surge la dificultad de establecer si se puede adquirir de tal manera la posesin de los inmuebles, pues si bien stos no pueden considerarse comprendidos en el art. 2375 ya que conforme a lo establecido en el art. 2342 son bienes privativos del Estado las tierras que no tengan otro dueo, no es menos cierto que el art. 2454 permite el abandono como una de las formas de perder la posesin en todos los casos; de lo cual deduce que aun no pudindose obtener por ocupacin el dominio de los inmuebles "nada impide llegar a poseerlos cuando se tratara de una res derelicta (porque nunca sera posible una res nullius)". Finalmente, a juicio de Valverde, en el caso de copropiedad de bienes, la parte del copropietario que abandona acrece proporcionalmente la de los otros titulares. Este criterio est contenido en el Cdigo civil argentino (art. 2685), que permite al copropietario librarse de los gastos de conservacin o reparacin de la cosa comn, abandonando el derecho a la propiedad de su parte. Si es un derecho real desmembrado de la propiedad (usufructo, hipoteca, servidumbre, etc.), la renuncia cede en favor del titular de la propiedad residual, en opinin tambin de Valverde.
JURISPRUDENCIA. La cosa hurtada dejada por el autor del hurto, no puede caliicarse jurdicamente de bien abandonado, ya que nicamente el propietario o su mandatario pueden abandonar eficazmente (Cm. Corr. Crdoba, L. L.. t. 18, p-

ABANDONO

DE

BUQUE.*

Concepto:

Una expedicin martima equipada representa una enorme suma de dinero invertida y expuesta, como es natural, a muchos riesgos. El comercio martimo no habra alcanzado, seguramente, el grado de desarrollo de nuestros das de no haberse encontrado una forma de limitacin de la

responsabilidad del propietario. Los pases latinos, siguiendo al Consulado de Mar a travs de la Ordenanza de 1681 y del Cdigo francs," han legislado tal limitacin de la responsabilidad mediante la institucin del abandono de la nave. En la misma forma lo han hecho los pases de Amrica Central y Meridional. Como se ve, es un principio de legislacin universal nacido en la Edad Media. De acuerdo al mismo, se considera el patrimonio del armador dividido en dos partes: la fortuna de mar, que es la responsable y comprende los bienes comprometidos en el viaje, y la fortuna de tierra, que abarca todos los dems bienes del mismo. Sostiene Scialoja que la nave, "universalidad de hecho, se transforma con el abandono en universalidad de derecho, porque su unidad asume carcter y eficacia jurdicos para un fin determinado. Es un patrimonio naval, distinto del patrimonio gene* Por el Dr. HUGO CHARNT.

ral de la persona, para ciertos efectos y

dentro de ciertos lmites". Este patrimonio abarca la nave y el flete percibido o a cobrar, correspondiente a la expedicin del caso, durante la cual y por la cual se produce el abandono. Y el buque se considera con todos sus accesorios, as como el flete incluye todos sus complementos eventuales o accesorios. La idea tradicional es que el buque se abandona al trmino del viaje en el estado en que se encuentre, aunque se hubiese hundido y ya no se pudiese abandonar materialmente considerado. Parte de la doctrina entiende que con el abandono se inviste al o a los acreedores de un mandato para vender el navio y pagarse con el precio. Brunetti y Scialoja entienden que con el abandono, al declararse el mismo, se abre sencillamente un proceso de liquidacin del patrimonio naval, pero la propiedad del buque se trasmite del abandonante a un nuevo propietario en el momento en que un acreedor declare tomar el buque por su cuenta, asumiendo el cometido de la liquidacin. Se lo relaciona con el rgimen del concurso y al igual que en ste, la afectacin del patrimonio a un objeto crea un derecho de prenda comn. Por eso el deudor (o el abandonante, en este caso) entra en un perodo de tndisponibilidad del patrimonio, pudiendo solamente poseerlo y administrarlo en beneficio de sus acreedores. Sistemas de limitacin de te responsabilidad: Podemos distinguir en la legislacin martima universal tres sistemas definidos de limitacin de ia responsabilidad: el francs, clsico, que es el que venimos estudiando, el sistema ingls y el germnico. El sistema francs, como se ha visto, concreta la responsabilidad de los propietarios sobre los bienes que constituyen la fortuna de mar o patrimonio naval. Hay que buscar su origen en el Consulado de Mar, de la Edad Media, de donde lo toma ia Ordenanza de 1881, y luego el Cdigo francs. Lo siguien, entre otros pases, Holanda, Italia, Brasil, Chile, Mjico, Espaa y nuestro Cdigo de comercio. Es un sistema anticuado, dado el progreso alcanzado por la navegacin en nuestros das. Ya no slo existen los navios de porte pequeo, los llamados "tramps", con un tonelaje que vara entre 3000 y 5000 toneladas, sino tambin enormes y costosos buques destinados al trfico de mercaderas y pasajeros, con trayectos regulares y que son los "liners". Corno sostiene Carlomagno, este sistema

atenta contra los grandes buques, pues en caso de abordaje entre una nave de escaso valor y un gran navio, mientras el primero cobrara ntegramente el dao con el abandono, el segundo no podra resarcirse. El sistema ingls resulta en tal sentido mucho ms moderno. Asigna un valor al buque antes del viaje, teniendo en cuenta para ello el tonelaje del mismo. Rige el art. 543 de la Merchant Shipping Act, mediante el cual el propietario puede liberarse de la responsabilidad por los hechos del capitn, por el pago d una suma de ocho libras por tonelada de arqueo bruto. Estipula tambin una responsabilidad suplementaria de siete libras por tonelada para el caso de lesiones corporales o muer-

te de personas. Esta responsabilidad se mantiene durante todo el viaje y es la misma para cada accidente en el caso hipottico de que un buque tuviera varios durante el mismo trayecto. Es interesante anotar que en la Conferencia de Londres de 1899 se estableci que el propietario puede elegir entre el abandono o el pago de una suma de dinero a calcular teniendo en cuenta el tonelaje de la nave. Este criterio eclctico fue confirmado en posteriores conferencias: Pars (1900), Hamburgo (1902), Amsterdam (1904), Liverpool (1905), Venecia (1907). En esta ltima se estableci el monto de ocho libras por tonelada de arqueo bruto, y en Bruselas (1910) se adopt el adicional de siete libras por tonelada de arqueo bruto en caso de lesiones y muerte de personas. Sistema germnico: Seguido tambin por la legislacin escandinava. El concepto de la responsabilidad limitada real ha reemplazado al de la responsabilidad limitada personal. El patrimonio naval (Seevermogen) es la nica prenda de los acreedores y no hace falta, por lo tanto, la declaracin de abandono. Casos en que corresponde el abandono: 1) Por hechos del capitn, o sea por todos los daos causados por culpa del capitn en ejercicio de sus funciones. 2) Por las obligaciones contradas por el capitn en el ejercicio de sus funciones, 3) Por las culpas del equipaje y de las personas que prestan, su cooperacin al mismo, 4) Por los gastos de salvamento del navio hundido en aguas territoriales, o en puerto, etc. 5) Por los daos y perjuicios debidos a los marineros o pasajeros por lesiones corporales o accidentes. 6) Por las averas ocasionadas por el buque en las obras de arte, puentes, puertos, canales, exclusas. 7) Como forma de exonerarse de la indemniza-

clon de salvamento y asistencia. 8) Por los daos de los abordajes. En cambio, no se libera por el abandono el propietario en los casos que se obliga personalmente: 1) Al contratar personalmente, sin intervencin o presencia del capitn. 2) Cuando el capitn excede los lmites de su mandato con la ratificacin expresa o tcita del propietario. 3) Por las obligaciones contradas por el armador gerente o un mandatario especial. 4) Por incumplimiento de contratos concluidos directamente por el propietario. 5) Cuando se hubiere ordenado al capitn obrar en contra de determinadas clusulas del contrato. Caso de copropiedad: Solamente los propietarios o copropietarios pueden efectuar el abandono. Los copropietarios lo hacen por la parte que tienen en el buque, pero se liberan por el total de la deuda. No hay solidaridad por cuanto no hay sociedad. Los acreedores que toman la porcin abandonada, pueden retenerla o venderla y dividirse el precio. En tal caso el comprador entra en la comunidad de propietarios con una porcin liberada de responsabilidad por la deuda. Forma: De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 880 de nuestro Cdigo de comercio, debe hacerse el abandono por instrumento pblico, formalidad que no se exige eji otros pases. Tiempo: Puede hacerse en cualquier tiempo. En caso de accin judicial, la, jurisprudencia es variada, existiendo fallos que aclaran que puede efectuarse en cualquier estado de la causa. (Corte Stip., 24/6/936, L. L., 71.) Ley aplicable: Dada la variedad de la legislacin, se aplica en todos los casos la ley del pabelln del navio.
BIBLIOGRAFA.. Scialoja, A., Sistema de Derecho de la navegacin, trad. de Della Vlterbo de
Frieder, Buenos Aires, 1950, Danjon. D., Tratado de Derecho martimo, Madrid, 1931-36. Faria, P.. Derecho comercial martimo, Madrid,

el Cdigo de justicia militar, incurren en abandono de destino o residencia (art. 673) los jefes y oficiales del ejrcito o de la armada: cuando faltan tres das continuos del lugar de su destino o residencia sin autorizacin superior; cuando no se presentan a su superior cuarenta y ocho horas despus de vencida su licencia temporal; cuando no llegan ai punto de su destino, regresan despus de emprendida una marcha o se desvan del derrotero que en su pasaporte se les seal como indispensable, hacindolo sin orden correspondiente y sin motivo justificado; cuando estando en marcha las fuerzas a que pertenecen, se quedan en las poblaciones sin el correspondiente permiso o con pretexto de enfermedades o males supuestos o por otros motivos que no sean legtimos; cuando hubiesen recibido orden de marcha y no la emprendiesen despus de cuarenta y ocho horas, sin impedimento legal y sin permiso de la autoridad militar; y cuando recobren su libertad como prisioneros de guerra y no se presenten sin causa justificada a cualquier autoridad militar de la Repblica en el plazo de cinco das, contados, si se hallasen en territorio extranjero, desde que tuviesen oportunidad o medios de presentarse a dicha autoridad. El plazo podrser reducido en tiempo de guerra por resolucin del presidente de la Repblica o por los bandos de los generales en jefe (art. 674). El abandono de destino o residencia, cuando no constituya tambin abandono de servicio, ser sancionado en tiempo de paz con apercibimiento o arresto hasta dos meses, y en tiempo de guerra con arresto, suspensin de empleo o prisin. a destitucin, segn las circunstancias de cada caso; pero cuando el aoandono de
destino exceda de quince das, la pena ser en todo tiempo de destitucin (art, 875). (M. O. y F.)
ABANDONO DE DOMICILIO,* Aparta-

1948. Gay de Montella, B., Cdigo de comercio espaol comentado, t. 3. Barcelona, 1936. Carlomagno, A., Manual de Derecho martimo, Buenos Aires. Aparicio, N., y Malagarriga, C., Derecho mercantil martimo. Buenos Aires, 1927.

ABANDONO DE COSAS.
BE BIENES.)

(V. ABAOTONO

ABANDONO DE DEBERES FAMILIARES.

(V. ABANDONO DE FAMILIA. ABANDONO DE HIJOS. ABANDONO DE PARIENTES, ABANDONO DE PERSONAS.)

ABANDONO DE DESTINO O RESIDEN-

miento, renuncia o prdida del domicilio. Del latn domns, que significa casa, vivienda. Ei abandono de domicilio se produce cuando por propia voluntad, por influencias de la voluntad de un tercero o por imperio de la ley, el domicilio sea dejado, sustituido o perdido. El concepto legal del domicilio est definido en las leyes respectivas y sus efectos pueden ser de ndole pena!, administrativa, civil o simplemente procesal, Como se sabe, el domicilio es tenido en
* Por e Dr, CARLOS B. OBAL,

CIA. De acuerdo con lo determinado en

cuenta para determinar la competencia y el ejercicio de las acciones en el orden civil, teniendo esta regla sus consecuencias procesales por la renuncia o el abandono que se puede hacer del domicilio real. Las consecuencias jurdicas del abandono de domicilio tienen importancia por el sistema generalmente admitido de la unidad del domicilio, y del carcter necesario
del mismo.

Dentro de la ley argentina no se admite la hiptesis de la carencia absoluta de domicilio, ya que cuando se produce el cambio del mismo o cuando cesa la causa que cre el domicilio legal, surge un nuevo domicilio, sin solucin de continuidad. Es lo que establece el art. 91 del Cdigo civil al determinar que el domicilio se constituye por la residencia, con intencin de permanecer en el lugar que se habita. Y tratndose del cambio del domicilio voluntario y real de acuerdo con el art. 97, ste "se verifica instantneamente", en la hiptesis prevista, "por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento". En los supuestos enunciados ms arriba cabe hacer la siguiente distincin: tratndose del domicilio legal, es d aplicacin el art. 90, inc. 5"?: los transentes o de profesin ambulante, o los que no tuviesen domicilio conocido, io tienen en el lugar de su residencia actual, es decir, donde se halla ubicada la "habitacin". En cambio, para el domicilio real, y en la hiptesis de abandono de hecho del mismo, sin constituir uno nuevo (como sera el efectivo establecimiento del centro de vida en otro lugar, indiferentemente de la intencin, art. 913), la ley confiere a la persona un domicilio necesario u obligatorio, hasta tanto no se ejerza la facultad del art, 97 o no se registre la hiptesis del domicilio legal del art. 90. El domicilio necesario, segn se determina en el art. 99, in fine, y en la hiptesis de no adoptarse uno nuevo, es el ltimo domicilio aun cuando se haya hecho abandono formal del mismo. Tambin es el domicilio que se tiene en ese momento y que se conserva por la sola intencin de no cambiarlo (art. 99, 1* parte). La conservacin del domicilio por la sola voluntad de no cambiarlo, y el abandono de hecho sin nimo de constituir uno nuevo, obligan a una distincin fundamental: la voluntad, por s sola, no hace surgir un nuevo domicilio nt extingue el anterior. La intencin de permanecer en el lugar en que se habite, segn los trminos del- art. 91, debe tener una clara manifestacin ex-

terna de la cual resulte el propsito que supone la ley. El abandono puro de domicilio no existe, segn sostena Freitas, y, consecuentemente, "el domicilio de una persona, establecido que sea, contina subsistiendo hasta que no haya adquirido otro", tal como se establece en el art. 24 del Cdigo civil suizo. Las hiptesis de abandono de domicilio son muy numerosas; puede as hacerse referencia a la ausencia declarada judicialmente, a la presuncin de fallecimiento, a los casos de separacin conyugal ordenada judicialmente, o la hiptesis de divorcio, el depsito de la mujer establecido por va legal, etctera. Tratndose de condenados a prisin o reclusin, el art. 95 establece que no se debe tener por constituido el domicilio del penado en la crcel, sino en el lugar donde se conserve la familia o el asiento principal de los negocios. Si no tuviera familia ni negocios, se entender que el domicilio se halla en el lugar de reclusin. Siempre con las limitaciones del art. 12 del Cdigo penal que declara incapaces a os Condenados a prisin o reclusin por ms de tres aos, debiendo ser el domicilio del mismo el de su representante, sin influencia alguna del domicilio anterior. El art. 98 del Cdigo civil legisla sobre el abandono de domicilio en pas extranjero, estableciendo que producido el mismo, sin nimo de volver, la persona tiene el domicilio de origen, entendindose ste como el domicilio legal de los hijos en el da de su nacimiento. Siempre, claro est, que no se constituya otro domicilio. Savat ha hecho notar que todas las cuestiones referentes al domicilio real en cuanto a la conservacin y abandono del mismo, se rigen por las circunstancias de hecho acreditadas por toda clase de pruebas. Entre estas circunstancias cabe enumerar: a) conservacin o traslacin de la casa habitacin de las personas y de su familia; fa) manifestaciones de las partes interesadas recogidas en instrumentos pblicos; c) adquisicin de bienes, radicacin de negocios, declaraciones de testigos, etc. Circunstancias todas que como elementos, deben ser apreciadas prudentemente para resolver en consecuencia sobre el cambio, abandono o conservacin del domicilio real.
JURISPRUDENCIA. Ver la que corresponde a la voz Domicilio, Adems: en lo referente al domicilio de las personas, a ley argentina se ha limitado a indicar los elementos fundamentales do la institucin, de manera que a los Jueces corresponde la facultad de apreciar las circunstancias para decidir dnde est e verdadero o para veri-

flcar la inexistencia de alguno conocido, si hubo

intencin de abandonar el antiguo y se ignorara

el nuevo (Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 16-9-938. J. A., t. 14, pg. 81). BIBLIOGRAFA. Colin y Capitant, Curso elemental de Derecho civil, t. 1, pgs. 871 y siga, y 892 y sigs., 2' ed.. Madrid, 1942. Snchez Romn, F.,
Derecho civil, t. 2, pgs. 60 y sigs., Madrid, 1912.

Pothier, Introduction genrale aux costumes, nos. 5 a 20, t. 10, pgs. 2 y sigs. Spota, A. G., Tratado de Derecho civil, t. 1, vol. ni. pgs. 625 y sigs., Buenos Aires, 1950. Salvat, B., Tratado de Derecho civil argentino, Parte' General, pginas 435 y sigs.

mo abandono la simple inasistencia, por ms que sta, en ciertos casos, podra configurar abandono. En todos los casos, para determinar si se ha cometido o no el delito, se debe tener en cuenta la importancia del servicio y el dao ocasionado y la forma en que se ha hecho dejacin del cargo. (V. ABANDONO
DEL TRABAJO. ABANDONO DE LA FUNCIN PBLICA.) (H. Cft.)

BIBLIOGRAFA. Cabanellas, G., Tratado de Derecho laboral, Buenos Aires, 1950. Krotoschin, E.,

ABANDONO DE EMPLEO. El empleado de la administracin pblica puede hacer renuncia de su empleo expresa o tcitamente. Pero en ningn caso tal renuncia produce la cesacin de la relacin de empleo hasta el momento de ser aceptada la misma. La regla es, por lo tanto, que el empleado debe permanecer en el servicio hasta tanto se le admita la renuncia. De no hacerlo as, puede incurrir en cualquiera de las tres formas de responsabilidad del funcionario pblico, o en todas a la vez, a saber: responsabilidad disciplinaria, responsabilidad civil y responsabilidad penal por abandono del empleo o funcin. La razn de esto es que la funcin administrativa no puede susp- nderse en perjuicio del servicio pblico. i,as penas disciplinarias pueden ser las de: destitucin o exoneracin. Si adems, con el abandono del cargo, se causa un dao a la administracin, entra en vigor la responsabilidad civil emergente de los arts. 1109 y 1112 de! Cdigo civil. Y por ltimo, la responsabilidad penal es la que surge del art. 252 del Cdigo penal, que reprime con multa de cincuenta a quinientos pesos e inhabilitacin especial de un mes a un ao al funcionario pblico que, sin habrsele admitido la renuncia de su destino, lo abandonare con daos del servicio pblico. Acerca de esta figura delictiva que el Cdigo penal incluye en el captulo de violacin de los deberes de ios funcionarios pblicos, se hacen necesarias algunas consideraciones. El delito requiere dos elementos esenciales: la dejacin del empleo o destino y la existencia de un dao en el servicio pblico con motivo de tal hecho. El delito se comete aun en el cafso de haber presentado renuncia, si la misma no fue aceptada. En cambio, como lo sostiene Cuello Caln, en el caso de abandono del cargo sin previa renuncia, se requiere una cierta duracin para que el hecho sea punible; de lo contrario, podra penarse co-

Curso de legislacin del trabajo, Buenos Aires, 1950. Cuello Caln, K., Derecho penal, 2 ed., 1941. Soler, S., Derecho penal argentino, Buenos Aires, 1951.

ABANDONO DE FAMILIA. Concepto: Es el incumplimiento voluntario y malicioso del deber impuesto al jefe de familia, de hacer las prestaciones necesarias para el sostenimiento del hogar. Consiste en una inejecucin fraudulenta y dolosa de la obligacin de asistencia, de alimentos, de socorro, de educacin, impuesta por la ley al jefe del hogar. La ley N9 13.944 ha venido a llenar un vaco de nuestra legislacin penal, que no contemplaba esta figura delictiva. Se ha denominado "delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar". Otros pases, entre los que se puede mencionar a Alemania, Francia, Espaa, Italia, Canad, Brasil, Rusia, Inglaterra, Per, Uruguay, ya lo haban hecho con anterioridad al nuestro. Con anterioridad a la sancin de la ley, solamente se poda accionar por la va civil, mediante el juicio de alimentos. Pero quedaban sin pena una serie de situaciones en que el omitente de la obligacin alimentaria creaba verdaderos estados de peligro o de dao, procediendo en todos los casos con evidente mala fe, y hasta con dolo o fraude. La ley 13.944 ha creado la pena para tales omisiones, delictivas tpicamente. Cometen este delito: Los padres con respecto a los hijos menores de dieciocho-aos; el hijo, con respecto a los padres impedidos; el adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho aos o mayor si estuviere impedido; y el adoptado con respecto al adoptante impedido; el tutor, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho aos o de ms si estuviera impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela guarda o cratela; el cnyuge, con respecto ai otro no separado legalmente por su culpa (arts. 1 y 2 de la ley 13.944). La omisin consiste en la privacin de

aquello que es ms indispensable para la

subsistencia. Vale decir que se trata de un

El abandono puede presentar diversas

caractersticas. A veces se produce bajo el

estado de necesidad evidente. Y las necesidades que se contemplan son ms restringidas que en el Cdigo civil: es lo indispensable para subsistir, sin peligro o dao para la salud. (V. ABANDONO DEL HOGAR. ABANDONO DE PERSONAS. ALIMENTOS.) (H. Ch.)
JURISPRUDENCIA. "La esposa que abandona voluntariamente el hogar conyugal, llevando consi-

go a sus hljitos menores para iniciar el pleito de divorcio contra su marido y plantear todos los incidentes relativos al mismo no puede poner a
cargo de este ltimo la infraccin reprimida por la ley 13.944, al menos mientras el estado de los asuntos pendientes no acredite una omisin dolosa en la obligacin de prestar asistencia a la cnyuge querellante y a sus hijos menores" (Cm.
nac. pen., 5-10-951. L. L., t. 66, pg. 216).

"La disposicin del art. 3' de la ley 13.944, que establece que el delito no se excluye por la existencia de otras personas obligadas a la prestacin de alimentos, debe entenderse en sentido abstracto; por lo que cuando cualquiera de los otros obligados, por una accin efectiva y voluntaria, ampara al alimentado, el delito queda excluido (en el caso, hijos qus cumplen con la obligacin alimentaria por el padre que hizo abandono del hogar)" (Cm.. nac. pen., 13-7-951, L. L., t. 64, pg 317)

aspecto material, por no subvenir a las necesidades del menor o no prestarle los cuidados debidos a su edad. En otros casos consiste en la despreocupacin de los padres o de uno de ellos respecto a la vida moral y espiritual del hijo. Mientras el abandono consiste en una actitud pasiva, caracterizada por el incumplimiento de los deberes paternos, en los casos del inciso 3 del art. 307, se trata de determinados actos positivos, como cuando los padres suministran consejos perniciosos o impulsan a sus hijos hacia el delito o la mala vida. El abandono implica una actitud negativa: un desprendimiento, un no preocuparse, sea en lo material o en lo moral. Por eso leemos en un fallo que ambas formas del abandono estn implcitas en el inciso 2 del art. 307, y es errada la interpretacin que ocasionalmente se ha hecho, en el sentido de que el abandono que contempla dicho inciso es solamente el material, siendo el del inciso 3"? el moral. (Cm. Civ. 1a, Cap. Fed., 3-12-934, G. del
F., 53-433.)

ABANDONO DE FLETE.

(V. ABANDONO

DE BUQUE. FLETES.)
ABANDONO DE FONDO DE COMERCIO.

Nuestros tribunales estn conformes en subrayar que por abandono slo deben entenderse casos de extraordinaria gravedad.

(V. FONDO DE COMERCIO.) ABANDONO DE HIJOS.* El art. 307 del Cdigo civil (modiicado por la ley 10.903), en su inciso 2, dice, como causa por la cual se pierde la patria potestad: "Por la exposicin o el abandono que el padre o la madre hicieran de sus hijos, para el que

Ha de tratarse de situaciones de desamparo, como no atender al hijo en sus enfermedades, no darle lo necesario para vivir, etc., que no se puede fundar en la mayor o menor afeccin, ni en un cumplimiento ms o menos irregular de las obligaciones que impone la patria potestad.
(Corte Sup. Bs. As., 20-2-928, J. A., 28-948.)

los haya abandonado." En el inciso 31? del mismo artculo se da como causa de prdida de la patria potestad la siguiente: "Por dar el padre o la madre a los hijos consejos inmorales o coi locarlos dolosamente en peligro material o moral, para el que lo hiciera." La exposicin es la forma ms tpica del abandono. Implica dejar al menor en la situacin de expsito, de hijo encontrado, de enfant trouv, como dicen los franceses. Hay por parte del padre o de la madre un desentendimiento del cuidado material o moral del menor, un abandono de la responsabilidad de los padres hacia los hijos. En nuestro pas, por no estar admitida la exposicin, sino por la presentacin directa de los interesados, se otorga a los establecimientos de beneficencia la tutela definitiva de los menores.
* Por el Dr. HUGO CHABNY.

El abandono es moral cuando se coloca al menor en un ambiente desfavorable, en un clima contrario a su formacin o fuera de la vigilancia de los padres. El art. 21 de la ley 10.903 dice: "se entender por abandono material o moral, o peligro moral, la iniciacin por los padres, tutores o guardadores a la ejecucin por el menor de actos perjudiciales a su salud fsica o moral; la mendicidad o la vagancia por parte del menor, su frecuentacin a sitios inmorales o de juego, o con ladrones o gente viciosa o de mal vivir, o que no habiendo, cumplido dieciocho aos de edad, vendan peridicos, publicaciones u objetos de cualquier naturaleza que fueren, en las calles o lugares pblicos, o cuando en estos sitios ejerzan oficios lejos de la vigilancia de sus padres, guardadores, o cuando sean ocupados en oficios

o empleos perjudiciales a la moral o a la salud".

La enunciacin de este artculo sobre lo que debe entenderse por abandono rnoral, no es taxativa. Es simplemente enunciativa, y as ha sido interpretado por los tribunales. En Espaa, aparte de la faz penal, que contempla el abandono como delito, se ha legislado el problema en la faz correccional y civil. As, la ley 26 de 1878, aparte de sanciones correccionales de arresto y mu-, ta, sanciona con la prdida de los derechos de patria potestad, tutela o cratela, a los padres, tutores, guardadores, que entreguen a los menores de diecisis aos a trabajos contrarios a su salud o moral, o los consagren a la mendicidad o la vagancia. La ley del 12 de agosto de 1904 se ocupa de los nios moralmente abandonados. Y la reglamentacin de dicha ley crea un registro de familias pobres, cuyos hijos estn moralmente abandonados, de cuya proteccin encarga a las sociedades benficas, a las que el Estado brinda su cooperacin. En lo civil se declaran incapaces de suceder, por causa de indignidad, a los padres que abandonaren a sus hijos o que prostituyeren a sus hijas o atentaren contra su pudor. En el art. 428, inciso 1, del Cdigo civil del Per, se contempla la privacin de la .patria potestad si los padres dan rdenes, consejos o ejemplos corruptores a sus hijos. El Cdigo de menores del Brasil, del ao 1927, trae amplitud de disposiciones sobre la materia. Por el art. 14 se entienden por expsitos los infantes hasta siete aos de edad, encontrados en estado de abandono. El art. 18 contempla el abandono, tanto material como moral, voluntario e involuntario. Considera abandonados a los menores de dieciocho aos en cualesquiera de las siguientes situaciones: 1) Que no tengan domicilio fijo ni medios de subsistencia, sea por muerte, desaparicin, o por ser desconocidos sus padres, o porque el menor no tenga tutor ni una persona bajo cuya guarda viva; 2) Que se encuentren eventualmente sin domicilio fijo ni medios de subsistencia por causa de indigencia, enfermedad, ausencia o arresto de los padres, tutores o personas encargadas de su guarda; 3) Que tengan padre, madre, tutor

mente de un estado de vagancia, o practiquen la mendicidad o el libertinaje; 6) Que frecuenten las casas de juego o los lugares de moralidad dudosa, o las gentes viciosas o de mal vivir; 7) Que por motivo de crueldad, de abuso de autoridad, de negligencia o de explotacin de los padres, tutores o personas encargadas de su guarda, sean: a) vctimas de malos tratamientos habituales o de castigos inmoderados; b) privados habitualmente de los alimentos o de los cuidados indispensables a su salud; c) empleados en ocupaciones contrarias a la moral y a las buenas costumbres, o que pongan su vida o su salud en peligro; d) incitados habitualmente a la mendicidad o al libertinaje; 8) Que su padre, madre, tutor o persona encargada de su guarda fuera condenada por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, a ms de dos aos de prisin, por cualquier crimen que fuera, y a cualquier pena como coautor, cmplice o encubridor de cualquier delito cometido por el hijo, pupilo o menor bajo su guarda, o por crimen contra ste. El problema de los menores abandonados: este problema, latente en todos los pases y que en mayor o menor grado contemplan todas las legislaciones, slo tendr solucin integral mediante una elevacin del nivel de vida del pueblo y cuando, como sostiene Enrique Ferri, en su Sociologa Criminal, t. I, cap. II, se llegue a una organizacin social en que la familia sea restablecida y la escuela cumpla una verdadera funcin social. (V. ABANDONO DE PERSONAS.)
JURISPRUDENCIA. "Debe ser privado de la patria potestad el padre culpable del divorcio que abandona por completo la crianza, educacin y asistencia de los hijos, aunque stos hubiesen quedado al cuidado de la madre o de otros pa"Por abandono, en un sentido ms restringido, puede entenderse el desprendimiento de los deberes del padre o de la madre, sin alcanzar el extremo de exposicin. Como sta, tambin el abandono puede alcanzar cualquier perodo de la vida
del menor" (Sup. Corte Bs. As., 20-11-928, J. A., t. 28, pg. 948). BIBIOGRFA. Busso, E. B., Cdigo civil anotado, t. 2, Buenos Aires, 1945. Rbora, J. C. La familia, Buenos Aires, 1926. Laaille, H., rientes" (Sup. Corte Bs. As., 5-8-947, J. A.. 1947, t. 3, pg. 384).

Derecho de familia, Buenos Aires, 1930. Machado, J. O., Exposicin y comentario del Cdigo civil argentino, Buenos Aires, 1922.

o persona encargada de su guarda reconocidos como incapaces o imposibilitados de llenar sus deberes hacia el menor; 4) Que
vivan en compaa de padre, madre, tutor o una persona que se dedique a la prctica de actos contrarios a la moral y a las buenas costumbres; 5) Que se trate eventual-

ABANDONO DE LA FUNCIN PUBLICA.

El abandono de la funcin pblica se produce con el apartamiento efectivo del servicio en circunstancias tales que el hecho pueda provocar un dao o perjuicio a la administracin pblica y a los servicios que la misma presta.

Concurren para sancionar el abandono de la funcin pblica, disposiciones de orden administrativo y penal. El fundamento racional del delito de abandono de la funcin pblica, establecido en el art. 252 del Cdigo penal argentino, radica en la necesidad de mantener el normal funcionamiento de los servicios pblicos. El abandono que comentamos, no obstante la disposicin represiva citada, no slo existe en el caso de renuncia no aceptada, sino tambin en todas aquellas hiptesis en que, sin mediar renuncia, se produzca un abandono real y efectivo, con los consecuentes perjuicios de los servicios pblicos. Cabe sealar que el delito exige algo ms que la sola ausencia, con las demostraciones evidentes del abandono de la funcin pblica y sus derivaciones perjudiciales. El delito enunciado se castigar con las sanciones de carcter penal del art. 252, siempre que el hecho mismo del abandono no tenga por finalidad impedir la persecucin o el castigo de otros delitos o implique por s mismo una violacin de los deberes de los funcionarios pblicos, en cuyos casos rigen otras disposiciones. En el supuesto de presentacin de rerenuncia y aceptacin de la misma, ya no cabe hablar de abandono de cargo o de funcin. (C. R. O.)
penal concordado y comentado, t. 2, pg. 442. Malagarriga, C., Cdigo penal argentino, t. 3, pg. 180. Moreno, R., El Cdigo penal y sus antecedentes, Buenos Aires, 1922.
BIBLIOGRAFA. Soler, S.. Derecho penal argentino, t. 4, pg. 165. Pacheco, J. F., El Cdigo

ABANDONO DE LA INSTANCIA. En realidad, el abandono, o sea el descuido y la desatencin de un deber, de ma facultad o de una situacin jurdica, en esta expre sin significa una actitud de las partes intervinientes en un juicio. En un sentido preciso, es la manifestacin de voluntad unilateral, casi siempre de una de las partes, hacia los actos de un proceso iniciado o a iniciarse. Concretamente, atendiendo el segundo trmino de la expresin, la instancia, es el abandono (deliberado o involuntario) de los actos, de las situaciones procesales, tales como las obligaciones, las cargas, las facultades de las partes, como asimismo, de toda formalidad de procedimiento. Esa actitud que pueden asumir las partes en un proceso se concreta en instituciones o situaciones procesales legisladas comnmente en el derecho positivo como el desistimiento de los actos del juicio o desisti-

miento de la accin; la perencin de la instancia; la caducidad de la accin; al mismo tiempo, tiene relacin directa con otros institutos, tales como la renuncia a la pretensin procesal, el desistimiento del derecho material. Como se observar, la remisin a materias ms amplias y comprensivas dentro del derecho procesal, nos circunscribe el rea del contenido de la expresin, a un comentario sinttico y metdico del tema con referencia especialmente a la legislacin argentina. Pero teniendo muy en cuenta la elaboracin doctrinaria del derecho procesal comparado. (V. BIBLIOGRAFA.) El actor puede abandonar 2a instancia, en el supuesto de que renuncie deliberadamente a continuar el proceso iniciado, desistiendo de los actos del procedimiento, aunque se reserve el derecho a renovar su demanda en otro juicio (es decir, que en este caso concreto, el actor no renuncia a su pretensin jurdica de derecho material, sino simplemente a su pretensin procesal). En la hiptesis propuesta, desistimiento de la accin, abandono de la instancia o del procedimiento, son expresiones sinnimas. El Cdigo de procedimientos de la capital no legisla expresamente sobre esta situacin procesal, pero de acuerdo a lo establecido en el art. 814, le son aplicables los principios de la ley 9, tt. 22, partida 3* ( ALSINA) . Tambin puede producirse el abandono de los actos del procedimiento por otras causas extraprocesales que impliquen negligencia de las partes o, simplemente, una voluntad de no continuar la lucha judicial (abandono de la accin). En estos casos, el hecho del transcurso del tiempo procesal pertinente, sin que se impulse el procedimiento, dentro de los plazos establecidos legalmente, produce la caducidad de la accin entablada, lo que da origen en el derecho argentino a la perencin de la instancia. Esta puede producirse tanto para el actor como para el demandado. El efecto del abandono en las situaciones procesales enunciadas, es la extincin de la relacin procesal. Se caracteriza por constituir un medio anormal de extincin, al lado de la transaccin procesal, la conciliacin, etc. (V. RELACIN PROCESAL.) La ley nacional 4550 emplea la expresin como sinnimo de caducidad (art. !<). Consultar especialmente las siguientes voces, para una nocin sistemtica de la materia que comprende esta expresin: Abandono de la accin: Desistimiento de

la accin; Desistimiento del derecho; Caducidad de la accin; Perencin de la instancia; Rebelda; Relacin procesal. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Alcal Zamora y Castillo, N., Proceso, autocomposicin y autodefensa, pg. 92,
nos. 58 y 59, Mxico, 1947. Alsina, H., Tratado

terico prctico de Derecho procesal civil y comercial, t. 2, pgs. 722 y sigs., Buenos Aires 1943. Adems, t. 1, pgs. 259 y sigs. Battista, M.,

"Perenzione d'instanza", en Dig. Italiano, vol. 28,

Parte 2, pgs. 230 y sigs. Calamandrei, K.,

Studi sul proccsso civile, t. 3, Citt di Castello, 1932. En el mismo, ver "La genessi lgica della sentenza". Carnelutti, F., Sistema, trad. espaola,
vol. 1, pg. 414, passim, Buenos Aires, 1944.

Goldsmichdt, J., Derecho, procesal civil, pg. 4, Barcelona, 1936. Guasp, Comentarios a la ley de enjuiciamiento civil, pgs. 161-169 y 949 y sigs., Madrid, 1945. Plaza, M. de la, Derecho procesal civil espaol, t. 1, pgs. 571 y sigs., Madrid, 1945.

ABANDONO DE LA MEDIANERA.

(V.

MEDIANERA.)
ABANDONO DE LA QUERELLA. En las

legislaciones que consideran esta forma de abandono de la accin penal, significa la actitud pasiva del querellante, emplazado por la ley o por disposicin judicial, para sostener su acusacin, en un plazo determinado. Esta actitud generalmente produce la caducidad de su accin privada y de su pretensin accionabie en el juicio iniciado por su propia voluntad. Dicha caducidad, comprendida toda clase, como la de un trmino, de una facultad o de un derecho, en el proceso, es peculiar del proceso civil,
aunque puede hacerse extensivo el concep-

f a ) , con referencia a las personas particulares ofendidas del art. 170 del Cdigo de procedimientos criminales, el precepto del art. 175 como aplicable en el supuesto que contempla el art. 75 del Cdigo penal. El abandono a que se refiere el art. 592 del Cdigo de procedimientos criminales de la Capital Federal, debe ser sin justa causa, porque la incomparecencia del acusador debe revelar la intencin de abandonar la querella, como lo ha resuelto la doctrina de ciertos fallos. Adems se debe tener en cuenta que se pueden admitir excusas verosmiles. En el aspecto doctrinario se puede recordar la extincin de la accin del Cdigo de procedimientos civiles italiano de 1940, en que el lapso para tal efecto es muy breve. Asimismo, en la legislacin espaola, en los delitos perseguibles a instancia de parte, se produce el abandono de la querella cuando el que la interponga deje transcurrir diez das sin instar el procedimiento desde la notificacin del auto en que el juez o tribunal as lo acuerde (art. 275). El art. 276, similar al 175 del Cdigo argentino citado, establece el plazo de treinta das. (Ley de enjuiciamiento criminal y artculos cit.) (A. V. S.)
JURISPRUDENCIA. Para las hiptesis del art. 173, Cm. Crim. Cap. Fed., J. A., t. 55, pg. 1040. Para
el art. 174. Cm. Fed. Cap. Fed., J. A., t. 70,

pg. 817; Cm. Crim. Cap. Fed.. J. A., t. 51, pgina 701. Adems. J. A., t. 20, pg. 481. Para aplicacin de los Brts. 170 y 175 del Cd. de proc. Cap. Fed. y 75 Cd. pen., ver Cm. Apel. Civ., Fallos: t. 17. pg. 230. y t. 35, pg. 189. Para el

to jurdico al penal en la figura de que se trata en este epgrafe. En el derecho positivo argentino se habla de abandono de la querella, en la hiptesis de los arts. 170, 174, 175 del Cdigo de procedimientos criminales para la Capital Federal y similares de algunas provincias. La caducidad del derecho a accionar se produce dentro de plazos ms breves que en el derecho civil (de cinco das en el caso del art. 174, y de sesenta
en el del art. 175, mientras la ley 4550 de

art. 592 del Cd. de proc. crim. Cap. Fed. V. Cm. Crim. Corr., Fallos: t. 1, pg. 105. y t. 2, pg. 299. A. Alcal Zamora y Castillo, N., y Levene (h.), Derecho procesal penal, t. 3, pgs. 204
y sigs. y 212 y sigs., Buenos Aires, 1945. Alcal

Zamora y Castillo, N., Proceso, autocomposicin

y autodefensa, pg. 92, nos. 58 y 59, Mxico, 1947.

Castro, M.. Curso de procedimientos penales,

t. 3, pgs. 145 y sigs., Buenos Aires, 1928. Jo-

fre. T.. Manual de procedimientos penales, 5 ed. anotada por I. Halpern, t. 2, pgs. 162 y sigs,
Buenos Aires, 1941.

Procedimientos nacionales establece plazos de seis meses y dos aos). En el mismo Cdigo citado se contempla otro caso de abandono de la acusacin privada en los delitos de calumnia e injurias (art. 592 y concordantes). En este supuesto se trata de un caso de desistimiento. Al respecto se debe recordar que el abandono de querella se puede producir en el caso del art. 116 del Cdigo penal, sobre injurias reciprocas. La doctrina de la jurisprudencia interpreta, dice Castro (cp. cit. en Bibliogra-

ABANDONO DE MERCADERAS.*

Con-

cepto: En el transporte por tierra de mercaderas, hay avera cuando los efectos transportados se deterioran sin llegar a destruirse, es decir, cuando sufren en sus calidades externas o internas alteraciones que significan una disminucin de su valor. Las averas pueden ser externas o internas, segn sean o no visibles exteriormente, distincin que interesa a fin de de* Por el Dr. HUGO CHAENY.

terminar los plazos a los efectos de la reclamacin, como se ver luego. Ms importante es la -clasificacin de las mismas en totales o parciales, segn disminuyan o no ntegramente el valor de las mercancas transportadas. En efecto, en caso de avera parcial, solamente corresponde una indemnizacin por el menoscabo. En cambio, cuando se trata de avera total, la ley la equipara al caso de prdida o extravio en cuanto se refiere a la indemnizacin debida por el porteador. As, el artculo 181 del Cdigo de comercio dispone: "Si por efecto de las averas quedasen intiles los efectos para la venta y consumo en los objetos propios de uso, no estar obligado el consignatario a recibirlos, y podr dejarlo por cuenta del porteador, exigiendo su valor, al precio corriente de aquel da, en el lugar de la entrega. Si
entre los gneros averiados se hallan al-

Cuando las averas fueran visibles exteriormente (averas externas), la reclamacin debe hacerse en el acto, y en caso contrario, dentro de un plazo de veinticuatro horas (art. 183). Todas estas disposiciones de nuestro Cdigo de comercio son similares a las del
art. 365 y siguientes del Cdigo de comer-

cio espaol, al que se ha seguido casi textualmente. Naturaleza de la indemnizacin: El Cdigo de comercio se aparta aqu de la ley civil, segn la cual, la indemnizacin debida por falta de cumplimiento de las obligaciones, comprende la prdida real que sufre el acreedor (dao emergente), sino tambin la utilidad que ha dejado de percibir (lucro cesante). En el Derecho comercial se ha seguido para estimar la indemnizacin de un criterio netamente
objetivo, fijndola nicamente por el pre-

gunas piezas en buen estado y sin defecto alguno, tendr lugar la disposicin anterior con respecto a lo deteriorado, y el consignatario recibir los que estn ilesos, si la separacin se pudiera hacer por piezas distintas y sueltas, sin que se divida en partes un mismo objeto o un conjunto que forme juego." Esta situacin en que el destinatario deja los efectos por cuenta del porteador, constituye una forma de abandono, que es admitida por el Cdigo en algunos casos limitados, pero que, en general, tiende a restringirse en la mayora de las legislaciones modernas a fin de no obligar a las empresas a ocuparse en la liquidacin de mercancas averiadas. Es as que el mismo artculo transcripto limita el derecho de abandono a los efectos averiados o inutilizados, no asi a los otros, salvo que constituyan partes de un todo o de un conjunto que forme juego. Para los casos de averas de poca importancia, no se ha seguido el principio de la legalidad comn, que autoriza a abandonar las cosas al porteador y exigir la indemnizacin total. Cuando la avera solamente es parcial, o no afecta paites de un todo, juego o conjunto, o solamente hay una disminucin del valor de los efectos, la empresa debe abonar nicamente el menoscabo o el importe de lo deteriorado. Los tratadistas y la jurisprudencia de

cio corriente en el da y lugar de la entrega de las mercaderas averiadas; entendindose por lugar de la entrega el que se estipula en la carta de porte. Se ha legislado as sobre la materia, teniendo principalmente en cuenta el transporte ferroviario, que se realiza sobre la base de
tarifas generales y con la obligacin de los ferrocarriles de recibir toda la carga que se les entregue para su transporte. Se elimina as una prueba, que resultara harto

complicada en cada caso, estableciendo el dao nicamente en consideracin a la cosa transportada. Es un principio adoptado por la mayora de las legislaciones modernas. Cabe

nuestros tribunales han entendido que cuando las averas se debieran a culpa grave o dolo de la empresa transportadora, entonces s debe estarse a las disposiciones del derecho de fondo, y no slo corresponde indemnizar el dao emergente, sino tambin el lucro cesante.

agregar que en la Convencin de Berna (art. 41), se dispone el pago de la indemnizacin plena, comprendiendo los daos e intereses, para los casos en que el perjuicio fuera ocasionado por dolo o falta grave de la empresa ferroviaria. El Cdigo italiano (art. 405) adopta el mismo principio que, corno ya se lleva dicho, no est legislado entre nosotros, pero que ha encontrado eco entre nuestros tratadistas y ha sido adoptado por nuestra jurisprudencia. Reconocimiento pericial de los objetos transportados: El artculo 182 del Cdigo de Comercio dispone que "las dudas que ocurriesen entre el consignatario y el porteador sobre el estado de los efectos al tiempo de la entrega, sern determinadas por peritos arbitradores, hacindose constar por escrito el resultado". La interpretacin del artculo mencionado no ofrece dificultades. Los peritos se designan judicial o extrajudicialmente, segn las circunstancias de cada caso.
La ley de Ferrocarriles, en su art. 48,

contempla el mismo problema, disponiendo

que las dudas que surjan en el acto sobre el estado de la mercadera, deben someterse a la resolucin de la inspeccin gubernativa o, en su deecto, a dos arbitradores designados en el acto, con facultad de nombrar un tercero en caso de discordia, pagando ambas partes por mitades los honorarios. La solucin a que arriben los arbitradores es decisiva y no informativa o probatoria, como pareciera ser la dispuesta por el art. 182 del Cdigo. Aqu es interesante anotar un fallo de la Cmara Federal de Rosario, de fecha 16 de abril de 1948, tomado del Repertorio de Santa Pe, t. 19, pg. 3, donde se dice: "Los informes de la Direccin General de Ferrocarriles no son obligatorios para la justicia, pues los mismos asumen el carcter de prueba que como tal debe ser apreciada por los jueces." Abandono de mercaderas aseguradas: En el transporte martimo, el asegurado puede, de acuerdo a las disposiciones de los artculos 1232 y siguientes del Cdigo de Comercio, hacer abandono de los efectos asegurados, en los casos siguientes: a) Apresamiento; b) Naufragio; c) Rotura o varamiento del buque, que lo imposibilite para navegar; d) Embargo o detencin por orden del gobierno propio o extranjero; e) imposibilidad de que las cosas aseguradas lleguen a su destino; f) Prdida total de las cosas aseguradas; g) Deterioracin que disminuya su valor hasta las tres cuartas partes de su totalidad (art. 1232). El asegurado puede hacer abandono al asegurador de los efectos asegurados y exigir el pago de los mismos, sin necesidad de probar su prdida, si han transcurrido seis meses desde la salida del buque para cualquier puerto de Amrica meridional, o un ao para cualquier otro puerto del mundo, sin que se tenga noticia alguna del buque. Pero si se probare que el buque no se habla perdido o que ello hubiera ocurrido despus del plazo estipulado para cubrir los riesgos, el abandonante tendr que devolver las cantidades que hubiera percibido (art. 1236). En caso de apresamiento, o de embargo por parte de alguna potencia, podr hacerse el abandono seis meses despus del apresamiento o del embargo, si durase ms tiempo (1237). Cuando los efectos deteriorados son vendidos en el viaje, puede el asegurado hacer abandono de sus derechos al asegurador cuando, a pesar de su diligencia, no pudiera cobrar el precio de los objetos asegurados en los plazos del articulo 1236, empezando a correr dichos plazos desde el da en que se

recibi la noticia del desastre (art. 1238). El articulo 1241 establece el alcance del abandono hecho al asegurador, y para ello seala algunas distinciones. La base para considerar el mismo, es lo estipulado en la pliza de seguro. As, sin el consentimiento del asegurador, el abandono no puede ser

parcial ni condicional, y debe abarcar todos los efectos comprendidos en la pliza. Sin embargo agrega el mismo artculo, si en la pliza se hubiese asegurado el buque y el cargamento, determinndose el valor de cada objeto, puede tener lugar el abandono de cada uno de los dos separadamente. Por ltimo, si el buque o efectos no han sido asegurados por su valor total, de modo que el asegurado haya corrido en parte los riesgos, el abandono se extiende hasta la suma concurrente de lo asegurado, en proporcin a lo que dej de asegurarse. Obligaciones del asegurado: El abandono debe ser notificado a los aseguradores en el plazo de tres meses, cbntados desde la expiracin de los trminos a que aluden los artculos 1236. 37 y 38, como lo dispone expresamente el artculo 1239. El asegurado est obligado a participar a los aseguradores, en los casos en que el abandono es permitido, sobre todas las diligencias que hubiera hecho para saltar los efectos asegurados, con mencin de personas y corresponsales que a tal fin haya empleado (art. 1247). Asimismo est obligado a declarar todos los seguros que por s o por otro, hubiera celebrado sobre los efectos asegurados, as como los prstamos a la gruesa que con su conocimiento se hayan tomado, sobre el buque o los efectos (art. 1247, 2* parte). Mientras no lo haya hecho as, no empezar a correr el plazo en que debe ser reintegrado del valor de los efectos. Derechos de los aseguradores: Si los fletes se hallasen asegurados, pertenecern a los aseguradores los que se debiesen por los efectos que se hubiesen salvado, deducidos los gastos de salvamento y los sueldos debidos a los individuos de la tripulacin por el viaje (art. 1245). Una vez verificado el abandono en la forma que prescribe el Cdigo, se transfiere a los aseguradores el dominio de las cosas abandonadas, desde el momento de la notificacin del abandono, correspondlndoles las mejoras o detrimentos que en ellas sobrevengan (art. 1249). Sin embargo, las cosas aseguradas quedan especialmente afectadas al pago de lo que se debe al asegurado. El asegurado, en ningn caso est obli-

gado a hacer abandono (art. 1240), pero una vez verificado vlidamente, no puede revocarse, aunque el asegurado ofrezca devolver la suma recibida, o el asegurador que haya recobrado la cosa asegurada, est pronto a devolverla (art. 1250) . Esta ltima disposicin tiene por finalidad evitar maniobras o actos de mala fe respecto de los efectos abandonados. Transporte de mercaderas por tierra, ros o aguas interiores: En los casos en que es admisible el abandono, conforme a las disposiciones de los arts. 1232 y siguientes, el asegurado slo puede efectuar el abandono en el plazo de un mes, contado desde el da en que lleg a su noticia el dao o prdida (art. 1259) . (V. ABANDONO DE BUQUE, AVERAS, SEGURO MARTIMO.)

