EXMO. SR. DR. JUIZ DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE URUAUGOIS.

AUTOS/RT N . 0000823-78.2010.5.18.0201

MINERAO

SERRA

GRANDE

S.A,

nos

autos

da

RECLAMATRIA

TRABALHISTA movida pelo Sr. VALTENIR DE BRITO MARAL, no se conformando, data vnia, com parte da veneranda sentena prolatada por este MM. Juzo, respeitosamente, vem interpor

RECURSO ORDINRIO

com fundamento nos argumentos expendidos em fls. apartado, que requer seja recebido, autuado e, atendidas as formalidades de estilo, remetido, juntamente com as razes inclusas, ao exame do Egrgio

Tribunal Regional da 18 Regio.

Junta comprovao de pagamento e depsito de custas recursais.

Nesses Termos,pede deferimento.

CRIXS, 24 de outubro de 2012.

RODRIGO RODRIGUES DA CUNHA

OAB 26.231

RAZES DO RECURSO ORDINRIO

Recorrente: Minerao Serra Grande S.A Recorrido: Valtenir de Brito Maral Processo: 0000823-78.2010.5.18.0201 Origem: Vara do Trabalho de Uruau-Gois.

EMRITOS JULGADORES

A deciso recorrida merece reforma porque, data vnia, vez que partindo de premissas falsas, concluiu erroneamente, no representando a realidade dos autos. Assim, pretende o Recorrente buscar, pela via do duplo grau de jurisdio, a deciso final que possa derramar justia no deslinde da demanda em tela. Para tanto, respeitosamente, vem expor suas razes, articuladamente, como a seguir:

1- SNTESE DA DEMANDA

O Recorrido ajuizou reclamatria trabalhista com o objetivo de, entre outros pedidos, a resciso indireta do contrato de trabalho; pedidos de indenizao pla no concesso de intervalos intrajornada, horas in itinere, e danos materiais e estticos decorrentes de acidente de trabalho, alm da

condenao da reclamada a cumprir as demais obrigaes vindicadas na exordial.

2- DA SENTENA

O MM. Juiz a quo,houve por bem dar pela procedncia em PARTE do pedido, condenando o Reclamante o pagamento dos intervalos intrajornada, o pagamento de danos materiais, morais.e estticos.

3- IRRESIGNAES

3.1. Dos intervalos intrajornada:

O reclamante sempre gozou normalmente dos intervalos de 15 minutos a cada trs (3) horas referente ao trabalho em minas de subsolo. Porm ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais de trabalho a que so submetidos estritamente os trabalhadores de minas, que dificulta o retorno a superfcie, era realizada a compensao dos intervalos. Foi tambm celebrado acordo coletivo, incluindo na remunerao da categoria dos mineiros o pagamento de valor correspondente ao intervalo previsto no artigo 298 da CLT. Assim, o pagamento do intervalo intrajornada indevido, pois o valor da respectiva remunerao que se fala o artigo 7, 4 da CLT j estava includo no salrio do Reclamante, conforme acordado pela categoria profissional mediante negociao coletiva.

3.2 Dos Danos Materias, Morais e Estticos: 3.2.1 Do nexo causal:

Para o caso, cumpria ao recorrido provar a culpa da recorrente, nus do qual no se desincumbiu, como se observa claramente atravs, tanto dos depoimentos pessoais, quanto da prova testemunhal produzida, as quais no foram capazes de proporcionar SEGURA CONVICO de que a inculpao narrada na exordial seja verdadeira. Porquanto, sem a efetiva comprovao da conduta culposa, inexiste a obrigao de indenizar. A favor destas assertivas e princpios jurdicos, cumpre observar os seguintes aspectos: a) o prprio recorrido afirmou e tambm o Sr. Perito Eng NASSIM TALEB, folha 1021, que " Ao perceber a movimentao se assustou e no desespero para tentar de proteger, saiu da plataforma e subiu no capo do trator." Ora, obviamente no houve negligncia da parte da recorrente. O recorrido, ao perceber uma suposta movimentao da rocha (est que no foi percebida fratura na rocha pelo Sr. Perito Judicial) apavorou-se do momento e pulou no capo do trator

causando lhe o dano fsico. Esse fato tratou-se de um caso fortuito, alheio vontade da recorrente e impossvel de por ela ser evitado. Alm disso, o recorrido recebeu os devidos treinamentos e orientaes sobre o trabalho a ser realizado, cabendo a cada profissional precaver-se contra eventos danosos sua sade, a no ser nos casos previstos em lei;

b) H convico tcnica tambm que no houve omisso ou negligncia da recorrente, que uma empresa com atividades operacionais de alto risco, grau de risco quatro). Resta comprovado por meio da percia tcnica (de engenheiro do trabalho) e vistoria ao local de trabalho que NO houve efetivo nexo causal entre a execuo das atividades (causa) e o acidente de trabalho tpico ocorrido (efeito) portanto, se ele executou a tarefa sem outras precaues, de se presumir que o risco a que se submeteu no era previsvel por qualquer outro profissional; A doutrina e a jurisprudncia, entretanto so unssonas no sentido de que, inexistindo o nexo de causalidade, indevida a reparao por danos que, alis, so os elementos integrantes do dever de indenizar: Maria Helena Diniz nos ensina com maestria:

"So elementos indispensveis configurao do ato ilcito: 1) fato lesivo voluntrio, ou imputvel, causado ao agente por ao ou omisso voluntria (dolo). negligncia, imprudncia ou impercia (culpa), que viole um direito subjetivo individual. necessrio, portanto, que o infrator tenha conhecimento da ilicitude de seu ato, agindo com dolo, se intencionalmente procura prejudicar outrem, por culpa, se consciente dos prejuzos que advm de seu ato, assume o risco de provocar o dano, sem qualquer deliberao de violar um dever; 2) "nexo de causalidade entre o dano e o

comportamento do agente: visto que a responsabilidade civil no poder existir sem a relao de causalidade entre o dano e a conduta ilcita do agente (RT, 224:155, 466:68, 477:247, 263:244). No haver esse nexo se o evento se der: a) por culpa exclusiva da vtima, mas, se houver culpa concorrente da vtima (RT, 477:111, 481:211, 480:88: AJ 107:604), a indenizao ser devida

pela metade (RT, 266:181) ou diminuda proporcionalmente (RT, 231:513) em razo da culpa bilateral da vtima e do agente; b) por fora maior ou caso fortuito ( CC, art. 1.058), cessando ento, a responsabilidade, porque esses fatos eliminam a culpabilidade, ante a sua inevitabilidade (RT, 479:73, 469:84, 477:104)". (IN Curso de Direito Civil Brasileiro - 3 Volume, Teoria das Obrigaes Contratuais e Extracontratuais - Ed. Saraiva, 3 ed. 1986, pg. 506/507).

Para que haja o dever de indenizar necessrio o nexo de causalidade entre o fato e a conduta do ofensor, porquanto, diante da culpa exclusiva do recorrido e de fora maior ou caso fortuito, no h que se falar em relao de causalidade entre o dano e a conduta do recorrente, como se denota da Jurisprudncia:

"Somente o caso fortuito, a fora maior e a culpa exclusiva da vtima excluem a responsabilidade civil do transportador a ttulo oneroso" (TAMG - 2 C - Ap. - Rel. Juiz Gudesteu Biber - j. 22.4.83 - RT 591/237) (grifo nosso)

Destarte, do bojo dos