ABANDONO DE MERCADERAS ASEGU-

RADAS. (V. ABANDONO DB nncADniA8.)

ABANDONO DE MINAS * Concepto: Existe abandono de una mina cuando el dueo o concesionario renuncia a continuar la explotacin de la misma, haciendo dejacin de la misma en la forma prescripta por la ley. Y tambin hay abandono cuando el concesionario deja de cumplir con las obligaciones que la misma ley le impone. En el primer caso nos encontramos ante una situacin de abandono voluntario, siendo el segundo un abandono presunto por la ley. En la forma que se ha legislado sobre la materia en nuestro pas, luego de la sancin de la ley 10.273, solamente cabe hablar de abandono, por una parte, y de caducidad de la concesin, por otra. La "La negativa del destinatario de recibir la mercadera transportada en razn de obligacin de laboreo, de un mnimo de las averias que presentaba, y de las que fue deobreros, etc., con la consiguiente legislaclarado responsable el porteador, no pone a su cin sobre despueble y denuncios, han sido cargo los gastos de almacenaje de la misma por suprimidos por la ley mencionada, luego el tiempo que dur el pleito, si ste no sigui el procedimiento sealado por el Cdigo de comercio, de un memorable debate en el Cengreso, art. 107" (Cm. 2' Civ. y Com. La Plata, 2-8-940, reemplazndose por un canon la antigua J. A.. 1949, t. 4. pg. 234). obligacin de laboreo. "Para excusar la responsabilidad por averias o El abandono, como est legislado en prdida de la mercadera transportada, no basta que el porteador pruebe el acaecimiento del hecho nuestro Cdigo de minera, es un acto forfortuito o fuerza mayor, sino que tambin debe mal, que debe declararse por escrito ante probar que l fue extrao a su conducta, es dela autoridad competente con veinte das de cir. que no ha ocurrido por su negligencia al no prever lo previsible, ni impedir, pudindolo, las anticipacin (art. 149). Este escrito debe causas daosas del mismo" (Sup. Trib. Santa Fe, contener el nombre de la mina y el mineral 20-10-944, Repert. de Santa Fe. t. 10, pg. 53). en que se encuentra, la clase de substancia "No rige el art. 181 del Cdigo de Comercio en minera que se explota y el estado de las lacuanto obliga al consignatario a recibir los gneros ilesos, cuando se trate de uva para mesa, cuya bores. Dicho escrito se asentar en el libro prdida por averia, asciende al 80 %, lo que hace correspondiente a los registros y se publirazonable considerarla como perdida totalmente, car (art. 149, aps. finales). dada la dificultad para utilizar el 20 % restante apto para el consumo" (Cm. Apel. Rosarlo, 8-7En la prctica, como lo hace observar el 938, L. L., t. 11. pg. 231). doctor Cano, en su Cdigo de minera ano"El ferrocarril, culpable de mora en la entrega tado en sus fuentes, el precepto legal no de la carga por no avisar al destinatario su llegaha sido observado, lo que resulta lgico teda en el plazo reglamentario, y que dispuso, por niendo en cuenta que el concesionario que falta de retiro de la misma, su depsito en lugar inadecuado y posteriormente obtuvo el remate juha invertido sus esfuerzos y dinero en una dicial de la carga por negarse el destinatario a remina que no rinde, difcil ser que haga cibirla en dicho lugar y por encontrarse disminuida en su valor econmico, debe responder de con- voluntariamente las diligencias y gastos formidad a lo dispuesto por el art 181 del Cdide aviso del abandono. go de comercio" (Cm. Fed. Cap., 26-0-947, J. A., Disposiciones del Cdigo de minera sot. 4, pg. 688) bre la materia: Luego de disponer en el art. 149 sobre la forma y requisitos formaBIBLIOGRAFA. Estasn, P., Instituciones de Derecho mercantil, Madrid, 1923. Gay de Monteles del abandono, se ocupa el codificador lla, R.. Cdigo de comercio espaol comentado, de reglamentar la institucin. Barcelona, 1936. Hors y Baus, P., Tratado He Es as que el artculo 151 dispone que la seguros de transporte, Barcelona, 1944. Castillo. publicacin se har fijando durante quinR. 8., Curso de Derecho comercial, Buenos Aires, 1939. Fernndez, R., Cdigo de comercio de la ce das, en la puerta del escribano, un carRepblica Argentina comentado, t. 1, Buenos Aitel conteniendo el escrito presentado y su rea, 1948. Slburu, J. B., Cdigo de comercio argentino comentado, Buenos Aires, 1906. Oba- provedo. El cartel se insertar tres veces rrio, M.. curso de Derecho comercial, Buenos Aires, dentro del mismo plazo en el peridico
1924. Cmara, H., Contrato de transporte de

cosos, 'Crdoba, 1946. Carlomagno, A., Manual de Derecho martimo. Malagarrlga, C.. Derecho mercantil martimo, Buenos Aires, 1927.

oficial y, en su defecto, en el que deter* Por el Dr. Huoo CHAENT.

mine la autoridad. Es, como se ve, una simple regla de publicidad, tendiente a garantir los derechos de terceros y a dar facilidad a las nuevas adquisiciones. De acuerdo al artculo 152, '-presentado el escrito, se tendr por admitido el abandono, y se ordenar al mismo tiempo que el ingeniero oficial practique el reconocimiento de la mina e informe sobre su estado y sobre los trabajos que hubiere necesidad o conveniencia de ejecutar. El informe, que se evacuar en el ms corto tiempo posible, se depositar en la oficina para conocimiento de los interesados. El dueo de la mina no es responsable por los gastos de esta diligencia ni de ninguna de las dems concernientes al abandono". Se ha querido as evitar la nueva concesin sobre una mina cuya explotacin fuera peligrosa. La inspeccin ordenada tiende a sealar los trabajos que hubiera necesidad inmediata de realizar en seguridad de la mina. Esta disposicin es similar a la contenida en las Ordenanzas de Mjico, donde no se aclara, como lo hace el artculo transcripto, a cargo de quin son ios gastos ocasionados. La ley espaola de 1849 impone la obligacin de reparar las fortificaciones a costa del dueo. Acreedores hipotecarios: El artculo 150 dispona que si la mina abandonada estuviese hipotecada, deban notificarse previamente los acreedores, a quienes se adjudicara si as lo solicitasen, dentro de los treinta das siguientes al de la notificacin. Y en caso de concurrir varios acreedores hipotecarios, se dara preferencia al ms antiguo. Tal disposicin ha sido modificada por el art. 8<? de la ley 10.273, al disponer que "dentro del trmino de las publicaciones, en caso de abandono o hasta treinta das despus, podrn pedir los u-.reedores hipotecarios o privilegiados que m ponga en venta pblica la mina para pagarse con su producido, despus de abonado el canon y los gastos; no hacindose uso de este derecho, quedan extinguidos los gravmenes". Nueva concesin: Una vez admitido el abandono, cualquier persona podr solicitar y registrar la mina, sin otro requisito que la constancia del hecho (art. 154). En la solicitud deber expresar el nombre del dueo, el de la mina, el del mineral en que se encuentra y la clase de sustancia que se ha explotado. Abandono presunto o tcito: Todas las disposiciones anteriores se refieren al abandono voluntario y formal. Intencionadamente hemos pasado por alto las dispo-

siciones del Cdigo que fueron derogadas por la ley 10.273, relativas al abandono tcito o por despueble, por cuanto las mismas ya no tienen vigor en nuestra legislacin. Como ya se lleva dicho, luego de la sancin de la mencionada ley, solamente cabe hablar de' abandono formal y voluntario, o de caducidad por falta de pago del canon o por no inversin del capital mnimo que la ley obliga. Y lo mismo sucede en la mayor parte de las legislaciones modernas. Pero como no era ste el sistema adoptado por el Cdigo, y como su modificacin dio lugar a un ilustrado debate en el Congreso de la Nacin, durante cuyo transcurso el doctor Joaqun V. Gonzlez hizo un detenido .estudio sobre la materia, nos parece interesante hacer aqu algunas consideraciones sobre el particular. Es as, que en la nota del artculo 147, cuya segunda parte fue derogada, el codificador hace la defensa de su posicin frente al problema de la libre explotacin de las dems minas. Sostiene que el Estado, al separar la propiedad de las minas de la del suelo, y hacerse dueo exclusivo de ellas, con facultad de concederlas, ha tenido por finalidad un inters colectivo, porque con ello se ha buscado de asegurar una produccin suficiente para satisfacer las necesidades de la sociedad. Y ello se complementa con la obligacin que impone el Estado de establecer y sostener los trabajos. La produccin no puede obtenerse sin el trabajo, y el trabajo no puede asegurar la produccin si no es obligatorio. Justificando el sistema del denuncio por despueble, manifiesta que no se puede imponer el trabajo obligatorio sin una sancin por su incumplimiento, sancin que ha de servir de estmulo al concesionario para no abandonar los trabajos, y de garanta al Estado en cuanto a la produccin del suelo. Critica la ley espaola de 1868, que da al Estado la facultad de conceder las minas, pero que trata de hacer de ellas una propiedad firmsima, de la que no pueden ser privados sus dueos mientras paguen el canon establecido por la ley. Dicho canon sostiene no puede ser conveniente ni para la sociedad ni para el fisco ni para la industria, porque de ser exiguo no cumple su finalidad, y de ser elevado resultara contraproducente para la industria minera. Llega, por lo tanto, a la conclusin de que el canon es ms una traba que un estmulo para la produccin. El inters de la sociedad agrega est en que se exploten los yacimientos, y el

sistema del denuncio tiende a procurar que, aquel que se siente dispuesto a trabajar una mina y con capacidad para ello, denuncie las pertenencias abandonadas o semiabandonadas por la falta de trabajo. Para ello, la ley impone un mnimo de obreros que permanentemente debe haber
en la mina trabajando. El doctor Joaqun V. Gonzlez, en la exposicin de mol.vos con que precedi su proyecto, que luego fuera convertido en ley 10.273, sostiene que la idea del trabajo obligatorio de las minas, que la antigua ley espaola impuso y a travs de la cual se hicieron las primeras ordenanzas americanas, no obedeca a un inters social, sino al fin prctico de asegurar una utilidad a la Corona con el producido de las

"No corresponde declarar la caducidad de una

concesin minera por alta de inversin de capitales, si la autoridad minera no ha sealado la suma que se debe invertir" (Corresponde al mis-

mo fallo anterior).
BIBLIOGRAFA. Cano, G. J., Cdigo de minera de a Repblica Argentina anotado en sus fuentes, Buenos Aires, 1944. Gonzlez, J. V., Obras completas, t. 5, "Legislacin de minas". Diario de sesiones del Senado de la Nacin, ao 1917.

ABANDONO DE PARIENTES. El artcu-

lo 3295 del Cdigo civil, entre las incapacidades para suceder, incluye al "pariente del difunto que, hallndose este demente y abandonado, no cuid de recoger-

lo, o hacerlo recoger en establecimiento

pblico". (V. ABANDONO DE HIJOS. ABANDONO
DE PERSONAS )

minas, a las que se aplicaba el impuesto del "quinto real". Es por ello que se impona a los concesionarios la obligacin de trabajar la mina con por lo menos cuatro operarios, de acuerdo a la importancia de la explotacin. La violacin de estas disposiciones traa como consecuencia que cualquiera poda efectuar el denuncio, casi siempre con mala fe, manteniendo en un estado de inseguridad permanente la explotacin de la mina. Agrega el doctor Gonzlez que esa es la causa que ha mantenido en estado de pobreza a la minera argentina y que los pases que, como Per, Espaa, Bolivia y Chile, suplantaron el trabajo obligatorio por el pago de un canon, han experimentado un cambio fundamental en su industria minera, que ha progresado notablemente en pocos aos. Sostiene que no es el trabajo forzoso lo que puede fomentar la minera, sino que debe buscarse la solucin en la ley de la oferta y la demanda, y que el capital no puede afluir all donde no tiene libertad de accin y una relativa seguridad. Al referirse al canon, sostuvo que no es un impuesto propiamente dicho, sino una condicin inherente a la propiedad minera. Caducidad de la concesin: No existe, pues, luego de sancionada la ley 10.273, el abandono tcito. La falta de pago del canon (una anualidad) o la no inversin de los capitales que la ley dispone, ocasionan la caducidad de la mina, la que debe ser declarada. Una vez caduca la concesin, la mina vuelve al dominio del Estado, quien la pondr en pblica subasta (art. 274).
JHISPECDENCIA. "El concesionario cuya mina ha caducado por falta de pago del canon, no est desprendido totalmente de su anterior derecho, que lo conserva hasta el remate, pudiendo rescatar la mitad hasta ese momento" (Sup. Corte Mendoza, 28-5-947. J. A., 1947, t. 3, pg. 233).

ABANDONO DE PERSONAS.*

SUMARIO:

1. Clase a que pertenece; 2. Elementos esenciales del delito: a) abandono; b) sujeto pasivo; c) sujeto activo; 3. Culpabilidad; 4. Circunstancias agravantes; 5. Circunstancias atenuantes.

1. Clase a que pertenece. La seguridad fsica de la persona humana puede ser puesta en peligro, no slo por actos intencionalmente dirigidos a lograrlo, coma el homicidio y las lesiones, sino tambin por actos de abandono material de quien
no se encuentra en condiciones de proveer

a su propio cuidado. Pero la punibiidad de

estos actos no puede quedar supeditada nicamente a la circunstancia objetiva de la exposicin a peligro de la persona fsica del incapaz, sino que tiene que vincularse,

necesariamente, al crculo de las personas obligadas a no abandonarlo. Esa doble exigencia (el peligro para la seguridad fsica y la obligacin de no abandonar), oscurece, en cierta medida, la cuestin relativa a la determinacin de la clase a que pertenece el delito de abandono de personas. El peligro para la seguridad fsica del sujeto pasivo del delito lo conduce directamente a la clase de los delitos contra la persona O), o contra la vida y la incolumidad individual (-'), o contra la seguridad de la persona ( 3 ), o contra la personalidad fsica (*), o contra la existencia (5). Pero
Por el Dr. BICAKDO C. NEZ. (1) Cdigo argentino; Cdigo italiano de 1389; Cdigo brasileo. ( 2 ) Cdigo italiano de 1930; Cdigo prusiano y Cdigo alemn (contra la vida). (3) Cdigo espaol de 1870. (4) Cdigo uruguayo. (5) Cdigo francs (delitos que comprometen la existencia del nio).

la violacin del deber de no abandonar al incapaz, que sirve esencialmente para determinar el sujeto activo del delito, ha inducido a algn legislador a colocar el delito entre los que ofenden el orden de la familia (). Sin embargo, el legislador italiano de 1930, con el apoyo de la doctrina ( 7 ), ha desechado fundadamente este ltimo punto de vista ( 8 ), ya que el fin principal de la incriminacin es la preservacin de la seguridad o incolumidad de la persona fsica puesta en peligro mediante el hecho material del abandono por parte de aquellos que no lo deben realizar. La objetividad jurdica prevaleciente del delito, vale decir, la ofensa a la seguridad fsica de la persona, diferencia esta infraccin de los delitos contra la asistencia familiar ( 8 bis) y de los delitos contra el estado civil ( 9 ) que pueden cometerse mediante exposicin o abandono, pues los primeros, los contra la asistencia familiar, tienen su objetividad jurdica en el simple
deber de asistencia, y los segundos, en el

gar o dejndola donde se encontraba. El desamparo moral no implica el delito ( u ). Ni lo implica el simple desamparo material sin peligro para la seguridad fsica ( 2 ). El abandono no se confunde, por consiguiente, con la exposicin del incapaz ( 13 ). Lo punible, en sntesis, es el desamparo peligroso para la persona fsica del abandonado. Se discute si es una condicin del abandono el alejamiento del autor de la persona de la vctima ( 14 ). Se discute tambin si se trata de un delito de accin o de omisin 1 ). As como si admite o no tentativa ( i ) ; o si es un delito instantneo o
clase del delito: Manzini, Trattato, t. 8, n'' 2978; Soler, Derecho penal argentino, t. 2, pg. 90; Cm. Crim. y Corr. Cap., Fallos, t. 5, pg. 9. (11) Ver Manzini, ob. clt., pg. 275. (12) Entre nosotros se ha planteado la cuestin de si la simple falta de asistencia y cuidado

estado civil de las personas. 2. Elementos esenciales del delito. El estudio comparado de las distintas legislaciones que incriminan el abandono de personas como delito contra la persona fsica, demuestra que sus elementos esenciales son: 1, el abandono; 2, recado sobre una persona que no puede proveer a su propio cuidado material, y 3, realizado por otra persona obligada a proporcionrselo. a) Abandono. El abandono consiste en dejar a la persona en situacin de desamparo material, con peligro para su seguridad fsica ( 10 ), sea llevndola a un lu(6) Vase Altavilla, Delitti contra la persona,
Vallardi, Milano. 1934. no 372. El Cdigo sardo lo

importa abandono. Se han pronunciado en contra, y con razn: Cm. Crim. y Corr. Cap. Ped., Folios, t. 1, pg. 1, con disidencia: Soler, ob. clt., t. 3, pgina 208. A favor, Daz, El Cdigo penal, 3 ed.,
pg. 198.

(13) Exponer no es equivalente, en la materia de que tratamos, a abandonar, aunque Carrara habla de ambas acciones indistintamente; pero es bueno advertir que lo hace respecto del abandono o exposicin del infante. En Francia se ha tenido
que hacer la distincin debido a que el texto primitivo de los arts. 349 y sigs. de su cdigo requera para la punlbllldad del hecho que concurrieran la exposicin y el abandono. Exponer significa colocar a la persona en otro lugar que el

debido (Oarraud, Traite thorique et pratique du

droit penal franjis, 3* d., 1924, t. 3, pg. 679;

Gmez, Traoo de Derecho penal, t. 2, no 4C2), estando ausente la idea de peligro para la seguridad personal del sxijeto pasivo. La exposicin es, comnmente, un medio para suprimir el estado civil de los nios (Vase en Alemania, Von Llszt. Traite de droit penal allemand, t. II, 90, II, 2. (14) Entre nosotros no lo considera indefectible, Soler, ob. cit., 90, II. En Italia tampoco lo

colocaba entre los delitos contra el estado de las personas. (7) Vase Altavilla, obra y lugar citados; Manzini, Trattato di diritto pnale, VIII, 1937, n 2977. (8) Relazione al prog. de/., I I , n? 679. Carrara, Programa, lo coloca entre los delitos naturales

con los cuales se ofende el derecho que tiene la

persona humana a los cuidados ajenos (ver edicin castellana, t. 4, pgs. 7 y siga.).

(8 bis) La objetividad jurdica de estos delitos no es la seguridad risica de la persona, sino el orden moral y econmico de la familia. La ley argentina n" 13.944 de noviembre de 1950, ha incorporado a la legislacin positiva del pas este clase de delitos, bajo el ttulo de "Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar" (vase Diarlo de Sesiones de la Cmara de Senadores de la Nacin, 1950, pg. 1323. Vase, tambin, Manzini. Trattato, cit.. t. 7, pg. 736) (9) Vase el Cdigo argentino, Lib. n, Tt. IV, Cap. II, arts. 138 y 139. En realidad, la supresin del estado civil no se comete mediante abandono peligroso para la seguridad personal, sino mediante simple exposicin (ver la nota 13).

exigen: Manzini, ob. cit., t. 8. pg. 278; Pannain, Niiovo Digesto italiano, 1937, t. 1, pg. 12. no 3. En Alemania no lo requiere Von Liszt, ob. cit., pg. 37; lo requiere Prank, Das Strafgesetzbuch fiir das Deutsche Reich, 1931, 221, III, 2. (15) Manzini. ob cit., n' 2979: "...tiene carcter omisivo, pero puede cometerse tambin mediante acc'n". En contra, Soler, ob. cit., pg. 213: "No se trata, pues, de un delito de omisin propio, aunque pueda cometerse mediante omisin, pues su consumacin no consiste en no cumplir los deberes de asistencia, sino en poner en peligro la

vida del abandonado mediante el abandono". Tambin niega que sea delito de omisin. Pannain, ob. cit., n 6. La duda emerge de la doble objetividad jurdica del delito: si se atiende a la violacin del deber de cuidado, el delito debe considerarse de omisin; si se atiende, como es correcto, dada la clase en que est colocado el delito, al abandono peligroso para la seguridad de la persona, el delito es de accin. (16) Segn Carrara, Programa, 1931, el conato punible difcilmente puede concebirse en el delito de abandono, y es absolutamente inconcebible
el delito frustrado. No admiten la tentativa: Soler, ob. cit., pg. 212; Manzini. ob. clt., pg. 279;

(10) Aunque no lo digan los textos legislativos, tal peligro es una condicin que surge de la

permanente ( ls bis). Por lo general es un

delito de peligro. b) Sujeto pasivo. Debe ser una persona incapaz de proveer a su propio cuidado material. La incapacidad puede provenir de distintas causas ( l ~ ) . El Cdigo argentino exige que la incapacidad obedezca a la menor edad ( 18 ), o a enfermedad, corporal o mental (19). c) Sujeto activo. Slo pueden ser punibles por abandono las personas obligadas a no abandonar. Esta obligacin puede derivar de una simple situacin de hecho (20), de la ley o de una situacin convencional. Puede ser una obligacin de distinta ndole ( 21 ), pero que implique un deber de cuiPannaln, ob cit., pg. 14. Por el contrario, la admiten: Altavilla, Delitti contra la persona, ob. cit., n'> 376; Vanntni, Marnale di diritto pnale italiano, Milano, 1949, pg. 223. Nos inclinamos a pensar que todo es cuestin de hecho; Altavilla pone un ejemplo de tentativa. En el Derecho alemn, Von Liszt, Traite, ob. cit., 90. III, y 46, V, la declara posible slo cuando el abandono se convierte en un crimen, es decir, cuando se produce uno de los resultados que lo caliican. (16 Sis) Manzini, ob. cit., pg. 279, en armona con su idea de que se trata de un delito de omisin, opina que es un delito eventualmente permanente. Sin embargo, el delito se consuma con el abandono y, por lo tanto, es instantneo (ver Vannini, ob. cit., pg. 223; Soler, ob. cit., pg. 212; Pannaln, ob. cit,, n 6). (17) Cdigo alemn, 221: corta edad, dolencia o enfermedad que no le permita ayudarse; Cdigo brasileo, art. 133: por cualquier motivo Incapaz de defenderse de los riesgos del abandono; Cdigo italiano de 1930, art. 591: una persona menor de catorce aos, o bien una persona incapaz, por enfermedad mental o corporal, vejez u otra causa, de proveer a s misma; Cdigo uruguayo, art. 329: un nlfio, menor de diez aos, o una persona incapaz de bastarse & s misma, por enfermedad mental o corporal, o por vejez; Cdigo francs, art. 349: un nio menor de siete aos. (18) Debe ser un menor de diez aos. El lmite de edad vara (vase la nota anterior). (19) Oderigo, Cdigo penal anotado, 1942, n 432: mental o corporal; aguda o crnica. No est comprendida la incapacidad por causa de senectud o embriaguez. Siguiendo a los alemanes e italianos, comprende tambin la ebriedad avanzada, Soler, ob. cit., pg. 212, nota. 20. Pero, si bien es lgico que aquellos autores la comprendan dado los trminos de los respectivos cdigos (ver nota 17), entre nosotros no es aceptable la idea de Soler, porque la ebriedad avanzada no es enfermedad. (20) Por ejemplo, de la circunstancia de encontrarse en poder de un menor, licita o Ilcitamente. Respecto del Cdigo italiano de 1930: Manzini, ob. cit., pg. 269; respecto del Cdigo argentino: Soler, ob. cit., pg. 210; DSaz, ob. cit., n' 433. Por el contrario, refieren el "deber de mantener o cuidar" tambin al menor: Oderigo, ob. cit., n 433; Gmez, ob. cit., pg. 251. (21) Cdigo argentino, art. 106: deber de mantener o cuidar (ver Soler, ob. cit., pg. 210); Cdigo brasileo, art. 133: persona que est bajo el cuidado, guarda, vigilancia o autoridad; Cdigo uruguayo, art. 329: persona que est bajo la

dar materialmente al incapaz; y tiene que ser preexistente al momento del abandono ( 2 2 ). 3. Culpabilidad. La regla casi absoluta es la de imputar el abandono slo a ttulo de dolo ( 23 ). As lo hace el Cdigo argentino. Basta la voluntad de dejar materialmente desamparado al menor, con peligro para su seguridad personal. Esta voluntad supone el conocimiento de la incapacidad del sujeto pasivo, de la obligacin de no abandonarle -y del peligro que para l implica el desamparo^ Dicho conocimiento puede ser excluido por error. El motivo del abandono no es un elemento del dolo de este delito. No modifica su ttulo si no conduce a un delito ms grave. Si el autor se ha limitado a realizar materialmente un acto de abandono, el delito contina siendo tal tanto si lo hizo por un motivo noble, como si lo hizo por un fin perverso, incluso delictivo, pero correspondiente a un hecho que no sea ms duramente penado ( 2 ). 4. Circunstancias agravantes. El deli-

to se agrava si resulta un dao para2 S la incolumidad fsica del abandonado ( ), o

guarda a la cual se debe asistencia; Cdigo italiano de 1930, art. 591: persona de la cual se tenga la custodia o se deba cuidar; Cdigo alemn, 221; persona que se encuentra bajo su custodia o cuando corresponda proveer a su colocacin, transporte o refugio; Cdigo prusiano, 183: persona confiada a su guarda. No vale una obligacin simplemente moral (ver Carrara, 1381; Vanlni, ob. cit., pg. 223; Oderigo, ob. cit., pg. 130). (22) Oderigo, pg. cit. (23) Sin embargo, el Proyecto italiano de Cdigo para menores de 1S2, art. 197, castigaba el abandono culposo (ver Manzini, ob. cit.. pg. 280, nota 2). (24) El Cdigo toscano, art. 352, exclua el fin de muerte o de lesin, al establecer: "Quienquiera, que obligado a tener cuidado de un nio, o de un adulto Impotente para ayudarse, lo expone o lo abandona, no para hacerlo perecer o daarlo en la salud, sino para librarse de esa carga, supuesto que da este hecho no derive la muerte, ni una lesin personal del expuesto o abandonado, Incurre en crcel de tres meses a tres aos". Los Italianos (Manzinl, pg. 281; Altavilla, pg. 216) opinan que si el abandono tiende a producir la muerte o una lesin personal, el ttulo del delito es el de homicidio o lesiones, consumado o tentado. Varmlni, pg. 224, limita el cambio de ttulo, tratndose de lesiones, a la hiptesis en que la lesin sea mas grave que el abandono (ver nota 25). . (25) Cdigo argentino: un grave dao en el cuerpo o en la salud o la muerte; Cdigo alemn: lesin corporal grave o la muerte; Cdigo uruguayo: muerte o lesin grave; Cdigo Italiano de 1930: lesin personal o muerte. Es esencial, sin embargo, que el resultado agravante derive slo de un hecho de abandono. Si ste es slo un medio para disimular el designio de matar aprovechando las facilidades del caso, es aplicable el titulo de homicidio. La modificacin del ttulo

por la calidad del sujeto activo ( 2 6 ), o por

lugar del abandono, o por las condiciones de ste( 27 ). El Cdigo argentino declara agravado el abandono: 19 Si a consecuencia del abandono resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud del menor o incapaz (art. 106, 2) ( 2 ); 2 Si ocurriere la muerte (art. 106, 3) (2); y 3

Traite thorique et pratique ti droit penal raneis, 1924, t. 5, pgs. 674 y slgs.

ABANDONO DE RECURSOS. Consiste,

Si el delito fuere cometido por los padres

contra sus hijos y por stos contra aqullos, o por el cnyuge (art. 107, 1% disposicin) .

5. Circunstancias atenuantes. La "causa de honor" es una atenuante generalmente aceptada. Puede ser el propio honor o el de un pariente. Pero la atenuante slo funciona respecto del abandono de un recin nacido ( 30 ).
BIBLIOGRAFA. Carrara, Programa del curso de

en trminos generales, en la accin y el efecto de dejar y desamparar un recurso iniciado de tal manera que el efecto jurdico-procesal consiguiente es, que la resolucin, que se trataba de impugnar, adquiere firmeza. Se remite a la expresin citada entre parntesis, porque, de acuerdo a nuestro lenguaje legislativo, corresponde tratar todas las cuestiones que se originen en esa especial actitud del recurrente, con referencia a ella. (V. DESISTIMIENTO Y DESERCIN DE RECURSOS.)

ABANDONO DE SERVICIOS.* En cier-

Derecho criminal, Parte Especial, yol. 2, Depalma,

1945, 1376 y sigs. Soler, Derecho penal argentino, t. 3, ecl. La Ley, pgs. 205 y slgs. Manznl,

Trc.ita.to di diritto pnale italiano, vol. 8, Turn,

1937. pgs. 260 y slgs. Gmez, Tratado de Derecho penal, t. 2, 1939, pgs. 246 y sigs. Frank, Das Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich, 1931, pgs, 471 y sigs. Liszt, Von, Traite de droit penal allemand, t. 2, Pars, 1913, pgs. 35 y sigs.

Pannain, Nuevo Digesto italiano, 1937, t. 1, pgs. 9 y sigs. Cuello Caln, Derecho penal,
Parte Especial, t. 2, pgs. 46 y sigs. Garraud,

no se produce, sin embargo, por la- simple previsin de la muerte. Atento las penas de las lesiones leve (Coc. pen. arg., art. 89), y grave (art. 90) intencionales, inferiores a la del abandono agravado por grave dao (art. 106, 2), la intencin de

producirlas mediante la simulacin de un simple abandono, no cambia el ttulo del delito de abandono (ver nota 24, y Carrara, 1377). (2S) Cdigo alemn: los padres contra los hijos; Cdigo brasileo: ascendiente o descendiente, cnyuge, hermano, tutor o curador de la vc-

tos casos, especficamente determinados por la ley, el abandono del servicio constituye una figura delictiva, cuando con ello se pone en peligro la seguridad pblica. Tal el contenido del art. 195 del Cdigo penal, que dice: "Sern reprimidos con prisin de un mes a un ao, si el hecho no importare un delito ms severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un buque que abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos, antes de llegar a puerto o al trmino del viaje ferroviario". Concepto. Bien jurdico tutelado.Para hacer punible el abandono del servicio, se requiere como condicin esencial que l ponga en peligro Ja seguridad del transporte. Tiende el legislador a garantizar la

tima; Cdigo uruguayo: por los padres, respecto de sus hijos legtimos o naturales, reconocidos o declarados tales, o por el cnyuge; Cdigo italiano de 1930: por el padre, por el hijo, por el tutor o por el cnyuge, o bien por el adoptante o por el adoptado: Cdigo argentino: los padres contra los
hijos y por stos contra aqullos o por el cnyuge.

(27) Cdigo brasileo: lugar solitario; Cdigo uruguayo: cuando el abandono se efectuare en condiciones que resultare difcil la asistencia por terceros, fuere por razn del lugar, de la hora, de la estacin o por cualquier otra circunstancia anloga. En el Cdigo francs la exposicin en un
lugar "no solitario" est menos castigada ~(art. 352) que la efectuada en un lugar solitario (art. 349). (23) Ver notas 24 y 25. (29) Ver notas 24 y 25. (30) Cdigo argentino, art. 107, 2* disposicin:

cuando el abandono fuere de un menor de tres uas an no inscripto en el Registro Civil para salvar el honor propio o de la esposa, madre, hija
o hermana. Ver los cdigos: brasileo, art. 134

(exposicin o abandono de recin nacido); italiano, art. 592 (abandono de un recin nacido por
causa de honor). Estos dos cdigos han hecho

de! delito una figura autnoma atenuada.. Es una circunstancia atenuante en el Cdigo uruguayo,
Ert. 331, y en el italiano de 1889, art. 388.

seguridad pblica, que la inseguridad en el transporte pondra en peligro. Y castiga lo que la doctrina denomina "el peligro abstracto". En efecto, el abandono del servicio en la forma que la ley lo determina, no constituye siempre un peligro concreto, pero crea en todos los casos un peligro potencial. Definiendo el llamado "peligro abstracto", Soler dice que es el que la ley considera como necesariamente derivado de ciertas situaciones, de ciertas acciones y, sobre todo, del empleo de ciertos medios. Para formular una incriminacin de ese tipo, el derecho se basa en reglas constantes de experiencia. En las incriminaciones de tipo abstracto, el derecho suele desentenderse de toda comprobacin referente a la efectiva existencia de lesiones o riesgos. Para que se produzca la condicin esencial de estos delitos: peligro e inseguridad
* Por el Dr. HUGO CHAENY.

pblica, se hace necesario el abandono efectivo del puesto. El abandono debe producirse en determinado momento, que la ley contempla. Asi, no es punible la simple negativa a tomar el servicio. Ello entra en el mbito del derecho del trabajo y del Cdigo de comercio. nicamente ser punible el abandono cuando l se produzca durante el servicio. Sobre el particular hay que hacer una distincin entre transporte ferroviario y martimo. En el primer caso, aun cuando el abandono se produzca en una estacin intermedia, igualmente resulta punible, por cuanto' crea una desorganizacin en los horarios que pone en peligro la seguridad del transporte. En cambio, en el viaje martimo, tal peligro existir cuando el abandono se produzca entre puerto y puerto, o sea estando el buque en navegacin, pero una vez llegado a puerto y anclado, por no existir ya el peligro, no ser punible el abandono. En este caso, aunque se produjeran demoras en los horarios, no crearan ninguna situacin de riesgo para el transporte. Este delito no admite tentativa. Se consuma con el abandono del tren o buque en los momentos estudiados. Sujetos. Cometen este delito: "los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un buque. .." La ley, que es especfica en la primera parte del artculo, generaliza luego con la expresin: "y dems empleados". Y ello resulta absurdo, por cuanto, como lo hace notar Soler, no crea ninguna inseguridad ni peligro para el transporte el hecho de que un pen de cocina de un buque transatlntico abandone la nave durante el viaje. Antecedentes. Ley 2873:En los proyectos de 1891 y 1906 se encuentra el mismo delito, sirviendo de antecedentes al Cdigo en vigencia. Por otra parte, en la ley 2873, en el art. 84, se lee: "Los mecnicos, conductores o guardatrnes y dems empleados que abandonaren sus puestos, o se hallasen ebrios durante su servicio respectivo, sern penados con arresto de un mes a un ao, o con multa de cien a mil pesos nacionales. Si a consecuencia del abandono del puesto, o del estado de ebriedad, ocurriesen accidentes que causaren la muerte

o heridas a alguna persona, la pena ser

en el primer caso, de tres a ocho aos de presidio o penitenciaria y en el segundo, de un ao a tres de prisin, sin perjuicio

de las indemnizaciones a que la empresa queda obligada. Si el abandono o la embriaguez se hiciese con intencin criminal, el culpable ser castigado con arresto de uno a seis meses o multa de cincuenta a cien pesos, aumentadas en un tercio cuando no fuere el caso de aplicar la ltima pena". Otras manifestaciones del abandono de servicios. Podemos encontrarlas en las siguientes disposiciones legales: a) En el Cdigo de justicia militar, cuyo captulo I del ttulo II lleva precisamente el epgrafe de "abandono de servicio" y establece las normas que a continuacin se expresan: El art. 664 castiga con pena disciplinaria o con prisin si el hecho ocurre en tiempo de guerra al militar que no se encuentre en su puesto para el desempeo de cualquiera de los actos del servicio y que no justifique debidamente su ausencia. El art. 665 encara otra forma del mismo delito, cuando impone iguales penas al jefe u oficial que habiendo solicitado su baja, abandone el servicio antes de haber sido ella concedida y comunicada. El art. 666 se refiere a otra forma tpica del abandono de servicio, consistente en separarse de su puesto a una distancia que imposibilite el ejercicio de la debida vigilancia o el cumplimiento de las rdenes relativas al servicio que se debe prestar. Como es lgico, y as lo determina el art. 667, el abandono de servicio efectuado en cualquiera de las formas mencionadas, reviste mucha mayor importancia si se lleva a efecto en combate, frente al enemigo o en circunstancias tales que pongan en peligro la seguridad del ejrcito o armada. En tales hiptesis, la pena podr ser de prisin mayor, de presidio o de muerte (salvo los casos previstos en el Reglamento de disciplina) . Asimismo el art. 668 considera incursos en abandono de servicios y castiga con la pena de hasta cuatro aos de prisin mayor al jefe u oficial que abandone la escolta de presos; sancin que puede llegar hasta los cinco aos si lo que se abandonase fuese la escolta de armas o municiones. Prescindiendo del abandono de destino o residencia de que nos ocupamos en el lugar correspondiente, el Cdigo de justicia militar alude a otra forma de proceder que supone un verdadero abandono del servicio. Es la contenida en el captulo IV del propio ttulo H que bajo el epgrafe "infraccin de los deberes del centinela" determina (art. 676) que el militar que estando de faccin o centinela abandona su puesto, sin haber cumplido su consigna,

ser castigado con la pena de muerte si el hecho acontece al frente del enemigo; con cuatro a ocho aos de presidio si en tiempo de guerra, pero no frente al enemigo; y con prisin menor o confinamiento hasta dos aos en todos los dems casos. b) En el Cdigo de justicia policial (ley 14.165) que contiene estos preceptos similares a.los del Cdigo militar: Art. 119. El polica que no se encontrara en su puesto para el desempeo de cualquiera de los actos del servicio y que no justifique debidamente su ausencia, ser reprimido con prisin de uno a seis meses, cuando con ello ocasionare dao al servicio. Se considerar cometido el abandono de servicio cuando el que se halle prestndolo se separara de su puesto a una distancia que le imposibilite ejercer la debida vigilancia cumplir las rdenes referentes al servicio que deba prestar. Art. 120. Incurrir en las mismas penas el polica que habiendo presentado su renuncia o solicitado su baja, abandone el servicio antes de haberle sido ella aceptada o concedida y comunicada, cuando con ello hubiere ocasionado dao al servicio.
JURISPRUDENCIA. En fallo de la Corte Sup. de la Nac. de fecha 23-11-942. publicado en J. A., 1942, t. 4, pag. 940, se contempla una situacin particular Interesante por la interpretacin de la

Art. 900: Los oficiales y cualesquiera otros Individuos de la tripulacin que despus de matriculados abandonaren el buque antes de empezar el viaje, o ec ausentasen antes de finalizarlo, pueden ser apremiados con prisin al cumplimiento del contrato, a reponer lo que se les hubiese dado adelantado y a servir un mes sin sueldo. Los gastos que en tales casos se hicieren, sern deducidos de los sueldos de los renitentes, que adems respondern de los daos y perjuicios a que hubiere
lugar. En el Cdigo de justicia militar. Art. 664: Se

entiende por abandono de servicios el hecho de que un militar no se encuentre en su puesto para el desempeo de cualquiera de los actos de servicio y que no Justifique debidamente su ausencia,

siendo castigado este delito con pena disciplinaria. Cometen el mismo delHo: t que hallndose en servicio, se aleje de eu puesto a una distancia que lo Imposibilita para ejercer la debida vigilancia o cumplir las rdenes referentes al servicio que debe realizar (art. 666); el jefe u oficial que habiendo solicitado su baja abandonare el servicio antes de ser ella concedida y comunicada (art. 665). Las penas son ms graves y llegan hasta la de muerte si el abandono tiene lugar en combate o en condiciones tales que ponga en peligro la seguridad del Ejrcito o de la Armada.

BIBLIOGRAFA. Soler, S., Derecho penal argentino. Buenos Aires, 1951. Gmez. E., Tratado e Derecho penal, Buenos Aires, 1939. Tlssembaum,

M. R., "El conflicto ferroviario frente al Cdigo penal y al Derecho del trabajo", en La Ley, t. 29,
pg. 688; Nueva Enciclopedia Jurdica, Barcelona, 1950.

ABANDONO DEL DOMINIO.

DONO DE BIENES.)

(V. ABAN-

ley. Dice: "Dentro del concepto de abandono del

puesto, a que se refiere l art. 84, ley 2873, encuentra cabida tanto la situacin del empleado que se aleja del sitio donde habltualmente presta servicio, como la del que se entrega al sueo. Por ello debe entenderse que ha hecho abandono del puesto el guardabarreras que se entrega al sueo durante las horas de servicio y delega por su cuenta las funciones del cargo en una persona ajena a la empresa". E! abandono de servicios en el Cdigo de comercio.Art. 919: El capitn que habindose ajustado para un viaje, dejare de cumplir el ajuste, o porque no emprenda el viaje, o porque abandone el buque durante 61, ademfis de las responsabilidades hacia el armador o cargadores, por los daos y perjuicios que resultaren, quedara inhabilitado para ejercer el mando de buque alguno por un trmino de cinco a quince afios, segn la pravedad del coso a juicio del juez. Art. 929: Es prohibido al capitn abandonar el buque, sea cual fuere el peligro, a no ser en caso de naufragio. Juzgndose indispensable el abandono, est obligado el capitn a emplear la mayor diligencia posible para salvar todos los efectos del buqvie y carga, con especialidad los papeles y libros del buque, dinero y mercancas de ms valor. Si a pesar de toda su diligencia, los objetor. sacados del buque o los que quedaron a bordo del buque se perdiesen o fueren robados, sin culpa suya, quedar exonerado de toda responsabilidad. Arl. 5: El capitn que siendo contratado para un viaje determinado dejare de concluirlo sin causa Justificada, responder a los dueos y cargadores por los daos y perjuicios que de esa falta resultaren.

ABANDONO DEL HOGAR CONYUGAL."

El abandono consiste en el alejamiento del hogar con la intencin de sustraerse a los deberes de cohabitacin y asistencia, legalmente impuestos al cnyuge. Estos deberes, por lo general, nacen conjuntamente; el primero concierne a la conducta de ambos cnyuges', el segundo, a la del marido, sobre quien recae la obligacin violada. El abandono, abarca tanto la dejacin de posiciones en el hogar, como la omisin en el cumplimiento de deberes personales. (Rbora). Y se produce por la falta del deber especfico de cohabitacin, que en lo concerniente al marido es inseparable del deber de asistencia y de los deberes inherentes a la jefatura del hogar. 1. El abandono del hogar, es una de las causales de divorcio y est legislada con autonoma ea nuestra ley (art. 67, inc. 7? de la ley de matrimonio civil), a diferencia de la ley francesa que no la contempla La posicin que los cnyuges ocupan den-

tro de nuestra organizacin legal, permite suponer que la posibilidad de abandono por violacin del deber de cohabitacin
Por el Dr. CELOS B. OBAL

puede manifestarse respecto de los dos cnyuges; mientras que el abandono por omisiones en cuanto al deber de asistencia, se caracteriza por estar vinculado principalmente al marido. Nuestra ley exige que el abandono sea voluntario y malicioso. La jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que no es el abandono material de la casa en que habitan los cnyuges lo que constituye la causal de divorcio, prevista en el inc. 71? del art. 67 de la ley de matrimonio, sino el abandono de la persona del cnyuge y de los deberes de la misma. Significa este concepto, aclara Rbora, que el abandono voluntara y malicioso del inc. 79, es "abandono de los deberes conyugales", y entre stos del de cohabitacin; ms nunca exclusivamente abandono del hogar conyugal. La aseveracin adquiere importancia suma dentro de un rgimen familiar donde la reciprocidad de los deberes conyugales, debe adecuarse a la evolucin de las costumbres, a la correlativa modificacin de ciertos conceptos y a la transformacin del rgimen econmico de la familia, sujeto a la divisin del trabajo en general y a la funcin social que la mujer desempea actualmente. a) Voluntario. Implica un asentimiento real y efectivo al hecho mismo del abandono, y el correlativo propsito implcito en las circunstancias en que el mismo se produce. La voluntariedad se presenta tambin, en los supuestos en que resulta imposible presumir situaciones de hecho justificantes, o simplemente comprensivas de razones admisibles. b) Malicioso. Resulta del propsito deliberado y manifiesto de sustraerse a los deberes conyugales (Lafaille). Debindose tener en cuenta para calificar de este modo el abandono, las circunstancias en que el mismo se produce, la ausencia de razones o motivos justificantes a igual que la voluntariedad. Tratndose de la mujer, se ha resuelto, a veces, que el marido no puede invocar el abandono malicioso del hogar cuando aqulla se ha refugiado en casa de sus padres, y ste no ha adoptado las medidas inmediatas para su reintegro; o producidas estas actuaciones, si las mismas no se han substanciado con audiencia de la mujer. Ambos requisitos deben ser analizados, en suma, de acuerdo a las circunstancias en que el abandono se produce, y dentro de las razones que pueden invocarse

presentar tanto para la mujer como para

el marido (Rbora). 2. En el estudio del abandono, como

como descargo. Teniendo en cuenta, adems, los matices que el hecho mismo puede

causal de divorcio, Rbora ha hecho notar en forma muy singular, que el deber de asistencia debe adecuarse al nuevo rgimen patrimonial de la familia que implica una segmentacin de los bienes integrantes de la comunidad matrimonial, con la correlativa tenencia y administracin por la mujer, de una de esas porciones segmentadas. Recuerda dicho autor, cmo han podido algunos fallos en el pas, declarar que la "circunstancia de que el marido no sufragara la totalidad de los gastos del hogar, no constituye por s sola una causal de divorcio". (Cm. Civ. 1?, G. del F., t. 159, pg. 269). 3. Abandono por la mujer. La infraccin del deber de cohabitacin por parte de la esposa, resulta en principio de su ausencia del hogar matrimonial (Cm. Civ. 1, G. del F., t. 103, pg. 15). Esta ausencia, para que rena los fundamentos legales, debe ser voluntaria y maliciosa. Y esos requisitos no pueden ser presumidos, sino plenamente probados, incorporndose al debate judicial las causales de explicacin y justificacin que la esposa adujere. No debe olvidarse, que la ubicacin personal de la mujer en la sociedad actual, gozando de los ms plenos derechos polticos y ejerciendo las facultades que le otorga el rgimen patrimonial de la ley 11.357, atena un tanto el extricto concepto de los deberes personales de los cnyuges, y suaviza el rigor de la presuncinsegn la cual el alejamiento del hogar por parte de la mujer, tendra siempre carcter de abandono voluntario y malicioso. 4. Abandono por el marido. El hecho muy importante de poder considerar conjunta o separadamente el deber de cohabitacin y el de asistencia familiar para definir el abandono por parte del marido, obliga a admitir un conjunto de problemas, cuya complejidad crece con el rgimen compuesto que ha organizado la ley 11.357. A veces, a travs de la jurisprudencia, se ha declarado preponderante el deber de cohabitacin por parte del esposo, resolvindose que el abandono voluntario y malicioso a que se refiere la ley, es el relativo a la obligacin de convivencia, y "no al incumplimiento de otros deberes" que tambin corresponden 3\ marido. El incumplimiento de tales deberes puede concurrir a la demostracin de que ha existido abandono pero no afirmarse que l, por s slo, lo constituya, hasta permitir que dicho in-

cumplimiento sirva de fundamento a un pronunciamiento de divorcio (Cm. Civ. 1a, G. del F., t. 89, pg. 149). Ya se ha dicho, empero, que el abandono del marido para ser voluntario y malicioso debe recaer sobre el "abandono de los deberes conyugales", que comprenden el de cohabitacin, y el de todos los deberes de asistencia, apoyo moral y direccin del hogar, que corresponden al esposo. La falta u omisin a cualquiera de esos deberes, hace incurrir al marido en la situacin de abandono del
inc. 7 (Cm. Civ. 1a, G. del F., t. 152, pg. 30; Cm. Civ. 2a, ibid., t. 150, pg. 108).

idnticos principios a los del incumplimiento contractual (cita.cin personal, edictos,' etc.), siendo suficiente tan slo, la comprobacin sumarsima del hecho de la desaparicin con desconocimiento de su actual residencia. Aun cuando, posteriormente a la incorporacin del Defensor, permanezca como un deber suyo, promover las publicaciones instituidas por la ley. (V. CAUSAS DE DIVORCIO. DIVORCIO. SEPARACIN
DE HECHO.)

5. Separacin de hecho. La separacin de hecho, con la interrupcin de la cohabitacin conyugal, atena grandemente la generalidad ci los deberes entre esposos, sin que el hecho mismo de la separacin implique la supresin total de las obligaciones matrimoniales, o d motivo a pronunciamientos de "divorcio por culpa de ambos cnyuges", como alguna vez se ha resuelto (G. del F., t. 67, pg. 183). Tampoco cabe admitirse que el slo alejamiento de la esposa del hogar torne su conducta arbitraria y maliciosa, si dentro de un plazo razonablemente breve intenta regularizar la situacin creada, promoviendo el correspondiente juicio de divorcio. Y del mismo modo, la proximidad entre el alejamiento de la mujer y la interposicin de la demanda de divorcio, por parte del marido, y el uso, dentro de tales circunstancias, del derecho de entablar reconvencin, colocan al esposo' en terreno ventajoso para imputar a su cnyuge la situacin legal que venimos comentando. En cuanto a la separacin de hecho, co-, mo causal de divorcio en los trminos del art. 67, inc. 7, se ha resuelto que la misma, convenida por mutuo acuerdo, no puede autorizar en principio el divorcio por abandono (J. A., 1943, III, pg. 753). La separacin de hecho, altera el orden legal cuando la mujer, por ejemplo, en plena separacin obtiene pensin alimenticia, y cuando el marido, a su vez, logra la cancelacin de la misma siendo necesario resolver equitativamente los problemas que surgen de tal estado de cosas: si la separacin por mutuo acuerdo, hace cesar el deber de asistencia del marido (J. A., 1943, III, pg. 140), la negativa del marido

JURISPRUDENCIA. Elementos del abandono por' la mujer. Generalidades: El art. 53 establece que la mujer debe habitar con el marido e indica los derechos que ste puede ejercitar; pero esto no seala una nueva causal de divorcio distinta a la del art. 67, jnc. 7, de la Ley de matrimonio
civil, cuyos trminos exigen no solamente el hecho del abandono, sino tambin que sea voluntario (Sup. Corte Bs. As., 22-4-949, J. A., 1949, t. 2, pg. 346).

A los efectos del abandono malicioso y voluntario del hogar conyugal no es precisa la intimacin previa a la mujer para su reintegro al mismo (Cm. Civ. 1? Cap. Fed., 18-12-948, G. del F., t. 195, pg. 107).

Cosos en que hay abandono. Ausencia no justificada: La desaparicin del cnyuge puede ser calificada en su origen y en su prolongacin estudiando sus persistentes inejecuciones de las obligaciones conyugales, ya que la ndole del juicio de divorcio por abandono malicioso faculta la apreciacin d los hechos posteriores a la demanda (Cm. 1 Apel. La Plata, Sala I, 11-5-948, L. L., t. 53, pg. 579; J. A., 1948, t. 2, pg. 467). Casos en que no hay abandono. Motivos justificados: El abandono del hogar por la mujer no es malicioso, no solamente cuando se produce por mutuo acuerdo, sino cuando ese abandono representa para la esposa el nico recurso para terminar una vida intolerable (Sup. Corte Bs. As., 9-8949, D.J.B.A., 1949, t. 28, pg. 671; J. A., 1949.

t. 4, pg. 147).

Elementos del abandono por el marido. Generalidades: El abandono debe implicar la manifestacin cierta, evidente y reiterada del propsito de sustraerse a la comunidad conyugal como as a la desatencin absoluta por parte del marido al sostenimiento del hogar (Cm. 1 Apel. La Plata, Sala I, 11-5-948, L. L., t. 53, pg. 578; J. A.,
1948, t. 2, pg. 467).

Cosos en que hay abandono. Ausencia no justificada: Reconocido por el marido el abandono,
sin razones que lo justifiquen y faltando a sus

deberes de asistencia, corresponde declarar el divorcio por su culpa (Cm. Civ. 1 Cap. Fd.,
17-6-946, G. del F., t. 183, pg. 525).

Cosos en que no hay abandono. Conducta de la esposa: No hace "abandono voluntario y malicioso" del hogar el marido que se va del hogar
ante la forma impropia e indecorosa en que, en forma notoria, se comporta la mujer (Cm. 2 Apel. La Plata, 1-4-949, L. L., t. 55, pg. 52).

BIBLIOGRAFA. Bbora, J., Instituciones de la

familia, t. 2, pgs. 484 y sigs., Buenos Aires, 1946.

a pasarle alimentos a su esposa, no puede significar abandono (L. L., 18, 484). En cuanto a la posibilidad de hacer representar al culpable de abandono, por el funcionario capaz de substituirlo, la doctrina insiste en la imposibilidad de aplicar

Lafaille, H., Familia, pg. 144, Buenos Aires. Busso, E. B., Cdigo civil anotado, t. 2; .Familia,
pgs. 218 y sigs. Planiol, Traite elmentaire,
t. 1, n* 1150.

ABANDONO DEL HOGAR PATERNO.

La organizacin de la familia, la efectlvi-

dad del derecho de patria potestad, que supone la vigilancia paterna y la educacin de los hijos, como asimismo la satisfaccin de los deberes de asistencia y cuidado, implican la necesidad de que los menores vivan en el hogar paterno, o en el lugar donde hubieren sido colocados por los padres. De acuerdo con la ley, el menor adulto debe habitar: 1?) junto a quin ejerce la patria potestad; 29) en el lugar donde ha sido colocado para su educacin y cuidado; 3?) en la casa donde ha sido ubicado por decisin judicial. El art. 275 del Cdigo civil argentino, puntualiza esta situacin de la minoridad, diciendo que los hijos no pueden dejar la casa paterna, o aquella en que sus padres los han colocado. La casa paterna es el hogar familiar, donde normalmente residen los padres y los hijos. En la hiptesis de separacin de hecho, con o sin declaracin judicial, y en los casos de hijos naturales, la obligacin de los hijos se vincula a quin ejerce la patria potestad, conserva la tenencia de los menores, o haya reconocido como hijo, a los mismos. Los casos sealados, admiten las excepciones comunes que pueden concurrir en caso de que existan peligros para la vida, la salud o la moralidad del menor, pudindose adoptar medidas provisionales de alejamiento, y hasta suspender judicialmente el ejercicio de la patria potestad. Instalado el menor en casa ajena o en un establecimiento educacional por disposicin de quin ejerce la patria potestad, se entiende que el director o la persona a quien haya sido confiado tiene a su cargo los deberes de vigilancia y correccin sobre el mismo, soportando tambin las responsabilidades por los actos ilcitos que ste cometiere (arts. 1115 y 1117, Cd. civ.). El abandono del lugar o establecimiento en que hubiere sido colocado el menor, puede suponer en caso de dolo o culpa, la responsabilidad de quien tuviere a su cargo el cuidado del mismo. (V. AUTORIZACIN PATERNA. MENORES. PATRIA POTESTAD.) (C. R. O.)
JURISPRUBEWCIA y BIBLIOGRAFA. V. en Patria potestad.

ejecucin intentada por el acreedor (arts.

3185, 3166, 3167, 3168 y 3171, Cd. civ.).

2.9) Pagar la deuda (art. 3185, Cd. civ.). 39) Hacer abandono del inmueble (artculos 3163 In fine, 3169, 3172 y concordantes, Cd. civ.).

ABANDONO DEL INMUEBLE HIPOTE-

CADO.* El tercer poseedor, de un inmueble hipotecado ante la intimacin efectuada por el, o los acreedores hipotecarlos, tiene legalmente a su favor en nuestro sistema positivo civil estas tres soluciones sealadas por Salvat. Y>) Aceptar el juicio y defenderse en la
Por el Dr. ABMAKDO V. SILVA.

El abandono es una facultad que la ley acuerda al tercer poseedor, del inmueble hipotecado, "para librarse del juicio de los ejecutantes si no estuviese personalmente obligado, como heredero, co-deudor, o fiador, del deudor (art. 3169, Cd. civ.). Debe entenderse tercer poseedor, en el sentido que expone Lafaille en su obra anotada en la seccin bibliogrfica, es decir, aquel adquirente del inmueble hipotecado que no se ha comprometido a pagar la deuda hipotecaria o que permanece ajeno al crdito hipotecario principal, porque el acreedor no lo acept como deudor delegado o si se trata de un legatario, cuyo objeto est hipotecado (art. 3755, Cd. civ.). En ese supuesto el abandono tiene como causales principales de carcter prctico las siguientes: a) El inters en mantener el crdito del tercer poseedor, a quien puede perjudicar la publicidad del juicio ejecutivo seguido contra el bien hipotecado ms que contra la persona del actual propietario; b) Para evitar los gastos e inconvenientes del juicio; c) Para evitar las cargas y responsabilidades de la administracin. En el Derecho romano, el sistema era distinto en ciertos aspectos procesales al seguido por el Cdigo civil argentino. Dada la existencia de las hipotecas ocultas, el acreedor hipotecario, no poda proceder directamente contra el tercero poseedor; deba reclamar previamente la restitucin del bien y para ello se le acord una accin especial de reivindicacin, mediante la cual deba probar su derecho de acreedor hipotecario; asimismo la propiedad del deudor originario sobre la cosa y su derecho de preferencia sobre el derecho del actual poseedor. El abandono del inmueble era indispensable y obligatorio en ese sentido, para que el acreedor pudiera ejercitar sus derechos. El mismo sistema se practic en la antigua legislacin espaola (Part. 59, tt. 13, leyes 14 y 18) y francesa, segn Pothier (Hypothegue, t. IX, n9 106). En el Derecho moderno la situacin legal se ha modificado en ese aspecto, ya que en general los derechos del acreedor hipotecario resultan asegurados desde la inscripcin en el Registro respectivo. Asimismo no es obligatorio el abandono para realizar ese derecho y resulta una facultad del tercer

poseedor, en la forma precedentemente anotada. El sistema del Cdigo civil argentino. Como principios generales se pueden apuntar los siguientes: a) La hiptesis de abandono se da solamente en el caso especifico del tercer poseedor, b) Este poseedor slo responde por efecto del derecho que se ha establecido sobre la cosa y hasta la concurrencia de ella, c) El nuevo propietario, debe tolerar en todo caso la ejecucin como un corolario del derecho real, d) Si el tercer poseedor, ante la intimacin de los ejecutantes, no realiza la opcin (pagar o abandonar, arts. 3185, 3169, 3174 y conc., Cd. civ.) y asimismo guarda silencio, en esta situacin, no puede configurarse un abandono, que debe ser un acto explcitamente voluntario y no impuesto co-

"Puede abandonar el inmueble hipotecado, y librarse del juicio de los ejecutantes, si no estuviese (el tercer poseedor) personalmente obligado como heredero, co-deudor o fiador del deudor". En el caso del heredero, sucesor universal del deudor fallecido, que acepta la herencia en forma simple .(art. 3417, Cd. civ.) no existe la facultad legal, por ser personalmente obligado con las deudas del causante. No sucedera lo

mismo si la aceptacin de la herencia la

hiciera con beneficio de inventario (articulo 3379, Cd. civ.).

mo sancin legal, lo mismo que el pago. Estas dos soluciones son, como ya se ha anotado, de carcter facultativo (in facltales solutionis). Condiciones para que el abandono sea procedente. De parte del tercer poseedor se requiere que sea plenamente capaz y que no est personalmente obligado. En el aspecto procesal, que la accin y sus actos previos: requerimiento o intimacin, sea dirigida primeramente contra el deudor primitivo y, si no cubre capital e intereses dentro del tercer da, recin exigir del nuevo propietario el pago o el acto del abandono (art. 3163 y conc., Cd. civ.). La capacidad. El Cdigo civil dispone que el acto de abandono "no puede ser hecho sino por persona capaz de enajenar sus bienes" (art. 3173, 1 parte). Se trata de un acto de disposicin de consecuencias serias para el patrimonio del propietario y aunque no importe una enajenacin, porque lo que abandona el tercer poseedor es la posesin y no la propiedad (art. 3175 y conc. Cd. civ.) y, por tratarse de un acto de la naturaleza sealada, el legislador ha querido que se realice en forma voluntaria y consciente; lo que no sucedera si se tratase de incapaces (arts. 54 y 55 del Cd. civ,). En estos casos dispone el art. 3173 en su segunta parte: "Los tutores o curadores de incapaces slo podrn hacerlo autorizados debidamente por el juez, con audiencia del ministerio de Menores". En lo que se refiere a la mujer casada, su incapacidad al respecto ha desaparecido por la disposicin del art. 39, inc. 2?, letra a y c de la ley 11.357. No estar personalmente obligado en el crdito hipotecario. El art. 3169 del Cdigo civil expresa en su primera parte:

Procedimiento. A los efectos de continuar los procedimientos iniciados por el acreedor hipotecario contra el deudor primitivo, y sin resultado positivo para el crdito hipotecario, el cdigo indica el nombramiento de un curador del bien gravado (art. 3174 y conc. 485 y 490, Cd. civ.). Mientras tanto como ya se apunt, "la propiedad del inmueble hipotecado no cesa de pertenecer al tercer poseedor, hasta que se hubiese adjudicado por la sentencia judicial; y si se pierde por caso fortuito antes de la adjudicacin, es por cuenta del tercer poseedor, el cual queda obligado a pagar su precio" (art. 3175, Cd. civ.). En consecuencia, agrega el art. 3169, en la segunda parte: "El abandono del tercer poseedor no autoriza a los acreedores para apropiarse del inmueble o conservarlo en su poder, y su derecho respecto de l se reduce a hacerlo vender y pagarse con su precio". Adems, el saldo que resulta de la liquidacin pertenece al tercer poseedor, actual propietario, "con exclusin del precedente propietario, y de los acreedores quirografarios" (art. 3184, Cd. civ.). Dice Lafaille sobre esta tesis legal: que ella "se reduce a declarar que el dominio se mantiene en beneficio del tercer poseedor; pero no explica la situacin del Inmueble abandonado, ni la calidad de aquel derecho, en el sentido de si es perfecto o imperfecto". Se trata, segn el autor citado, de una enajenacin de carcter fiduciario (art. 2662 y conc. del Cd. civ.). Derechos del tercer poseedor. El tercer poseedor que abandonare el inmueble a solicitud de acreedores hipotecarios ser plenamente indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que hubiese hecho en el inmueble" (art. 3170, Cd. civ.). Esto es lo que se llama el recurso de garanta, a favor del adquirente, ya sea que fuese desposedo o que hiciere abandono del inmueble hipotecado. El fundamento est en que en ambos casos sufre una eviccin, por una causa que es anterior al ttulo de su actual dominio. Adems debe tratarse de

una adquisicin a titulo oneroso, ya que

como lo hace notar Lafaille, en las transferencias a ttulo gratuito, "slo en forma excepcional se admitir dicho recurso", por aplicacin de las normas contenidas en los arts. 2146, inc. 5, y 2161, 1a parte, del Cdigo civil

Su derecho de propiedad sobre el inmueble est garantizado por la norma del ar-a tculo 3175 y concordantes, arts. 3169, 1 parte, y 3184 del Cdigo civil. Se trata de
un dominio fiduciario "sin perjuicio que

gal. Asimismo que debe ser notificado el acreedor hipotecario, a los efectos legales correspondientes, v. gr. la designacin del curador (art. 3174, Cd. civ.), y el deudor, a los efectos de que pueda ejercitar su derecho de oposicin si lo tuviera (art. 3177 y 3178, Cd. civ.).

frente a terceros el tercer adquirente acte como si fuere dueo exclusivo" (Lafaille, op. cit., pg. 136). "Sin embargo del abandono hecho por el tercer poseedor, puede conservar el inmueble, pagando los capitales y los intereses exigibles, aunque no posea sino una

Efectos del abandono. Dice un fallo de la jurisprudencia argentina: con el abandono el tercer poseedor se libra de la responsabilidad por los gastos del nombramiento del curador y del juicio (Cm. Civ.
1a, 7-3-921, J. A., t. 6, pg. 152).
JURISPRUDENCIA. Concepto del tercer poseedor:
El art. 3167 del Cd. civ. contempla la situacin

del tercer poseedor y no la del deudor delegado

(Cm. 2 Apel. Crdoba, 11-8-936, L. L., t. 3,

pg. 1005). 81 el acreedor no ha aceptado la delegacin hecha por el deudor, el tercer adqulrente
J. A., t. 43, pg. 705).

parte del inmueble hipotecado, o aunque

la suma debida sea ms considerable que el valor del inmueble" (art. 3176, Cd. civ.).

del inmueble debe ser considerado como un ter-

cer poseedor (Cm. Civ. 2 Cap. Fed.,* 27-9-933,

Derechos del acreedor hipotecario.En el caso del tercer poseedor, no obligado al

crdito hipotecario, el derecho del acreedor, est preceptuado en los arts. 3164 y 3165 y concordantes del Cdigo civil. Aho-

Concepto del tercer adquirente: 81 el comprador del inmueble hipotecado se hizo cargo de la deuda originarla, sin que el acreedor manifestara su voluntad de librar al deudor primitivo, la delegacin del deudor es imperfecta (art. 814 Cd. civ.);

ra bien, si el tercer poseedor no paga ni abandona el inmueble queda la salida sealada precedentemente, la continuacin de la accin ejecutiva contra el actual propietario. Esta solucin es obligatoria para
el tercer poseedor que no hace uso de su

pero si el acreedor inicia accin contra el tercer poseedor, exigiendo el cumplimiento de la obligacin, ello importa aceptar la delegacin y convierte al adqulrente en deudor directo, quien a su

vez pierde la facultad de abandonar el inmueble

26-7-937. L. L., t. 7, pg. 513).

pg. 585. V. fallo de la Cm. Civ. 1 Cap. Ped.,

(Cm. Civ. 2* Cap. Ped., 9-10-940, J. A., t. 72,

Fallos que consagran la situacin del adqulrente a cargo de la deuda que no goza de la facultad de abandonar: Cm. Civ. 1* Cap. Ped., 30-6-920, J. A., t. 4, pg. 365; Cm. Civ. 2 Cap. Ped.,
21-11-923, J. A., t. 11, pg. 1094; 17-9-918, J. A., t. 2, pg. 448; 12-12-938, J. A., t. 64, pg. 65.

derecho de opcin (in obligatione) (artculos 3164 y 3166, Cd. civ.). En este juicio

cuya nica finalidad es la venta y liquidacin del valor hipotecado, se prohibe dictar condenaciones personales contra el actual propietario, segn el precepto concreto del
art. 3165 del Cdigo civil (V. citas de fallos al pie). Derecho del vendedor del inmueble hipotecado. Segn los arts. 3177 y 3178 del

La intimacin de pago o de abandono, no procede cuando la accin del acreedor hipotecario ha

sido Iniciada y proseguida contra el adquirente

que se hizo cargo de la deuda (Cm. Civ. 2 Cap.

Ped., 25-2-919, J. A., t. 3, pg. 53).

Efectos del abandono: Con motivo del abandono se produce para el tercer poseedor la liberacin
de su responsabilidad por los gastos del nombramiento del curador legal (Cm. Civ. 1 Cap. Ped., 7-3-921). Despus de declararse abandonado el

Cdigo civil son los de oponerse al abandono "cuando la ejecucin pura y simple
del contrato de venta pueda dar la suma suficiente para el pago de los crditos" y

inmueble por el tercer poseedor, es innecesaria su intervencin para la terminacin definitiva del
juicio seguido contra el deudor, salvo los trmites indispensables para la escrituracin y liquidacin del crdito (Cm. Civ. 2 Cap. Ped.. J. A., t. 37, pg. 1633). El simple ofrecimiento del tercer poseedor que hizo abandono del inmueble, de pagar los capitales e intereses exigibles, no es bastante para enervar los derechos que al acreedor

puede obligarlo a volver a tomar la posesin del inmueble abandonado y ejecutar el contrato de venta, cuando l (vendedor)
hubiese satisfecho a los acreedores hipotecarios. Forma del abandono. Hace notar Sal-

hipotecario confieren los arts. 3110 y 3179 del

Od. civ. (Cm. Com. Cap. Ped., 5-5-937, L. L., t. 6, pg. 534).

vat que ni el Cdigo civil ni el de procedimientos ha reglamentado la forma del que en ausencia de disposiciones exprepor simple declaracin, presentada en forabandono, como acto jurdico, y agrega sas, puede admitirse que se lleve a cabo ma escrita ante el juez por intermedio del cual se ha efectuado la intimacin le-

No procede el abandono, si el tercer adquirente se hace cargo de la deuda hipotecaria, reservndose parte del precio de venta para el evento
(Cm. Com., 6-4-938, L. L., Repert. III, v. Hipoteca, n 88). Condenaciones 'personles, no admitidas: Al establecer la ley, en el caso de que el tercer poseedor rehuse a pagar o hacer abandono del inmueble hipotecado, que los Tribunales no pueden pronunciar contra l condenaciones personales, ha

querido significar solamente qxie si tercer poseedor no queda obligado con otros bienes que no sean los hipotecados y por l adquiridos (Cm.
Civ. 2 Cap. Ped. 28-1-928, J. A., t. 28, pg. 87R).

Forma del requerimiento de abandono: Aunque debe ser Judicial, no est sujeto a las formalidades establecidas para el mandamiento de pago
(Cm. Com. Cap. Fed., 30-3-925, J. A., t. 15, pg. 374; dem, 17-3-933, J. A., t. 41, pg. 476.

BIBLIOGRAFA. Cammarota, A., Derecho hipotecario argentino, nos. 292 y sigs. Fernndez, B., Trate/do terica-prctico de la hipoteca, la prenda y los privilegias, t. 1, nos. 555 y sigs. Lafaille, H,. Derecho civil, t. 5; Tratado de los derechos reales,
vol. 3, nos. 1737 y sigs. y 1745 y sigs., Buenos Aires,

1945. Salvat, K., Tratado de Derecho civil argentino, Derechos Reales, t. 2, pgs. 523 y sigs.,

Buenos Aires, 1932.

ABANDONO DEL TRABAJO. En la intensidad y complejidad de la vida laboral moderna, especialmente en lo que a la actividad comercial e industrial se refiere, es frecuente el caso de que los trabajadores dejen el trabajo bien de manera transitoria, bien de manera definitiva, unas veces en forma colectiva y otras en forma individual. Es decir que el abandono del tra bajo se produce tanto con finalidades reivindicatoras de tipo gremial, cuanto por razones de disconformidad entre el empleador y el empleado en la interpretacin o en el cumplimiento del contrato de trabajo, El aspecto del abandono colectivo como acto de orden gremial y sin propsito de romper definitivamente el contrato, encaja mejor en el concepto de huelga y ha de ser examinado dentro del mismo. (V. HUELGA.) Es norma del contrato de trabajo que ste cuando se ha celebrado por tiempo fijo no puede romperse hasta su vencimiento, so pena de indemnizar los perjuicios que origine el causante de la ruptura a la otra parte. Contrariamente, en los

exigir una indemnizacin por falta de preaviso equivalente a un mes de sueldo si el empleado tuviese en el empleo una, antigedad no mayor de cinco aos, y a dos meses si la antigedad excede de ese tiempo. El decreto 33.302 de 20 de diciembre de 1945, ratificado por la ley .12.991, dispuso en su art. 67, cuyo carcter transitorio fue convertido en definitivo por la ley 13.077 de 20 de octubre de 1947, que las indemnizaciones previstas en la ley 11.729 se elevaran al doble, siempre que el despido no estuviese fundado en disminucin o falta de trabajo fehacientemente justificada.

contratos por tiempo ilimitado, que son

los ms corrientes en esta clase de convenios, cada uno de los contratantes puede dar por terminada la relacin laboral, siempre que cumpla ciertos requisitos encaminados a disminuir los daos que tal accin cause a la contraparte. Generalmente esos requisitos consisten en el preaviso, que es obligacin recproca, y en la indemnizacin al trabajador cuando la ruptura se produce por voluntad unilateral del patrono, a condicin de que no tenga causa justificada. En la legislacin argentina y a tenor de lo dispuesto en el inc. 6 del art. 157 del Cdigo de comercio modificado por la ley 11.729 de 25 de septiembre de 1943, en relacin con el inciso 2 del propio precepto

invocado, si el trabajador abandonase el trabajo dando lugar por tal medio a la disolucin del contrato, el empleador podra

En realidad este problema tiene importancia cuando la ruptura del contrato se produce por despido, pero carece de ella en la prctica cuando est motivada por abandono o renuncia, ya que la insolvencia frecuente del trabajador (amn de otras consideraciones de tipo poltico-social) hace intil toda pretensin de exigirle indemnizacin por el abandono sin el preaviso legal. Pero en relacin con el tema que examinamos, tal vez su aspecto ms imoortante sea el relativo a la inasistencia al trbalo. Sucede frecuentemente, de modo especial en pocas de escasez de mano de obra, o sea cuando el problema de la desocupacin forzosa no preocuna a los trabajadores, que stos, sin propsito de disolver el contrato, dejan de asistir al trbalo por uno o por varios das, continuados o espaciados. Tal actitud origina problemas cuyas consecuencias jurdicas, adems de las econmicas, son evidentes. Es la principal la necesidad de determinar qu repercusiones tiene en el contrato de trabajo esa falta de asistencia del trabajador. No cabe duda que ocasiona al patrono un quebranto en la produccin y en la marcha de sus negocios, lo que es tanto como decir, de acuerdo a la terminologa de la ley 11.729, una injuria a sus intereses. No cabe, sin embargo, aceptar que el mero hecho de la inasistencia ofrezca al empleador el derecho al despido sin indemnizacin, vale decir, a reputarla como causa justificada de despido. En primer trmino habr que considerar si la inasistencia est justificada o no, bien entendido que no toda explicacin de la inasistencia dada por quien Incurri en ella, puede admitirse como razn suficiente. El hecho habr de ser debidamente valorado, ya que, por otra parte, no toda inasistencia supone abandono. Ms todava: hay inasistencias que no slo no son causa de despido, sino que obligan al patrono a re-

servar el puesto al trabajador y aun a

abonarle su retribucin total o parcial, como sucede en los casos determinados en las leyes 11.729 para la enfermedad inculpable, y 9.688 para los accidentes laborables. Cabanellas, acertadamente equipara la falta de asistencia a la falta de puntualidad, tanto por la obligacin del trabajador de prestar los servicios contratados, cuanto porque en ambos casos se resiente la industria y el comercio y se conturba la organizacin laboral de la empresa. El incumplimiento d esa obligacin coloca al trabajador en situacin de poder ser despedido con justa causa, siempre que concurran a juicio del autor precitado estas dos circunstancias: a) que la falta sea repetida; b) que sea injustificada. Si la falta injustificada es excepcional, debe ser sancionada; pero nicamente la reiteracin puede dar lugar al despido. Y si por un accidente imprevisto el trabajador se ve impedido de llegar a su trabajo (lo mismo cabra decir si llega tarde, o si tiene que dejarlo despus de empezado), no habr lugar a la imposicin de ninguna sancin, por no haber causa que le sea imputable. El propio Cabanellas advierte que la falta de asistencia al trabajo puede provocar, entre otras, las siguientes situaciones: a) que el trabajador invoque una causa justa distinta de la real, en cuyo caso cabe el despido, no por la inasistencia sino por la injuria al patrono; b) que el trabajador no d aviso alguno de su falta de asistencia, en cuyo caso, si es por imposibilidad de hacerlo, tendr que justificar luego esa imposibilidad y tambin que fue justa la causa verdadera de la inasistencia, y si pudiendo avisar no avis su ausencia, se presume que fue injustificada; c) que el trabajador avise su imposibilidad de concurrir al trabajo y el patrono no haya podido comprobar la veracidad de la causa alegada por aqul, en cuyo supuesto corresponde al trabajador probar la legitimidad de la falta de asistencia. Claro es que las situaciones sealadas por Cabanellas no pueden tener sino un carcter orientador, pues fcilmente se presentarn casos que obliguen a soluciones distintas de las propuestas. Asi sucedera, por ejemplo, si el trabajador hubiese falseado la causa justa de su inasistencia y probase luego que, a su vez, tal falsedad informativa tena un motivo justificado, verbigracia, un hecho de la vida privada de los que, por su naturaleza, el pudor o la dignidad obligan a ocultar. De ah el peligro de intentar un excesivo casuismo en la fijacin de las normas. Por

eso lo mejor es, posiblemente, limitarse a sealar como norma rectora que el abandono injustificado del trabajo es causa de despido cuando supone una injuria para el empleador y revela en el trabajador un proceder culpable. Esa injuria puede estar representada por la reiteracin del abandono; pero ello no constituye un requisito indispensable, porque a veces una sola falta, dadas las circunstancias en que se comete, o los antecedentes de quien la comete, o su comportamiento habitual en el trabajo, puede bastar para la plena justificacin del despido, mientras que otras circunstancias, otros antecedentes y otros comportamientos pueden hacer que la reiteracin en la inasistencia no sea suficiente para justificar el despido sin indemnizacin. Krotoschin, al tratar de los supuestos tpicos de causas justas de despido, seala entre las que lo son desde el punto de vista del empleador, la repetida e injustificada inasistencia del trabajador al trabajo y la falta de puntualidad. Por su parte, Ramrez Oronda se limita a recoger el criterio jurisprudencial en materia de inasistencia al trabajo, y de su

lectura podemos deducir que la no concurrencia reiterada es causa de despido sin indemnizacin; pero que tambin lo es una sola falta cuando median determinadas circunstancias. Y que la inasistencia no es causal de despido si no origina perjuicio al empleador, o si no se tomaron con anterioridad medidas de menor gravedad, o si aun siendo reiterada se trata de un empleado antiguo y con buenos antecedentes, etc., etc. (V. DESPIDO. PHEAVISO.) (M. O. y F.)
JUMSPITODENCIA. En el sentido de que la inasistencia al trabajo supone abandono y priva al

trabajador del derecho a indemnizacin: Cam. de

Paz Cap. Fed., Sala 3, 29-12-938, G. de P., t. 24, pg. 98; Cam.' de Paz Crdoba, 9-12-939, J. C., t. 1, pg. 268; Cam. Fed. B. Blanca, 14-10-942, L. L., t. 28, pg. 297; Cam. Apel. Trab. Cap. Fed.,

Sala 2, 19-4-960, Q. del T., t. 14. pg. 61. En sentido contrario: Cam. Com. Cap. Fed., 7-4-937, L. L., t. 6, pg. 138. BIBLIOGRAFA. Ramrez Gronda, El contrato de trabajo, Buenos Aires, 1945. Garca Martnez,

1 contrato de trabajo, Buenos Aires, 1945. Cabanellas, El Derecho del trabajo y sus contratos,
Buenos Aires, 145. Krotoschin, Instituciones de Derecho del trabajo, Buenos Aires, 1947.

ABANDONO MORAL.HIJOS.)

(V. ABANDONO DE

ABANDONO NOXAL. Era el que se produca en los casos de delito cuando la vctima del mismo, ejercitando la accin no-

xal, reclamaba del padre o del dueo, el abandono del hijo, del esclavo o del animal a fin de ejercitar sobre ellos su venganza y resarcirse de los perjuicios sufridos. Como se recordar, el concepto de la responsabilidad en Roma era muy distinto del que conocemos actualmente. La accin noxal y el abandono noxal, en cuanto a las personas se refiere, tienen vinculacin directa a la situacin en que stas se encontraban dentro de la familia y a la posibilidad que dichas personas tenan de adquirir bienes y contraer obligaciones. La responsabilidad que daba lugar al abandono noxal era la de las personas allicni juris (sin autonoma patrimonial); la de los hijos, igualmente, sujetos a la patria potestad, y la de los esclavos. Los efectos del abandono noxal eran los siguientes: el esclavo se incorporaba al patrimonio de la vctima del delito; y el hijo de familia permaneca in mancipio. Ambos se liberaban de sus obligaciones por el trabajo y una vez reparado el perjuicio. Procesalmente, el abandono noxal juega del siguiente modo: 1) inmediatamente despus de producido el hecho y antes de contestar la reclamacin, el padre estaba obligado al abandono noxal, pero poda liberarse pagando una indemnizacin; 2P) despus de la litis contestatio tena a su cargo dos obligaciones alternativas: el abandono noxal o la indemnizacin; 3) y en el caso de haberse dictado sentencia se deba el monto de la condena, la que poda ser sustituida mediante el abandono. Tratndose de daos cometidos por animales, la actio de pauperie se encaminaba a lograr el abandono del animal o la reparacin del dao. Las legislaciones modernas excluyen el derecho de abandonar en favor del perjudicado la propiedad del animal que ha causado el dao (art. 1131 Cd. clv. arg). (V. ABANDONO DE ANIMALES, ACCIN NOXAI.) (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arlas Ramos. J.. Derecho romano, t. 11, pgs. 14 y 26. Madrid, 1943. Petlt, E.. Tratado elemental de Derecho romano, pags. 884 y siga., Madrid, 1940. Cluck, P., Commentario alie Pandectte, t. 9, pg. 730; t. 2. pg. 311. Miln, 1905.

ABASTECIMIENTO. ABASTOS.* Abastecer significa proveer de bastimentos (o

sea de provisiones para sustento de una ciudad, ejrcito, etc.), o de otras cosas necesarias. Abastecimiento es la accin y efecto de abastecer o abastecerse. Y abasto equivale a provisin de bastimentos, espe Por el Dr. MANUEL Ossomo Y FLonrr.

cialmente de vveres. Abastecedor ser, pues, quien abastece. Etimolgicamente, estas locuciones se derivan del griego bastadso, transportar, y del latn bastus, suficiente o bastante. El abastecimiento o provisin de los elementos, especialmente de alimentacin y vestido, necesario para la subsistencia de los habitantes de una nacin, de modo muy sealado en las grandes urbes, ocasiona problemas muy complejos que afectan a su cuanta, calidad y precio, vinculados a su vez con otras no menos complejas cuestiones relativas a la salud pblica, a los transportes, a la produccin, al consumo, a los sueldos y salarlos, etc., etc. De ah su relacin intima con las doctrinas econmicas y con su aplicacin, no slo desde un punto de vista nacional, sino tambin internacional, tanto porque no todas las naciones producen en cantidad suficiente las materias necesarias para el abastecimiento de su poblacin, cuanto por la necesidad de colocar en el exterior los excedentes de su produccin. En cuanto llegamos a este punto, es evidente* la conexin del abastecimiento con los graves problemas que hoy, ms que nunca, agitan al mundo, de las balanzas del comercio, poltica de divisas, regmenes aduaneros, librecambio y proteccionismo en las relaciones internacionales, y libertad de comercio o intervencionismo estatal en las relaciones internas entre productores y consumidores, sin olvidar los Intermediarios entre unos y otros. Naturalmente que no cabe dentro del tema que examinamos, entrar en el estudia de todos esos problemas, muchos de los cuales son ms propios de los economistas que de los juristas. Por eso, sin perjuicio de la remisin a otras voces de esta ENCICLOPEDIA, debemos concretamos a sealar que en orden al abastecimiento de las ciudades, el tema de constante discusin viene siendo desde har muchsimos siglos la determinacin de si lo mejor es dejar una absoluta libertad de comercio que por el simple juego de la oferta y la demanda regule la produccin y los precios, o si es preferible que el Estado acte para la debida normalizacin de una y otros. Tal vez lo que una larga experiencia ensea es que ninguno de ambos sistemas es perfecto, antes bien, adolecen de vicios cuya superacin se hace difcil. Explcase as el constante hacer y deshacer que reflejan las leyes sometidas a las alternativas, no de teoras y doctrinas prevalecientes en cada momento, sino de imperativos de realidad advertidos por el clamor de los k

pueblos. El intervencionismo estatal para hacer frente a situaciones de crisis econmica se remonta a muy antigua fecha. Prescindiendo de las tasas de precios que, segn algunos autores, se impusieron en Egipto y Babilonia, es de sealar que durante el Imperio romano se adoptaron medidas en ese sentido, como, por ejemplo, a principios del siglo rv, en el edicto de Diocleciano, que sealaba precios a toda clase de artculos, imponiendo a los infractores sanciones tan graves que podan llegar inclusive a la pena de muerte. En Espaa, durante la Edad Media, fue corriente el establecimientos de cotos y posturas a toda clase de productos necesarios y aun superfluos, lo que constituy, a juicio de Colmeiro (*), una grave equivocacin derivada de la confianza en el poder de los reyes. Alfonso VIII, Fernando m y Alfonso X siguieron la poltica de cotos y posturas, y es interesante transcribir estas palabras que aparecen consignadas en la "Crnica" del rey sabio: "Andaba el ao de la nacencia de Jesucristo en 1250 aos, e vinieron a este rey muchas querellas de todas las partes de sus vecinos que las cosas eran encarecidas a tan grandes quantias, que los ornes non las podan comprar, y el rey mand poner precio a todas las cosas, cada una que quantia valiese. Y como quiera que antes de esto los ornes hartan mui grave de las poder haver, ovironlas mui peor despus, por quanto los mercaderes y los otros ornes que las havlan de vender, guardbanlas, las quales no queran mostrar. Y por eso todas las gentes se vieron en gran afincamiento, sobre lo cual el rey ovo de quitar los cotos, y mand que las cosas se vendiesen libremente y por los precios que fuese avenido entre las partes". Sin embargo, la vuelta a la libertad comercial no debi resultar eficaz, cual prueba el hecho de que los monarcas posteriores fluctuaron entre el establecimiento y la supresin de coros, lo que sigui ocurriendo ya en la edad moderna a travs de la poltica de los reyes de las casas de Austria y de Borbn. Carlos III vuelve durante todo su reinado a la libertad de comercio, pero Carlos IV y Fernando VII implantan nuevamente el sistema de tasas. El siglo xix en sus dos ltimos tercios y los primeros aos del siglo xx. se caracterizan por la libertad comercial; pero ya en ellos surge vigoroso el movimiento socialista que, aun dentro del sistema capitalista individual, fuerza al Estado a un
(1) Historia de la economa poltica en Espato, Madrid. 1863.

intervencionismo protector de los trabajadores, con indudables repercusiones en la produccin y en los precios y, como consecuencia, en el abastecimiento de las poblaciones. A partir de la guerra de 1914 se

presenta, excediendo o, si se prefiere, ampliando el sentido intervencionista del Estado, el problema de las economas dirigidas que pueden tener un sentido totalitario (comunista o no comunista), o que tratan de acoplarse a los regmenes democrticos, respetando la base capitalista, ms o menos mitigada. Y en esa lucha entre libertad y totalitarismo se debate hoy el mundo, buscando frmulas intermedias. Dejando aparte el aspecto poltico de ambos conceptos para fijarnos en el estrictamente econmico, parece indudable que la economa dirigida no supone necesariamente totalitarismo, como la libertad comercial no puede suponer en nuestros das ausencia o inhibicin estatal en los problemas econmicos o en los problemas sociales que tanto influyen en los otros. La libertad absoluta de comercio, mediante el juego exclusivo de la ley de la oferta y la demanda, llevara implcita la libertad de contratacin de la mano de obra o, ms propiamente, de todos los trabajadores que intervienen en la produccin, con la consecuencia de que el exceso de stos llevara a la baja de precios a costa de la miseria de los trabajadores, y su escasez, el aumento de los precios proporcionalmente al aumento de los salarios. Habr hoy quien niegue el derecho y la obligacin del Estado de intervenir en materia social para impedir las jornadas agotadoras, los salarios insuficientes, las malas condiciones higinicas, para regular la reparacin de los accidentes, de las enfermedades, de los despidos, de las vacaciones, y para asegurar las pensiones de retiro? La finalidad orientadora de la ENCICLOPEDIA excusa y hasta impide un pronunciamiento respecto al mejor procedimiento para solucionar los problemas del abastecimiento, agravados en nuestra poca por el desquiciamiento de las economas, nacionales e internacionales como consecuencia de dos guerras devastadoras y de la coexistencia de regmenes poltico-econmicos dispares y antagnicos. Preocupacin constante de los gobiernos de todas partes y de todas las pocas, ha sido procurar la baratura y la suficiente provisin de las subsistencias, luchando para contrarrestar las causas que se oponen a ambas condiciones. Esas causas obedecen generalmente a factores econmicos imponderables, casi siempre de orden in-

ternacional, acrecentados a veces por factores nacionales derivados de una equivocada poltica econmica o social, o por fenmenos de la naturaleza (malas cosechas, epidemias, sequas prolongadas, etc.) y aprovechados en todo momento por quienes se preocupan ms de especular con los bienes que de darles una aplicacin adecuada en el momento oportuno, limitndose a obtener de ellos una ganancia honesta. Este afn de lucro inmoderado y perjudicial para el buen abastecimiento de las poblaciones es tan caracterstico a lo largo de la historia que, para combatirlo, ha tenido que ser considerado como delito y castigado en los Cdigos penales. Limitndonos al argentino, debemos sealar que su art. 300 reprime con prisin de seis meses a dos aos a quienes hicieren subir el precio de las cosas por reunin o coalicin entre los principales tenedores de una mercadera o gnero con el fin de no venderla sino a un precio determinado. Resultando el precitado precepto del Cdigo insuficiente para evitar las maniobras dolosas encaminadas a alterar el precio normal de las cosas, la ley 12.906 estableci normas y sanciones ms severas contra quienes se convinieren para limitar la produccin o elaboracin de uno o varios artculos o productos, dificultando la concurrencia o impidiendo precios de competencia leal para los consumidores; la destruccin de materias primas o de productos agropecuarios con propsito de elevar los precios, suprimir o dificultar la libre concurrencia o impedir precios de libre concurrencia para los consumidores; el abandono de cosechas, cultivos, plantaciones y productos agrcolas o ganaderos, as como el paro de fbricas con iguales propsitos; y el acaparamiento, sustraccin al consumo o convenio para no vender con el fin de determinar el alza de los precios de las materias primas, artculos manufacturados o productos de cualquier naturaleza destinados a la alimentacin, vestido, vivienda, materiales de construccin, alumbrado, calefaccin y cualesquiera otros que afecten las condiciones de vida o el trabajo y el transporte de dichas cosas, tengan o no precio mximo de venta sealado por la autoridad competente. Este aspecto del problema ser tratado especficamente en el lugar correspondiente. (V. MONOPOLIO.) El encarecimiento de las subsistencias determin en la Argentina una nueva actuacin de los poderes pblicos reflejada en
las leyes 12.591, 12.830, 12.833, 12.983, 13.492,

185/52 de Industria y Comercio; y en las

disposiciones posteriores y complementarias. Todo este aspecto del problema se encuentra desarrollado ampliamente en otras pginas del presente tomo. (V. AGIO.) Es importante sealar que el decreto de 8 de septiembre de 1939, reglamentario de la ley 12.591, cre, para el debido cumplimiento de la misma, una Comisin de Control de Abastecimientos integrada por un presidente, dos vocales y dos asesores secretarios, estos liltimos en representacin de la Direccin de Abastecimientos y Consumo de la Capital y del Ministerio de Agricultura, respectivamente. Dicha Comisin tena a su cargo proponer al P. E. la nmina de los productos que seran objeto de fijacin de precios y los precios mximos correspondientes a los mismos. Toda maniobra directa o implcita tendiente a modificar los precios bsicos se reputaba hecha en infraccin de la ley, considerndose especulacin la retencin injustificada de mercadera o la reduccin de las cantidades solicitadas en compra. En materia de abastos es corriente que los municipios de cada ciudad tengan ciertas facultades, independientemente de las que correspondan a. la administracin nacional. En la Argentina, prescindiendo de la ley 1.129 que fue vetada por el P. E., la 1.260 de I1? de noviembre de 1882 sobre organizacin de la Municipalidad de la Capital de la Repblica, atribua al Concejo Deliberante, entre otras muchas facultades, el control de pesas y medidas, la vigilancia del expendio de sustancias alimenticias, prohibiendo la venta de aquellas que por su calidad o condicin fuesen perjudiciales a la salud pblica, y el aseo y mejora de los mercados, mataderos y corrales. Las disposiciones legales que de modo ms o menos directo afectan a los abastecimientos son tantas, tan variadas y tan dispares, que su enumeracin se hace imposible; y no es tampoco indispensable, puesto que, como antes hemos sealado, se encuentran en otras voces de esta ENCICLOPEDIA. Por otra parte, muchas de ellas carecen de actualidad porque se dictaron con carcter transitorio para perodos de un ao o de menos. Sin embargo, debemos sealar como ms directamente referidas al tema tratado las siguientes: La reglamentacin del mercado nacional de papas de 29 de septiembre de 1941; la ley 12.704 de 30 de septiembre de 1941, que estableci el rgimen impositivo de la municipalidad de la ciudad de Buenos Aires y seal entre los impuestos y rentas de la misma el contraste de pesas y medidas, el

13.906 y 14.120; en los decretos 16.462/47 y 16.024/50; en las resoluciones 123/52 y

arrendamiento de mercados, de bretes para mataderos y de corrales para haciendas; el decreto 8.793/44, aprobando modificaciones en los reglamentos de los mercados de cereales a trmino de Buenos Aires y Rosario; el decreto 12.740/44, delimitando la zona de operaciones del mercado de frutas de Tigre; el decreto 864/44, creando la entidad mercados nacionales de frutas y hortalizas como dependencia autrquica del ministerio de Agricultura, modificado por los decretos 4.323/44 28.631/44 y 1.650/46; el decreto 1.844/46, dejando a cargo de la municipalidad el abastecimiento y abaratamiento de carne de consumo en la Capital Federal, modificado parcialmente por el decreto 17.045/49, que declar libre la entrada de carne sin necesidad de Ucencia previa de la municipalidad; el decreto 32.347/47, creando una Comisin encargada de fijar los precios mximos para la venta de hortalizas, legumbres y frutas; el decreto 35.61/47, incluyendo el petrleo y sus derivados en el rgimen de las leyes 12.830 y 12.983; el decreto 5.934/48, dejando a cargo de la municipalidad de Buenos Aires la exclusividad del abastecimiento de carbn vegetal de la capital federal; el decreto 38.880/48, reglamentando el funcionamiento de los mercados nacionales de frutas y papas, modificado parcialmente por el 8.552/50, reglamentado a su vez por la resolucin 559/50 del ministerio de Industria y Comercio; el decreto 8.445/50, traspasando al ministerio de Economa el mercado de hacienda y el matadero y frigorfico municipal de la ciudad de Buenos Aires, los que se organizarn dentro del rgimen previsto por la ley 13.653 para las empresas del Estado; el decreto 2.101/50 sobre comercializacin del trigo y fijacin de precios mximos para el consumo interno; la resolucin 1.506/50 del ministerio de Industria y Comercio creando el mercado nacional de hortalizas; la resolucin 1.058/51 del ministerio de Industria y Comercio sobre venta de ganado vacuno destinado al consumo; la resolucin 1.049/51 de los ministerios de Industria y Comercio y de Economa estableciendo normas para la venta de carne vacuna en la provincia de Buenos Aires; la resolucin 1.048/51 de los ministerios de Industria y Comercio y de Transportes estableciendo normas para regular el despacho de ganado vacuno destinado al consumo; la resolucin 1.342/51 de los mismos ministerios suspendiendo la aplicacin parcial de las resoluciones 1.048 y 1.058/51; y la resolucin 300/53 de los ministerios de Industria y Comercio y de Agricultura y Ganadera prohibiendo el ingre-

so a la Capital Federal y al Gran Buenos de carne vacuna que provenga de establecimientos no autorizados por el Instituto

Nacional de Carnes. En 4 de abril de 1953 se ha dictado el decreto atribuyendo al intendente municipal en la Capital Federal la competencia para el otorgamiento de licencias y- fijacin de precios mximos de venta, de carne, hortalizas, frutas, pescado, marisco, aves y productos de caza.
Agio.
JURISPRUDENCIA. V. la consignada en la Voz

ABDICACIN. El verbo abdicar del cual abdicacin es su accin o efecto tiene el sentido de ceder o renunciar una dignidad, pero se entiende especialmente referido a la autoridad soberana, y aun dentro de este concepto, a la que ejercen los monarcas, bien compartindola con otros Poderes o instituciones, como en los regmenes constitucionales, bien con carcter exclusivo, como en el caso de los reyes absolutos. En el lenguaje corriente la dejacin voluntaria de otros cargos, funciones u honores, se expresan con las palabras dimisin o renuncia. Prescindiendo de las discusiones doctrinales acerca de s! toda dejacin de la autoridad real debe reputarse como abdicacin, o si cabe tambin la renuncia, diferencindose ambos conceptos en el carcter actual o futuro de los derechos a que se refiera, o en la reversin posible o rreversln de la dignidad cedida, o en el carcter personal o dinstico del acto realizado, el problema jurdico de mayor inters que se presenta consiste en la determinacin de sJ la abdicacin es un acto unilateral derivado de la voluntad del abdicante, o bilateral por necesitar para su validez el consentimiento de los subditos o de sus organismos representativos. Esta segunda teora parece la ms firme, incluso para las monarquas absolutas. La exaltacin al trono representaba un acto bilateral en que el rey juraba gobernar conforme a derecho y el pueblo juraba servirle lealmente y obedecerle. Si se admitiese la posibilidad de ruptura por una de las partes, habra que reconocer igual derecho a la otra. Aun cuando no siempre los reyes absolutos se atuvieron a esa norma, fue claramente definida en Espaa en tiempos de Felipe V por el Consejo Real de Castilla al decir que "faltara el rey al recproco contrato que por el mismo hecho de haber jurado los reinos celebr con ellos, sin cuyo asenso y voluntad comunicada en

las Cortes no poda hacer acto que destruyese semejante sociedad". En cuanto a las monarquas constitucionales, habr de estarse a lo que cada Constitucin haya establecido, si bien el principio ha de ser el de la conformidad de los subditos expresada por sus instituciones representativas. (M. O. y F.)
ABDICACIN DE LA TUTELA. Renuncia a la tutela por simple declaracin no justificada. En el Derecho romano se mantuvo hasta la poca de Ulpiano para toda clase de tutela, distinguindose el acto del tutor testamentario que poda renunciar a la tutela sin cederla, del tutor legitimo que poda cederla, sin renunciar. .(V. TUTELA.) Esta institucin funcion vlidamente en tiempos de Cicern, y existen pruebas de que en relacin a los impberes, estuvo en

recho civil. Parte General, t. 1. pg. 212, nota 8,

Barcelona. 1943. Ferrater Mora, J.. Diccionario de filosofa, pgs. 1 y 7, Mxico. 1944. Goblot,

E., Vocabulario filosfico, Buenos Aires, 1942.

ABEJAR. Paraje o lugar donde estn situadas las colmenas. En un fundo puede haber abejares fijos o permanentes, y porttiles que se trasladaren de un paraje a otro segn la oportunidad de las estaciones. Los primeros se equiparan a los bienes inmuebles porque forman parte del fundo a que estn agregados; los segundos a los bienes muebles, porque tanto las colmenas como las abejas no integran el destino econmico del inmueble en que se hallan. (V. ABEJAS. ENJAMBRE.)

vigor hasta la poca de Augusto (ao 14 a. J. C.). Desaparece ms tarde, cuando Marco Aurelio legisla sobre un rgimen de excusas para el tutor testamentario, aun cuando hay quien sostiene que la decadencia de la abdicatio tutelae se vincul slo a la tutela de los impberes. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Bonfante, P., Corso di DMtto
romano, t. 1, pg. 427. Boma. 1925-1930. Cos-

ta. E.. Historia del Derecho romano pblico y privado, pgs. 269 y slgs.. Madrid, 1030. Glrard,

P. E., Manuel lmentaire de Droit romatn, pgina 225, Pars. 1924-1929. Monler. R., Manuel

lfmentairc de Droit romatn. t. 1, pg. 414, Pars,

1940-1941.

ABDUCCIN. Del latn abductio. derivado de ducere, llevar. Alude tambin a la idea de separacin. Se aplica la expresin para sealar, en el lenguaje jurdico, el rapto de un individuo, por cualquier medio empleado a tal efecto (fraude, violencia o persuasin). En el mbito de la lgica hace referencia al silogismo cuya premisa mayor es cierta y la menor probable; siendo la conclusin, tambin probable, en menor cuanta que la premisa menor. V. gr.: A es igual a B; C es probablemente igual a A; por lo tanto, C es probablemente igual a B. Se relaciona con el razonamiento apaggico, analizado por Aristteles, que nos lleva a la reduccin a lo absurdo, con lo cual se prueba la falsedad de una proposicin, por la falsedad de las consecuencias falsas o contradictorias de otras proposiciones resultantes. Esto es un modo de argumentar con lo que se demuestra la verdad de una afirmacin por la falsedad o imposibilidad de la contradictoria o de las consecuencias de la contradictoria. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Enneccerus, L., Tratado de De-

ABEJAS. Del latn apicula, apis; insecto himenptero que se distingue por fabricar miel y cera. De ah su importancia econmica y la regulacin jurdica que en todos los tiempos se ha hecho de su apropiacin y dominio. Se debe tener en cuenta que estos insectos viven en sociedades llamadas enjambres, y los lugares donde posan stos se denominan colmenas, las que pueden ser naturales o "artificiales. Al Derecho interesan por lo tanto, ya que constituyen una entidad gregaria de utilidad econmica y valor patrimonial. En el Derecho romano, los textos consideraban a las abejas como animales fieros suceptiblcs de ocupacin, cuya propiedad no se perda mientras no desaparecieran de la vista de su propietario. Figuraban entre los animales' que podan ser adquiridos por ocupacin. En las Partidas, L. 22, tt. 28, Part. 3a, se expone el mismo concepto romano expresndose que "las abejas son como cosa salvaje..." Esta clsica asimilacin a los animales salvajes ha dado origen al hecho de que todas las legislaciones traten de la apropiacin o aprehensin del enjambre, conjuntamente con la Caza, sin desmerecer la especialidad de la materia. El Cdigo civil argentino trata el tema en el Libro Tercero de los. Derechos Reales, Ttulo V, Cap. I, De la Apropiacin, artculos 2545 y 2546 y concordantes. Adems se debe tener en cuenta que los preceptos dedicados a la accesin de animales son aplicables a situaciones planteadas por el traslado de los enjambres. (V. arts. 2592 a 2593 del Cdigo civ.) (V. ENJAMBES.) (A. V. S.)
BIBLIOCHAMA. Diccionario de Derecho privada
(espaol), t. 1. pgs. 37-38. Barcelona, 1950. E

neccerus.. L.-Wolf. M., Tratado de Derecho civil, t. 3, Derecho de cosas, vol. 1. pg. 488. Bueno Aires. 1948. Lafallle, H., Derecho civil, t. 3. Trt-

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civil espaol, Madrid, 1941.

ABERRATIO ICTUS.* Con sta expresin latina se alude en Derecho penal a un error accidental, en oposicin al error excusante, pues mientras ste recae en la esencia del hecho pudiendo suprimir toda idea de culpabilidad, aqul afecta a circunstancias puramente fortuitas que no desvirtan el propsito delictivo del agente aun cuando cambien el sujeto pasivo del delito. Para Mezger hay aberratio ictus "cuando el acto dirigido contra un determinado objeto de la accin, produce su eficacia no sobre l sino sobre otro equivalente". El ejemplo clsico es el de quien disparando un arma de fuego contra cierta persona para matarla, mata a otra contra la cual no iba dirigido el tiro. El autor no ha logrado el fin que se propona, pero ha producido un resultado equivalente: tena la intencin de matar a una persona y ha matado a otra. As, pues, concurren en el hecho la intencin dolosa de cometer un homicidio y la realidad de haberlo cometido, ya que la ley no protege especficamente a una persona sino genricamente a todas. Carrara concret el problema sealando que la voluntad del agente estaba dirigida a la muerte de un ciudadano y su brazo la ha producido. Otra modalidad del error accidental es aquella en que el cambio de vctima est ocasionado no por una circunstancia meramente externa como en el caso anterior (desvo de la puntera, interposicin del perjudicado, etc.), sino por error del agente en la representacin de la persona contra la cual se quiere dirigir el delito, cual sucedera en la hiptesis de matar a una persona confundindola con otra. Algunos autores consideran que en esta modalidad no se produce un error in personam sino un error in objecto estableciendo una distincin entre ste y la aberratio ictus. Otros en cambio estiman que no existe ninguna diferencia y que el error in personam contiene un error in objecto. Soler, defensor del secundo criterio, expresa que "no hay razn plausible para distinguir estos dos casos y ambos deben ser sometidos a un mismo rgimen: constituyen un solo delito doloso".
Por el Dr. MANUEL OSSOBIO Y FLOHIT,

Ricardo Nez se ha ocupado ampliamente del problema del error a que nos venimos refiriendo. Opina que el error esencial, o error de hecho eximente, puede recaer sobre el hecho en s mismo que se trata de imputar a ttulo de dolo. Si afecta a la figura bsica del delito, elimina totalmente la responsabilidad (por ejemplo, si el autor cree que es suya la cosa que hurta), y si recae sobre una circunstancia agravante slo sta queda eliminada (por ejemplo, si el autor ignora que comete el hurto con ocasin de un incendio). Opina que tal supuesto se aprecia bien en la teora del error in objecto, consistente en que el autor, por error, dirige su accin hacia un objeto distinto de aqul hacia el cual quera hacerlo, cual sucede si confunde una cosa con otra (en vez de apoderarse del anillo de brillantes se apodera del de platino), o confunde una persona con otra (en lugar de pegar a Pedro pega a Diego), o confunde un lugar con otro (creyendo penetrar en el domicilio de Pedro penetra en el de Diego), o confunde la calidad de la persona (emplea fuerza contra un funcionario pblico que le detiene, pensando que es un asaltante). Sostiene, lo mismo que Soler, que el error in personam no es sino un caso de error in objecto. Para Nez, el error in objecto slo exime (siendo inimputable) cuando altera en la representacin del agente la situacin presupuesta por la figura del delito de que se trate, pues en caso contrario el error no es esencial y no exime. Es un error accidental carente de valor en orden a la culpabilidad. La aberratio ictus no representa, a juicio del tratadista precitado, ninguna clase de error ya que dirige su accin hacia el objeto deseado y, sin que intervenga ninguna equivocacin suya, el golpe se desva y ofende a persona que no era su destinataria. En esta hiptesis, la cuestin de la esenclalidad del error afirma Nez representa un problema secundario que debe resolverse mediante el principio enunciado con respecto al error in objecto. Cuello Caln identifica el error en el objeto y el error en la persona (A creyendo matar a B mata a C), y los distingue de la equivocacin en el golpe que es, a su juicio, la aberratio ictus (el disparo por A contra B mata a C). Peco seala la aberratio delicti equiparndola con la aberratio ictus, refirindose al error sobre la persona y al error en el. uso del medio de ejecucin.

Al determinar las consecuencias del error

en lo cae se reiere al autor del delito, se

divide el criterio de los tratadistas: para unos se presenta una tentativa de homicidio en cuanto se ha fracasado en el intento de matar a una persona, y un homicidio consumado en cuanto ha resultado muerta
otra; mientras para los ms Soler y Peco

comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.

JUSISPSUDENCIA. Debe ser esencial e Invencible
el error de hecho que exime de responsabilidad por el homicidio cometido (Cm. Crim. Corr. Cap.
Ped., 1-10-926, J. A., t. 22, pg. 1193). En os ca-

entre ellos no existe sino un solo hecho culposo mediante la equivalencia del resultado. Claro est que tal equivalencia no siempre es absoluta, cual ocurrira si el cambio de sujeto pasivo determinase la coniguracin de otro delito o de circunstancias afectantes a la responsabilidad del autor. As, tomando ejemplos tambin clsicos, sucedera si se confundiese a un extrao con el propio padre, o si se matase a la hija inocente confundindola con la esposa adltera. Ni en el primer supuesto segn la doctrina ms extendida, el homicidio se convertira en parricidio, ya que la intencin no fue dar muerte al padre, ni en el segundo dejara de apreciarse el estado de arrebato, pese a que ste guarda relacin con el adulterio y no con la situacin de la persona que result vctima. "El punto de vista subjetivo de la intencin predomina sobre el punto de vista objetivo del resultado", advierte Peco. El Cdigo penal italiano uno de los pocos que tratan esta cuestin expresa que cuando por error en el uso de los medios de ejecucin del delito, o por otra causa cualquiera, resulta ofendida persona distinta de aqulla a quien la ofensa iba dirigida, el culpable responde como si hubiese cometido, el delito en dao de la persona a la que quera ofender, salvo en lo que se refiere a las circunstancias agravantes, ya que no se apreciarn las derivadas de la condicin o cuali-

sos de aberratio ictus se considera que existe un. solo delito, ya que es nica la intencin y la accin, sin que el dierente resultado de la misma influya sobre la calificacin del delito nico, siendo el autor responsable de homicidio simple
(Sup. Corte Nac., 3-8-928, J. A., t. 28, pg. 8). La

circunstancia de que la victima no fuera la persona contra quien iba dirigido el disparo hecho intencionalmente, no cambia el carcter del elemento moral del delito (Cm. Crim. Corr. Cap.
Fed., 18-10-921, J. A., t. 7, pg. 402). No puede

calificarse como homicidio por imprudencia el ocasionado a una menor siendo dirigida el arma contra la madre (Sup. Corte Nac., 25-8-924, J. A., t. 13, pg. 651). No existe doble intencin homicida ni puede calificarse de homicidio simpie los. dos delitos cuando el autor dirigi el arma contra determinada persona matndola e hiriendo casualmente a otra, pues este ltimo hecho tiene carcter culposo (Sup. Corte Bs. As., 13-11-931,
J. A., t. 36, pg. 1861). La oberratio ictus no quita

voluntariedad al homicidio (Cm. Fed. B. Blanca,

22-12-931, J. A., t. 37, pg. 139). Procede la. absolucin del procesado si ste al repeler con disparos la agresin ilegitima, no provocada por l, de que se le hizo objeto con arma de fuego, dio muerte y lesion a personas distintas de su adversario
(Sup. Corte Bs. As., 8-4-932, J. A., t. 37, pg. 1522).

Quien ai evadirse de la crcel y disparar contra los guardias que le perseguan dio muerte a una nia que pasaba casualmente, es reo de homicidio por aberratio ictus y abuso de armas en. concurso formal (Sup. Corte Tucumn, 9-6-934, J. A.,

t. 46, pg. 1176). Si el procesado dispar centre la mujer que se negaba a continuar las relacione amorosas, hirindola levemente y mortalmente un hijo que llevaba en brazos, ha habido xm solo delito, integrado por la realizacin de los disparos hechos contra la mujer, puss las heridas de la criatura fueron el resultado de la mala puntera. En disidencia, el doctor Porcer de Peralta, sosteniendo la existencia de concurso material ci deli-

tos (Cm. Crim. Cap. Fed., 4-4-939, J. A., t. 66, pg. 276, con nota de 8. Soler).
BIBLIOGRAFA. Allmena, Principios de Derecho penal, ed. en castellano, Madrid, 1915. Antn. Oneca, Derecho penal, Parte General, Madrid, 1949. Carrara, Programa, del curso de Derecho criminal, ed. en castellano, Madrid, 1925; Dea ignoranta come scusa, Opuscoli VII. Cuello

dad de la persona, o de sus relaciones con el ofendido, con excepcin de las que se refieran a la edad u otras cualidades fsicas o psquicas.

El Cdigo penal espaol, sin referirse expresamente a esta clase de errores, contiene una norma que puede ser aplicable a los mismos por cuanto precepta que el que cometiere voluntariamente un delito o falta incurrir en responsabilidad, aunque el mal ejecutado fuere distinto del que se haba propuesto ejecutar. En cuanto a la legislacin argentina no existe norma relativa a la aberratio ictus cuya apreciacin y consecuencias quedan a cargo de la jurisprudencia. nicamente alude el Cdigo penal al error cuando en su art. 34, inc. 1, determina que no es imputable, entre otros, el que por e ror no haya podido en el momento del hecho

Caln, Derecho penal, Barcelona, 1951. Ferrer

Sama, El error en Derecho penal, Murcia, 1941. Mezger, Tratado de Derecho penal, ed. en castellano, Madrid, 1935. Nfiez, K., La culpabilidad en el Cdigo penal, Buenos Aires, 1946. Peco, Proyecto de Cdigo penal, La Plata, 1942. Pessina, Elementi di Dirtto pnale. aples, 1883. Soler, Derecho penal argentino, Crdoba, 1940.

ABIGEATO.* 1) Etimologa. Del latn. abigeatus, derivado de ab agere (echar por delante, arrear, aguijar), voz que se usaba para designar la forma material con el cual se consuma el hurto de los animales que no se cargan al hombro para llevarlos (F. Carrara, Programa, 2074, n. 2).
* Por el Dr. ERNESTO B. GAVIE.

2) Sinnimos. Hurto de ganado; cuatrerismo. 3) Concepto sumario. El abigeato o

hurto de ganado es la sustraccin o apoderamlentb de ganado en el campo. En la generalidad de las legislaciones constituye una forma calificada (agravada) del hurto. 4) Legislacin argentina. Art. 163, inc. 1, Cdigo penal: "Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes: 1? Cuando el hurto fuese de ganado mayor o menor o de productos separados del suelo o mquinas o instrumentos de trabajo, dejados en el campo..."
1. HISTORIA. Entre los pueblos antiguos que tenan como principales fuentes de riqueza la agricultura y el pastoreo, se consider que el hurto de los animales relacionados con esas industrias, sea como factores de produccin, sea como instrumentos

diferentes y en perjuicio de varios (*). El hurto de un animal errante, aislado, o momentneamente abandonado, no era abigeato (9). Eran circunstancias agravantes el empleo de armas, la asociacin, la repeticin del delito (?). El rigor de las penas variaba segn la gravedad o frecuencia del

de trabajo, mereca una represin especial por la utilidad que tenan aquellas bestias para la satisfaccin de las necesidades del hombre. De esta idea naci el ttulo de abigeato o hurto de ciertas especies de animales tiles. Este delito fue previsto por las leyes de los hebreos (xodo, XXII, 1, 4), que eran agricultores y pastores 1)'. Los germanos, para los cuales el ganado era la riqueza bsica, cuidaron en sus leyes de protegerla contra los ladrones mediante disposiciones minuciosas. De ello es un ejemplo la Lex Slica, en la cual de los sesenta y cuco ttulos que componen la lex antiqua, ocho se destinan exclusivamente a la represin de diversos robos de animales ( 2 ). El Derecho romano dict normas especiales sobre el abigeato, segn lo muestran las leyes del Digesto (D., lib. 47, tt. 14, de abigeis). Para que hubiese abigeato era preciso que el ganado fuese sacado del pasto o del establo ( 3 ). Adems, que se hurtase por lo menos un caballo, o dos asnos o vacas, o cinco puercos o diez ovejas o cabras ( 4 ). Para llegar al nmero requerido, se sumaban los animales que un sujeto haba hurtado aun en tiempos y lugares
(1) Manzini, Trat. del furto, I, pg. 128. (2) Thonissen, cap. IV, IV, pg. 316 y siga. Como lo Indica este autor, la ley se ocupaba

hecho y la condicin social del delincuente, pudiendo llegar hasta la muerte ( s ). En Espaa, la Partida 7, tt. 14, ley 19, trataba del abigeato. Segn esa ley, llambase en latn abigaei a los ladrones que se ocupaban ms de hurtar bestias o ganados que otras cosas. Las penas variaban segn los casos. Corresponda la muerte si el ladrn era consuetudinario o si se hurtaba una grey, la que se formaba de diez ovejas o ms, o cinco puercos, o cuatro yeguas u otras tantas bestias nacidas de ellos. La pena era ms leve si el ladrn no era habitual o si el nmero de los animales hurtados no alcanzaba a formar grey (). En esas viejas legislaciones, la calificacin del delito se apoyaba en el criterio de la naturaleza de la cosa hurtada, a la que se daba una mayor proteccin jurdica en razn del valor que tena para el trabajo y la riqueza agrcola-ganadera. Mas modernamente ha variado el principio fundamentador de la calificante. Segn lo muestran la mayora de los cdigos que la acogen, ella se funda no ya en la sola consideracin de la cosa, sino en el criterio emergente del lugar en que el hurto se comete, pues se tiene en cuenta que el dueo del animal, por las costumbres de ste o por las necesidades propias del trabajo rural, debe dejarlo andar por los campos, en lugares alejados y fuera de su custodia inmediata, o sea abandonado a la fe pblica; "de lo cual deriva la necesidad dice Carrara de que la defensa pblica se muestre ms enrgica precisamente all donde la defensa privada es menos potente" 1.1). Esta ltima idea inspira, verbigracia, los siguientes cdigos modernos: italiano de 1889, arts. 403, tac. 6, y 404, inc. 12 (");
(5) Carrara, 2075, n. 3. (6) Manzini, ob. cit., I, pg. 386.

(7) Manzini, ob. clt., I, pg. 387; Mommsen,

pg. 234.

(8) Vase al respecto Manzini, I, pg. 388-389;

Mommsen, pg. 234; Carrara, 2078, n.

de los hurtos de los ms variados animales: asi,

no slo de los cerdos, becerros, vacas, bueyes, toros, caballos, ciervos, carneros, cabras, sino

(9) Vase la edicin de Los Partidas con la glosa de Gregorio Lpez, Barcelona. Imprenta
Bergnes, 1844, IV, pg. 253.

tambin de los perros, pjaros y abejas.

(3) Manzini, ob. clt., I, pg. 386; Mommsen, II, pg. 234. Se discute, sin embargo, si constitua abigeato el hurto del animal del establo (Carrara, 2076, n.). (4) Manzini, ob. y lug. cit.; Mommsen, ob.

(10) Programa, 2076.

(11) Cd. ital., art. 403, inc. 6: hurto agravado, cometido "sobre animales en los lugares
de su cra, o sobre animales dejados por necesidad en campo abierto y respecto de los cuales no sea aplicable la disposicin del nmero 12 . del articulo siguiente".

y lug. cit.

francs de 1810, art. 388 (i); holands de 1881, art. 311, inc. l(is); argentino, art. 163, inc. 1. En la Argentina, la represin especfica del abigeato remonta a la "ley de reformas" 4.189, del 22 de agosto de 1903, cuyo art. 22, let. b, inc. 4, penaba el hurto de ganado mayor o menor. Esta ley acogi la iniciativa formulada por vez primera en el proyecto de 1891, pero variando la frmula de ste, que se refera a animales en rebao (artculo 198, inc. 3). Los proyectos de 1906 y 1917 reprodujeron casi textualmente el precepto de 1891, conservando la expresin "animales en rebao"; pero la Comisin del Senado que revis el proyecto de 1917, restableci la frmula ganado mayor o menor de la ley de reformas, sancionndose as el inc. 1 del art. 163 ("). Posteriormente, la ley 11.221 introduce en esta disposicin modificaciones de puntuacin para aclarar su sentido, quedando el texto en la forma actual.
2. CLASE DEL DELITO Y OBJETO PROTEGIDO. El abigeato o hurto de ganado es una forma calificada del delito de hurto, y como tal pertenece a la 15 clase de los delitos contra la propiedad ( ) o, segn la designacin hoy ms en boga, contra el patrimonio^). El objeto o bien jurdico protegido es aqu to posesin del ganado ("); o, ms precisaArt. 404, inc. 12; Hurto calificado (abigeato): "81 el hecho es cometido sobre ganado en grey o sobre ganado mayor, aunque no est reunido
establos o en recintos que no constituyan Inmediata pertenencia de casa habitada".
En el Cdigo de 1930 (art. 624, inc. 8). el

mente, del ganado dejado en el campo o), si nos atenemos a la enunciacin del Cdigo argentino, el cual, como hemos dicho (supra, n 1), pertenece a aquel grupo de legislaciones que reconocen como razn prevaleciente de la calificante de abigeato el lugar de comisin del hurto, que vuelve ms dificultosa para el dueo la defensa de su posesin. En rigor, tanto la circunstancia del lugar, cuanto la naturaleza de la cosa, funcionan en este caso conjuntamente como fundamentos de la calificacin (i).
3. ELEMENTOS ESENCIALES. De acuerdo con el concepto imperante en el Derecho moderno, los elementos esenciales del abigeato son: a) que importe un hurto; b) que recaiga sobre ganado; c) que se cometa en el campo. a) Hurto. Hemos visto que tradicionalmente al abigeato se lo ha concebido como una forma calificada del hurto. Se encuentra, pues, con este delito en una relacin de especie a gnero, lo cual significa que el abigeato lleva necesariamente en s todos los elementos caracterizantes del hurto, adems de aquellos otros que lo especifican ( 20 ). Por tanto, es siempre apoderamiento de una cosa mueble (animal) total o parcialmente ajena; de donde se deduce

que si el acto de ataque a la propiedad no

(18) Nez, ob. cit., pg. 131.

(19) Cme. Nfiez. pg. 131. Para Italia, en

en grey, a pastaje o en campo abierto, o en los

trminos semejantes, Marciano, ob. cit., t. 1, pgina 178.

(20) El Cd. pen. argentino tiene la particularidad de que prev tambin especficamente, adems del hurto de ganado, el robo de ganado, segn resulta del art. 167, inc. 4, el cual califica el robo "si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 163", o sea, entre otras, la de que recaiga sobre ganado mayor o menor... dejado en el campo. Esta figura de robo calificado presenta dificultades cuando se trata de distinguirla del abigeato sensu stricto, en los casos en que el apoderar/liento del ganado se realiza ejerciendo fuerza sobre los cercos, tranqueras, etc.. dentro de los cuales estn las bestias. Preguntase entonces qxt delito es el cometido: abigeato, o robo calificado, o robo simple? El acierto de a solucin depende de considerar que aun ciiando intervenga la fuerza, que es caracterstica del robo, la nplicabllldad del nrt. 167, inc. 4, est condicionada a que la concurrencia de la fuerza con las circunstancias del art. 163, Inc. 1, no resulte jxirdicamente incompatible. Y s ha observado que esa incompatibilidad existe en el caso que examinamos, porque el fundamento de la agravacin del hurto de ganado reside en la menor defensa privada de las cosas dejadas en el campo, sea que ste tenga o no cercos: mientras que, por , el contrario, el robo es agravado en razn del ven- i cimiento de las mayores defensas predispuestas | por el dueo. De todo ello se desprende que si se I plica en este caso el art. 167, inc. 4, viene a caer- I se fn la contradiccin de afirmar, por vina parte, I

hurto se agrava y constituye abigeato "si el hecho es cometido sobre tres o ms cabezas de
ganado reunido en grey o en manada (mandria),

o sobre animales bovinos o equinos, aunque no

estn reunidos en manada". Aqu se vuelve, Indudablemente, al criterio numrico que mira el

valor de la cosa hurtada.

(12) Cd. francs, art. 388: "El que haya hurtado o tentado hurtar en los campos caballos o

bestias de carga, de carruaje o de montar, ganado mayor o menor..." (13) Cd. holands, art. 311, inc. 1: "El hurto de ganado en los campos". (14) Cdigo penal, ed. oic.. pgs. 599 y 608. (15) Cd. pen. italiano de 1889, lib. n, tit. X; Cd. pen. argentino, lib. II, tt. VI. (16) Cd. pen. italiano de 1830, lib. II, tt. XIII.

Usan tambin el vocablo patrimonio los proyectos argentinos de Ccll-Gmez y Peco.

(17) Emplean la denominacin genrica "ganado" el Cd. italiano de 1889, art. 404, Inc. 12;

el holands de 1881, art. 311, inc. 1; el argentino, art. 163, inc. 1 (vase sitpra, notas 11 y 13). El Cd. francs, art. 388, adems del "ganado mayor o menor" se refiere separadamente a "caballos o bestias de carga, de carruaje o de montar"; y anlogamente el chileno, art. 449.

es. furtivo (es decir, si es, p. ej., extorsivo o fraudulento), lo mismo que si la cosa no es ajena, el abigeato no puede existir, aunque el hecho del agente recaiga sobre ganado y se realice en el campo. b) Ganado. Este nombre designa la cosa que es objeto especfico del delito. Ganado es un trmino genrico ( 2 *) con el cual se hace referencia a determinadas especies de animales mansos, particularmente tiles para el hombre como factores de produccin o como instrumento de trabajo. Son cuadrpedos de cierta talla, que habitualmente viven formando grey, rebao o manada y se apacientan en los campos ( 22 ). No entran, pues, en este concepto los bpedos ( M ), ni los cuadrpedos menores, como los conejos, nutrias o perros C 2 4 ), ni los de caza, salvajes o bravios que crecen y se reproducen espontneamente en los campos. Es comn distiguir el ganado mayor del menor. Corresponden al primero las siguientes especies: vacuna, caballar, asnal y mular; al segundo, la ovina, caprina y porcina. Suele discutirse si el empleo por la ley del trmino "ganado", que es un nombre colectivo, implica que el abigeato, para ser tal, debe recaer sobre una pluralidad de animales, y si es abigeato el hurto de un solo animal. Este problema existe, verbigracia, en la Argentina (25), aunque la opique la cosa no estaba defendida y, por otra, que

nin dominante en la doctrina general es que basta el hurto de una sola bestia, porque el fundamento de la calificante no radica en el nmero ni en el valor de la cosa,
sector afirma, atenindose a una Interpretacin literal de la ley (art. 163, Inc. 1, Cd. pen.). que siendo la palabra "ganado" un nombre colectivo, necesariamente exige pluralidad de individuos, de suerte que el apoderamlento de un solo animal no es abigeato, sino hurto simple. Dentro d esta tendencia, algunos consideran suficiente la sustraccin de ms de un animal (Cm. Apel. Azul, J. A, 36-1564, 37-474 y 37-766). Otros sostienen que la nocin de "ganado" requiere un nmero mayor, d conformidad con las reglas resultantes de la antigua legislacin espaola (ley 19. ttulo 14. Partida 7 ) , por lo cual, para que haya abigeato, debo haberse hurtado como minimo "diez ovejas..., o cinco puercos, o quatro yeguas, o otras tantas bestias, o ganados, de los que nascen destas". (Moreno, t. V, n" 101, pg. 112; Jotre, pginas 155-157 y 260; Malagarriga, t. II. pg. 337; Ramos, n 188; Gmez, t. IV, pg. 98; J. F. Gonzlez, t. II, pgs. 39 y sigs.; Cm. Ap. San Luis, 29 marzo 1918, J. A., 1-335; Cm. Ap. Catamarca, 29 agosto 1918, J. A.. 1-335; Cm. Fed. Baha Blanca, 1 junio 1933, J. A., 42-498; Cm. Ap. Azul, 15 septiembre 1938. L. L., 13-91; Trib. Sup. Entre Ros, 11 junio 1943, Repertorio. La Ley, t. V, pgina 594, sum. 10, etc.). El otro sector opina que la voz genrica "ganado" ha sido usada slo para designar las especies animales que pueden ser objeto del abigeato, y no con el fin de exigir que el hurto recaiga sobre una pluralidad de bestias, ya que el fundamento de la calificante no radica en el nmero, sino en la necesidad de reforzar la proteccin Ju"ridlca en vista del lugar no custodiado en que se encuentra la cosa. Por tanto, tambin el hurto de xin solo animal es abigeato. En este sentido, vase: Julio Herrera, en J. A., 2-239, n 201 bis:

exlate violacin de las defensas. La figura aplicable es, pues, la del art. 163, Inc. 1. Sobre estos problemas, en el sentido que exponemos y extensamente: Soler, t. IV, 114. t. Vin. pg. 292 y slgs.;

Soler, t. rv, 112, t. III; Nez:, pgs. 132-35;

tambin Nftez, ob. clt., pgs. 254-5; Cm. Crlm.

Rosarlo, L. L., 16-1152, fallo 8573. En contra: T. 8. Crdoba, 18 mayo 1042, Justicia, Crdoba, 4-101; Sup. Corte Bs. Aires, 1-8-944, L. L., 37-253.

La Cm. Crlm. Cap., en la sentencia del 16 noviembre 1934 (Fallos, 2-392), se ha pronunciado por la calificacin de robo simple (art. 164, Cd. penal); pero este criterio es Inexacto, como demuestra Soler (ob. y lug. clt., pg. 285). porque siendo la pena del robo, por su mnimo, mas leve que la del hurto calificado, vendra a producirse 1 contradictorio efecto de castigar con menor

pena la sustraccin violenta, y con pena mayor la no violenta.

(21) Expresiones equivalentes usan los cdigos europeos: Italiano de 1839, art. 404. n 12: besiame; -francs, art. 388: bestiaux. (22) Soler, t. IV, pgs. 229-230. (23) Esto es tradicional en la nocin del abigeato: Carrara, 2075 y n<r 1; Manzlni, ob. clt. t. V, pg. 694; Majno, t. IV, pgs. 27-28.

Es interesante sealar que la palabra "cuatrero", con la cual se designa en espaol al ladrn de ganado, deriva de "cuatro", que es el nmero de

pies de las bestias (Diccionario de la Academia,

16* ed., 1939, voz cuatrero). (24) Soler, pg. 230; Nez, pg. 135; Diario tf: Sesiones de la Cmara de Diputados de a Nacin Argentina, ao 1900, t. 1, pg. 1093. dencia argentinas se muestran discrepantes. TJn

(25) En este punto la doctrina y la jurispru-

Das, n' 733, y Revista Penal Argentina, tT V, pg. 395; Cm. Apel. Tucumn, 21-5-918, J. A., 1-806; Cm. Apel. Rosarlo, 4-11-939, Revista Penal y Penitenciaria, 1939, pg. 093; Trlb. Sup. Crdoba, 18-5-942, Boletn Oficial, sec. jurlsprud., Crdoba, 1043, pg. 3705, resol, n' 43; Sup. Trib. Salta, Revista Penal Argentina, t. II, pg. 455. Esta ltima doctrina es la correcta. Ella se ajusta al verdadero fundamento de la calificante, que no reside en criterios de cantidad o de valor de la cosa, sino en la necesidad de dar mayor proteccin a ciertas clases de bienes por razn del lugar en que se encuentran, como resulta de la Exposicin de Motivos del proyecto da 1891 el primero que introdujo el abigeato en la legislacin argentina, donde se dice: "Determina otra agravante la conveniencia de proteger contra el hurto los productos o semovientes que por necesidad quedan en el campo, no siendo posible que el propietario tome respecto de ellos las precauciones que toma con objetos que pueden ser guardados en un recinto cerrado" (Proy. clt., 2 edic. Bs. Aires. 1898, pg. 159). Adems, cuando la ley usa un nombre colectivo o en plural, ste "no excluye, sino que contiene, a cada uno de los Individuos" (Soler, ob. cit., pg. 230). Y finalmente, el estudio de los antecedentes del texto legal muestra con toda claridad que el empleo del trmino "ganado" no obedeci al propsito de exigir que el hurto recaiga sobre varios animales sino, por el contrario, a precisar las especies comprendidas y a dejar sentado que el hurto de un

sino es i a consideracin del lugar donde se comete el hurto ( 26 ). No es abigeato, por no ser el hurto de "ganado", el que slo recae sobre los productos o sustancias extrados de los animales, sin que medie el apoderamiento de stos. As, por ej., el hurto de cerda, crin, lana, leche, pelo o cuernos ( 27 ). c) Ganado en el campo. El abigeato requiere, no slo que el hurto sea de ganado, sino que ste se encuentre en el campo, debiendo recordarse, a este respecto, que en esa circunstancia de lugar reside el fundamento moderno de la calificante, la cual atiende a la dificultad de la custodia de
los animales.

la calificante de abigeato, debe ser ejercida por el hombre (pastor, guardin) en forma inmediata y efectiva, no bastando la seguridad buscada por otros medios materiales, como ataduras, empleo de perros guardianes, etc. ( 31 ).

sido dejado en el campo por necesidad. (32); otras, en cambio,' no imponen tal condicin, de suerte que en ellas el abigeato se configura cuando el ganado ha sido dejado en. el campo incluso sin mediar la situacin de necesidad (3S).

Algunas leyes exigen que el ganado haya

Campo es todo terreno situado fuera de radio poblado y de lugar habitado o de sus dependencias o recintos inmediatos ( 2 S ). Entran en este concepto, p. ej., los terrenos de labor, los montes y bosques, las tierras de pastoreo, etc. Suele ser indiferente que se trate de campos abiertos o cercados (2). Es preciso, adems de que el ganado est en el campo, que haya sido dejado en l, vale decir, que se encuentre en el campo sin custodia ( 30 ). La custodia, para excluir
solo animal es abigeato (vase la discusin suscitada en la Cmara de Diputados al tratarse el art. 22, let. b), inc. 4, de la ley 4.189: Diario de
Sesiones, ao 1900, pg. 1093). (23) Carrara, 2076; Crivellari-Suman, t. VIII, pgs. 80-90; Marciano, t. I, pg. 178; Manzinl, Trat. del /ro, t. IV, pgs, 693, 695 y 996; Chauveau-Hlie, t. V, n? 2024 y 2Q25; Carcon, t. 1, Hf 1718; Blanche, t. V, n 605; Garraud, n 23992400.

4. Sujeto activo. Tentativa, Participacin. El abigeato no ofrece ninguna especialidad en lo concerniente a estas materias. Se le aplican, pues, los principios comunes a la generalidad de los delitos.
JUBISFRUDENCIA. La consignada en el texto de la nota.

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(27) Segn la "Ley de abigeato" uruguaya de 1882, se comete este delito no slo hurtando ganado, sino tambin "cueros, lanas, pelos, plumas y cardas" (art. 1, inc. 1), lo que importa una ampliacin del concepto comn del abigeato.
(28) Vase Nez, ob. clt., pgs. 135-136. (29) El Cd. italiano de 1890 (arts. 403, inc. 6,

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1935. -- Jofr, T., El Cdigo penal de 1922, Soc. de Abogados Editores, Buenos Aires, 1022. MaJ-

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furto e delle vare sue specie, ristampa della seconda edizione, U.T.E.T., Turn, 926. Marciano,

y 404, inc. 12) exige que los animales hayan sido dejados por necesidad en campo abierto (nell'aperta campagna), o sea el que no es cerrado'y circundado por muros, o que estando encerrado por muros, stos se hallen en gran parte derruidos,'
siendo por ello accesible a todos (Marciano, t. I, pg. 94; Manzlni, t. IV, pg. 492). Sin embargo,

G., 11 oo X del Cdice pnale italiano, Alberto Moreno, edlt.. aples. 1927. Mommsen, El Derecho penal romano, trad. esp. de P. Dorado, Madrid, La Espaa Moderna, s/f. Moreno, B., El Cdigo penal y sus antecedentes, H. A. Tommaal,
edlt., Buenos Aires, 1923. Nez, R. C., Delitos

la frmula campo abierto no se ha interpretado en sentido absoluto, admitindose que en ella puede caber tambin un campo cercado. Mauzlni (lug. cit.) observa a este respecto que las defensas susceptibles de quitar al campo el carcter de abierto, deben ser idneas para impedir un fcil acceso a los hombres o a los animales, y no pueden confundirse con ellas las divisiones materiales de limites cuando no renen tambin un adecuado oficio defensivo. El Cd. pen. francs (art. 388) se refiere slo a "campos". Kl Cd. psn. arg. (art. 163, inc. 1) no distingue tampoco el campo abierto del cercado. En ambos es, pues, posible el abigeato (Cfme. Nez, pgina 136).
(30) Cd. italiano de 1889, art. 403, inc. 6; Cd. argentino, art. 183, inc. 1 (Nez, pg. 137;

contra la propiedad, Editorial Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1951 Soler, 8. B., Derecho penal argentino, t. 4, ed. La Ley, Buenos Aires, 1946.

Thonissen, J., Loi Salique, 2' ed., Bruselas-Pars, 1802.

Soler, t. IV, pg. 234; Gmez, t. IV, pg. 102).

(31) Cfme. Nez, pg. 137

(32) Cd. Italiano de 1889, art. 403, inc. 6. (33) Cd. argentino, art. 163, Inc. 1. Sobre elo, vase Nez, pg. 137. La Exposicin de Motivos del proyecto de 1881 aluda a la necesidad en el siguiente prrafo explicativo del art. 198, inc. 3 (Proyecto, edic. cit., pg. 182): "...los productos o semovientes que por necesidad quedan en el campo..." Pero ni el artculo del proyecto, ni el del Cd. vigente, incluyen el citado
requisito.

ABINTESTATO.

(V. AB INTESTATO.)

la familia al propio padre o madre nter-

ABJURACIN. Del latn abjuro, que alude a la Idea de un contra juramento. Es la accin y el efecto de abjurar. Consiste en el acto por el cual una persona, bajo juramento y con toda solemnidad, se retracta, repudia o desdice, ante autoridad competente, de una creencia religiosa o idea poltica, por considerrsela errnea. En la literatura jurdica romana se aplic el trmino abjuratio corno lo atestigua

viniente. Se usa la expresin en sentido de legado, del latn ablegare, enviar, remitir.
ABOGACA. (V. ABOGADO.)
ABOGADO.* SUMARIO: 1. Etimologa. 2. Resea histrica. 3. Definicin. 4. Ciencia y tica. 5. Funcin del abogado. 6. Resumen. 7. Requisitos para ejercer la abogaca.

esta frase de Cicern: Mihi abjurare certius est, quam depender. (Antes que pagar la deuda, la negar con juramento.) En Inglaterra se aplic el trmino para significar la abdicacin de autoridad en el Derecho pblico. Se deca que en ese caso haba una abjuracin de poder. Tambin se denomin as al acto por el cual un ciudadano, despus de cometer el crimen de traicin y felona y acogerse al seguro y hospitalidad inviolable de la Iglesia, prometa abandonar su patria y no regresar a ella sin permiso del rey. La abjuracin de parentesco que los francos introdujeron en las Gallas consista en que el abjurante declaraba renunciar a sus padres para evitar una intervencin forzosa en contiendas, disputas o venganzas entre familias diferentes. La Restauracin exigi en Francia a los sacerdotes, la retractacin solemne del juramento que haban prestado a la Constitucin civil. En ei Derecho cannico la abjuracin consiste en el juramento por el cual un hereje renuncia a sus errores ideolgicos y hace profesin de fe catlica. Durante la Inquisicin se distinguan tres categoras de abjuraciones. La abjuracin de formali, cuando un hereje renunciaba formalmente a sus errores; la de vehementl, obligatoria para los sospechosos de hereja; por ltimo el reo abjuraba de levi, cuando los recelos del tribunal del Santo Oficio no eran lo suficientemente fundados. Actualmente la abjuracin es secreta y nicamente asisten a ella el notario eclesistico y dos sacerdotes que testifican el juramento prestado por el reo. (A. V. S.) ABLEGADOR. En el Derecho romano, el padre o la madre en ejercicio de la patria potestad, podan condenar al destierro a sus hijos y en eso consista la ablegadn. Se denominaba, por lo tanto, blegador al encargado de hacer cumplir las sentencias de destierro y en el derecho de

Etimologa.La palabra Abogado proviene de la voz latina advocalus, que a su vez est formada por la partcula ad, a o para, y por el participio vocatus, llamado; es decir, llamado a o para, porque, en efecto, estos profesionales son requeridos por los litigantes para que les asesoren o acten por ellos en las contiendas judiciales. Resea histrica. Histricamente considerada, puede decirse que la funcin abogadil es ms vieja que la profesin de abogado. No exista entre los hebreos, pero haba defensores caritativos que asuman, sin ningn inters econmico, la defensa de quienes no podan ejercerla por s mismos. En Caldea, Babilonia, Persia y Egipto, los sabios hablaban ante el pueblo congregado patrocinando sus causas. Es en Grecia donde empieza la abogaca a adquirir forma como profesin, pues si bien en una primera poca los griegos se limitaban a hacerse acompaar ante el Arepago, o ante otros tribunales, por amigos que con sus conocidas dotes oratorias contribuyesen a hacer prevalecer sus derechos, sin percibir por ello ninguna retribucin, aun cuando a veces estas actuaciones les sirviesen para obtener cargos pblicos, luego, siguiendo, al parecer, el ejemplo de Antisoaes, empezaron a cobrar sus servicios. Fereles es sealado como el primer abogado profesional. En Roma sucedi algo similar, ya que al principio la defensa no estaba atribuida a profesionales sino que era consecuencia de la institucin del patronato, pues el patrono estaba obligado a defender en juicio a su cliente. Pero la importancia que fue adquiriendo el derecho y la complejidad de sus instituciones, hizo necesaria la formacin de tcnicos que fuesen a la vez grandes oradores y jurisconsultos. El Foro adquiri su mximo esplendor durante la Repblica, hasta el punto de que los pontfices eran elegidos de entre los profesionales de la abogaca, quienes llegaron a organizarse corporativamente en los "collegium togatorum". La abogaca en Espaa durante la dominacin romana, sigue la misma trayec* Por el Dr. MANUEL OSSORIO Y FLOHIT.

toria que en Roma, desapareciendo con la' invasin de los brbaros. No obstante, el Fuero Juzgo contiene preceptos relativos a los voceros o personeros, sentando normas para la actuacin de quienes defienden derechos de otros. Tambin se establecen disposiciones concernientes a la defensa en juicio en 1 Fuero Viejo, el Espculo y el Fuero Real. Pero es en las Partidas donde el ministerio de la defensa adquiere la consideracin de oficio pblico minuciosamente regulado en el tt. 6"? de la Partida III. En l se determinan las condiciones de capacidad que deben reunir los abogados, sus derechos y deberes y la tasa de sus honorarios, prohibindose los pactos de cuota litis. En la ley 8^, tt. 31 de la Partida II, se determinan los honores de los maestros de las leyes, concedindoles honra de condes despus de veinte aos. Los reyes catlicos dedicaron su atencin a los problemas de la administracin de justicia y en las Ordenanzas Reales de Castilla u Ordenamiento de Montalvo se dedica el tt. 19 del libro II a fijar normas para el ejercicio de la abogaca. Tal reglamentacin fue proseguida en las Ordenanzas de Medina y en las Ordenanzas de los Abogados del ao 1495. A partir de mediados del siglo xvi los abogados se empiezan a reunir en Colegios, crendose el de Madrid, que no fue el primero, en 1595. La obligatoriedad de la colegiacin subsiste hasta nuestros das. Carlos III, por un decreto del ao 1765, dio a los abogados la consideracin de nobles y caballeros. En la Novsima Recopilacin se reunieron todas las normas existentes sobre esta materia y ellas rigieron hasta que en 1870 fue promulgada la ley provisional sobre organizacin del Poder judicial, cuyo tt. XXI regula el ejercicio de las profesiones de abogado y procurador. Bielsa ( ' ) , recogiendo el criterio de Ruiz Guiaz (-') y de Rivarola (:!), expresa que "el abogado de la poca colonial espaola conserva los atributos formales de su profesin, jerarquizada con cierto sentido de dignidad". Es entonces cuando se produce la pugna a que luego aludiremos entre el autoritarismo de los conquistadores y la funcin de defensa ejercida por los abogados, imponindose stos, incluso porque su consejo fue imprescindible en cuestio(1) "La Abogaca", Buenos Aires 1934. pg. 41.

nes delicadas de administracin pblica. Asi se llega hasta la poca de la independencia, y a partir de ella, a travs del siglo

xix, la importancia social de los abogados en la Argentina, como en otros pases americanos, ha sido extraordinaria, pese a las vicisitudes, alternativas y luchas que durante el mismo hubo de sufrir; y ella era inevitable por la necesidad de dar estructura jurdica y poltica a nacionalidades que empezaban a vivir. Definicin. Para determinar el contenido de la voz que nos ocupa, se hace indispensable comenzar por una delimitacin de lo que es la abogaca o, en otros trminos, precisa saber cul es la funcin que los abogados cumplen dentro de la organizacin social. Conforme a las definiciones consignadas en el Diccionario de la Academia Espaola, abogar es "defender en juicio, por escrito o de palabra"; abogaca es "profesin y ejercicio de abogar": y obogado es "perito en el Derecho que se dedica a defender en juicio los derechos o intereses de los litigantes, y tambin a dar dictamen sobre las cuestiones que se le consulten" En esta ltima definicin estn comprendidos tanto el requisito tcnico subjetivo poseer pericia en el Derecho cuanto la finalidad objetiva de ese requisito, que ha de ser precisamente aplicado a la defensa en juicio de los litigantes o a dictaminar sobre las consultas que se les formulen. Bielsa ( 4 ) no cree necesaria una definicin del abogado, ya que el concepto comn y propio de la abogaca es claro y expresivo. Pero recuerda que segn el Digesto, libro III, tit. 1 y 2, "el papel de un abogado es exponer ante el juez competente su deseo o la demanda de un amigo, o bien combatir la pretensin de otro"; que para Merlin s ) "la profesin de abogado es la del sabio versado en el conocimiento de las leyes"; que Denisart (") entendi que "abogado, en la acepcin actual del vocablo, es un hombre que se entrega al estudio de las leyes, para, con sus luces, ayudar a las personas que recurren a l y defender sus derechos": y que para Cara van tes ( 7 ) "por abogado se entiende el profesor de jurisprudencia que con ttulo de licenciado en Derecho se dedica a defender en juicio, por escrito o de palabra, los intereses o causas
(4) Op. cit., pgs. 17 y 18.

(5)

"Repertoire de Jurispruclence", v. Avocat,

(2) (3|

"Los abogados coloniales" en Anales de la "Los abogados en Amrica" en Revista

IV. No. 4.

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, t. IV,

ao 1915. p;s. 374 y sig.

( 6 ) "Collection des dcisions nouvelles et notions relativos a la Jurisprudence", v. Avocat.

Jurdica y de Ciencias Sociales, t. V. ao 1900. pgs. le y sig.

(7) "Tratado histrico, critico y filosfico de los procedimientos judiciales en materia civil",
Madrid 1856. t. I. n 82.

de los litigantes", por lo cual en las leyes de Partidas tambin se les llama voceros, porque usaban de su oficio con la voz. Ossorio y Gallardo ( 8 ) no establece tampoco una definicin, por entender, sin duda, que el concepto de la abogaca est

posibilidades del ejercicio autntico de la abogaca. Para Radbruch (") "el dicho comn de que el jurista lo sabe todo, entraa una parte de verdad en tanto en cuanto pue-

tan arraigado en el conocimiento universal, que no requiere explicacin. De ah que todo su esfuerzo se encamine a sealar la distincin entre quienes tienen un ttulo habilitante para ejercer la abogaca y quienes verdaderamente la ejercen. Los primeros son, a su juicio, licenciados en Derecho y los segundos son los abogados propiamente dichos, a condicin de que tal ejercicio sea permanente y no espordico. "La abogaca afirma no es una consagracin acadmica sino una concrecin profesional". Dalloz (">) ofrece esta definicin: "el abogado, designado tambin en muchos textos legales con el nombre de defensor, es quien, despus de haber obtenido el grado de licenciado en Derecho, se encarga de defender ante los tribunales, oralmente o por escrito, el honor, la vida y la fortuna de los ciudadanos". Ciencia y tica. Todos los autores se hallan conformes en la elevada misin de la abogaca y en las altas calidades culturales y, principalmente, morales que deben adornar a los abogados. "Dad a un hombre todas las dotes del espritu, dadle todas las del carcter, haced que todo lo haya visto, que todo lo haya aprendido y retenido, que haya trabajado durante treinta aos de vida, que sea en conjunto un literato, un crtico, un moralista, que tenga la experiencia de un viejo y la inefable memoria de un nio, y tal vez con todo esto formis un abogado completo." Estas palabras que Ciuratti consigna en su Arte Forense, expresan, siquiera sea hiperblicamente, la calidad de las condiciones requeridas a quienes dedican su vida "al noble y spero ejercicio de pedir justicia", segn la conocida frase de ngel Ossorio (JO). En definitiva, ese elevado concepto aplicable a los abogados, tiene vieja tradicin porque ellos son jurisperitos y ya en el Derecho romano se defini la jurisprudencia nada menos que como el conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo justo y de lo injusto. Tal amplitud cultural y tan difcil ciencia, limitan a una minora seleccionada las
(8) "El Alma de la Toga", 4 ed.. Buenos
Aires, 1940, pg. 19. (9) "Bepertoire methodique et alpbabetlque
t, V. pg. 457. Pars 1847.

de contribuir ms que e representante de cualquier otra disciplina, a la discusin del tema ms lejano a l, porque nadie sabe manejar tan virtuosamente como l las formas a travs de las cuales se desarrolla el pensamiento en todos los campos cientficos". 12 Parry < ) asevera que "de todas las carreras, es, sin duda, la abogaca la que mayor nmero de conocimientos necesita, la de cultura ms amplia y recia, la que mayor y ms constante estudio requiere, pues para ser un buen abogado no basta ser un buen legista". Raymond Poincar, el ilustre abogado y poltico francs, en un memorable discurso pronunciado con motivo del centenario del restablecimiento de la Orden de Abogados, seal a sus colegas de profesin como prototipo de los hombres libres: "En ninguna parte es ms completa la libertad que en el Foro. La disciplina profesional es leve para los cuidadores de su dignidad y apenas aade nada a los deberes que una conciencia un poco delicada se traza a s misma. Desde que se crea por su trabajo una situacin regular, el abogado no depende ms que de s mismo. Es el hombre libre en toda la extensin de la palabra. Slo pesan sobre l servidumbres voluntarias; ninguna autoridad exterior detiene su actividad individual; a nadie da cuenta de sus opiniones, de sus palabras ni de sus actos; no tiene, de tejas abajo, otro seor que el Derecho. De ah en el abogado un orgullo natural, a veces quisquilloso, y un desdn hacia todo lo que es oficial y jerarquizado". Esta misma idea de la libertad del abogado se encuentra en la obra de Maurice Hamburger (> 3 ), donde se recoge la frase del btonnier Fourcade, en el sentido de que "si la Orden ha tenido una pasin, sta ha sido la de la libertad dentro del respeto recproco a las tendencias y a las convicciones ms opuestas"; aadiendo, por cuenta propia, que "la variedad de los sentimientos y la libertad de las conciencias no son menos indispensables a la permanencia del Foro, a su carcter y a su gloria, que la diversidad de los talentos y de las formas oratorias".
(11) "Introduccin a la ciencia del derecho", trad. ci Recasns Biches, Madrid, 1930. (12) "Etica de la Abogaca", Buenos Aires,
1940, pag. 22.

de legislatlon, de doctrine et de jurisprudence"

(10) Op. clt.

(13) "La Robe Noire ou la tradltlon librale de l'Ordre des Avocats", Para 1937.

La formacin cultural, por ms amplia que sea, no basta a la actuacin del abogado. La pericia en Derecho puede constituir su herramienta de trabajo, pero al lado de ella, y, segn muchos autores, por encima de ella, estn la honradez, la rectitud de conciencia, las dotes de justicia, de comprensin y de sacrificio y tambin el valor para afrontar la lucha y la serenidad para desdear los ataques de la envidia y de la calumnia. "La cualidad esencial del abogado afirma Bielsa O*) es el sentido de la justicia y, desde luego, su amor al estudio; su inteligencia, su facultad de abstraccin, de generalizacin. Pero lo ms necesario en sta profesin es inteligencia y carcter". Y aade ms adelante ( 13 ): "El atributo esencial del abogado es su moral. Es el substratum de la profesin. La abogaca es un sacerdocio; la nombradla del abogado se mide por su talento y por su moral. La creencia generalizada de que los buenos abogados son los listos o pillos es infortunada y falsa". Parry ( U1 ), a su vez, dedica dos captulos a sealar cmo la honestidad profesional y privada es requisito indispensable al ejercicio de la abogaca. Y Ossorio ( 17 ) estima que "en el abogado la rectitud de la conciencia es mil veces mas importante que el tesoro de los conocimientos", pues "primero es ser bueno; luego ser firme; despus ser prudente; la ilustracin viene en cuarto lugar; la pericia en el ltimo". 18 Jimnex de Asa ( ), que rechaza toda oposicin entre tcnica y tica y exalta la formacin dogmtico-jurdica del abogado, sostiene asimismo que "la conducta moral es la primera condicin para ejercer la abogaca" y que no obstante su afirmacin de que "el abogado dentro de las concepciones vigentes del derecho penal ha de ser jurista", en el tiempo transcurrido desde que empez a ejercer su carrera se ha convencido "de que nuestra profesin es, ante todo, tica" pues "el abogado debe saber derecho, pero principalmente debe ser un hombre recto". Recuerda a tal propsito que ya Catn dijo que el abogado era "hombre de bien que sabe hablar", y que en el siglo XVIII el francs Camus defini al abogado como "un hombre de bien, capaz de aconsejar y defender a sus conciudadanos". Idea que complet con es(14) Op. cit,, (15) Op. cit.,

tas palabras: "Agrego al talento de hablar el de aconsejar. Al mismo tiempo que el abogado habla y escribe como un orador, quiero que piease y razone como un jurisconsulto; pero establezco mi definicin sobre la misma base sobre la que Catn funda la suya: la calidad de hombre de bien es siempre lo primero". Igual criterio sienta Liscano (9) cuando al sealar las eminentes cualidades que debe reunir un abogado, hace figurar "la hombra de bien ante todo y por sobre todo" y recuerda las palabras pronunciadas en 1901 por el bdtonnler de la Orden de Abogados de Pars, Danet, respecto a que "para el abogado la vida profesional se resume en una sola palabra: honradez" A su vez Iturraspe ( 20 ) entiende que "la funcin del abogado en la sociedad, por ser una de las ms nobles, por estar colocada jerrquicamente por encima de las dems profesiones, por ser ste el custodio del orden jurdico del Estado, de la libertad y del derecho, requiere de parte de los llamados a ejercerla una conciencia definida de sus obligaciones y derechos y una perfecta formacin tica". Y Gonzlez Sabathie ( 21 ) opina que "sin conciencia profesional clara y digna, el abogado es simplemente cmplice del fraude, instigador del dolo, encubridor del delito", ya que "sin respeto por las normas morales la versacin jurdica es intil y aun nociva". Ocioso es decir que frente a los exaltadores de las virtudes forenses, no han faltado los denigradores de los abogados, sin duda porque las nobles actividades, las de raigambre ms espritu1 como la abogaca y la medicina n propicias a la incomprensin no ya de gentes adocenadas sino de algunos cerebros nada vulgares, entre ellos Quevedo, Racine, Rabelais, Shakespeare y Anatole Prance. Y es as cmo a travs del tiempo se mantiene una idea gregaria que atribuye a los abogados inteligencia y viveza destacadas, pero encaminadas a enredar las cuestiones y a confundir a los juzgadores. No es fcil determinar si la tan repetida frase de que los abogados "hacen ver lo blanco negro" se dice con sentido admirativo hacia unas facultades intelectuales que lo mismo pueden demostrar una cosa que su contraria, o con intencin peyorativa hacia una fun(19) "La Moral del Abogado y de la Abogada", Caracas, 1934. pg. 17.

e. 53.

K. 146 (16) Op. Ot. (17) Op. cit., pag. 18.

(18) "Abogados y Tribunales" en El Criminalista, t. I, pg. 271, Buenos Aires 1941.

(20) "Puncin social de la abogaca", en Revista del Colegio de Abogados de Rosario, t. XIII, n 12, ao 1842, (21) "Normas de tica profesional del abogado", Buenos Aires, 1941.

cin que, de tener tal finalidad, "no habra otra que pudiera igualarla en vileza" (22). Es cierto, desgraciadamente, que entre quienes ejercen la abogaca no faltan los que la deshonran y vilipendian. Son los que el sentir popular moteja de aves negras, de picapleitos, de leguleyos; pero cae fuera de toda lgica querer representar la naturaleza de un alto ministerio social, no por lo que es en s, sino por los hechos encaminados a desnaturalizarle. Hay mdicos poco competentes, verdaderamente dainos a la salud pblica; mas deducir de ello que la misin de los profesionales de la medicina no es curar las enfermedades sino matar a los enfermos (matasanos es la desafortunada calificacin con que irnicamente se les designa), es una consecuencia que no merece el esfuerzo de la contradiccin. Ms lamentable es para la profesin, que inteligencia tan preclara como la de ngel Ganivet, formada, adems, en las disciplinas jurdicas, haya podido decir que "pedira limosna antes que ejercer la abogaca ni nada que se roce con ella". La rplica a esta dura crtica podra encontrarse en el hecho de que tanto en Espaa (pas de Ganivet), como en la Argentina y en todas las naciones del mundo, hombres insignes han preferido ejercer la abogaca antes que morirse de hambre; y no slo lo han hecho con orgullo sino que han dado das de gloria a sus respectivos pases y han obtenido el respeto y la consideracin universales. Pese a todas las ironas y a todos los ataques, individuales o colectivos, expresivos de criterios personales o de sentido poltico, es lo cierto que misin tan noble como la defensa, no slo no puede desaparecer en una sociedad civilizada sino que ha de mantener un prestigio ascendente. No es posible de otro modo porque, como muy acertadamente seala Amilcar A. Mercader ( = s ), "el abogado aparece en la historia trado por la idea de la igualdad que se necesita para restablecer el equilibrio en favor de las personas a quienes ciertos sucesos colocan en posicin de desventaja". La desaparicin de la abogaca, o siquiera la actuacin coaccionada a que pretenden someterla ciertos regmenes, representara el golpe ms rudo contra la dignidad humana, as como contra las libertades pblicas y privadas, y las vctimas ms directamente afectadas no seran las clases ms poderosas sino las ms humildes.
(22) ngel Ossorio, op. cit., pg. 36. (23) "Abogados", en "Revista de Derecho procesal", Bs. As., 3er. trimestre 1943.

Funcin del abogado. Cuestin de gran trascendencia, ampliamente debatida, es la determinacin de si los abogados son servidores del inters particular de sus clientes o del inters social; es decir, si cumplen una funcin privada o un ministerio pblico. Las opiniones se pronuncian cada vez ms en este segundo sentido, que Appleton (2*) entre otros, ha mantenido (2* bis). Los abogados al patrocinar los derechos privativos de sus clientes, actan como guardianes celosos y responsables de las normas procesales, contribuyendo tambin directamente a la formacin de la jurisprudencia. Adems, con su actuacin en todas las jurisdicciones, principalmente en materia penal y contencioso-administrativa, defienden a la sociedad y evitan los excesos de todos los poderes estatales. En la jurisdiccin laboral coadyuvan a mantener dentro de un terreno estrictamente legal las enconadas disensiones entre las partes contendientes y cuidan de la correcta aplicacin de unas leyes consideradas de orden pblico. Iturraspe (5) expresa su pensamiento en ese orden de ideas, con las siguientes palabras: " La sociedad moderna necesita del abogado en su lucha incesante contra la opresin y la injusticia. Auxiliando a los rganos jurisdiccionales y trabando todo abuso de poder, cumple el jurista, en su sentido ms puro, una alta funcin social, necesaria ms que ninguna, a los fines de la existencia y perfeccionamiento de la sociedad". Pero si sobre ese aspecto del problema hiciese falta una mejor argumentacin acerca del significado de la abogaca y de la verdadera misin del abogado dentro de una sociedad organizada, se podra extraer de dos conceptos, uno afirmativo y otro negativo, uno emotivamente laudatorio y otro terriblemente denigrante, que adquieren un mayor valor, representativo de corrientes de opinin, por haber sido expuestos con poca diferencia de tiempo, localizados en un mismo pas y referidos a un mismo problema. La revolucin francesa, con una idea de la libertad que hoy muchos y muy conspicuos defensores de la misma consideran errnea, suprimi los gremios profesionales y de su desaparicin no pudo sustraerse la prestigiosa Orden de
(24)
rs 1923.

"Traite de la professlon d'avocat", Pa-

(24 bis) En opinin de Manzlnl, el abogado no realiza una uncin pblica sino un servicio de necesidad pblica (Derecho procesal penal, ed. castellana, Buenos Aires, 1951). (25) Op. cit., pg. 11.

Abogados cuyo carcter corporativo resultaba atentatorio a la corriente poltica entonces dominante. Y fue as suprimida el ao 1790 por decreto de la Asamblea Constituyente que impuso la libertad del ejercicio profesional. Sin embargo, un hombre de la propia revolucin, Robespierre, vio el peligro del intrusismo y se opuso a la disolucin de la Orden alegando que era en el Foro donde "an se encuentra el coraje de la verdad que quiere proclamar los derechos de los dbiles oprimidos contra los crmenes del opresor poderoso"; y que desaparecida aquella institucin, ya no se vera

"en el santuario de la justicia a esos hombres sensibles, capaces de apasionarse por la causa de los desgraciados y, por consiguiente, dignos de defenderla; esos hombres independientes y elocuentes, apoyo de la inocencia y castigo del crimen" a quienes "asusta la debilidad, la mediocridad y la injusticia", pues "sern rechazados y habris acogido gente de ley sin delicadezas, sin entusiasmo en su deber y slo colocaris en una noble carrera un vil inters". Y aada Robespierre: "Vosotros desnaturalizis, degradis funciones preciosas para la humanidad, esenciales para el progreso del orden pblico. Cerris esa escuela de virtudes cvicas, donde el talento y el mrito aprenden, defendiendo la causa de los ciudadanos ante el juez, a defender un da la de los pueblos ante los legisladores". No cabe visin ms certera de la funcin del abogado, servidor, inclusive a travs del particular derecho de sus clientes, de los altos intereses sociales y defensor de las libertades pblicas, como de las individuales, frente a los abusos del Poder y frente a los excesos de la tirana, cualquiera que sea su origen. Por eso se explica la actitud de Napolen Bonaparte y es ste el hecho de sentido negativo antes mencionado cuando al rechazar la firma del decreto de restablecimiento de la Orden dijo con intencin agraviante, pero que result, aun a su pesar, laudatoria, que tal decreto era inadmisible porque no dejaba ningn asidero contra los abogados, asegurando que mientras tuviese la espada a su lado jams lo firmara. "Yo quiero que pueda cortarse la lengua a todo abogado que se vuelva contra el gobierno", lo que en lenguaje vulgar equivale a la expresin del deseo de que nadie pueda elevar su protesta contra la accin, aun abusiva, de los Poderes pblicos. Siempre la resistencia a la actuacin de la abogaca tuvo iguales fundamentos, si bien se quisiesen disfrazar con razones tendientes a denigrarla. Buen ejemplo de ello

se puede encontrar en el empeo que los conquistadores espaoles pusieron para impedir la entrada de letrados en los' territorios del Continente que acababa de ser descubierto. Claro est que el pretexto en todas las ocasiones era, sobre poco ms o menos, el alegado en 1613 por el regidor de Buenos Aires, Miguel del Corro, en el sentido de que con la presencia de abogados "no faltan pleitos, trampas y maraas y otras disensiones de que han resultado a los pobres vecinos y moradores desinquietudes, gastos y prdidas de hacienda". Pero la verdadera raz de la oposicin era muy otra y la explica Ruiz Ouiaz ( 2 ) diciendo que segn se desprende de mltiples documentos, cartas al rey, representaciones de cabildos y tribunales, memoriales sobre comercio y disputas de posesin y privilegios, la accin legal de los abogados fue el mayor obstculo para la libertad de procederes de los conquistadores, ya que eran "censores contra la avidez insaciable de riquezas" y en tal condicin "ocupan sitio de resistencia en la

serie inacabable de atropellos y demasas". Esta opinin es compartida por Bielsa ( 2 ?), quien, sin desconocer las causas del descrdito de la abogaca en los siglos XV y XVI, se expresa en estos trminos: "Mas tambin es cierto que los conquistadores y funcionarios que ejercan su autoridad, eri tanto les fuera posible, despticamente, vean en el abogado el defensor del oprimido, del agraviado o del despojado. El conquistador no se aviene con el abogado; l manda y quiere mandar sin las vallas ni reparos que el derecho invocado por el abogado le opone. Los actos de rapacidad y las exacciones son motivo de cuestiones y pleitos que el abogado promueve en defensa de su cliente". Kl mismo Hernn Corts mantuvo esa pugna contra los letrados, lo que no fue obstculo para que en momentos difciles tuviese que acudir en busca de su consejo, lo mismo que siglos despus Napolen no pudo impedir, pese a su enconada prevencin y a sus palabras jactanciosas, el restablecimiento de la Orden de Abogados. Ese sentido de defensa de las libertades, como razn de serS de la abogaca, es recogido por Parry (2 ) al sealar como obligacin de los abogados defender las instituciones democrticas "en procura de la paz del mundo, de la libertad de las naciones, de la dignidad de los hombres y
(26)
(28)

"La Magistratura Indiana", Buenos AiOp. cit., B-gs. 275 y Sigs.

res, 1916, pg. 332. (27) Op. 6tt., pg. 42.

de los pueblos, de la subsistencia de esa bienhechora abstraccin que se llama el derecho, laboriosa gestacin de los siglos, fruto del dolor y la sangre, resumen y cifra de todo el camino recorrido por la humanidad desde sus albores hasta ahora'*. Y coincide con Vaz Ferreira ( 20 ) en proclamar que las profesiones liberales tienen entre nosotros una profunda significacin democrtica que debe mantenerse para bien de las instituciones y de la libertad de los pueblos. Por su parte Bielsa CM) sostiene que "el oficio de la defensa aade a la condicin y a los atributos del abogado, una cualidad que define el sentido de su profesin como defensor de la libertad y del derecho, aun. a costa de su propia tranquilidad, pues que le obliga a la lucha, no slo contra el adversario sino tambin contra la arbitrariedad y el despotismo de la autoridad cuando sta se ha afirmado por esos medios". Resumen. Nada mejor para resumir cuanto queda dicho con respecto a la funcin social y privada de la abogaca y a las condiciones personales de los abogados, que transcribir las siguientes palabras que hace casi un siglo pronunciara el gran orador Salustlano Olzaga: "Los que en nombre de la ley han de defender en los Tribunales los derechos, la libertad, la honra, la vida de sus conciudadanos... tienen que distinguirse principalmente por la solidez de su instruccin, por la sobriedad en el deseo de manifestarla, por la elevacin de sus sentimientos, por el santo amor de la verdad y de la justicia, y, sobre todo, por el temple y la energa de un alma superior que desprecia los peligros que puede acarrearle su defensa. Hay nada ms noble y ms respetable que la voz de un abogado que en una causa impopular ahoga las murmuraciones de la envidia y del espritu de partido, o en tiempos de proscripcin y de venganzas polticas salva las victimas sealadas por el dedo de la titania, o marca con el sello de la afrenta a sus dciles instrumentos?" 31). Requisitos para ejercer la abogada. Actualmente para ejercer la abogaca en la Repblica Argentina se requiere el ttulo habilitante de licenciado en derecho expedido por una universidad nacional. Tambin se admiten, a tales efectos, los
(29) "Moral para intelectuales", Montevideo, 1920. pR. 33. (30) Op. ci., pR. 18.

ttulos concedidos por universidades nacionales de los pases (Solivia, Paraguay, Pe-

r y Uruguay) signatarios del Tratado de

Montevideo de 13 de febrero de 1888, aprobado por la ley 3.192, o adheridos posteriormente al mismo (Colombia). Es tambin requisito para actuar profeslonalmente la prestacin del juramento correspondiente. En la Capital Federal esta norma tiene su origen en la ley 13, ttulo VI, Partida III, aplicable de acuerdo

a la doctrina sentada por la Corte Suprema (t. 107, pg. 453, y t. 151, pg. 37).

En las Provincias de Crdoba, San Luis, La Rloja, Jujuy y Tueumn el juramento se encuentra establecido por las respectivas leyes orgnicas de los tribunales. Otro requisito para el ejercicio de la abogaca es la inscripcin en la matrcula correspondiente. La ley 10.996 determina que la representacin en juicio ante Ja justicia federal y los tribunales de la Capital y Territorios Nacionales, puede ser ejercitada, entre otros, por los abogados con ttulo habilitante, siempre que se inscriban en la matrcula de la Corte Suprema de Justicia P'bis). En la Argentina existen pocas disposiciones reglamentarias del ejercicio de la abogaca, ya que nicamente se encuentran dispersas algunas normas en las leyes procesales o administrativas, como por ejemplo, en materia de incompatibilidades, el art. 44 de la ley 1.8f)3 de organizacin de los tribunales de la Capital, que prohibe abogar a los jueces de Paz, a los miembros de las Cmaras de Paz y a los empleados respectivos; el art. 122 de la misma ley que establece igual veto a los miembros del Ministerio Pblico; el art. 58 de la ley 11.924 sobre justicia de paz letrada que impide a sus funcionarios y empicados el ejercicio de la abogaca: y el art. 9 de la ley 12.327 de creacin de juzgados en lo Criminal y Correccional para la Capital de la Repblica que incluye en la tan repetida limitacin a los defensores de menores, incapaces y ausentes. Este ltimo precepto fi'. aclarado por el decreto 95.434 de 5 de diciembre de 1936 en el sentido de que la prohibicin establecida para dichos defensores, debe, en defecto de una salvedad expresa, entenderse aplicable a todos los funcionarios judiciales que ejercen funciones anlogas, por las mismas razones que motivaron esa disposicin en la sancin le(31 -bis) En lo relativo a inscripcin de la maInuula y juramento, vase la Acordada de la Corte Suprema de 17 de diciembre de 1952.

(31) "Discurso sobre la influencia de los abogidos cu l.i suerte poltica de liis naciones". Madrid. 1B5!I

gislativa de referencia. La ley 12.579 prohiba el ejercicio de la abogaca a los ministros de la Corte Suprema, al Procurador General de la Nacin, a los camaristas, fiscales de cmara y jueces que se acogiesen a los beneficios de la jubilacin, pero esa norma ha sido derogada expresamente por la ley 14.019 de 18 de octubre de 1950. Parry ( 32 ) seala entre las pocas incompatibilidades previstas por las leyes procesales del pas: el ejercicio de la magistratura judicial en todas sus jerarquas y jurisdicciones (limitacin que Bielsa (!i8) considera fundada en la funcin pblica de carcter judicial); el desempeo de altos cargos del Poder Ejecutivo, gobernador de provincia, ministros; ciertos empleos o funciones administrativas superiores, como jefes de registros de la propiedad y de archivos de tribunales; y el ejercicio de la profesin de escribano. Similares incompatibilidades se encuentran establecidas en las leyes orgnicas de los tribunales de las Provincias de Crdoba, San Luis, Santiago del Estero, Entre Ros y Tucumn, as como en la ley 59 de Salta. La ley nacional 13.998 de 6 de octubre de 1950 sotare organizacin del Poder Judicial determina que la magistratura es incompatible con el ejercicio de cualquiera otra actividad profesional, salvo cuando se trata de la defensa de intereses personales, del cnyuge y de los hijos. Las normas relativas correcciones disciplinarias imponibles a los abogados, atribuidas siempre a los jueces y tribunales, se encontraban tambin dispersas en distintos preceptos de orden procesal, apareciendo ahora recogidas en el art. 18 de la precitada ley 13.998, que autoriza a los tribunales colegiados y a los jueces para imponer arresto personal hasta de quince das en una dependencia del propio tribunal o en el domicilio del afectado, u otras sanciones, a los abogados, procuradores, litigantes y otras personas que cometieren faltas contra su dignidad o decoro en las audiencias o escritos, o contra su autoridad, u obstruyendo el curso de la justicia. Con respecto a la percepcin de honorarios, rega el principio establecido en la ley 3.094 de libertad de fijacin por parte del abogado, con facultad judicial de regulacin en caso de disconformidad del cliente, prohibindose expresamente el pacto de cuota litis. Pero ese rgimen est de(32) Op. ct., pg. 102, t. II. (33) Op. ct., pg. 131.

rogado ya que el decreto 30.439/44 ratificado por la ley 12.994, establece el arancel de honorarios de abogados y procuradores y en l se fijan honorarios mnimos y se admite y regula la cuota litis. Este arancel ha sido modificado por la ley 14.170 promulgada el 6 de octubre de 1952.
JURISPRUDENCIA. Etica profesional: Los actos de los abogados a que se refiere el decreto de la Intervencin federal en la provincia de Buenos Aires de 20 de enero de 1944 sobre creacin de Colegios de Abogados, no pueden considerarse comprendidos entre "las acciones privadas de los hombres" aludidas en el art. 23 de la Constitucin de Buenos Aires, sin que obste a ello la circunstancia de que los mencionados preceptos slo contengan normas de carcter general, pues escapan a cualquier codiicacin las reglas de la delicadeza y del honor, esenciales en una profesin donde slo su rigurosa aplicacin puede evitar abusos (Sup. Corte de Buenos Aires 9 oct.
1945. J. A. 1945-111 pg. 893). No corresponde

a la Cmara de Comercio intervenir a requerimiento de la Asociacin de Abogados en la denuncia de una medida adoptada por un secretario de 1? Instancia, que afecta a la dignidad as un letrado. Es el propio profesional quien debe formular la denuncia por la va pertinente (Cm. Com. en pleno Cap. 31 Julio 1942. J. A.
1942-III pg. 834).

Naturaleza del contrato profesional: Cxiando los honorarios del abogado se devengan en proporcin al tiempo de su trabajo, existe locacin de servicios; cuando se trata de la direccin o defensa de un litigio, hay locacin de obra (Cm. Civ. 2 Cap. 7 nov 1944. J. A.
1945-1 pg. 476). Las gestiones de correta-

je de un abogado encaminadas a la obtencin de un prstamo hipotecario, aun precedidas del estudio de los ttulos y de la situacin econmica, no dan derecho al cobro de retribucin si el gestor no estaba matriculado como corredor, pudiendo reclamar retribucin en concepto de locacin de obra (Cm. Clv. U Cap. 10 dio. 1941. J. A. 1042-1 pg. 105). La designacin de un abogado como auxiliar tcnico de una compaa de seguros, equivale a la de asesor letrado, y los servicios del profesional en ese carcter son distintos a los de su actuacin Judicial como apoderado letrado, servicios stos por los cuales tiene derecho a-cobrar honorarios (Just. Paz Cap.
25 oct. 1944. J. A. 1944-IV pg. 238). El tra-

bajo intelectual ontratado en atencin a sus resultados con un abogado que se obliga a aten-

der un pleito hasta su terminacin, constituye

1941, J. A. 1942-1 p&g. 105).

una locacin de obra (Cm. Clv. 1? Cap. 10 dio.

Responsabilidad: Cuando el abogado acta como letrado patrocinante, no tiene la representa-

cin directa del cliente ni est sujeto a las reglas del mandato, sino slo al patrocinio o a la defensa de sus Intereses, por lo cual no es responsable de la perencin de la instancia de un juicio bajo su patrocinio, debiendo recaer la responsabilidad por negligencia en el apoderado que omiti vigilar el expediente e Informar al patrocinante como era su Inexcusable deber (Cm. Clv. 2 Cap.
7 nov. 1944. J. A. 1945-1 pg. 476). Si el

transaccin se realiz con noticia y aprobacin

abogado, apoderado de la demandante, no intervino con tal carcter en la transaccin Judicial efectuada en el Juicio sucesorio del esposo de aqulla, sino como letrado patrocinante, y la

de la actora, es Improcedente la demanda por Indemnizacin de daos y perjuicios, mxime si

ce la prueba resulta 1?, inexistencia de tales perjuicios (Cm. Clv. 1' Cap. 22 dio. 1941. J. A.
1942-1 pg. 284).

teologa. Se exige, adems, el ttulo de abogado rotal.

BIBLIOCRAFA. Coronata, M. C., Institutiones juris canonici, t. 2, pg. 146, Roma, 1948. Indellcato, Le bast giuridlche del processo di beatiJicazione, Boma, 1944. Ortolan, T,, Beatficattio,
en D. T. C., t. 2.

Correcciones disciplinarias: La potestad disciplinaria judicial, puede coexistir con la de los Colegios de Abogados y la de stos ser compartida con los tribunales que actan en grado de apelacin en los casos graves, sin que ello Importe el proceso y condena por el mismo hecho y por distintas autoridades (Sup. Corte Buenos Aires 9 oct. 1945. J. A. 1945-III pg. 883). La medida disciplinarla impuesta a un litigante o defensor por excesos de lenguaje, no es Incompatible con la sancin penal por desacato que el mismo hecho pudiera merecer (Sup. Corte Tucnmi 13 julio 1945. J. A. 1C45-IV pg. 63). La recusacin fundada en que los ministros de la Corte recusados tienen odio a la provincia demandada, importa una grave desconsideracin a los mismos ya que les atribuye inspiraciones y sentimientos contrarios a la patria comn, de la que esa provincia forma parta (Corte Sup. 5 julio 1944. J. A. 1944-III pag. 844). El ofrecimiento de pruebas improcedentes y excesivas, la extensin desmesurada fle los escritos y las alusiones irrespetuosas e inadecuadas con referencia a ia parte contraria y a teroeros, obstruyen el orden de los juicios y afectan al decoro de la justicia, debiendo por ello apercibirse seriamente a la parte y a los profesionales que la patrocinan (Cm. Com. Cap. 30 dic. 1944. J. A. 1945-IV pg. 720).

ABOGADO DE LA IGLESIA. El defensor de una iglesia o monasterio. Los grandes abusos cometidos por algunos de estos protectores dieron lugar a muchas quejas y protestas hasta que el concilio celebrado en Keims, en 1148, prohibi su actuacin, en bien de la Iglesia.

ABOGADO DE OFICIO. Denomnase as a los abogados que ejerciendo libremente la profesin, son designados por la autoridad judicial, de acuerdo con la ley, para que realicen una funcin o servicio relativos a su ministerio, a los fines de la administracin de justicia. Los abogados de pobres (cuando la defensa no est encomendada a funcionarios especiales retribuidos Incompatibilidades: La garanta de igualdad anpor el Estado) suelen ser llamados de te la ley no es violada por la prohibicin de que oficio, pero en un concepto restringido, ya los magistrados y diplomticos acogidos a la jubilacin de ia ley 12.579 ejerzan la abogaca, ya que que la designacin de oficio del abogado no les ha sido impuesto el rgimen Jubilatorio de puede referirse a otros casos que ninguna esa ley, habiendo podido jubilarse de acxierdo relacin tengan con la situacin econmica con la 11.923 sin verse afectados por tal prohide aquellas personas favorecidas con el pabicin (Corte Sup. 3 mayo 1944. J. A. 1944-11 pg. 599). Las funciones de jefe de Registro trocinio. Tal carcter ostentara, por ejemcivil de la Cap. son incompatibles con el ejerplo, el-letrado que se nombrase por orden cicio de la profesin de abogado (Cm. Civ. del juez o tribunal para la defensa de un H Cap. 8 junio 1943. J. A. 1943-11 pg. 699). procesado en causa criminal que se hubiese Honorarios: El abogado que firm un convenio de honorarios por suma menor a la establecida negado a designarlo directamente; caso en el arancel, 110 puede invocar su ignorancia o previsto expresamente en el art. 353 de la torpeza para pedir la nulidad del acto (Sup. Corte ley 50 sobre procedimientos de los TribuBuenos Aires 6 mayo 1945. J. A. 1945-11 pg. 331). nales Nacionales en lo Civil y Criminal, en El abogado a quien su cliente cede en forma los derechos y acciones para perseguir el cobro cuanto determina que despus de la inde los honorarios, tiene ttulo suficiente para dagatoria el procesado nombrar su deiniciar ejecxicin directamente contra la parte fensor y, si no lo hiciere, el juez le nomcondenada en costas (Cm. Crim. Cap. 2 mayo 1944, J. A. 1944-11 pg. 303). Consentido por brar uno de entre los abogados que patroel litigante el auto de regulacin de los honocinan causas ante su juzgado. A su vez rarios de su letrado, existe un reconocimiento el art. 9 del Cdigo de Procedimientos en de su obligacin de pagarlos, aun cuando antes de ello el crdito se encontrase prescrito (Cm. lo Criminal de la Capital, con referencia Com. Cap. 13 nov. 1941. J. A. 1942-1 pg. 513) . al perodo sumarial de la causa, establece que en el acto de la declaracin indagaBIBLIOGRAFA. La citada en el texto. toria el procesado ser instruido de su derecho a nombrar defensor a menos que ABOGADO DE DIOS. EL funcionario que en la Congregacin de Ritos, depen- prefiera defenderse personalmente; pero diente de la Santa Sede, tiene la funcin si a juicio del juez esa defensa personal obstaculizase la buena tramitacin de la de defender la procedencia de la beatificacin o de la canonizacin de una per- causa, el juez le ordenar que nombre un sona, en el proceso que al efecto se ins- defensor letrado "bajo apercibimiento de taura V. Derecho Cannico, cnones 1999- nombrrselo de oficio". Y el art. 520 del 2144, "De las Causas de beatificacin de precitado Cdigo, al referirse al modo de los siervos de Dios y de la Canonizacin proceder en segunda instancia, dice que el de los beatos".) Se requieren ciertos requi- tribunal nombrar defensor al procesado sitos, como el ttulo de doctor en Derecho que no lo tuviere. cannico o el de licenciado en Sagrada Las leyes orgnicas de los tribunales de

Crdoba, Entre Ros, Mendoza, San Juan, San Luis, Santa Fe, Santiago del Estero y Tucumn, al establecer la obligacin de los letrados de patrocinar gratuitamente a los pobres, ya estn aludiendo a la defensa de oficio en el sentido restringido a que antes nos hemos referido; pero algunas de ellas, como por ejemplo las de Crdoba, San Juan y San Luis, se refieren al concepto ms amplio cuando sealan a los abogados de la matrcula el deber de aceptar los nombramientos que les hicieren los jueces con arreglo a la ley. Las de San Juan, Santiago del Estero y Santa Fe establecen la obligacin en cuanto a la defensa de los encausados. Sealan la defensa obligatoria de los rebeldes, cuando no puedan ser citados personalmente, las de Crdoba, Corrientes, La Rioja, Mendoza, San Juan y

ta de la autoridad, judicial, bien por ofrecimiento volunta; ;u de algunos letrados para llenar esa misin, bien por turno establecido en los Colegios, etc. En la Argentina, la ley 1893 modificada por la 2222 de organizacin de los tribunales de la Capital, provey a la necesidad pblica de la defensa de los pobres
medante el nombramiento por el P. E. de defensores retribuidos con cargo al Presupuesto (arts. 140 a 144). Las leyes orgni-

cas de los tribunales de Crdoba, Entre

Ros, Mendoza, San Juan, San Luis, Santa

Fe, Santiago del Estero y Tucumn, consignan expresamente la obligacin que tienen todos los abogados de atender al patrocinio gratuito de los declarados pobres.
(V. ABOGADO DE OFICIO. DEFENSOR DE POBRES.) (M. O. y F.)
JURISPRUDENCIA. No existiendo el empleo de Defensor de pobres, es deber de los abogados
prestar ese servicio gratuitamente (Sup. Corte

Santiago del Estero. (V. ABOGADO DE POBRES.) (M. O. y F.)

JURISPRUDENCIA. 1 demandado ausente que no ha sido odo personalmente, es representado por el defensor ad hoc designado de oficio
(8up. Corte Nac., 30-4-926, J. A,, t. 19, pg. 648).

La falta de Intervencin del fiscal de Estado en la reclamacin interpuesta por el defensor de pobres designado de oficio, para cobro de sus honorarios, no Invalida la regulacin (Cm. Civ. 2*
La Plata, 20-3-925, J. A., t. 15, pg. 447).

Nao., t. 30, pg. 373). No debe confundirse el carcter del defensor de pobres en causas criminales de accin pblica, para lo cual no se requiere declaratoria de pobreza, con su patrocinio y representacin en delitos de accin privada, para lo que se exige aquel requisito (Sup.
Corte Tucumn, 29-12-949, L. L., t. 9, pg. 100).

BIBLIOGRAFA. Parry, Etica de la abogaca, Bue-

nos Aires, 1940.

BIBLIOGRAFA. Parry, Etica de la abogaca, Buenos Aires, 1940. Bielsa, "La abogaca", en Jurisprudencia Argentina, t. 45, sec. doc., pg. 61.

ABOGADO DE POBRES. Desgnase asi

ABOGADO DEL DIABLO. Es el funcio-

al letrado que por ministerio de la ley, por obligado acatamiento a normas profesionales establecidas por sus Colegios o Asociaciones, o por voluntaria decisin moti vada en estmulos de tica o de sentimiento humanitario, se hacen cargo de la defensa en juicio o del asesoramiento jurdico de aquellas personas que por su mala situacin econmica, no pueden costearse los servicios profesionales de un abogado. Ya en la ley 6a del tt. VI de, la Partida ITT, se estableca que "los jueces deben dar abogado a la viuda, al hurfano y a las dems personas desvalidas y pobres, las cuales se concierten con l por un estipendio moderado si tuvieren con qu pagarlo, y no tenindolo, debe el juez mandar las defienda por amor de Dios, y el abogado est obligado a ello". Es regla corriente en las legislaciones de los diversos pases, imponer a los letrados

nario nombrado por el Vaticano para que acte ante la Sagrada Congregacin de Ritos en los procesos de beatificacin o de canonizacin. Su funcin es la defensa jurdica de la fe, de la institucin de la Iglesia y del honor de Dios en esas causas. Su actividad es la de un contradictor de ah su nombre y el deber que le incumbe, evitar que se conceda, sin suficientes pruebas sobre las virtudes, los milagros y los martirios, el ttulo de Beato o de Santo a un siervo de Dios.
BIBLIOGRAFA. V. la consignada en la voz Abogado de Dios.

ABOGADO DEL ESTADO.

En trminos

la obligacin de asumir la defensa gratui-

ta de los litigantes que han obtenido una declaratoria judicial de pobreza. Ese deber, constitutivo de una de las ms nobles funciones del ejercicio de la abogaca, ha de ser cumplido de acuerdo con lo que las leyes dispongan, bien por designacin direc-

generales pueden recibir este nombre los licenciados en Derecho que tienen a su cargo el asesoramiento legal y la defensa en juicio de cualquiera de los organismos integrantes de los distintos poderes estatales, si bien ms concretamente se aplica la denominacin a los profesionales que con ttulo habilitante y con carcter de funcionarios o empleados de la administracin pblica, desempean aquellas actividades de asesora y defensa cerca del poder jecutivo y de todos los organismos que de l dependen.

En nuestro pas esa funcin, que en cierto modo y muy limitadamente estaba atribuida al Procurador del Tesoro, careca de organizacin y, sobre todo, de cohesin, ya que cada organismo tena sus propios letrados dependientes directamente de los respectivos jefes del organismo en que actuaban y, naturalmente, del ministro del

la que se ingresa nicamente por concurso. La ley se encuentra reglamentada por

el decreto 34.952/47, El cargo de abogado del Estado es incompatible con el de abogado, remunerado o no, de empresas particulares o mixtas de servicios pblicos y de entidades que hagan suministros al Estado, no"pudiendo tampoco representar o

ramo. La ley 12.954 de 3 de marzo de 1947 cre el Cuerpo de Abogados del Estado que tiene a su cargo el asesoramiento jurdico y la representacin y defensa ante los tribunales, del Poder Ejecutivo y de todos los organismos que integran la administracin, excepto cuando las mismas corresponden al ministerio Fiscal. El Cuerpo est constituido por una Direccin General a cargo del Procurador del Tesoro, y por Delegaciones en cada uno de los ministerios, secretaras de Estado y reparticiones de la administracin nacional. La Direccin General imparte las instrucciones a que deben sujetarse las Delegaciones, a fin de unificar criterios, y ejerce la inspeccin sobre las mismas. El Cuerpo de Abogados del Estado, adems de las funciones ya dichas de asesoramiento, representacin y defensa judicial, tiene a su cargo la instruccin de sumarios para esclarecer la comisin de hechos punibles o irregularidades atribuidas al personal de la administracin o a terceros, preparando, cuando corresponda, el traslado de las actuaciones a la autoridad judicial competente; la promocin del ajuste de los trmites administrativos a las leyes que los regulen y el ordenamiento de lo contencioso del Estado, informando en la resolucin de los recursos administrativos; la intervencin en los pliegos de condiciones para licitaciones pblicas, en las adquisiciones de materiales con o sin subasta previa, en la redaccin de contratos de adjudicacin, en las reclamaciones a que den lugar y en los pedidos de rescisin de los mismos; el asesoramiento en todo pedido de franquicia o exencin de contribuciones e impuestos y en aquellos casos en que deba decidirse sobre tributaciones que no se hallen expresamente previstos en las leyes y reglamentos; y, finalmente, la realizacin de estudios profesionales para mejorar las leyes y reglamentaciones vigentes en la administracin pblica. Las Delegaciones se organizarn de acuerdo con las necesidades del organismo a que se hallen adscriptas y dependern del mismo a efectos puramente administrativos. La Direccin General suministra los abogados para cada Delegacin. El Cuerpo constituye una carrera especial con escalafn propio, a

patrocinar a litigantes en juicios en que sea parte el Estado, las provincias o la municipalidad, salvo que se trate de la defensa de intereses personales, de sus parientes consanguneos, cnyuge o afines en primer grado, o de juicios universales en los que dichas entidades slo tengan un inters contra la universalidad de bienes o la masa, limitado al cobro de un impuesto, tasa o crdito. Por decreto 33.427/48 el Cuerpo de Abogados del Estado se hizo depender del ministerio de Justicia e Instruccin Pblica. (M. O. y F.) ABOGADO FISCAL. (V, MINISTERIO FISCAL.)
ABOLENGO. Se dice tambin abalorio, en lenguaje jurdico espaol y ambos vocablos tienen su etimologa latina, de avus, abuelo, ascendientes mayores. Se aplica el concepto a la ascendencia, a la progenie de abuelos y antepasados como trayectoria del ncleo familiar; asimismo al derecho que tienen de suceder los descendientes en los bienes que gozaron sus ascendientes y en ese sentido, por extensin, se aplica la idea al patrimonio o herencia que proviene de esos antepasados, lo que constituye los bienes de abolengo. El concepto, como se observa, puede atribuirse a personas y cosas. Cuando se dice de abolengo real o noble, en los pases de nobleza histrica, se alude a la progenie o a la estirpe de origen distinguido y destacado entre otras, de un individuo. Cuando se mencionan los bienes de abolengo se aluden a aquellos que se heredan de los ascendientes o ms particularmente, aquellos que proceden y forman parte del patrimonio de.los abuelos y se han adquirido por acto de herencia, donacin o legado. Esta clase de bienes tienen existencia por la vigencia de preceptos especiales en las regiones torales de Espaa, donde se aplican al respecto el retracto gentilicio, la reversin o retorno sucesorio. Esta herencia de abolengo o aboZorio, en las legislaciones que lo contienen, se diferencia le patrimonio propiamente dicho,

en que ste est formado por la masa total y aqul, constituido por los bienes que se heredan directamente de los ascendien-

tes a travs del padre. (A. V. S.)

BIBLIOGRAFA. Diccionario de Derecho privado
(espaol), t. 1, pgs. 44 y 631, Barcelona, 1950.

Escriche, Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia, pg. 23. Madrid, 1847.

ABOLICIN. Accin o efecto de abro-

gar, suprimir o anular una ley, decreto,

uso, costumbre, etc.

A pesar de la imperiosa necesidad sustituir unas leyes por otras ms en mona con el espritu de los tiempos, gunos pueblos antiguos y entre ellos

de arallos

espartanos, consideraban la anulacin de una ley como algo extraordinario, y durante mucho tiempo conservaron las leyes de Licurgo. En Roma muchos edictos tenan carcter de irrevocables, y en Atenas, cuando

revolucin comunista de Rusia y la del nacional-socialismo en Alemania. Examinado el abolicionismo como un movimiento de repercusin jurdico-social, es una posicin doctrinaria que sostiene la necesidad de derogar leyes o costumbres atentatorias a principios humanos o morales, con el fin de armonizar los hbitos comunes o generalizados con las nuevas corrientes de pensamiento o con las necesidades del estado social. Se funda en la experiencia histrica que ensea que no hay organizacin social que sea inmutable y menos eterna. La evolucin y el progreso indefinidos demuestran que la permanencia de ciertas leyes o prcticas conducen a la perpetuacin de instituciones nocivas a la vida social y que, temprano o tarde, llega el momento en que deben ser sxistitudas sin que ello importe destruir el orden y la sociedad, sino que, por

se quera suprimir o alterar una ley, era

preciso someterlo previamente al alto tribunal del Arepago. Las leyes inglesas no son totalmente abolidas por una ley nueva, y en la actualidad an subsisten y se apli-

can las antiguas instituciones jurdicas de

los normandos. En el Derecho romano, la abolicin equivala a la suspensin de un proceso y en este sentido lo han empleado algunos jurisconsultos. (V. ABOLICIONISMO.) ABOLICIONISMO. En general se aplica

el vocablo "abolir" al acto de dejar sin

efecto, para el futuro, una ley, precepto,

costumbre o hbito. Cuando se trata de abolir una ley, decreto, ordenanza o reglamento, el acto toma el nombre de abrogacin. Antiguamente existan leyes inabolibles;
tales como las de Licurgo, en Esparta; los

edictos del Pretor y las constituciones de los Prncipes en Roma, y las leyes atenienses, sin previa consulta con el Arepago. En la actualidad ninguna ley escrita o principio consuetudinario tiene el carcter

de intangible, y aun las constituciones o leyes fundamentales de los pases pueden

modificarse de acuerdo con ciertas normas preestablecidas en su texto. Las revoluciones estructurales, pretendidas o reales,

suelen asumir el "derecho revolucionario" de abolir las leyes mediante simples decretos, apoyndose especialmente en el caso de la Revolucin Francesa de 1789. En la poca contempornea los antecedentes inmediatos son los que nos presentan la
Por el Dr. JUSTO PBIETO.

el contrario, tienden a su mejor organizacin y supervivencia. Los principales movimientos abolicionistas son los que llevaron a la supresin de la esclavitud y el que todava lucha por la abolicin de la pena capital. Tambin adquiri resonancia durante el primer tercio del siglo, el movimiento abolicionista de la ley que prohibi el consumo del alcohol en Estados Unidos. Digno de mencin es tambin el movimiento abolicionista contra el ejercicio de la prostitucin y el establecimiento de un status legal que la mantendra reglamentada. Otro, el de la abolicin de la propiedad privada, que no lleg a generalizarse siquiera en los dominios de la teora, que sigue siendo, en este respecto, el principal reducto de las escuelas extremistas. Todos los movimientos abolicionistas tienen, tal vez, su causa inmediata en sentimientos de conmiseracin o de solidaridad humana. Mas, su- arraigo filosfico lo tienen en la actualidad, en la idea del "valor social" del ser humano, sistemticamente afirmado por Augusto Comte, y cuyo divulgador Len Duguit, la aplic en forma casuista en su libro "Las transformaciones del derecho privado". Esta idea sirve para completar los fundamentos ya elaborados por el Derecho internacional pblico, desde el siglo XVIH hasta nuestros das con motivo de los movimientos abolicionistas. De la esclavitud. El movimiento abolicionista contra la esclavitud comenz en el siglo XVni en Inglaterra, pas al que el Tratado de Utrech (1713) haba concedido el monopolio de la exportacin de esclavos en sus colonias de Amrica. Mien-

tras all promovieron las protestas Clarkson, Wilberforce, William Pitt y Fox, aqu lo hacan Guillermo Penn, Wendel Philips y William Lloyd Qarrison, por slo citar los ms notorios. Los procedimientos variaban desde la ayuda a esclavos fugitivos y compensaciones a los propietarios que emancipaban sus esclavos, hasta la lucha que empleaba la propaganda o la fuerza para el establecimiento de las disposiciones legales requeridas. El nombre de Abraham Lincoln, presidente de los Estados Unidos de. Amrica (1859-65), asesinado por un esclavista, est indisolublemente ligado al triunfo del abolicionismo en Amrica. El paso decisivo en el movimiento abolicionista de la esclavitud fue el que dio el Congreso de Viena (1815), en donde las potencias representadas se comprometieron a abolir el trfico de negros sobre la base de las siguientes propuestas de Lord

precedentes de siglos, el primero que la plante concretamente fue Beccaria. El fundamento esencial de esta doctrina se

Castlereagh: prohibicin de la introduccin de esclavos; vigilancia de las costas del frica y derecho de visita en los buques sospechosos. El acta de Berln de 1885 complet la labor del Congreso de Viena con el acuerdo de las potencias europeas poseedoras de colonias en el frica, de no permitir que sus territorios sirvan de mercado o lugar de trnsito de esclavos de cualquier color o raza. En la actualidad todos los pases civilizados reconocen la liberacin ms absoluta en esta materia a todos los hombres, por el slo hecho de pisar el territorio nacional. De la pena de 'muerte. El abolicionismo de la pena de muerte es un movimiento antiguo, casi tanto como lo es el castigo mismo si lo datamos desde que fue aceptado por frmulas morales, consuetudinarias o legales. En efecto, la pena de muerte, como frmula penal, se halla en la mxima "ojo por ojo, diente por diente". Sus procedimientos son diversos y variados: la lapidacin, el despeamiento, la guillotina, la horca, el tormento, el fusilamiento o la electrocutacin. El movimiento abolicionista que no ha logrado imponerse an, por lo menos ha conseguido ir sacando a la ejecucin su carcter ms repugnante, refugindola en el silencio y secreto de la silla elctrica. Modernamente la escuela positiva ha sostenido la tendencia antiabolicionista con las teoras de la reaccin Intimidatoria, de la seleccin natural, de la defensa social o de la inadaptacin. Garfalo, Ferri, Caracciolo, han sido sus principales representantes. Si bien el abolicionismo de la ltima pena se ha manifestado en ideologas y

apoya en la inviolabilidad de la vida humana como fundamento filosfico, y en una serie de argumentos complementarios en el terreno jurdico, adquiriendo dentro de la penologa un lugar prominente. Los argumentos abolicionistas de tipo jurdico arrancan de la premisa de la inmoralidad de la pena, y del hecho de que, si para la construccin del edificio social se reconoce la existencia de un pacto social real o simblico, sera absurdo el que uno cediera a otros el derecho de disponer de su propia vida. La seguridad social, agregan, no hace necesaria la pena de muerte; como castigo carece de las condiciones generales que debe tener la represin de las infracciones a las normas de la convivencia, como ser la irreparabilidad en caso de error judicial, la de su graduabilidad de acuerdo con las circunstancias del hecho y del agente y la aptitud para obtener la correccin del delincuente. Por todo esto, por innecesaria, intil e inmoral, Beccaria peda su abolicin. Los abolicionistas an antes de exponer su tesis, comienzan por dejar constancia de la aversin con que la creciente civilizacin mira la pena capital. Consideran que es una negacin de los ideales de la personalidad y de la cultura y, para luchar por sus propsitos, adoptan no slo la posicin del jurista sino la del apstol. Casi todos los pases del mundo conservan hasta ahora en forma ms o menos limitada, la ltima pena en sus cdigos, mas es de notar que la frecuencia con que los gobernantes hacen uso del derecho de gracia registra a las claras un avance innegable de las ideas abolicionistas. De la prostitucin. Consiste en la prohibicin absoluta de la prostitucin como un oficio, y, por consiguiente, preconiza la abolicin de las reglamentaciones que permiten su funcionamiento dentro de ciertas condiciones. La ley espaola del 28 de junio de 1935 lo caracteriza as: "La reglamentacin de la prostitucin, cuyo ejercicio no es, en adelante, reconocido en Espaa como medio lcito de ganarse la vida, es abolida". Existe en esta materia una Federacin Abolicionista Internacional, en la cual figuran agrupados los pases segn el rgimen aplicados en ellos. En la estadstica fechada el 10 de mayo de 1949, figuran cuarenta y cinco pases abolicionistas y veinte que admiten la prostitucin reglamentada.
Del consumo de alcohol. Un 'rrm mo-

vimicnto abolicionista dio lugar en los Estados Unidos a la sancin de la "Ley seca'' en el ao 1920, la que a su vez fue abolida en 1S33, por la presin popular de otro movimiento que particip de los mismos caracteres del anterior.

la resonancia pblica que llegaron a tener los famosos asignados de la Revolucin de 1889, que no eran otra cosa que

esta clase de promesa crediticia de carcter pblico.

ABONO. En la primera acepcin significa la accin y el efecto de abonar. En el lenguaje comercial se denomina

ABOLORIO. (V. ABOLENGO.)

ABONADOR. Se dice en primera acepcin de la persona que abona o garantiza al fiador y, en su defecto, se obliga a pagar por l. En las relaciones jurdicas as estableadas, o abonador es respecto del fiador, o que Cote es respecto del deudor principal. Adquiere as el carcter de un fiador subsidiario. Por extensin se denomina abonador al fiador que se presenta ante el juez afirmando que el deudor principal pagar su deuda o satisfar su obligacin, y que en su defecto responder l, ante el juzgado, tomando a su cargo el cumplimiento de la obligacin principal. Por extensin el concepto se aplica a las personas que abonan a otra,s, es decir, que informan y aseguran sobre las buenas calidades, la buena fe, la normal conducta social, la riqueza, etc., de la persona abonada. (V. ABONO DE TESTIGOS.)
ABONAR. Del latn ad y bonus, abonare, calificar de bueno. Acreditar. Salir fiador de una persona. En otro sentido, significa satisfacer o pagar y asentar en el libro de cuenta y razn cualquier partida a favor de una persona. En el sentido de dar crdito y calificar de veraz a una cosa el Cdigo de procedimientos civiles y comerciales para la Capital Federal, en su art. 443, inc. 21?, como un requisito para pedir el embargo preventivo, pono como condicin previa que
la firma del documento privado atribuido

as al hecho de la admisin en cuenta de una cantidad o el asiento en favor de alguno en una cuenta. Asimismo la garan-

ta ofrecida por un fiador sobre el cumplimiento de lo prometid.o por parte del

contratante. En general en el Derecho privado alude al crdito y garanta prestados por un tercero en favor de un deudor y en seguridad

del cumplimiento de su deuda. As, y por

extensin, se habla de abono de fianza, que

Escriche define: "La informacin que da de ser propios, seguros y libres, los bienes que obliga un deudor, arrendatario particular u otro que toma sobre s alguna responsabilidad, para la seguridad de su deuda, obligacin o contrato".

En el mismo sentido en materia administrativa se da este nombre a la garanta

que para seguridad del desempeo de un cargo o funcin pblica se da en nombre del empleado o funcionario.

En el lenguaje comn, se designa como

abono al acto por el cual se paga por adelantado la asistencia a un espectculo pblico y por un cierto nmero de representaciones. En la acepcin militar, significa una recompensa por determinados servicios o una compensacin debida a circunstancias especiales. Generalmente se concede a los

militares abono de aos de servicios, sin que los hayan prestado, cuando se quiere
recompensarles un servicio especial, con el beneficio de incrementar ficticiamente sus aos de servicio o antigedad en el empleo. (V. ABONAR. ABONO DE TESTIGOS. FIANZA.) (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA.Escrlrhe. Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia, pg. 24. Madrid, 1878.

al deudor, sea abonada por informacin sumaria de dos testigos a lo menos, tratndose de una suma mayor de doscientos pesos.
ABONARE. Documento o resguardo usa-

do conmnmcnte en las negociaciones comerciales o asignaciones de carcter administrativo, por el cual se asegura el pago o simplemente se lo promete, con respecto a ima cantidad de dinero o en especie. En Espaa se ha usado en la administracin del ejrcito y merece recordarse los abonars con que el gobierno espaol satisfizo los sueldos del ejrcito en la guerra de los diez aos contra Cuba. En la h'storki francesa tambin se recuerda por

ABONO DE TESTIGOS. Se denomina as al acto por el cual terceras personas acreditan o justifican la idoneidad y la veracidad de los testigos a quienes se recibi declaracin sin citacin de la parte contraria en una sumaria informacin y que por ausencia o muerte no pueden acudir a ratificarse ante el tribunal en el trmino de prueba.

Se relaciona la materia del abono de testigos con la ratificacin en el procedimien-

to criminal. El Cdigo de la Capital Federal (arts. 454-485) y de algunas provincias (Santa Fe arts. 407-408; Entre Ros, artculos 554-555) establecen que el juez ordenar la ratificacin de los testigos que

Levene. B. (h.). Derecho procesal penal, t. 3,

pgs. 182-183, Buenos Aires, 1945. Castro, M.,

Curso de procedimientos penales, t. 2, pgs. 395396, Buenos Aires, 1928. Escriche, Diccionario

razonado de legislacin y jurisprudencia, pgs. 24

y 1413, Madrid, 1847.

han declarado durante el sumario, ya sea a pedido de parte interesada o de oficio, si sus declaraciones son observadas por alguna de las partes o, cuando lo considere conveniente para el mejor esclarecimiento de los hechos. Si el testigo que se desea ratificar ha muerto o est ausente y no puede declarar por esas causas, siempre que alguna de las partes no est conforme con la declaracin prestada en el sumario, debe practicarse de oficio la informacin de
abono, que consiste en la deposicin, ante

ABORDAJE.* Esta palabra tiene una acepcin en el orden del Derecho penal y otra en el del Derecho mercantil martimo, jurdicamente previstas en los Cdigos respectivos. La primera encaja dentro de los delitos de piratera y se caracteriza por la aproximacin de una nave a otra con el propsito de apresarla o de apoderarse de todo o de parte de su contenido. Quedan
exceptuados del concepto delictivo los

el actuario, de dos o ms personas de probidad, que exponen sobre la veracidad y la idoneidad que les merece el testigo ausente. En realidad las terceras personas llamadas a deponer en esas circunstancias toman el carcter de testigos, que examina el actuario con citacin de la parte contraria, a fin de acreditar las condiciones de veracidad de los ausentes o desaparecidos y de sus declaraciones. La razn jurdica est en la conveniencia de no privar de las declaraciones a la parte interesada o beneficiada con ellas, pues de otro modo seran nulas por no
haberse realizado con citacin de la parte

abordajes que se realicen entre buques de

naciones en guerra o, como dice el Cdigo

penal argentino (que se refiere en sus arts. 198 y 199 a los delitos de piratera, pero sin emplear en ningn momento el
trmino abordaje, contrariamente a lo que

hace el Cdigo penal espaol), "sin estar autorizado quien realiza el acto de depredacin o violencia contra el buque o contra las personas o cosas que en l se encuentran por alguna potencia beligerante o sin que el buque, por medio del

cual ejecute el acto, pertenezca a la marina de guerra de alguna potencia reconocida". (V. PIRATERA.)
Pero es la segunda acepcin la que inte-

contraria y ser imposible la ratificacin de las mismas. Se aplica tambin en materia civil, en el caso de ausencia o muerte de los testigos que firmaron un documento, como sucede en la apertura de los testamentos cerrados y cuando el escribano interviniente no los conoce y exige antes de otorgar el testamento, que dos personas aseguren la identidad y la residencia de ellos (articulo 3699, Cd. oiv.). (A. V. S.)
JUBISPRUDENCIA. "Las diligencias tendientes a obtener la ratificacin de los testigos y, en su defecto la informacin de abono, deben practicarse oficiosamente cuando la parte observ las respectivas declaraciones sumariales, siendo facultativo para el Juez en caso contrario" (Cm. Crlm. y Corr. Cap. Ped. 6-VIII-1948; Bepert. La Ley XI, Prueba de testigos, No. 53). El pedido formulado por el defensor de que se realice la Informacin de abono, no Importa desistimiento del anterior pedido de que se cite al testigo a ratificar la declaracin del sumarlo (Cm. Crlm. y Corr. Cap. Fed., 22-VI-1948, el mismo fallo). "La informacin de abono slo es exlglble respecto de los testigos del sumarlo que habiendo sido observados y pedida su ratificacin en ei plenarlo, no han comparecido por muerte o ausencia" (Sup. Corte Bs. Aires, 15-V-1945, Kepert.

resa ahora examinar, ya que la otra ha de ser tratada juntamente con dichos delitos. Abordar, equivale a rozar o chocar una embarcacin con otra. As, pues, habr abordaje, por lo menos en sentido gramatical, siempre que se produzca una colisin de esa naturaleza entre dos o ms embarcaciones o barcos, es decir, entre dos elementos flotantes aptos para el transporte acutico de personas o de cosas. Sin embargo, aun cuando los tratadistas emplean indistintamente las denominaciones embarcacin, buque y nave, es lo cierto que no siempre se entiende que hay abordaje cuando rozan o chocan dos de aquellos elementos, ya que frecuentemente quedan excluidos del concepto jurdico los que se producen entre embarcaciones de navegacin fluvial. La legislacin argentina, como otras muchas, no establece una clara distincin derivada de la ndole de las embarcaciones abordadas, pero podra encontrarse en el hecho de que el ttulo dedicado
a ste problema se refiere siempre a buques, o sea, con arreglo a la definicin de la
* Por el Dr. MANUE'U OSSORIO Y FLORIT.

La Ley VII, Prueba de testigos, No. 125).

BIBLIOGRAFA. Alcal Zamora y Castillo. A., y

Academia, a barcos con cubierta adecuados para navegaciones o empresas martimas de importancia. Tal especificacin resulta muy interesante para el planteamiento de la cuestin, porque permite interpretaciones restrictivas que la jurisprudencia de nuestros tribunales ha recogido cuando, por ejemplo, ha sentado la doctrina de que no hay abordaje si la colisin se produce entre un buque y un pontn, ya que ste no tiene la calidad de buque a que se refieren los arts. 858 y 1262 y concordantes del Cdigo de comercio, ni tampoco cuando el choque se produce entre buques y otras embarcaciones menores. Tampoco la ley nacional establece diferenciacin ninguna derivada del lugar (alta mar, aguas jurisdiccionales, puertos o ros) en que l accidente se produzca, por lo cual la doctrina ms corriente admite que la naturaleza jurdica del hecho no se determina por el sitio del abordaje sino por la ndole de las naves. El Cdigo de comercio argentino distingue tres causas motivadoras del abordaje: la fortuita o de fuerza mayor (art. 1261); la ocasionada por dolo, impericia o negligencia del capitn o la tripulacin de uno de los buques (art. 1262); y la debida a culpa de los capitanes o tripulaciones de los respectivos buques (art. 1263). En el primer caso los daos han de ser soportados por el buque que los hubiera sufrido, salvo, naturalmente, las acciones que correspondan contra el asegurador; en el segundo, sern de cuenta del capitn causante del abordaje; y en el tercero cada buque soportar sus propios daos. En las dos ltimas hiptesis, los capitanes responden ante los dueos de los buques y de los cargamentos daados, sin perjuicio de su accin, si la hubiera, contra los oficiales e individuos de la tripulacin. Todava prev el Cdigo la posibilidad de que existan dudas respecto a las causas del siniestro (art. 1264), supuesto en el cual se rene en una sola masa el dao sufrido por los buques y se divide entre todos, proporcionalmente, el valor respectivo, distribuyndose en forma de avera gruesa en cada buque. Cabe tambin que un buque aborde a otro como consecuencia del abordaje que haya sufrido de un tercero, sobre el cual recaer toda la responsabilidad (art. 1265). Con respecto a la carga, todo abordaje se presume fortuito, salvo prueba en contrario, reputndose los daos como avera particular a cargo de quien la ha sufrido (art. 1266). SI hay prctico a bordo, el capitn puede repetir contra l por el importe de las indemnizaciones que estu-

viere condenado a pagar. Todos los daos causados por el abordaje sern valuados por arbitradores y las diferencias sometidas al juicio de peritos arbitradores que determinarn cul de los buques ha sido el causante del dao (art. 1269). Fcilmente se comprende que las legislaciones nacionales ofrecen una importancia muy relativa en materia de abordaje, no ya porque la colisin se puede producir entre naves de distinta nacionalidad, sino porque frecuentemente tiene lugar en aguas libres. Por otra parte, la intensificacin de la navegacin y la rapidez de los buques, hace ms fcil la produccin de estos accidentes. Ello ha motivado una preocupacin internacional para la adopcin de medidas preventivas y tambin, como dice Mossa, para revisar los conceptos tradicionales de la culpa en el derecho comn y adoptar criterios objetivos para la solucin de estos problemas. A tales fines se encamina el tratado de 1862 entre Francia e Inglaterra, al que se adhirieron otros pases, reglamentando el uso de seales y las condiciones de seguridad para la navegacin. Este tratado ha sido revisado en la Conferencia de Washington de 1885. El convenio de Bruselas de 1910, suscrito por la Repblica Argentina y aprobado por la ley 11.132 de 15 de julio de 1921, establece las normas de carcter internacional que deben regir los abordajes, cualesquiera sean las aguas en que se produzcan. Seala diferencias entre los abordajes fortuitos y de fuerza mayor y los debidos a falta de uno de los buques y a falta comn, estableciendo soluciones y responsabilidades similares a las que hemos sealado en la legislacin nacional.
JURISPRUDENCIA. La convencin de Bruselas es inaplicable cuando el abordaje se ha producido entre dos barcos de bandera nacional (Cm.
Fed. Cap. 16 dic. 1924. J. A. t. 14 pg. 1018).

Se rigen por la convencin de Bruselas los abordajes entre buques de raar y embarcaciones de navegacin interna (Cm. Fed. Cap. 2 julio 1924. J. A. t. 13 pg. 316), La sola circunstancia de que la ley acuerde al capitn accin de repeticin contra el prctico causante real del siniestro, no justifica los trastornos que producira su intervencin en el juicio de abordaje (Cm. Ped. Cap. 28 abril 1926. J. A. t. 19 pg. 687). La finalidad esencial del Juicio de abordaje es determi-

nar al se produjo por culpa de uno de los buques

o por culpa concurrente de ambos (Cm. Fed.
Cap. 28 abril 1928. J. A. t. 19 pg. 687). Jus-

tificada la responsabilidad del capitn, corresponde que los daos sean valuados por peritos sin que sea necesaria la protesta para la admisin de la accin de abordaje (Cam. Fed. Cap. 12 nov. 1923. J. A. t. 11 pg. 283). El arbitraje por abordaje es de carcter forzoso, siendo los peritos arbitros arbitradores (Cm. Fed. Rosarlo
11 Julio 1934. J. A. t. 47 pg. 48). En 1

abordaje la culpa consiste en el incumplimiento

que se impona era la de confinacin y destierro, salvo el caso en que el aborto hubiese originado la muerte de la mujer, pues periencia (Can,. Fed. Cap. 30 mayo 1934. J. A. t. 46 pg. 506). No constituye abordaje el entonces se llegaba hasta la pena capichoque de un remolcador contra una chata que tal i 1 ). Segn otros autores, se reconoca por JBUS caractersticas es una embarcacin mea la mujer el derecho a disponer de su innor (Cm. Fed. Cap. 25 agosto 1943. J. A. 1943 t. III, pg. 948), pues slo tiene tal carcter el tegridad fsica y por tanto, el aborto coque se produce entre dos o mas buques y no metido por ella era impune salvo si lo fueentre stos y embarcaciones menores o entre un re contra la voluntad del marido ( 2 ). El buque y un pontn (Cm. Fed. Cap. 22 mayo 1939. J. A. t. 60 pg. 413). examen de stas y otras fuentes que la extensin de este trabajo impide detallar, BIBLIOGRAFA. Qay de Montell, SI accidente permite, dada la estrecha conexin entre de abordaje, Madrid, 1913. Oamechogoicoechea, este delito y ciertos usos y exigencias soTratado de Derecho martimo espaol, Mossa, Derecho mercantil, ed. castellana, Buenos Aires, ciales de muy diversa ndole, conjeturar 1940. CluseDas, El abordaje en el derecho de la navegaoin comercial argentina, Buenos que el aborto entre los romanos era un delito de escaso relieve, cuya comisin afecAires, 1946. taba ms bien intereses individuales que ABORTO.* SUMARIO: I. Indicacin histrilos de la comunidad. Esta concepcin inca: 1. Derecho romano; 2. Derecho penal azdividualista, es expresin de la organizateca; 3. Derecho penal incaico; 4. Derecho cin social y econmica de los romanos, de penal indiano; 5. Derecho penal iberoamericano. II. Evaluacin penal del aborto: 1. su Derecho en general y de su sistema peTeoras sobre la punibtlidad del aborto: A. En nal en particular. Con modificaciones, esta pro de su punlbldad; B. en favor de su imconcepcin individualista pasa a los prcpunidad; 2. Formas privilegiadas del aborto; ticos y a las legislaciones medievales. Desa) "nonoris causa"; b) teraputico; c) eugensico; d) tico; e) social; 3. Recapitulacin. de su origen y en toda su evolucin hisIII. El aborto en el Cdigo penal argentino: trica, aborto y homicidio han sido siem1. Concepto; 2. Formas de aborto; a) atenuapre generalmente estimados como dos dedas; b) agravadas; c) exentas. IV. Conclulitos relacionados aunque esencialmente disin. I. INDICACIN HISTRICA ferentes, siendo menos grave el primero que el segundo. El hecho de que en algunos suAntecedentes del delito de aborto se hallan en casi todas las antiguas legislacio- puestos de ndole extrema muerte de la nes. Lo que vara es su evolucin penal madre se aplicara al aborto la pena cay, por ende, las sanciones aplicables. Por pital, no contradice sino que confirma la otra parte, dichos antecedentes legislativos conclusin indicada. En todo caso, es dason slo ndice y no expresin completa de ble afirmar que su evolucin hacia una ficmo el aborto era en realidad perseguido gura delictiva con propias caractersticas, y sancionado. Todo hace presumir que exis- implica una mayor gravedad de las santa, dada la peculiar ndole de este delito, ciones penales aplicables a dicho delito. profundamente enraizada en necesidades y usos econmicos, sociales y culturales, 2. Derecho "penal azteca. En el Derecho penal azteca, el aborto era una gran diferencia entre la letra del precastigado con la muerte que se aplicaba cepto penal y su efectividad. tanto a la mujer como al que la ayuda1. Derecho penal romano. ba (3). Las fuentes consultadas permiten Segn Mommsen, el aborto fue siempre considerado entre los romanos como una (1) El Derecho penal romano, T. Mommsen, grave inmoralidad y slo le estaba permi- trad. de P. Dorado, t. 2, pg. 115, Madrid, s/f. Programa del curso de Derecho criminal, tido al marido respecto de su mujer. Ni en F. (2) Carrara, trad. de Soler, Gavler y Nez, Parte la poca republicana ni en los primeros Especial, t. 1, pg. 317, Buenos Aires. "Delitti contiempos del Imperio fue calificada dicha tro la intigrlt e la sanit della stirpe", E. Altaaccin como delito. Hasta la poca de Se- vllla, en Tratatto di Dritto pnale, pg. 308, Mi1934. Cuestiones penales relativas al aborto, vero no se le someti a sancin penal y en- lano, E. Cuello Caln, pg. 9, Madrid, 1931. Cuello Caln tonces se hizo as, de hecho, por modo "ex- ha rectificado en gran parte sus puntos de vista traordinem", aunque invocando para ello expuestos en la precedente obra en su trabajo publicado en la Revista de la Facultad de Derela ley contra el envenenamiento; la pena cho, I, 1940, donde recogiendo la doctrina catprescripciones de navegacin y puerto o en la omisin de las precauciones Impuestas por la expor parte del capitn o de la tripulacin de las Por el Dr. MANOTI. LPEZ-REY i ARROJO,

quien hace constar que las opiniones expresadas en su trabajo no representan las de la Organizacin de las Naciones Unidas, u cuya Secretaria, como Jee de la Seccin de Defensa Social, pertenece.

lica dice que la legislacin espaola no puede admitir la impunidad de los abortos teraputico, eugenslco y social. Derecho penal, Manuel Lpez-Bey y Araujo, t. 2, Parte Especial, pg. 210,
(3) "El Derecho penal de los aztecas. Leyes de los indios de Anahuac o Mxico", J. Kohler, en

Madrid, 1935.

conjeturar que a diferencia del Derecho romano, en el azteca el aborto era un delito que afectaba los intereses de la comunidad. La severa y nica penalidad indicada, que corresponde a la crueldad y severidad penal azteca, a su vez expresin de la organizacin social de los aztecas, debe ser interpretada en relacin con otros datos atinentes a dicha organizacin. Dichos datos, que confirman la conclusin indicada, son: a) el fuerte sentido de comunidad de la organizacin azteca visible incluso en las ciudades; b) el respeto que la mujer embarazada merecia, que se atestigua, entre otras cosas, por el hecho de que la que mora al dar a luz gozaba del favor de determinados dioses; c) la importancia que todo nacimiento tena y gran ceremonial que se acompaaba; d) la aceptacin del principio de restitucin como sancin que prevaleca sobre el de castigo all donde aqulla era posible. La aplicacin de dicho principio atenuaba en muchos casos la brutal severidad de las penas. Parece posible deducir que stas se aplicaban ms frecuentemente cuando dicha restitucin, como acontece en el aborto, no era posible ( 4 ).

gn la cual "los soldados de guerra tambin llevasen mujeres para el aumento de la gente" (Guarnan) y en las sanciones contra los hechiceros y brujos "que en las mujeres causaban esterilidad o ligaban los maridos que no pudiesen a sus mujeres llegar" (Las Casas) (*).

3. Derecho penal incaico. J-En el Derecho penal incaico, el aborto era estimado como un delito dirigido contra los intereses de la comunidad (segn Basadre, la sancin del delito se basaba en la necesidad de aumentar la poblacin) y se hallaba sancionado con la pena de muerte. Tal concepcin corresponde: a) a la organizacin comunal o colectiva de la

sociedad incaica; b) a la constante prctica del Inca dirigida a mantener la importancia y facilitar el incremento de la
familia en la que la prole tena un valor econmico. Este valor econmico presentaba diversos aspectos, desde la entrega de una porcin de tierra (tupu) por cada hijo nacido, hasta utilizar los hijos para el pago de deudas. Otro aspecto de la firme poltica incaica del incremento de la poblacin, puede verse en la disposicin sela Revista Americana de Buenos Aires, febrero 1938, pags. 6-47. Estudio comparado entre el Derecho azteca y el Derecho positivo mexicano, Carlos H. Alba, Instituto Indigenista Interamericano,
3, pgs. 19 y 75-78.

4. Derecho penal indiano. Es extremadamente difcil llegar a una conclusin sobre la manera cmo el aborto era sancionado durante el largo perodo de la colonia. El hecho de que con frecuencia leyes y disposiciones espaolas, especialmente las diversas recopilaciones, regulan detalladamente los delitos, no significa siempre que las penas establecidas para ellos se aplicaran. En todo caso, el aborto, que era un delito poco frecuente durante la poca pre-colonial y comienzos de la colonial, aumenta despus. La razn es sencilla. Dicho delito se halla ntimamente unido a todo cambio social, econmico y poltico, todo lo cual tiene lugar en y durante el coloniaje. Nuevos usos y costumbres buenos y malos hicieron su aparicin y entre ellos, el aborto posiblemente fue ms frecuente que antao en ciertos grupos sociales, probablemente entre los ms elevados. Entonces, como ahora, el aborto se practicaba ms frecuentemente entre casadas y amancebadas que entre solteras. Las costumbres entre los grupos mencionados Mxico y Lima especialmente no siempre eran recomendables y las mismas, como siempre acontece, fueron poco a poco imitadas por los grupos inferiores. Si hemos de estar a las narraciones y descripciones de algunos procesos y prcticas y de usos y costumbres, es aqu en el examen de las costumbres ms que en la letra de las disposiciones legales donde puede verse la confirmacin de lo apuntado. Por otro lado, no debe olvidarse que el aborto es y ha sido siempre un delito poco amigo de la publicidad y, por ende, de difcil descubrimiento y prueba. Criminolgicamente y como paralelos al mismo, caben sealar la importancia que entonces t enen los delitos de alcahuetera o proxenetismo, venta de yerbas y
(5) Historio del De;tcho peruano. Jorge Basadre, t. 1, pgs. 202-22C Lima, 1937. El Derecho

(4) The aztecas of Mxico, Q. C. Valllant, especialmente los caps. VI, X y XI, 1951. Datos complementarlos pueden hallarse en: Historia verdadera de la conquista de Nueva Espaa, Bernal Daz del Castillo, Introduccin y Notas de J. Ramrez
Cabanas, t. 3, Mxico, D. P., 1944; Cartas de rela-

cin de la conquista de Mjico, Hernn Corts, ts, 1 y 2, Espasa-Calpe, Madrid, 1942; Mitos indgenas, Imprenta Universitaria, Mxico, 1942.

inca segn Felipe Guarnan Poma de Ayala, Jos Varallanos, 1943. Datos complementarios pueden hallarse en Resea histrica de la evolucin del Derecho penal, J. Altmann Smythe, Lima, 1944, Comentarios reales de ios incas, Garcllaso de la Vega, ts. 1 y 2, Buenos Aires, 1945. "De las antiguas gentes del Per", captulos de la Apalage* tica historia sumaria, Fray Bartolom de las Casas. Lima. 1948. El imperio incaico, H. rteaga.
Lima, 1931.

filtros, etc., destinados a favorecer amores

no exactamente legtimos. A ello adase que las prcticas anticoncepcionales eran

entonces menos eficaces que hoy ( 6 ).

Lo expuesto permite conjeturar que el aborto:

a) aument sin que dicho aumento constituyera por su extensin y gravedad un proolema como lo es hoy dia. Cabe presumir que el mismo era consecuencia de uniones ms o menos pasajeras y generalmente extramatrimoniales y no de una concepcin social o de una mala situacin econmica ms o menos generalizada; b) como consecuencia de la transformacin que la Colonia implica en tpdos aspectos, pierde su caracterstica de delito contra la comunidad para seguir la trayectoria individualista de la legislacin penal espaola basada en antecedentes romanos; c) no es castigado en la forma dura establecida por la ley, sino conforme a usos y prcticas que influan en las sentencias dictadas segn Jas circunstancias de cada caso ( 7 ).

vista individualstico ms que de comunidad ( 8 ). El hecho de que con ms o menos frecuencia, sobre todo cuando se trata de justificar el incremento de penas contra el aborto, se hable de la necesidad de defender la familia, la poblacin y aun la nacin, no excluye lo expuesto. Tales referencias no son ms que "incrustaciones" tardas a una concepcin individualista que palpita a lo largo de la mayor parte de los textos penales indicados y que simplemente es reflejo de la misma concepcin que empapa la estructura social. Dicho individualismo es visible en lo penal respecto al aborto en la terminologa empleada por los cdigos penales iberoamericanos en los cuales las variantes terminolgicas son ms
aparentes que reales. As, el ttulo "Deli-

5. Derecho penal iberoamericano. El Derecho penal de las repblicas iberoamericanas es de origen latino, ms concretamente espaol, francs y mucho ms tardamente italiano. Conforme a estos antecedentes, entre los cuales el dualismo Estado-Individuo constituye el substratum de las clasificaciones legales del delito, el de aborto es concebido desde un punto de
(0) Lo expuesto no significa una critica general de la Colunia. El autor no cree en la teora de una "leyenda blanca" y menos aun, en la de una "leyenda negra" respecto a aqulla. El enjuiciamiento (Je un sistema colonial es difcil de hacer. Hoy dia cabe, sin embargo, decir que con todos los Selectos que sin duda los hubo, la Colonia espaola, social, Juririca y politicamente fue en mucho superior a los sistemas coloniales pasados y
presentes de Ingleses, franceses y holandeses. Por tanto, el hecho de que el aborto aumentara du-

tos contra las personas" usado por once cdigos: Argentina, Bolivia, Costa Rica, Repblica Dominicana (), Ecuador, Hait ( 9 ), Panam, Venezuela y El Salvador ( 10 ), no difiere esencialmente y por lo que al aborto se refiere del de "Delitos contra la vida e integridad corporal" usado con ligeras variantes por los cdigos penales de Colombia, Cuba, Guatemala, Mxico, Paraguay y Pert 1 1 ). El ttulo de "Delitos contra el orden de las familias y la moralidad pblica", usado por los cdigos de Chile y Nicaragua, aunque ms cercano a una interpretacin social del delito de aborto, se halla an fuertemente anclado en concepciones individualistas. Por ltimo, y bajo el curioso ttulo de "Delitos contra la personalidad fsica y moral del hombre", el Cdigo del Uruguay regula el aborto. Tambin aqu, y pese a lo confuso de dicho ttulo, el aborto es evaluado como un delito que lesiona intereses individuales. De lo expuesto, y desde un punto de vis(8) En la redaccin del proyecto de Cdigo penal para Solivia que nos encarg el gobierno, dicho dualismo ha sido atenuado clasificando los delitos en dos grandes grupos: aquellos contra la organizacin del Pueblo boliviano en la que el

rante la Colonia no debe interpretarse aisladamente y menos aun como una crtica y si slo como un hecho consecuencia de una evolucin social en la que hubo de todo. (7) Parece muy dudoso el que conforme a ciertas disposiciones reales que recomiendan el que entre los indios se aplique por los espaoles el derecho o costumbre de aqullos, se sentenciara a muerte al culpable o culpables de aborto. Un estudio del Derecho penal indiano est an por hacer, Bln que ello no signifique que se hayan ya emprendido ciertos intentos, entre ellos Esquema del Derecho penal indiano, por Alamlro de Avila Mantel, Santiago, 1941, como consecuencia de la importancia que el II Congreso Latluo-

Estado, cuya existencia no se niega, es slo una

de las expresiones, y aquellos contra la organizacin Individual de los bolivianos. Dicha clasificacin no es la que tericamente o personalmente hubiramos deseado, pero si la que como un avance corresponde a las finalidades el proyecto que se nos encomend. (Vase Proyecto oficial de Cdigo penal, por Manuel Lpez-Rey, Publicaciones de la Comisin Codificadora Nacional de Bolivia.
t. 1, La Paz, 1943.)

Amerlcano de Criminologa, 1941, concedi a tal

Derecho. La Investigacin y reconstruccin del Derecho penal indiano slo puede ser obra de un equipo de estudiosos ccnorme a un plan cuidadosamente preparado y dirigido por un sdninario o institucin anloga.

(9) Los cdigos de la Repblica Dominicana y de Hait mencionan particulares en vez de personas, aunque despus se sirven tambin de este

ltimo trmino.
(10) Los cdigos penales espaol y francs se sirven del titulo Indicado.
( 1 1 ) Cub. Paraguay y Per mencionan tambin "la salud", lo cual puede tener algn valor

ta lgico, cabra pensar que una concep-

a un estado de cosas en el que factores de

muy diversa ndole ejercen su actuacin. Esta conexin entre un acto individual y una actitud y situacin general que se "actualizan" en aquel acto, ha sido y es,

cin no social del aborto habra influido en una disminucin de las sanciones penales contra el mismo. Aunque esto es cierto, en lo que se refiere a las llamadas ormas privilegiadas de aborto, cabe expresar ciertas dudas respecto a la sancin aplicable al tipo comn de aborto, sobre todo si se tiene en cuenta que las penas mnimas que los cdigos sealan no son las que mas comnmente se aplican.
II. EVALUACIN PENAL DEL ABORTO

con frecuencia, ignorada por el "legislador

y los estudiosos que han tratado al aborto

La evaluacin del delito de aborto no

debe hacerse hoy da con criterio unilateral, sea ste moral, religioso, jurdico, econmico o de cualquiera otra ndole. Tal como aparece planteado en nuestros tiempos,-el aborto es un problema social en

en forma semejante al homicidio, al robo o a otros delitos. Incluso entre el aborto y el infanticidio, tan estrechamente emparentados por ms de un concepto, existen diferencias penales y criminolgicas importantes que, aunque meramente intuidas en el pasado, explican el porqu el aborto cobra perfil de delito independiente antes que el infanticidio (1S). 1. Teoras sobre la -punbilidad del aborto. Brevemente expuestas, son las siguientes: A, en pro de su punibilidad. Estas teoras pueden subdivldirse en dos grupos; en el primero se incluirn aquellas de ndole marcadamente individualista; en el segundo, las que dicen basarse en la proteccin de intereses de carcter ms o menos generales. a) Si hemos de estar a la finalidad expresada por los ttulos de los cdigos penales antes citados bajo los cuales se regula el aborto, la razn de este delito es la proteccin de la vida humana, bien sea
sta la que el feto representa o la de la

cuya solucin el Derecho penal slo puede ayudar en limitada medida. La aportacin del Derecho penal ser eficaz a condicin de que no se utilice como instrumento de represin y a que su estructura tcnica sea la que corresponde

a los momentos actuales. Respecto a lo

primero, es intil pensar que la dura re-

presin penal de un hecho puede suprimir el problema social que ese hecho expresa, y que se encuentra ms all del mismo. En cuanto a lo segundo, es preciso construir el Derecho penal de tal manera que se le acerque a la vida real, hacindole descender de las alturas confusas y difusas de un bizantinismo jurdico a donde fue llevado por excesos de la "tcnica jurdica". Igualmente, es preciso sacarle de la vaguedad y desorientacin del "positivoidismo" que todava pretende resolver, so capa de cuestiones penales, las que son en verdad sociales y polticas, conforme a frmulas mgicas, entre ellas, con la complaciente "peligrosidad" ("). Como veremos, el delito de aborto se halla hoy da ms que otros ntimamente ligado a una actitud y condicin sociales,
tcnico en la interpretacin de ciertos aspectos del aborto. (12) Dado que la ndole de este trabajo no permite mayor extensin, diremos que lo dicho se basa: a) en la ndole Jurdica que creemos debe tener siempre el Derecho penal; b) en la distincin entre ste y Criminologa. Lo primero, no significa aceptacin de ese sentido de lo jurdico que sacrifica la realidad viva de un acto humano al preciosismo de una tcnica jurdica y s simplemente afirmar una vez ms que el Derecho es tal en tanto el mismo se halle apegado en su interpretacin y aplicacin a los elementos extrajurdicos existentes en el mismo; lo segundo, que tal distincin es absolutamente necesaria para la comprensin y tratamiento de los problemas penales.

madre. Otra de las razones apuntadas, y

que Cuello Caln considera como una de

las ms serias, es la proteccin combinada de la vida y salud de la madre. Como consecuencia de la tesis de proteccin, no cabe
admitir un derecho de libre disposicin so- ! bre el feto, ya que ste es algo que el '

Estado tiene inters en proteger, como lo i prueba el hecho de que al concebido se le i tiene por nacido para todo lo que le sea :
favorable, siempre que nazca con las condiciones legales. La no punibilidad del

aborto, se agrega, dara lugar a que este delito, ya de por s frecuente, alcanzara proporciones enormes, a que la moralidad sexual se resquebrajara aun ms y a que , incluso, segn Cuello Caln, se originara "un fomidable aumento de las enfermedades venreas", ya que el abandono de los medios preventivos, molestos y costosos, sera una de las consecuencias de la libertad de abortar ( 14 ).
Dichos argumentos, aunque frecuentemente empleados y aceptados, son menos vlidos que lo que su casi general aceptacin indica y, por tanto, no se hallan ni
(13) M. Lpez-Rey, ob. cit. en nota n 2.
(14) Ob. clt, pg. 63.

mucho menos exentos de ertica. Dentro

de los lmites de este artculo, cabe decir lo siguiente: La proteccin penal del bien jurdico vida humana, sea sta dependiente o independiente, no puede ser negada. Ahora bien, mientras la vida como bien jurdico aparece claramente delineada en los delitos de homicidio y casi siempre en los de infanticidio, no sucede lo mismo en el de aborto, donde la interrupcin de la preez se hace sobre algo que, aunque vivo, no se sabe an hasta qu punto puede estimarse como la vida humana que el Derecho protege. Es por esto que desde antiguo, se ha hablado aqu de una esperanza de vida, siendo Pacheco, a quien siguen Carrara y otros, uno de los ms claros exponentes de esta tesis. Como certeramente indic Pacheco, "entre el feto, que an no naci, y el nio que ha respirado y abierto los ojos, encontrar siem-

pre el15buen sentido un abismo de diferencia" ( ). Esa diferencia ser aun mayor si se acredita que el feto destruido era anormal o un monstruo o una pareja de hermanos siameses. La proteccin no existe cuando lo destruido era una mola, y menos aun cuando las maniobras abortivas se hicieron sobre mujer no embarazada. Para evitar todo escape en estos ltimos casos, las legislaciones, la jurisprudencia y no pocos tratadistas consideran punibles tales "abortos", basndose en cualquiera de las criticables tesis del delito imposible, que en si misma y jurdicamente es una contradiccin que salta a la vista, de la peligrosidad o del curioso tipo penal "maniobras abortivas". Respecto a los otros casos de aborto, es decir, aquellos en que realmente se destruy un feto normal o no, la ley parte del supuesto de que se trata de una vida, lo que vemos se niega por no pocos, que hablan simplemente de una esperanza de vida. Este ltimo criterio parece halla confirmacin en aquellas legislaciones que protegen al concebido siempre que nazca con las condiciones legales. En suma, la conclusin es que el trmino "vida" en el aborto es algo de ndole hipottica que, aunque tiene a su favor un gran nmero de probabilidades, no deja de ser, en suma, una presuncin, lo que de por s es ya criticable. Dicha crtica se acrecienta si se tiene en cuenta que el aspecto procesal penal del aborto se basa en esa presuncin, lo que constituye inicialmente una negacin del
(15) El Cdigo penal enmendado y comentado,
J. P. Pacheco, t. 3, pg. 41, Madrid, 1870: Cp.rrara, ob. cit., pg. 321; Cxiello Caln, ob. ct., pftg. 42.

principio de que el "onus probandi" corresponde a la acusacin. Si el acusado o acusada afirman que el feto se hallaba muerto cuando el aborto se perpetr, correspondera a ellos, segn lo expuesto, el probarlo. Es aqu en este punto de la presuncin de la vida del feto, considerado corno uno de los elementos del aborto, donde la construccin tcnica de este delito falla completamente. La razn es que tal vida, en la realidad, no pasa de ser una hiptesis, y en cuanto se introduzca una duda en la misma, la estructura del delito y la efectividad de su persecucin, si no se hunden, se resquebrajan considerablemente. Las dudas respecto a la vida previa del feto pueden afectar diversas formas, y corresponder a la acusacin, y no al acusado, el probar que el feto, viva o estaba vivo cuando el aborto se perpetr. Es aqu donde todo el perfecto razonamiento de Carrara y de quienes le siguen, que consideran la muerte del feto como uno de los elementos del aborto, conduce a un callejn sin salida. Carrara se da cuenta de ello, y para obviar la gravsima dificultad no le queda ms camino que tirar por el camino de en medio y afirmar que el principio general de la carga de la prueba debe ser objeto de excepcin aunque un tanto vergonzosamente indica que no debe ello servir como ejemplo y admitirse "que el feto tena condiciones vitales mientras estaba adherido a ese vientre parece bastar". Las crticas a tai tesis no faltaron entonces y no pueden faltar hoy. Resulta difcil admitir que una figura delictiva se basa esencialmente en una presuncin, es decir, que el mantenimiento de una tal figura exige a fines prcticos la excepcin del principio de prueba ms
importante.

La explicacin de tales contradicciones se halla en el hecho de que el aborto se ha estimado y estima como un delito contra la vida de tpicas caractersticas individuales cuando en realidad no lo es. Histricamente, una tal concepcin puede explicarse, pero hoy da resulta difcil con.paginarla con las exigencias actuales, segn las cuales la concepcin individualista del Derecho penal, incluso respecto a los delitos contra las personas, debe ceder paso a una de ndole social, en la cual individuo y grupo no son ms que aspectos de una misma estructura: la comunidad (i).
(16) Tocamos aqu la concepcin estructural del delito que se refiere no slo a los llamados elementos ele ste, sino tambin a estimar el mis-

El considerar que una de las razones ms serias de la punibilidad del aborto es la proteccin combinada de la vida y de la salud de la madre, tiene un valor ms aparente que real. En primer trmino, el aborto practicado en condiciones mdicas adecuadas ofrece hoy da un peligro relativo si la salud previa de la madre es normal. Slo el aborto frecuentemente practicado, o en perodos de gestacin avanzada, o en otras circunstancias desfavorables, ofrece un peligro que pudiera ser tomado en cuenta por el Derecho penal en la forma que indican Cuello Caln y sus seguidores. La objecin pierde, pues, valor si el aborto se practicara en forma mdica apropiada y guardando intervalos adecuados. Las estadsticas y los casos clnicos aducidos por los partidarios de la razn indicada, aunque impresionantes, lo son mucho menos si se tiene en cuenta que se refieren a mujeres que en su mayora abortan en condiciones no mdicas y a intervalos frecuentes, que claramente indican una ausencia completa de educacin sexual y una condicin social y econmica que les fuerza al aborto. Es cierto que tales mujeres son las ms y que su nmero justificara, por tanto, un precepto penal protector de su vida y de su salud. Ahora bien, la experiencia ha probado que tal proteccin es ilusoria, desde el momento que las estadsticas prueban cada vez ms concluyentcmente que el aborto, lejos de disminuir, aumenta en todos los pases por causan que el Derecho penal no debera ignorar. Se confirma con esto que la tesis de la punibilidad del aborto basada en una idea de peligro es insuficiente. Todo delito basado en la concepcin de peligro, exige
mo como un todono suma de partesdentro de
i>n sistema estructural del Derecho y de la Vida.

No es ste el lugar para detenernos a explicar nuestro punto de viota, que, por otra parte, ya hemos expuesto con mayor o menor extensin en repetidas ocasiones y publicaciones. Vase entre
Otras Introduccin al estudio de la Criminologa.

Buenos Aires, 1945, y Qu es el delito?, Buenos Aires. 1946. A fin de evitar errneas Interpretaciones, baste decir que nuestra tesis se bnsa en una Juncin social del Derecho, lo que no significa ni la negacin Jurdica de la naturaleza de ste ni afiliacin a concepciones polticas capitalistas, socialistas ni comunistas. La transformacin actual contra la que luchan hoy da la extrema derecha y la extrema Izquierda conducir
a una superacin del materialismo actual. Es por

esto que la redaccin de nuevos cdigos penales o la creacin de nuevos delitos e Incluso la interpretacin de los existentes, debe hacerse partiendo de un punto de vista antlmaterlallsta que, aunque Implica una mayor Interpretacin del individuo y comunidad, no significa 1;\ destruccin
o absorcin del uno por la otra o viceversa.

forzosa y previamente la prueba del peliel peligro no se corri, acusacin en el caso base. razonamiento alegado, sera la de preguntarse si la situacin de peligro respecto a la vida y salud de la madre no haba ya comenzado en as condiciones de pobreza o miseria en que la misma vive. Si no es aqu en tal condicin, donde el peligro se inicia y no exclusivamente con el aborto subsiguiente. Se vuelve as por otro camino a demostrar que, desde un punto de vista social, una pura construccin .jurdica del delito no basta. La persecucin de un delito deja de ser considerada como efectiva en el momento en que la misma no corresponde a un juicio valorativo general. Por otra parte, la tesis del peligro de la vida y salud de la madre sita en un subordinado lugar la proteccin del feto, que. por otro lado, se considera como base esencial dal aborto o feticidio. sesjn Carrara y otros. Tal anacronismo jurdico es difcilmente justificable. Si lo que se desea proteger es la vida y salud de la madre, habra que abandonar la figurg. de aborto y reemplazarla por otra cine cubriera todas aquellas formas o el mayor nmero de ellas que ponen en peligro esa vida y salud. El aborto es slo una de ellas. Nuevamente se acredita que el aborto es un delito eme no se confina a la vida o esperanza de vida del feto, y que su punibilidad slo puede justificarse si se tienen en cuenta todos los aspectos implicados y no uno o dos de ellos. b) Este segundo gruoo ofrece variantes que yan desde la proteccin de la familia conforme a una concencin individualista del Derecho hasta la proteccin de un inters demogrfico, basado en concepciones totalitarias. A la primera variedad pertenecen aquellos cdigos penales que, como los de Chile y Nicaragua, sitan al aborto balo el ttulo amnlio de delitos contra la familia y la moralidad pblica. En cuanto al primer aspecto, el de la familia, es dudoso que pueda estimarse como acertado, ya que en gran nmero de casos el aborto se realiza cuando la familia prcticamente no existe, bien porque sus elementos se hallen dispersos sin conexin familiar alguna, bien por otras razones. Claro es que cabe siempre decir que lo que se pretende proteger es la familia como institucin, prescindiendo de los casos concretos, en los cuales la familia es ilusoria. No negamos la conveniencia de una proteccin pegro corrido. Cuando el delito, o sea la concreto, carece re Otro, critica al

nal de la familia como institucin ("), pero resulta difcil, al menos en su gran nmero de casos, entroncar el aborto con la proteccin indicada. Las instituciones jurdicas slo deben ser penalmente protegidas cuando esa proteccin es esencial para su existencia como tales, ya que la proteccin penal significa siempre, como certeramente indic Liszt, el mnimum del mnimum. Con tal frase se indican dos cosas, una que la sancin penal y, por ende, la creacin de un delito, slo puede existir respecto a conductas extremas, es decir, a conductas realmente antijurdicas y no respecto a toda conducta antisocial, y segundo, que toda extensin o prodigalidad de la proteccin penal lleva necesariamente al fracaso. La experiencia demuestra que en un gran nmero de casos, especialmente aquellos' en que el aborto es utilizado para evitar un incremento excesivo de hijos, la motivacin del mismo va frecuentemente dirigida a mantener la estabilidad de la familia que se dice atacar. Dicha motivacin puede ser considerada como egosta, pero sera ilusorio desconocer que en la misma hay una justificacin social, al menos en cierta medida, que no se puede negar. Por desconocerla, la figura delictiva del aborto, pese a los esfuerzos para mantenerla en la forma actual, se ha convertido, en un gran nmero de pases, en una ficcin penal. En todo caso, dicha motivacin a la que, salvo excepciones, se niega una atenuacin de la pena especficamente reconocida por la ley penal, nos parece ms digna de consideracin que la atenuacin tan generalizada de "ocultar la deshonra", que se basa en una concepcin anticuada y limitada de la honra o del honor. La verdad es que en no pocos casos ni la una ni el otro existen, y en otros, lo que se protege simplemente es un desliz, o mejor dicho, la destruccin del fruto del mismo. Respecto a la moralidad pblica, cabe tambin expresar ciertas dudas. Tomar como criterio rector algo tan vago y difuso como la moral pblica, es poco aconsejable, ya que, en realidad, existe incluso a efectos penales, ms de una moralidad pblica, especialmente en aquellos pases, que son los ms, en donde existen grandes diferencias culturales, sociales y econmicas entre sus diversos grupos componentes.
(17) Vase el Titulo VII, "Delitos contra la

Si por moral pblica se entiende el de la clase dirigente que en no pocos casos predica una cosa y hace otra, y esto es particularmente cierto respecto al aborto, el criterio es injusto. Nadie puede negar que, aunque en trminos generales, el aborto es inmoral, puede no serlo en no pocos casos. Las razones son: a) distincin entre Moral y Derecho, y b) que all donde un aspecto moral es tenido en cuenta por el Derecho penal, su valoracin debe hacerse conforme a un punto de vista social y no desde uno exclusivamente moral. Conforme a una valoracin social, la inmoralidad del aborto es limitada y no justifica por s sola su punibilidad. Ms abiertamente, y conforme a criterios demogrficos que apenas si ocultan ideologas polticas totalitarias, se propugna la punibilidad del aborto. Se manejan entonces, como justificantes, los intereses del Estado, de la nacin o simplemente los de un partido que se ha adueado del poder. Como ya dijimos en otra ocasin O"), predomina en tales concepciones una idea de nmero. En tales supuestos, la persona y la familia son simples instrumentos al servicio de una ideologa totalitaria que conduce siempre a consecuencias funestas. Un eiemplo tpico lo ofrece an el Cdigo penal italiano, que considera el aborto como un delito contra la integridad y salud de la estirpe. Segn la exposicin de motivos de dicho Cdigo, se trata as de proteger la vida misma de la raza, tanto en sus generaciones presentes como futuras, y se considera al aborto procurado como una ofensa contra la raza, la nacin y el Estado. Ms adelante, se hace referencia al inters demogrfico, y sin near la existencia de intereses individuales, se afirma como fundamento de la punibilidad del aborto, la necesidad de mantener "la base personal de la existencia de la nacin y del Estado". Anlogo criterio fue seguido por los juristas nazistas (1). Conviene
(18) (19) M. Lpez-Rey, ob. cit. en nota n" 2. Cdice pnale e di proccdura prtale. Ml-

nistero della Givistlz'.a e degll Affarl di Culto. Roma, 1931: "Das Kommende Deutsches Strnfrecht" (Brssondercr Tel\), en Bericht iiber (lie Arbcii des Amtlichcn Strafrechtskommisson. Berln. 1936.

Un criterio similar ha sido expuesto en Espaa

por C. Fernndez Ruiz en El aborto criminal, Ma-

drid. 1940, en donde despus de mencionar los

antecedentes fascistas se dice claramente en repetidas ocasiones que el Estado totalitario es el tnico que puede resolver el problema. Para ello debe "incrustarse en el pueblo la idea de que servicio, sacrificio y deber son conceptos plenos de sentido

lamilla", de nuestro proyecto oficial de Cdigo penal para Solivia, donde fueron incluidos los grupos de delitos siguientes: contra la existencia y organizacin de la familia; contra el matrimonio y el estado civil, y contra la moral familiar.

que tienden a la purificacin del medio social". La

consigna es 40.000.000 de habitantes para Espaa. El libreto de Fernandez Rulz se halla prologado por el doctor Vital Aza. quien en el prlogo se pro-

recordar que en ambos pases las teoras apuntadas no condujeron al engrandecimiento soado. Los criterios expuestos y otros similares son simple racionalizacin de programas polticos que pasan por alto la terrible realidad de ciertos problemas sociales. Ahora bien, una cosa es razonar una tesis y otra racionalizar la misma. Lo primero signifihacer uso honesto de la razn, lo segundo es el uso deshonesto de la misma. Esto ltimo es lo que hicieron y hacen an aquellos que transforman el Derecho penal en un arma poltica, cuya finalidad es satisfacer determinados puntos de un programa poltico totalmente alejados de una honesta funcin penal. La experiencia ha mostrado y muestra que el aborto no pone en peligro a ninguna nacin o Estado. Las que, por el contrario, les ponen en peligro son aquellas ideologas que tratan de justificar la punibilidad del aborto en la forma antes consignada. Entre aborto y Estado no hay relacin alguna, y entre aborto y nacin, la que puede existir es de ndole indirecta, sin que quepa sensatamente admitirse la tesis de que si todas las mujeres abortaran no existiran las naciones. No debe confundirse el bienestar cultural y material de un pas y su desarrollo democrtico con el "engrandecimiento" de ese mismo pas (*<>). Cualidad y no cantidad de la
nuncia tambin contra el "aborto teraputico", Es interesante recordar que el doctor Vital Aza, juntamente con el doctor Haro Garca, propugn la impunidad de dicho aborto en Controversia sobre el aborto teraputico, Murcia, 1930, contra el P. Pujiula, defensor de la tesis catlica en su
folleto Es licito el aborto?, Barcelona, 1925. Una

comparacin entre las disposiciones penales del Cdigo penal espaol de 1932 y las del Cdigo penal del Estado espaol reformado conforme a la ley de bases de 1944, muestra a las claras la orientacin ltimamente seguida. Es significativo que aunque la reforma del 44 se caracteriz entre otras cosas por la dureza tle las penas contra el aborto, significa sin embargo una moderacin de las penas sealadas a dicho delito per la ley de 24 de enero de 1941. (20) El racionalismo poltico lleva a Fernndez Rula a reproducir en apoyo de su tesis la frase del mariscal Petaln: "Francia ha muerto por falta de hijos". La frase no tiene valor, Francia no lia muerto, lo que s ha desaparecido o disminuido considerablemente es el podero poltico francs, lo que es muy diferente, y ello por causas muy distintas a la que el citado autor hace referencia. Dicho autor menciona a Italia, Alemania, Japn y Brasil como pases cuya poblacin ha doblado por la represin del delito del aborto. A ttulo de comentarlo se ha de Indicar que la literatura y estadsticas consultadas el mismo Fernndez Buiz menciona algunas muestran el creciente nmero de abortos en los pases citados, lo que al parecer no ha impedido el incremento considerable de poblacin sealada.

poblacin debe ser la directiva principal en todo tratamiento del problema de la poblacin, al que tan directamente se hallan conectados el aborto y control de nacimientos. Desgraciadamente, no pocos legisladores entienden resolver ese problema en sentido opuesto, valindose, entre otros medios, de la ley penal. B. Tesis en favor de la impunidad del aborto. Brevemente expuestas se basan en lo siguiente: derecho de la mujer de disponer libremente del fruto materno; derecho de rehusar la maternidad no deseada; el aborto no constituye el peligro que se dice existir contra la vida o salud de la madre cuando el mismo es practicado conforme al arte mdico; impotencia de la ley penal para prevenir el aborto; motivos o factores econmicos y sociales que justificaran la supresin de una prole condenada de antemano a la miseria, al crimen o sencillamente al fracaso; la sancin penal del aborto implica una contradiccin: la de proteger intereses para los que no se desea proteccin. Antes de examinar dichas tesis conviene decir que una tesis absoluta de libertad 21 de abortar no ha sido nunca propugnada ( ). Las limitaciones ms comnmente admitidas son: el aborto no debe ser practicado despus de los tres meses de preez; la libertad e impunidad de abortar debe limitarse al primer aborto; ste aebe ser practicado en las condiciones establecidas por la ley (requisitos mdicos). El derecho individual de la mujer a disponer del feto no puede admitirse. Tal derecho significara no slo volver en gran parte a la concepcin romana totalmente superada, sino lo que es ms importante, adjudicar con criterio individualista un derecho de libre disposicin que el Derecho moderno, basado en la idea de Comunidad, no debe admitir. Por otra parte, se olvida que el hecho de que la madre lleve en su seno el fruto, no significa que slo ella pueda hipotticamente disponer del mismo. Tambin el padre debe ser tenido

en cuenta. Respecto al marido, el Derecho

romano, esencialmente individualista, reconoci su posicin y, por ende, su derecho

a oponerse al aborto. En los casos en que ste es consecuencia de un adulterio, resultara no solo anacrnico, sino inmoral
en la U.R.S.6. existi una libertad de abortar antes de 1937, no pasa de ser un lugar comn que no corresponde a los hechos. Un examen del texto sovitico del decreto de 18 de noviembre de 1920 muestra que una libertad sin restricciones nunca existi.
(21) La afirmacin, tan generalizada, de que

y antijurdico reconocer un derecho de libre disposicin, aunque el ejercicio del mismo se hallare limitado a un plazo de tres meses. Sin embargo', es forzoso reconocer que ese derecho, aunque limitadamente, es reconocido mediante la forma privilegiada de aborto para ocultar la deshonra. No cabe tampoco admitir una iden- tificacin biolgica entre la madre y el feto, considerando a ste como "parte" de aqulla. La Biologa moderna, especialmente en cuanto a la herencia se refiere, muestra claramente que el feto no es slo "parte" de la madre. El trmino "parte" no puede, pues, interpretarse en un sentido fisiolgico, como pretenden los partidarios de esta tesis. De otro lado, la libre disponibilidad del feto entraara disponer de algo ms importante que lo que comnmente figura corno objeto en los actos y contratos jurdicos. Conceder tal disponibilidad a mujeres (el aborto es delito esencialmente femenino), cuya mentalidad o capacidad se halla frecuentemente determinada por motivos que el Derecho penal no tiene por qu reconocer, es sencillamente inadmisible ( 22 ) . El derecho a rehusar una maternidad no
deseada puede ser admisible en ciertos supuestos, algunos de los cuales han sido te-

se da en mnima proporcin ( 24 ). A nuestro parecer, ninguna de las dos tesis puede fundamentar ora la punibilidad del aborto, ora su impunidad. Aunque el aborto tiene un aspecto mdico de enorme importancia, el mismo no debe estimarse como decisivo. Ninguna figura delictiva puede construirse o suprimirse con criterios exclusivamente mdicos ( 2 r >). Con el aborto se atacan bienes jurdicos que sobrepasan toda consideracin mdica. Por tanto, aun suponiendo que el ndice de mortalidad de abortadas pudiere ser un da inferior al de paridas, tal progreso quirrgico no justificara por s mismo, en ningn caso, la impunidad general del aborto o la libertad de abortar. El argumento de que la ley penal es impotente para reprimir el aborto y que, por tanto, debe declararse la libertad, de abortar, es por dems dbil y prueba, una vez; ms, la errnea interpretacin que se tie(24) Datos sobre mortalidad por aborto son con frecuencia citados por los partidarios de su punibilidad. Vase bibliografa citada. Ahora bien, sin negar la existencia de ciertos peligros que, por otra parte, existen en toda intervencin quirrgica rta cierta importancia, se ha de tener en cuenta que los datos estadsticos se refieren casi exclusivamente a los abortes practicados en condiciones inadecuadas o por abortadores no mdicos o por mdicos de escasa competencia. Cuando

nidos en cuenta por algunas legislaciones. Ahora bien, en parte por las razones anteriormente expuestas, dicho derecho no puede construirse como una regla general, sino como una excepcin ( 23 ). Como dijimos, la decisin como principio general no puede corresponder slo a la madre cuando sta es casada o vive unida a un hombre en forma ms o menos reconocida por el Derecho. La ley penal puede y debe reconocer esta excepcin, pero reconocer una excepcin no significa reconocer una regla general. Por otra parte, el trmino "maternidad no deseada" debe ser interpretado en forma que evite el abuso. Frente a la tesis por dems exagerada de que el aborto constituye un serio peligro para la vida y salud de la mujer, se alza la de estimar que tal peligro no existe o
(22) En aquellos cdigos donde el adulterio es an un delito, una libertad de abortar vlida tambin' para adlteros, seria Jurdicamente hablando un contrasentido. En menor medida este contrasentido puede darse sin dicha libertad de abortar cuando el Cdigo penal castiga el adulterio y admite al mismo tiempo formas privilegiadas de aborto. Estas, en su aplicacin, no siempre se ajustan a la finalidad para que fueron estrictamente creadas. (23) Dicha excepcin no hace falta que sea taxativamente establecida por la ley como forma de aborto privilegiado.

autoridades medicas citan casos mortales de aborto o que dejaron consecuencias graves, o.un prac-

ticados por mdicos, mencionan como causas perforaciones del tero, otras lesiones o inlecclones provocadas por la putrefaccin de restos del feto. Se Identifican aqu dos cosas que, aunque relaclonnclss, son bien distintas: una el aborto y la otra a pericia con que el aborto se practica, y no cabe basarse en la ausencia de la ltima para mantener la existencia de un peligro para la salud y la vida de la madre y, por ende, la punibi-

lidad del aborto. La mortalidad nace en gran medida de que e! aborto es practicado por abortadores profesionales y no por mdicos capacitados.

Haca casi veinte aos el ndice medio de mortalidad de las paridas era 1 % y de las abortadas casi el 4 %. El ndice del aborto se haba entonces gradualmente reducido como consecuencia de una mayor Intervencin mdica en el aborto. Hoy da, en que la mayora de los cdigos penales admiten con diversas etiquetas esa Intervencin mdica, la mortalidad deber forzosamente disminuir, a menos que la preparacin quirrgica de los mdicos y la calidad de ciertos abortivos haya empeorado, lo que no parece dable suponer. Lo que mantiene la mortalidad excesiva es la intervencin de abortad ores y el uso de medios abortivos peligrosos. Por otra parte, la lgica exige, como ya apuntamos en otra ocasin (V. El nuevo Cdigo penal, Notas y Jurisprudencia, por M. LpezRoy y P. Alvarez Valds, pg. 387, Madrid, 1933)

que si algn da esa diferencia de mortalidad se reduce a un mnimo razonable, los razonamientos mdicos que an se emplean para castigar el aborto exigiran la Impunidad del mismo. Sobre tal conclusin ya expusimos aqu nuestro punto de vista. (25) Ello significara tanto como ignorar el
proceso de formacin de los valores jurdicos. Lo

ne de la funcin peiml y de los problemas sociales. En primer lu;ar, la ley penal reprime los delitos, pero los previene slo en cierta medida. Leyes penales han existido siempre y, sin embargo, el delito, ms o menos transformado, tambin. Las causas del delito son ajenas al Derecho penal en s. Dichas causas pueden a su vez cambiar, pero, en todo caso, se ha de recordar que el Derecho penal no es ms importante, respecto al aborto, que respecto al homicidio u otro delito. En segundo lugar, y como consecuencia de lo anterior, la efectividad de la ley penal depende de su armonizacin con otros aspectos del ordenamiento jurdico y de una correcta interpretacin de los probl; ias sociales, en cuya solucin se desea tei T el auxilio de la ley penal. La conc-lusit u es que el aborto no puede ser resucito oor disposiciones penales nicamente, y q,.e la cooi eracin de stas debe construirle en forma honesta, es decir, enfocando en forma >jetiva y en toda su extensin y ramificac ones el bien jurdico que se quiere proteger. En suma, los que hablen refirindose al aborto de impotencia de la ley penal, mantienen, aunque en forma opuesta, una actitud similar a aqullos que pretenden resolver el problema del aborto con severas sanciones penales. El razonamiento de que factores o motivos econmicos o sociales justifican la impunidad del aborto, cuya sancin se dice va dirigida esencialmente contra las clases no privilegiadas, aunque vlido en no pocos casos, no tiene el alcance general que se pretende. La admisin de dicha tesis significara tanto como admitir la tesis de una causacin exclusivamente econmica del delito, tesis que rechaza la Criminologa moderna. Todo delito, y el aborto no es excepcin, es causado por una pluralidad de factores y no por uno o un determinado grupo de ellos. Ninguna tesis econmica puede por s sola explicar la causacin de la conducta humana y, por tanto, ningn delito ( 2 ' ; ). Sin adentrarnos en este punto, que exigira un espacio de que no disponemos, baste decir que la motivacin econmica puede o no concurrir con una mala, regular o buena situacin econmica. La conclusin es: motivacin econmica es algo distinto de situacin econmica y, por tanto, no toda
dicho es aplicable a cualquier otro criterio: poltico, religioso, etc. (26) Sobre el alcance del factor econmico ver Introduccin al estudio de la Criminologa. Manuel Lpez-Rcy y Arrojo, pgs. 161-171. Buenus
Aires, 1945.

mala situacin econmica conduce a una motivacin econmica del aborto. Esto explica por qu no todas las mujeres abortan y por qu no todas las que abortan lo hacen por motivos econmicos. En todo delito hay siempre una pluralidad de motivos. Se puede abortar o hacer abortar por mala situacin econmica; por ocultar un desliz; por eludir responsabilidades; continuar o mantener una carrera artstica, profesional, etc. Todos estos y otros motivos pueden concurrir ms o menos abiertamente en un mismo caso. El razonamiento de que la sancin penal del aborto, implica la contradiccin de proteger intereses para los que no se desea proteccin, es inadmisible. Baste decir que el Derecho penal protege intereses o bienes conforme a una valoracin de carcter general, que se halla por encima de una actitud de renuncia o indiferencia individual. El hecho de que el suicida no sea considerado como delincuente por muchas legislaciones por algunas todava lo es no invalida la afirmacin anterior, como tampoco la invalida el perdn o matrimonio posteriores en ciertos delitos: violacin, estupro, rapto y abusos deshonestos. Lo que cuenta, no son actitudes individuales aisladas, cuyas circunstancias deben tenerse en la apreciacin judicial del caso concreto, sino la valoracin general hecha por el legislador conforme a exigencias sociales y jurdicas. 2. Formas privilegiadas del aborto. Las comnmente admitidas son las siguientes: a) "honoris causa"; b) teraputico; c) eugensico; d) tico; e) social. a) Aborto honoris causa. Es una forma privilegiada tpica de las legislaciones latinas, e histricamente parece ser la primera que aparece en los textos penales. Su formulacin vara: algunos cdigos penales hablan de "ocultar la deshonra"; "encubrir la fragilidad"; "salvar el honor"; etctera. Aunque aparentemente equivalentes, tales expresiones entraan diferencias que pueden dar lugar a interpretaciones diferentes en casos concretos. Las expresiones se refieren, en principio, a la honra u honor de la mujer, entendida esta expresin como indicativa no de un estado civil, sino del sexo y que ella sola es la que puede cometer el delito de aborto con la finalidad de "ocultar su deshonra". Dicha interpretacin ha sido, sin embargo,

extendida por aquellos cdigos penales

que admiten la "salvacin" del honor del culpable, de la mujer, de su madre, de su descendiente, hija adoptiva o de la hermana (Colombia, Panam, Uruguay, Venezuela) . El aborto para ocultar la deshonra plantea el si dicha honra puede ser salvada aun

contra la voluntad de la mujer embarazada. La respuesta no es fcil, pero cabe pronunciarse por la afirmativa, habida cuenta de la redaccin de no pocos textos penales. En tal caso, la "salvacin" u "ocultacin", segn las frmulas empleadas, se realizara sin o contra la voluntad o consentimiento de la interesada, lo que da lugar a una forma agravada del aborto. El resultado seria la desaparicin del beneficio concedido por la misma ley cuando de ocultar la deshonra se trata. Dentro de los sistemas de tales cdigos, la posible solucin seria la de dar preferencia al "honor" sobre el consentimiento. Esta solucin es la que histricamente y conforme a ciertas concepciones existentes al menos entre ciertos grupos sociales correspondera. Contra ella cabra objetar que en no pocos casos es el honor de la interesada y no el de la familia el que cuenta. El mantenimiento de esta forma privilegiada, aunque atenuada, de aborto es hoy da un tanto dudoso. En buena tcnica penal, esta figura, ms o menos independiente de cielito, es totalmente innecesaria mediante a apreciacin de aqulla o aquellas atenuantes en las cuales la finalidad de ocultar la deshonra puede ser comprendida. Por otra parte, la interpretacin del trmino "honra" u "honor", bien se refiera ste o aqulla a la mujer o a la familia, es difcil de justificar en la mayora de los casos. Aparentemente, se piensa que la destruccin del feto significa automticamente que la deshonra es ocultada o el honor salvado, lo que en verdad es ms que dudoso. En buen nmero de casos, por no decir, la mayora, la llamada deshonra es conocida con anterioridad, en ocasiones por no pocas personas, excepto, aunque no siempre, por los ms allegados: marido, padre o hermano. La ocultacin parece, pues, que va dirigida ms contra cualquiera de ellos que contra la opinin que los dems puedan tener de la interesada. El honor cobra asi un carcter estrictamente familiar tuo. aunque respetable, tiene todas las caractersticas de un convencionalismo que debe ser superado. Desdi; un punto de vista moral y jurdico, parece difcil admitir la destruccin de una vida en aras de dicho convencionalismo. Por todo ello,

sera preferible encajar esta forma atenuada del aborto en el juego general de las atenuantes. b) Aborto teraputico. El mismo se halla expresamente considerado como impune por la mayora de los cdigos penales iberoamericanos: Argentina, Brasil, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Mxico, Nicaragua, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. El hecho de que no sea expresamente mencionado por los dems cdigos no significa el que los mismos excluyan su impunidad, pudiendo sta basarse en la justificante de estado de necesidad o en el juego flexible de aquellas justificantes y atenuantes que la mecnica del texto penal permita. La tesis de que la impunidad de este aborto se basa en un estado de necesidad es, a la hora actual, la ms aceptada, lo que no significa precisamente el que sea una doctrina correcta. Cabe agregar que un estudio comparativo entre los requisitos del estado ci necesidad como justificante general y los del aborto teraputico en aquellos cdigos penales que especialmente regulan ste, llevara en no pocos casos a la conclusin de que el aborto teraputico ha sido basado y regulado conforme a criterios que no se ajustan a los que fundamentan el estado de necesidad en el mismo cdigo penal. Dada las limitaciones de este trabajo, la cuestin no puede ser examinada aqu con el detalle que requiere. Baste indicar que mientras el estado de necesidad exige en general que la situacin no haya sido creada voluntariamente, en el aborto teraputico la situacin puede ser creada en dicha forma ( 2 7 ) ; la frmula del astado de necesidad se aplica tanto al interesado como a un tercero, mientras que el aborto teraputico excluye la intervencin de la interesada o de un tercero, y admite slo la del mdico o de aquellos equiparados a ste;

el estado de necesidad no contiene refe(27) Entre otras posibles hiptesis, cabe la de la mujer a quien repetidamente se Informa que todo embarazo en ella Implicarla necesariamente

la destruccin del feto para salvarle la vida. La

mujer rehusa deliberadamente la prevencin del

embarazo y el aborto teraputico tiene que ser

practicado. Tal hiptesis, que aunque no muy frecuente, lo es ms de lo que comnmente se cree y que no excluye en casos extremos la con-

currencia de dolo eventual, difcilmente podra

ser encajada dentro del estado de necesidad Renersi en el que generalmente se exige que la situarlo!, de necesidad no haya sido provocada Intencionadamente por el sujeto, o por su voluntad, o voluntariamente, o maliciosamente, etc. Dicha hiptesis se hallarla, sin embargo, beneficiada por la forma privilegiada del aborto llamado teraputico.

rencia alguna al requisito del consentimiento que de exigirse hara impracticable en muchos casos el estado de necesidad que supone una decisin y accin inmediatas; el estado de necesidad exige un conflicto de bienes jurdicos que se resuelve en el sentido de que el mal causado no sea mayor que el que se trate de evitar. Sin negar que, en no pocos casos, acontece esto cuando se sacrifica la vida del hijo a la madre, ello es ms que dudoso cuando el aborto teraputico se basa no en la necesidad de salvar slo por este medio la vida de la madre, sino meramente para evitar un peligro para su vida o salud (Argentina, Costa Rica, Ecuador). Evitar un peligro referido a la vida, y todava ms a la salud, no es exactamente lo mismo que evitar un mal inmediato; por ltimo, el estado de necesidad supone un mal inminente, mientras que el aborto teraputico puede tanto suponerlo como no, ya que puede ser previsto con gran antelacin. Lo expuesto no debe entenderse como una crtica contra el aborto teraputico,

con serias incapacidades fsicas o mentales o las dos. El trmino "eugensico" se presta a no pocas interpretaciones. Su admisin en el Derecho penal se halla supeditada a los datos que suministran la Biologa, la Gentica y la Eugenesia, y a la actitud que frente a ios mismos toma la Comunidad. No faltan autores que, basndose en la insuficiencia de los actuales conocimientos sobre la herencia, niegan esta forma de aborto. A ello se debe responder que nuestros actuales conocimientos de la herencia permiten, respecto a cierto nmero de casos, pronosticar razonablemente que el fruto sera uno gravemente anormal en un sentido o en otro. Aquellos que para admitir esta clase de aborto esperan a que las leyes de la herencia sean conocidas con exactitud matemtica, esperan algo imposible. Dichas leyes nunca podrn presentar tales caractersticas, lo que no significa el que no puedan ser aceptadas. Por otra parte, el aborto

eugensico es de ndole excepcional, y como

tal, no debe practicarse sino conforme a requisitos preestablecidos. Como regla general, es preferible no enumerar las enfermedades que pueden justificarle, y s solo tener en cuenta las circunstancias de

sino como una dirigida contra la tcnica

jurdica, que trata de basar dicho aborto en el estado de necesidad, identificando asi dos cosas que, aunque relacionadas son distintas: aborto teraputico y aborto necesario. El primero, difcilmente puede basarse en el estado de necesidad; el segun28

cada caso.
El aborto eugensico al igual que el teraputico, se halla estrechamente ligado a la cuestin de las leyes esterilizadoras y al empleo de medios anticoncepcionales. Es un problema que no puede resolverse slo con razones religiosas, morales o sentimentales. La organizacin de la Comunidad actual marcha hacia una de bienestar general que, aunque no deba ser entendida en sentido materialista, exige una consideracin de lo que debe hacerce con aquellos embarazos en los que razonablemente cabe esperar se engendra un ser gravemente anormal. Admiten el aborto eugensico: Argentina, Cuba y Ecuador. Los cdigos penales de Argentina y Ecuador emplean casi idntica redaccin, aunque es preferible la del ltimo a la del primero por referirse al estupro y no al atentado al pudor. En ambos cdigos el aborto es impune: a) si proviene de una violacin o estupro, y b) si la mujer es idiota o demente. El consentimiento de un representante legal es necesario en ambos casos. Se trata de un aborto eugensico "sul generis" que aparece no slo combinado con el aborto tico, sino adems limitado a los casos de idiotas y dementes. Ms en consonancia con una concepcin eugensica, el Cdigo penal cubano admite la Impunidad de ste aborto

do, puede serlo ( ). La conclusin es que

resulta un tanto acadmico buscar el fundamento del aborto en el estado de nece-

sidad y menos aun en la legtima defensa,

y que aquellos casos en que dicho aborto

teraputico ha sido ampliamente entendido (vida o salud de la madre), representan ya, aunque ello no se haya claramente dicho, o incluso previsto por el legisla-

dor, un gran paso hacia una admisin ms general de una forma de aborto legal (2) .

c) Aborto eugensico. Es el realizado para evitar el nacimiento de un vastago

(23) Dentro de los limites de este trabajo, lo
expuesto muestra la Insuficiencia del Derecho penal actual. Seria infantil pensar que las frmulas

existentes de legitima defensa, estado de necesidad, etc., representan una meta, satisfacen las exigencias de la evolucin del Derecho en general o del Derecho penal en particular. Dichas frmulas, mas o menos perfeccionadas por la tcnica a

den considerarse como irreemplazables justamente

travs de una lenta evolucin histrica, no pue-

en virtud de esa evolucin histrica. EB posible que todas las frmulas presentes puedan ser

reemplazadas por la de no exiglbllidad de otra conducta.

(29) El trmino "abortos legales" fue ya utilizado en nuestro proyecto oficial de Cdigo penaJ para Boltvla.

cuando se trate de "evitar la transmisin al feto de una enfermedad hereditaria o contagiosa de carcter grave''. Aunque la redaccin no puede estimarse corno muy

feliz, es, con mucho, superior a la de los cdigos argentino y ecuatoriano f 3 0 ) . d) Aborto tico. Este aborto llamado tambin humanitario o sentimental se refiere a los casos de embarazo resultantes de ciertos crmenes generalmente considerados como sexuales: violacin, incesto, estupro, etc. La calificacin de sexual no corresponde a todos estos delitos, especialmente en cuanto al de violacin se refiere.

pueden ser absorbidas por otras formas delictivas ms o renos prximas, y en cuanto al estupro simple, o sea, mediante engao o promesa, no parece muy fcil de admitir en la poca actual, al menos en la inmensa mayora de los casos. Por ello, la impunidad del aborto por estupro nos parece que va demasiado lejos y se protege lo que no se debe proteger.

El aborto tico logr especialmente en Francia una aceptacin relativa despus de la primera guerra mundial como consecuencia de las violaciones cometidas por
fuerzas enemigas. Los tribunales franceses

se pronunciaron siempre t>or la absolucin. En peneral, la Impunidad de este aborto cuenta con gran nmero de partidarios, si bien son pocos los textos que lo han aceptado en forma especfica. El fundamento dado para dicha impunidad es que se trata de una maternidad violentamente impuesta y por ende, debe reconocerse a la madre el derecho de deshacerse de ella. El argumento es vlido, especialmente en cuanto a la primera par-

te del argumento, pero no es admisible en aquellos casos o lo es en menor medida, en

que la violacin en estricto sentido no ha

La impunidad legal del aborto por violacin presenta graves diicultades prcticas no fciles de resolver. Cundo y por quin debe otorgarse la autorizacin legal para abortar? Esperar a que el delito previamente cometido sea probado para otorgar la autorizacin legal, equivaldra a tanto como hacer ilusorio en muchos casos el aborto, habida cuenta de que ste parece constituye un grave riesgo cuando es practicado despus de tres meses de embarazo. Cuello Caln trata de resolver el problema mediante dos alternativas, una, segn la cual, el aborto se autorizara durante el proceso si aparecen "seales de gran verosimilitud de que el embarazo es resultado de una violacin", y la otra, "solicitar pura y simplemente del juez, sin previo proceso del presunto violador, la autorizacin para practicar el aborto". As aade, "sin duda, se ganara tiempo, pero \m procedimiento tan simplista originara un enorme nmero de
abusos" ( 3 2 ). La tesis de que un precepto

tenido lugar, tales como: incesto, estupro, uniones sexuales ileeales. etc. Respecto al incesto, la maternidad, por extrao que ello pueda soarecer. no es siempre, ni mucho menos, impuesta. Razones eugensicas y morales pueden ser alegradas en razn de la impunidad del aborto en este caso. La impunidad aparece muy difcil de justificar en los casos ce previo estupro, delito que basndose en el engao o promesa hecha a la mujer, es por dems "sospechoso". La evolucin histrica del estupro muestra que especialmente a partir del siglo xvn y todava ms en el xvn, dicho delito fue mirado con-desconfianza por los muchos abusos a que daba la alegacin del mismo (3i). Para nosotros es un delito que tiende a desaparecer de los cdiKos modernos y que difcilmente se justifica a la hora actual. El trmino estupro

penal que otorga una impunidad que se estima justa, no debe ser incorporado por los abusos por otra parte simplemente anticipados a que dicho precepto puede dar lugar, es sencillamente inadmisible. Significa negar un derecho que se dice reconocer, simplemente porque el mismo puede ser ejercido abusivamente por gentes sin escrpulos. Lo que procede es conceder ese derecho y tratar de evitar el abuso del mismo. En nuestro proyecto oficial de Cdigo penal para Solivia seguimos el criterio de que la autorizacin para abortar debe ser solicitada del Juez, dentro de los tres meses a contar de la comisin de la violacin o incesto. Dicha autorizacin, dijimos, "ser concedida seguidamente
siempre que de las primeras diligencias

ha sido siempre de difcil delimitacin^ debido sin duda, a esa su peculiar y confusa evolucin histrica. Las formas del llamado estupro domstico y estupro-incesto
(80) Esta forma de aborto fue incluida en e!

aparecieren indicios racionales de que el embarazo es consecuencia de violacin o incesto" (art. 388). Respecto a los posibles abusos, dejamos a la correcta aplicacin de los preceptos del Cdigo, su correccin. Para ello no es necesario crear nuevas figuras delictivas ni afirmar como lo
(32) E. Cuello Caln, ob. clt. en nota n 2,
pg,5. 119-120.

proyecto nuestro para Bolivta. (31) M. Lpez-Rey, ob. ct. en nota ni 2,

pgs. 225-227.

hizo Cuello Caln que debe imponerse "la pena del aborto criminal cuando la continuacin del proceso demuestre que eran falsas las alegaciones de la preada". La disposicin del Cdigo penal argentino y su similar en el ecuatoriano parece puede entenderse como refirindose tanto a la violacin sobre mujer idiota o demente como a toda otra violacin. Tal interpretacin negada por unos autores es mantenida por otros, basndose en razonamientos que la defectuosa redaccin del artculo 86 del Cdigo penal argentino hace un tanto endebles (:l:!>. La solucin debe hallarse no en razonamientos gramaticales, cuyo valor es por dems escaso cuanen el legislador se ha expresado pobremente, sino en una interpretacin extensiva en beneficio del reo. Respecto al texto ecuatoriano, la conclusin indicada es mucho ms factible. e) El aborto socialEl mismo constituye a la hora acta! uno de los aspectos ms importantes del aborto. De un lado, tenemos la terrible realidad de la pobreza y aun miseria do la mayora de los hogares
en los cuales el aumento do la prole constituye un serio problema econmico, de

taje de aquellos que por mal alimentados o atendidos, constituyen en diversos aspectos y medidas una carga para la comunidad. Lo dicho es aplicable si lo que se quiere defender es la familia o la poblacin o el estado. En todos estos supuestos se pretende establecer una sancin penal cuando las condiciones mnimas de vida no existen o existen en miserable medida, en suma, cuando el Estado con sus sistemas ha fracasado en mantener y proteger ai individuo y a la familia.
El problema es grave y no puede ser resuelto por el Derecho pona!. Las campa-

as penales contra el aborto se hallan condenadas al fracaso, mientras el problema social y econmico que el mismo entraa a la hora actual no sea resuelto. Es cierto y lo reconocemos de antemano que el aborto se produce por otras causas que las socio-econmicas, pero no lo es menos que el porcentaje de abortos producido por causas que pueden estimarse como distintas a las que ahora estimamos es muy limitado. El trmino social por nosotros utilizado para designar esta clase de aborto, no se
refiere slo a factores o a motivos econmicos. El mismo cubre toda aquella cau-

otro lado, se halla el inters de proteger la vida humana, la familia o un Inters demogrfico. As, simplemente expuestos los trminos de la cuestin, la respuesta es por no pocos estimada como fcil, pero simplicidad en las cuestiones no significa el que las mismas lo sean en verdad o que puedan ser respondidas simplemente. Si de lo que se trata de proteger es una vida, la familia o la poblacin o todos tres al mismo tiempo, cabe preguntarse qu clase de vida, de familia o de poblacin. La respuesta no puede ser dada en trminos exclusivamente judiciales, religiosos, o morales. Por otra parte, no olvidemos que el Derecho penal no protege toda vida de igual manera y que el aborto se refiere ms a una esperanza de vida que a una vida propiamente dicha. Sin que ello signifique conceder al factor econmico un predominio exclusivo en la causacin del delito, que repetidamente hemos negado (), cabe decir que es en mayora de esa prole nacida en las peores condiciones sociales donde la delincuencia juvenil hace su ms marcada aparicin. Por otra parte, las generaciones as nacidas son las que aportan el mayor porcen(33) Derecho penal argentino, por Seb.istin
Soler, t. 3. pgs. 128-131, Buenos Aires. 1945. El

Cdigo penal, por Emilio C. Daz, 5 ed., pg. 307, Buenos Aires, 1947. (34) M. Lpez-Rey. ob i>lt. en nota n 16.

sacin ntimamente relacionada a una mala situacin en que existen elementos sociales, culturales, econmicos, educacionales, etc. Ms que de la consabida frase de "angustia econmica", debe hablarse de la "angustia social", acentuada a partir de la primera guerra mundial en gran nmero de pases y extendida hoy prcticamente a casi todos ellos. Mientras esa angustia social no disminuya considerablemente, resulta difcil imponer a pueblos con alimentacin racionada o escasa o que viven en condiciones de vida mnimas o a las grandes masas de refugiados o desplazados que es preciso observar la ley contra el aborto. Su disminucin podra obtenerse en gran medida si se impartiera una educacin c higiene sexual que, con terrible frecuencia, se niega o se prohibe y se facilitara el uso de medios anticoncepcionales. Ninguna de las dos cosas se halla siempre al alcance de la mayora de las familias en las cuales el aborto se practica con anuencia del marido. Slo una poltica social adecuada puede llegar a una reduccin considerable del aborto mediante un control de la procreacin. Esta asusta an a demasiados por razones confesionales, morales o polticas, pero los factores que la exigen son ms fuertes que tales razonamientos tericos como lo prueba el hecho de que en pases que se consideran

esencialmente catlicos: Italia y Espaa, el aborto ha aumentado y aumentar.

Por otra parte, el abarte social se halla intimamente conectado con el teraputico en todos aquellos casos en que existe en la madre una condicin de pobreza o miseria fisiolgica. Cabe aqu una especie de "escape" legal para un nmero importante de abortos llamados econmicos. Ei remedio solo lo es parte y deja sin resolver el problema que nos ocupa. Llegamos asi a la pregunta: debe admitirse como legal el tipo especia! de abor10 social o econmico? La respuesta es, no. Dos razones justifican nuestra respuesta: una sociolgica-jurdica y otra de tcnica penal, ambas ntimamente conectadas. Conforme a la primera, diremos que la solucin del problema no se halla tn la creacin de un nuevo Upo de aborto impune. La creacin del tipo de aborto social significa el reconocimiento legal de las condiciones determinantes de dicho aborto y una incitacin a la prctica del mismo, cosa que debe y puede ms sensata, humana, y socialnienlc evitarse con una poltica social adecuada y en ella una de control de la procreacin. Ahora bien, en tanto esta poltica no se siga resultar difcil suprimir el aborto, y sus consecuencias, aun admitida la excepcin del aborto social. Hipcritamente la admisin de este ltimo es negada basndose en especiosos argumentos que no sirven para ocultar la terrible realidad que se halla detrs del abor-

originariamente fue mal valorado. A los. parches jurdico-penal indicados, cabe aadir el medio parche del aborto para ocultar la deshonra que trabajosa y un tanto ridiculamente sigue su marcha por la senda penal de privilegios mal entendidos. Entre los Cdigos penales iberoamericanos, el de Cuba menciona con penalidad bastante atenuada el aborto "por causa de miseria'' eme, a los efectos de los limites de la sancin, aparece equiparado en el texto cubano llamado un tanto hiperblicamente ce defensa social, al aborto para ocultar la deshonra. Tal equiparacin nos parece in.ji'fcU* y prueba una vez ms cuan sociaimcnte nuistos son con frecuencia os cdigos penales Una autntica justicia social se opone por razone: obvias a tal equiparacin.'

3. Recapitulacin. Lo expuesto indica que respecto al aborto se ha seguido una prctica penal equivocada que lgicamente ha convertido las disposiciones penales sobre el aborto, en la mayora de los pases, en disposiciones hueras que no intimidan y cuando aplicadas no corrigen o reforman. Nos hallamos as ante un tinglado penal en el
que las excepciones legales constituyen

agujeros de escape ms o menos cmodos por lo comn utilizados por aqullos que
tienen medios para ello. El resultado es que los pudientes se sirven ci los medios

to social. La gente no vive de argumentos y stos se ignoran o se trata de ignorar

cuando el embarazo surge.

Conforme a la segunda razn, la multiplicacin de excepciones respecto a un hecho delictivo va contra toda tcnica jurdica. El delito de aborto es un caso tpico. En mayor o menor medida, existen ya cuatro excepciones legales respecto al mismo: teraputico, eugensico, tico y social. Tales excepciones plantean una serle de problemas jurdicos no siempre de fcil solucin y en todo caso no facilitan la administracin de la justicia penal. Aadamos que la existencia de tales excepciones acredita la errnea valoracin del problema del aborto por el legislador. Si la formacin de los tipos penales debe basarse en una correcta estimacin de la realidad dando as lugar a la formacin del precepto jurdico que como tal y como consecuencia de su proceso formativo contiene elementos extrajuridicos, la regulacin penal del aborto muestra a las claras que se ha tratado por medio de parches o sea, con las excepciones creadas de remediar algo que

anticoncepcionales y los que no lo son del aborto. Seria ridiculo ver en tal distincin una prueba ms de la llamada lucha de clases. Suponemos que en la Rusia actual tal distincin se da en mayor o menor medida. No es posible en los estrechos lmites de este trabajo, exponer siquiera brevemente una correcta formulacin penal del aborto. Baste decir que el camino seguido es errneo y que la solucin se halla en una conjugacin de una poltica de control de la procreacin y una penal, en la cual la punibilidad del aborto se mantenga en trminos adecuados. Slo una autntica justicia social puede poner trmino a las presentes ficcin y desigualdades del aborto. Toda configuracin del mismo bajo la influencia de opiniones o tesis, otras que la consideracin objetiva y libre de prejuicios del problema que hay detrs del abor-

to, lleva, como hasta ahora ha llevado, al

fracaso.
III. EL ABORTO EN EL CDIGO PENAL ARGENTINO

Este Cdigo regula el aborto en sus artculo:; 85 88 bajo el ttulo de "Delitos con-

tra las personas" y en el captulo de los "Delitos contra la vida" W, epgrafes que tienen como elementos rectores para la interpretacin de los referidos artculos un valor indudable que es preciso tener siempre en cuenta. 1. Concepto. El cdigo no da una definicin del aborto, ni tampoco establece distingos entre aborto y destruccin del feto que no son siempre aconsejables en un texto penal ( 3S ). En trminos legales el trmino aborto es ms amplio que en sentido mdico pues el mismo comprende tanto la expulsin como la destruccin del eto. Es por esto que Cerrara lo defini como "la muerte dolosa del feto en el tero; o su violenta expulsin del vientre materno, de la cual haya derivado la muerte del feto"; Soler es mucho ms concreto y dice: "As como el homicidio es la muerte inferida a un hombre, el aborto es la muerte inferida a un feto" ( 37 ). En realidad, destruccin del feto en el tero o expulsin procurada del mismo con muerte inmediata son dos aspectos de la interrupcin del embarazo que caracteriza al aborto. La destruccin implica necesariamente y ms o menos tarde una subsiguiente expulsin y sta cuando procurada no a efectos de acelerar un parto, sino de destruir el feto, implica la destruccin del mismo en el

sentido de que deja de vivir como consecuencia de haber sido violentamente expulsado. La interrupcin juega un papel importante en la vida corriente ya que con frecuencia se alega sta indicando que no hubo expulsin. Para que exista aborto basta la interrupcin provocada del emba(35;
1952.

Cdigo penal de la Nacin Argentina y le-

yes complementarias, Ed. Lajouanp, Buenos Aires.

(36) Una definicin legal del aborto es rara Entre los cdigos iberoamericanos slo el de Mxico contiene una en su ar. 329 al decir- "Aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez". El Cdigo penal de Cuba en su. art. 439 parece hacer una distincin entre aborto y destruccin del eto al decir: "El que de propsito causare aborto o destruyere de cualquier manera el embrin..." un estudio de los artculos del cdigo cubano lleva a la conclusin de que la distincin ha sido mantenida en el articulado slo en forma incompleta, pues el art. 443 menciona al aborto pero no la destruccin del embrin al regular los abortos privilegiados. Quiere esto decir que la destruccin del embrin no cae dentro de dichos casos o que al final e trmino aborto comprende tambin la destruccin del embrin? La respuesta lgica se opone a la ltima conclusin dada la persistencia con que el legislador cubano mantiene el distingo; sin embargo la respuesta conforme a criterios Jurdico-sociales es afirmativa. (37) V. respectivamente obras citadas 1252
y pg. 110.

razo seguido de la muerte del producto de la concepcin ( 3S ). Conforme al. valor rector de los trminos "personas" y "vida" empleados respectivamente por el Ttulo I y Capitulo I del Cdigo penal argentino, no constituye aborto: a) el nacimiento prematuro procurado o no, aunque como consecuencia del mismo se produzca despus la muerte del as nacido (-1); b) la expulsin o destruccin procurada de un feto que estaba ya muerto; c) la expulsin o destruccin procurada de una mola; d) el aborto accidental. En el supuesto a) lo que se persigue es la salvacin del feto mediante su nacimiento prematuro y no su destruccin Aunque aparentemente confundibles, parto prematuro y aborto son dos cosas muy distintas. Resulta muy difcil alegar la tesis del parto prematuro cuando el mismo se ha intentado antes del sptimo mes de embarazo. Los casos de b) y e ) se refieren a uno ausencia de vida o de esperanza de vida Por tanto, no existe proteccin penal. La alegacin de que lo expulsado o destruido era un feto ya muerto o una mola es frecuente y da lugar a dificultades probatorias que no se pueden o no se deben resolver como pretendi Carrara. La medicina legal puede, aunque no siempre, resolver, o ayudar a resolver, la duda existente. El supuesto c) supone que no todo aborto es necesariamente criminal. Existen el espontneo y el accidental que no caen bajo la ley penal. Ciertas enfermedades, malformaciones o mala posicin, etc. pueden dar lugar a un aborto natural. Debe tenerse en cuenta que algunas mujeres y por diferentes factores o circunstancias son proclives a abortar espontneamente. El aborto accidental causado por la propia mujer o un tercero no es punible salvo casos extremos o en supuestos especfica(38) V. Cam. Crim. Clv., L. L., 17-5-939, segn Daz, ob clt, pg. 203.

(39) Soler, conforme a Manzlni y otros, dice: que "determinar el nacimiento prematuro no constituye el delito de aborto cuando a pesar de ello, el eto sigue viviendo" (V. ob. cit., pg. 111.) La afirmacin es correcta, pero nos parece un tanto limitada, ya que si lo que se buscaba es el nacimiento prematuro no existe tampoco aborto aunque el as nacido preferimos no llamarle feto no siga viviendo incluso como consecuencia de haber nacido prematuramente. En el parto prematuro no cabe hablar estrictamente de expulsin.

mente indicados por la ley y reveladores de culpa grave o dolo eventual. De lo expuesto se deduce que el aborto es la muerte o destruccin equivalente a ella del fruto de la preez. El trmino "muerte" no es siempre representado por el sujeto que desea ms bien interrumpir una preez. La distincin puede parecer ftil pero es de gran importancia. Es aqu, en esta idea de interrupcin ms que de

muerte donde debe hallarse la caracterstica esencial del aborto que puede realizarse mediante la destruccin del feto en el claustro materno o mediante su expulsin prematura que por razones fisiolgicas provoca la cesacin de vida en el feto. Los autores argentinos, especialmente Soler, han examinado las diversas formas de comisin de este delito cada una de las cuales da lugar a diferentes situaciones y problemas jurdicos. En trminos generales, el aborto es un delito de comisin que exige una accin dirigida al mismo, pero nada impide el que en ciertos supuestos pueda cometerse mediante un no hacer u omisin. 2. Formas de aborto. El Cdigo penal argentino, siguiendo lo que puede estimarse como concepcin clsica del aborto, admite una serie de formas basadas en la existencia o no de un consentimiento. Tal criterio, netamente individualista, no puede estimarse hoy da como el ms aconsejable ( 40 ) y desde un punto de vista tcnico da lugar a ciertas dificultades, entre ellas aqullas relativas a la forma y validez del consentimiento. Habida cuenta de los preceptos del Cdigo penal argentino, cabe decir que el tipo eje de las formas del aborto en torno al cual todas las dems giran, es el causado por la propia mujer. El hecho de que el artculo 88, en el cual dicho tipo se halla, establezca la misma pena al aborto consentido por la mujer no invalida la conclusin indicada. El criterio seguido aqu por el legislador argentino, se aparta de aquellos cdigos penales que establecen una distincin de la penalidad en uno y otro caso. Los efectos del consentimiento son ms visibles en relacin con un tercero respecto al cual la mujer consiente o no. Si
(40) La cuestin no puede ser aqu debidamente examinada, pero cabe sealar que esa concentracin del consentimiento en la mujer es puramente histrica y no corresponde ya a las concepciones actuales. Lo indicado no debe entenderse como negando todo valor al consentimiento en el mbito penal y s slo como no admisin del consentimiento en favor de la mujer en el caso de aborto en la forma generalmente establecida por los cdigos penales actuales.

se consinti se aplica el art. 85, 2, cuya penalidad, salvo por la referencia a la reclusin, es la misma del art. 88, que tipifica el aborto cometido por la propia mujer o consentido por ella. En general, el Cdigo penal argentino admite todas las formas del consentimiento con tal de que el mismo sea vlido. Segn Soler, puede ser incluso tcito derivado de la propia actitud de la mujer. Tal conclusin es admisible en trminos generales, pero no excluye, cuando menos, dos reservas, una respecto al aborto teraputico, donde es de esperar que el "mdico diplomado" se ocupe de obtener un consentimiento ms explcito, y la otra en el caso del aborto sobre mujer idiota o demente. a) Formas atenuadas.En principio, nada impide el que se pudiera admitir la existencia de un delito de aborto culposo. Basndose en ello, no han faltado penalistas argentinos que consideran el art. 87 como expresin de dicha forma de aborto. Esta tesis se halla negada por otros, entre ellos Soler, que ve en el citado artculo el aborto preterintencional. Dada la ndole de este trabajo, no es posible terciar en la controversia. Baste decir que la afirmacin de Soler de que "constituye un error afirmar que el art. 87 prev un aborto culposo" nos parece demasiado tajante y no libre, a su vez, de crtica. A la tesis de Soler, cabra decir brevemente: El concepto de culpa es no slo complejo, sino adems reviste diversas formas o gradaciones. Bor ello, la culpa no queda automticamente excluida porque el sujeto conozca de antemano una situacin existente, en nuestro caso, el embarazo. Respecto al argumento, deducido de la comparacin de las escalas penales (arts. 84 y 87), de que la muerte culposa de un feto, de admitirse el aborto culposo, estara reprimida con la misma pena que la muerte culposa de un hombre, cabe decir que la incongruencia es slo aparente, pues el art. 87, al igual que todos aquellos artculos sobre el aborto sin consentimiento, tiene no slo en cuenta la prdida del feto, sino adems el mal causado a la madre por una prdida que ella no quera (). b) Formas agravadas. La ausencia de consentimiento agrava considerablemente la pena, que aumenta hasta quince aos, "si el hecho fuere seguido de la muerte de
(41) Por otra parte, y en relacin con la cuestin aqui debatida, cabe sealar que el trmino usado por el art. 87 es "violencia" y no "violencias". Soler se sirve de este trmino que, a nuestro Juicio, difiere del primero.

la mujer", (art. 85, 1). Constituye este ultimo supuesto un verdadero delito preterintencional? Para Soler se trata de algo distinto, que l sita bajo el ttulo de "agravante objetiva". Su razonamiento se basa en que "en el homicidio preterintencional la ley parece decir: se responder de la muerte siempre que el medio empleado pudiera causarla, y en el aborto parece decir: "se responder de la, muerte porque los medios abortivos pueden causarla". La distincin es sutil, pero no muy convincente. Es cierto que el art. 81, 1"?, b), se refiere al homicidio "cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte", pero tal caso puede darse tambin en el aborto cuando el mismo sin haberse obtenido el consentimiento, que es un requisito que en nada afecta a los "medios", es practicado con todas las exigencias mdicas por un "mdico diplomado". La conclusin es, pues, que no todos los medios abortivos pueden causar la muerte. Una tal generalizacin nos parece va demasiado lejos en cuanto tiende a mantener resabios o ideas en gran parte superadas respecto a lo que el aborto es y a los medios utilizados para provocarlo, todo lo cual contribuye a una excesiva penalidad del aborto. La mayor penalidad de esta forma de aborto, especialmente si se compara con la asignada al homicidio preterintencional, se basa no en una situacin "a priori" de los medios, sino en el hecho de que existen dos muertes: mujer y feto, y no una sola, y que en un supuesto (art. 85, 1) aqullas se producen "sin consentimiento". Como ya indicamos, ste ltimo constituye el pivote sobre el cual gira toda la construccin argentina del aborto. Constituyen tambin formas agravadas las enumeradas en el art. 36, que se refiere al abuso de su ciencia o arte por parte de mdicos, cirujanos, parteras y farmacuticos para causar el aborto o cooperaren a causarlo. c) Formas exentas. El Cdigo penal argentino reconoce especficamente dos en su art. 86, una, la del aborto teraputico y otra ms o menos mixta que comprende las formas tica y eugensica. La redaccin de este artculo es poco afortunada ( < * ) . En su primera parte, contempla el aborto teraputico, inclusin que ha motivado criticas por estimarse la misma innecesaria
(42) Ver S. Soler, ob. cit., quien despus c!r referirse al error "en cinta" que seal Jofr, examina detenidamente la cuestin planteada por el "atentado al pudor" del n' 2 del art. 8fi.

dado el precepto del art. 34, 3? (). Dichas crticas son infundadas pues como certeramente indica Soler, no cabe identificar la situacin del estado de necesidad del inc. 3? del art. 34, con la comprendida en el inc. I1? del art. 86. Por nuestra parte y como ya expusimos (V. II, 2, b) con un carcter ms general, basar o identificar el aborto teraputico, con el estado de necesidad, es equivocado. Tal como ha sido generalmente creado, el aborto teraputico, aunque relacionado con el estado de la necesidad, es distinto de ste y el caso del Cdigo penal argentino es una prueba ms. Tal distincin responde en realidad a las caractersticas del aborto teraputico, las cuales no fueron debidamente tenidas en cuenta por aqullos que afanosamente trataron de "justificar" a aqul conforme a una causa de justificacin ya existente. Ese afn de emparentar la exencin de ciertas formastde delitos con causas de exencin previamente establecidas, conduce a la situacin aqu examinada que debera no haberse producido si no se hubiera olvidado que dichas exenciones pueden crearse por razones de poltica, entendido este trmino en la acepcin de Carrara, con entera independencia de la tcnica establecida para una causa de justificacin determinada. El Cdigo penal argentino exige que el que practique el aborto sea un "mdico diplomado", lo que si a primera vista puede aparecer un tanto limitativo, especialmente respecto a los casos que surgen en apartados lugares, ofrece la ventaja de una mayor garanta para la vida y salud de la mujer. Por otra parte, no debe olvidarse, como correctamente indica Soler, que si bien el "mal" es necesario, la "situacin" puede no serlo ya que el aborto terputlco puede ser .previsto y planeado con anterioridad al momento de su realizacin, lo que a nuestro juicio permite asegurar, al menos en un gran nmero de casos, el concurso del "mdico diplomado". Respecto al consentimiento, la cuestin no ofrece problema si se tiene en cuenta lo dicho en el prrafo precedente. Su obtencin puede, sin embargo, resultar difcil en aquellos casos en que "mal" y "situacin" coinciden. El inc. 2 del art. 86, que se refiere, aunque en forma confusa, al aborto tico y eugensico, plantea por su defectuosa redaccin una serie de cuestiones para las cua(43) Entre otros, Daz, ob. clt.. p?. 207. quien dice que el precepto del inc. 1 CE no slo lnnece-j

sario. sino inconveniente en algn caso. Segn l, 1 las "previsiones del art. 34, Ins. 3 y 4. incluyenj con mayor amplitud este supuesto".

les se han ofrecido soluciones de diversa ndole. Soler se ocupa de ellas y se pronuncia por estimar que el inciso comprende todo caso "de violacin y no slo al de la mujer idiota o demente". Estimamos que tal interpretacin es la que corresponde a la finalidad del precepto y por ello debera ser aceptada. Por ltimo, el Cdigo penal argentino hace referencia expresa en su art. 88 a la impunidad de la tentativa de la mujer que tratare de causar su propio aborto. Se trata de una impunidad basada en razones prcticas de muy diversa naturaleza. Tcnicamente, dicha impunidad debera comprender a todos los participantes en ia tentativa. Tal como est redactado el texto penal, el alcance parece ser menor y com-

tel cual sobrevino la muerte, sabiendo el destino que se e Iba a dar, procede tenerla como coautora del delito previsto en el art. 85, inc. 'i, del Cd. pen., en los trminos del art .45 del mismo (Cm.
Apel. Azul, 17-4-934, J. A., t. 46, pag. 434). El

aborto se consuma a efectos penales con la Interrupcin dolosa del proceso fisiolgico normal de la gestacin, sin que sea condicin necesaria que se exteriorice con la expulsin violenta del feto del tero materno, pues lo que configura el dent es la interrupcin provocada del embarazo se. guida de la muerte del feto (Cm. Crim. Cap. Ped.,
28-4-939, J. A., t. 66, pg. 306). Es requisito indis-

prende slo la mujer y los cmplices, pero

no aqullos que directamente participaron en la tentativa. IV. CONCLUSIN

pensable para la coniguraclu del delito de aborto la existencia de un estado de embarazo, pues sin l no seria posible la destruccin de una vida intrauterina, que constituye su elemento especfico; por lo que, si no est demostrado que la mujer estuviese encinta cuando se hizo practicar las manipulaciones acreditadas slo por su confesin, es Improcedente la condenacin como autora de una tentativa de delito Imposible, aparte de que con arreglo al art. 88 del Cd. pen., no eg posible la tentativa de aborto practicada por la propia mujer embarazada (Cm. Crim. Cap. Ped.,
21-6-940, J. A., t. 73, pg. 200). Para cometer el

delito de aborto es requisito esencial que exista un estado de embarazo, por lo cual es una tentativa de delito Imposible la accin cumplida por

un tercero para provocar el aborto de una mujer

no embarazada (Cm. Crlm. Cap. Ped., 12-12-941, J. A., t. 4, pg. 898). No es punible, de acuerdo al art. 88 del Cd. pen., la mujer que intenta su propio aborto, ya sea que acte sola .en la ejecucin de las maniobras abortivas o que realice per. sonalmente esos actos valindose de la coparticipacin de un tercero responsable (Cm. Crlm.
Cap. FVU., 24-8-945, J. A., t. 3, pg. 751). Comete

La regulacin del aborto por el Cdigo penal argentino, aunque conteniendo alguna novedad si por tal se entienden los preceptos del art. 86, corresponde a una concepcin individualista, emprica y casustica y por ende zigzagueante de una poltica penal. Los resultados son: escasa eficacia penal y pobreza tcnica. El caso del Cdigo penal argentino no es, ni con mucho, nico. Al igual que l, la mayora, por no decir la totalidad, de los cdigos penales se hallan alejados en este particular delito de la realidad. En el aborto existen, si, aspectos individuales que es preciso reconocer y mantener, pero los mismos deben ser enlazados con aqullos que reflejan el inters de la comunidad en la que se vive y a la que se pertenece. Tal posicin, de ndole intermedia, se halla alejada de toda concepcin o tesis extremista y es la nica que corresponde a un sentido social y realmente jurdico de la justicia penal. Como ya claramente expusimos, no somos partidarios de la libertad de abortar, pero

delito de homicidio y no de aborto quien mata a una criatura viva nacida mediante aborto provocado (Sup. Corte Tucumn, 18-9-945, J. A., 1945-IV, pg. 492). La Interrupcin dolosa de un

embarazo tiene que aparecer plena y legalmente acreditada en el proceso para responsabilizar del delito de aborto ni Imputado (Cm. Apel. Rosarlo,
27-12-947, RSP, 19-147). Debe tenerse por pro-

bado el aborto si acreditado el embarazo han desaparecido ste y su fruto, sin que la expulsin del feto muerto por causas desconocidas constituya aborto criminal, ya que la interrupcin del embarazo y la expulsin del feto del tero materno pueden ser independientes entre s, por lo cual la partera que interviene para hacer expulsar la materia del embarazo retenida en el tero, no comete aborto criminal, si bien incurre en ejercicio Ilegal de la medicina (Sup. Corte Tucumn, 23-11949, L. L,, t. 57, pg. 472). Responde por parti-

si de una evaluacin social adecuada del

aborto que conduzca a una sancin penal del mismo en forma ocialmente humana y

cipacin criminal en primer grado el concubinario que interviene directamente en la decisin de interrumpir el proceso fisiolgico de la gestacin, busca la partera y paga su intervencin para llegar al fin propuesto (Sup. Corte Tucumn, 27-2-050, L. L., t. 81, pg. 209; J. A., 1950m, pg. 558).

sea ms efectiva que la ficcin penal.

JURISPRUDENCIA.* La presencia de placenta o clmente de restos placentarlos, basta para justificar el aborto, siendo la perforacin de la matriz signo demostrativo de la provocacin del aborto (Cm. Crlm. Corr. Cap. Ped., 26-4-924. J. A.,

BIBLIOGRAFA. La consignada en el texto y notas.

t 13, pg. 614). Si la prueba acredita que la procesada facilit a la propia vctima el Instrumento con que sta provoc eJ aborto, a consecuencia * LRS reerencias Jurisprudenciales son de la Redaccin, no del autor.

ABREVADERO. Del verbo latino abrenvare de ad, hacia y bbre, beber. En su verdadero significado alude al lugar o paraje donde se da de beber al ganado; por extensin al lugar donde se bebe. Pueden ser naturales y artificiales; enumerndose entre los primeros algn paraje de un rio, de un arroyo, de una laguna o de un manantial, y

entre los segundos, a algn piln o estanque especial. Dentro del campo del Derecho se conoce desde el Derecho romano la servidumbre predial de abrevadero que ha pasado a las legislaciones modernas en forma expresa o regida por las disposiciones generales sobre servidumbre en materia de aguas (en especial la de saca de agua). Los cdigos civiles modernos no la mencionan en general siendo legislada en algunas leyes especiales sobre aguas o en algunos Cdigos rurales. En el Derecho romano se distinguieron las servidumbres rsticas, segn el Digesto, de saca de agua y de abrevadero: In rustais computanda sunt: aquae haustus, pecoris ad aquam appulsus. La de saca de agua servitus haustus, y la de abrevar, servitus pecoris ad aquam appulsus, en ese sistema jurdico no podian constituirse sobre las aguas pblicas, por el principio que rega al respecto, que esas aguas podan utilizarse sin establecimiento de servidumbre. Se le aplicaron los principios que regan para la servidumbre de acueducto y se establecieron preceptos especiales recogidos en el Digesto, L. 1, 5 19, 4 y 6; 1<?, tt. 3, del L. 8. y en las Instida 3, tt. 31, L. 6. Del Derecho romano pas a la legislacin espaola, siendo recogida por la Partida 3, tt. 31, L. 6. Actualmente es la servidumbre predial establecida generalmente por convenio entre partes y mediante la cual se concede un derecho al dueo de la finca dominante para que pase por el fundo sirviente a los efectos de hacer abrevar a su ganado. Por extensin se puede convenir la saca de agua del lugar convenido (estanque, manantial, paraje de laguna, arroyo o ro) para uso no slo del ganado sino de las personas del predio dominante. Como se puede observar, esta servidumbre lleva implcita la carga de permitir el paso y el hecho mismo de la saca de agua. Lo que le da un carcter de servidumbre compleja. Esto ha sido considerado en todo tiempo por las legislaciones que se han ocupado de ella, porque de otro modo sera ilusorio el derecho que importa. Se caracteriza por ser una servidumbre rstica, discontinua, pudiendo ser aparente o no aparente; llevando consigo como un accesorio natural la de paso. Puede ser voluntaria o forzosa. Lo primero cuando se establece por convenio entre los particulares. En ese caso se rige por disposiciones civiles y especialmente por el ttulo de su establecimiento. En los

pases donde no est especialmente tratada en el Cdigo civil, como en el nuestro,

puede aplicrsele las disposiciones generales sobre servidumbre en materia de aguas y algunos preceptos especiales de los cdigos rurales de las provincias. La servidumbre de abrevadero forzosa existe cuando se Impone por causa de utilidad pblica en favor de alguna poblacin, previa una indemnizacin. As lo establecen algunas leyes sobre aguas, como la espaola (art. 107 y sigs.) (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Diccionario Ae Derecho privado
(espaol), t. 1. pag. 49, y t. 3, pR. 3603, Barcelona. 1950. Martenhoff, M. S., Rgimen y legislacin lie las ayuas pblicas y -privadas, Buenos Aires, s/f. Spota, A. O., Tratado de Derecha de aguas, t. 1. pg. 177, y nota 192. y pgs. 178

y 179 y nota 194, Buenos Aires. 1941.

ABREVIADOR. Nombre que en Derecho cannico se da al funcionario de la Curia romana que forma parte de un colegio instituido por Sixto IV, cuyos miembros son

los encargados de abreviar las preces o splicas y hacer las minutas de las bulas apostlicas. Los abreviadores constituyen un tribunal para resolver las dudas que se susciten sobre frmulas y clusulas de las bulas y decretos. En las Nunciaturas apostlicas ejerce tambin un abreviador nombrado por el Papa a propuesta de los jefes de Estado o gobiernos de la nacin respectiva.
ABROGACIN.* Del latn, ab, en sentido de negacin y rogatio, peticin, proposicin. Se debe tener en cuenta que en el Derecho romano el acto de proponer una ley, por parte del magistrado, ante el pueblo reunido en asamblea, denominbase rogatio. Abrogatio, significaba, en cambio, el acto de dejar sin efecto jurdico una disposicin legal. Se emple por extensin del concepto, para denotar la idea de la destitucin d una magistrado y la revocacin de su poder, en la expresin, abrogatio impert. Relacionado con el tema de la Ley, significa el acto contrario al nacimiento de la misma. Es decir su revocacin, su anulacin total. Por extensin, en el lenguaje jurdico se considera que alude a toda situacin jurdica, cuando por una declaracin solemne y formal se deja sin-eficacia jurdica un mandato legal o algo legalmente establecido. En el antiguo Derecho romano exista la idea de que toda ley nueva no abrogaba a la anterior, cuando versaban sobre la mis* Por el Dr. ARMANDO V. SII.VA.

ma materia y el misino objeto. Idea que estuvo inmanente en ese sistema jurdico por mucho tiempo. Lo que se complementaba con el criterio de que todas las transgresiones o violaciones s. la antigua ley, con motivo de la aplicacin de los preceptos de la nueva y posterior, quedaban impunes o en cierta manera convalidados por el nuevo ordenamiento legal. Esta especie de vida eterna, que con ese motivo adquira la ley romana y los corolarios que involucraba, fue mitigndose con el nacimiento de un nuevo criterio jurdico, que, basndose en disposiciones legales (las Doce Tablas), consider que las leyes posteriores abrogaban o derogaban a las anteriores, siempre que fueran contradictorias. Con ese sentido histrico, abrogacin de la ley, significa en los sistemas jurdicos posteriores al Derecho romano, la anulacin o revocacin total de la ley; la supresin de sus preceptos o la supresin de la eficacia jurdica de los mismos por un acto solemne donde se declara que ha caducado la vigencia de determinadas disposiciones legales. Modestino ya lo haba expresado a su manera: Derogatur legi, cum pars detrahitur; abrogatur cum prorsus tollitur (Se deroga la ley cuando se le quita una parte; se la abroga cuando es totalmente r-boda; Dig. L. 50, tt. 16, 102). De manera que abrogar no es sinnimo de derogar. Esto ltimo significa estrictamente revocacin parcial de la ley, anulacin de alguno de sus preceptos. Los trminos abrogar o abrogacin actualmente estn en desuso en el lenguaje jurdico, especialmente el legislativo. Se emplea corrientemente; aunque de una manera impropia, la expresin derogacin de la ley como sinnimo de abrogacin de la ley. Cualquiera de las dos expresiones tiene relacin directa con la materia de la aplicacin de la ley en el tiempo. Se debe tener en cuenta que el lmite natural de una ley est representado, por una parte, en el acto de su promulgacin y publicacin; por la otra, el limite de su vigencia lo seala el acto de su abrogacin o de su derogacin. El acto de dejar sin efecto una ley o los preceptos legales en ella contenidos, slo puede emanar y ser obra de la autoridad que les dio nacimiento. Este principio est expresado en el Derecho civil de algunos pases. As el Cdigo civil argentino en su art. 17 establece: "Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte, sino por otras leyes". En el mismo sentido el art. 19 del Cdigo civil mejicano que precepta"La ley slo queda abrogada o derogada

por otra posterior que asi lo declare expresamente o contenga disposiciones total o parcialmente incompatible con la ley anterior". De la misma manera se expresa el Cdigo civil espaol en su art. 5?. (V. DEROGACIN.) La abrogacin como la derogacin de la ley puede ser expresa o tcita. Existe abrogacin expresa cuando la misma ley lo establece. El alcance del acto abrogatorio resulta del contenido de la ley abrogatoria. En el Derecho civil argentino se cita como un ejemplo clsico el art. 22 del Cdigo civil, que dispone: "Lo que no est dicho explcita o implcitamente en ningn artculo de este Cdigo, no puede tener fuerza de ley en Derecho civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en rigor, sea por una ley general, sea por una ley especial". Por aplicacin de este precepto han quedado derogadas o abrogadas todas las antiguas leyes espaolas, como asimismo numerosas leyes nacionales y provinciales en materia de Derecho civil, dictadas despus de la revolucin de 1810. La abrogacin tcita resulta de una contradiccin entre las disposiciones legales de la nueva ley y otra anterior, cuando ambas tienen igualdad de objeto, de materia y de destinatarios. Como no es posible una aplicacin simultnea, se debe elegir entre las dos leyes, "y la eleccin se habr de ejercer naturalmente en favor de la ms reciente, que se presume la mejor. .." (Josserand) Para aplicar la abrogacin tcita se debe estar a lo estrictamente contradictorio entre ambos preceptos legales. Porque la ley antigua, mientras no sea abrogada expresamente, subsiste en cuanto a sus disposiciones no contradictorias con la posterior. Aplicando estos principios se dice que una ley general posterior no puede derogar a una especial anterior, "por no ser en modo alguno incompatible, la existencia de una excepcin, con la de una regla" (Doctrina francesa y de nuestra jurisprudencia). "Legi speciali per generalem nom derogatur". "El uso o la costumbre no pueden derogar la ley desde que tampoco son fuente de Derecho, segn lo establece la segunda parte del art. 17" (Salvat; consultar el vocablo Costumbres, donde se trata este tema). Este tema est relacionado, como se ve, con la cuestin de la fuerza abrogatoria de la costumbre y de la abolicin de la ley por el no uso. En nuestro Derecho y de acuerdo a los preceptos legales en vigor

"ni el no uso de la ley, ni la cesacin de las causas que le dieron nacimiento, tampoco puede ser motivo para que quede derogada" (Salvat; en contra, una parte de la doctrina francesa. Consultar obras citadas de Josserand y Geny). La legislacin mejicana y la espaola consagran idnticos principios al respecto. (Cd. civ. de Mjico, art. 10: "Contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario"; Cd. civ. espaol, art. 5: "Las leyes slo se derogan por otras leyes posteriores, y no prevalecer contra su observancia el desuso, ni la costumbre o la prctica en contrario").
JURISPRUDENCIA. Sobre abrogacin expresa: en el sentido de que no son necesarios trminos sacramentales: Corte Sup. Nac., 4-11-927, G. del F.. t. 71. pg. 197. "Debe entenderse que la abrogacin tcita de una ley general no deroga a otra especial, cuando la excepcin puede subsistir al lado de la regla" (Corte Sup. Nac., J. A., t. 29, pg. 589). Conf. fallo 14-12-927, t. 150, pg. 150: Cm. Com. Cap. Fed., 7-2-940, L. L.. t. 17, pg. 456. id., 23-3-938. L. L.. t. 10. pg. 32. Sobre el no uso de la ley o la costumbre contra kegem: Corte Sup. Nac., 24-2-876. Fallos, t. 17, pg. 187. BIBLIOGRAFA. Busso, E. B., Cdigo civil anotado, t. 1. Ley-Personas. pgs. 162 y siga., Buenos Aires. 1944. Castn. Derecho civil espaol, comn y toral, t. 1, pgs. 209 y slgs.. Madrid. 1949. C3uy. Mtodo de interpretacin y fuentes en Derecho privado, pg. 240, trad. espaola, Madrid. 1902. Josserand. L., Derecho civil, t. 1. vol. 1. pgs. 74 y slgs. y 99 y siga.. Buenos Aires. 1950. Orgo*. A.. Lecciones de introduccin al Derecho y a las ciencias sociales, pgs. 95 y 122. Crdoba. 1945: Diccionario elemental de Derecho y ciencias sociales., vocablo Abrogacin, Crdoba, s/f. -- Salvftt, R.. Tratado de Derecho civil argentino. Parte General, pgs. 124 y slgs., Buenos Airfs, 1931.

* Por el Dr. Vutcruo MACHADO RAMOS.

i g u i e n t e

P g i n a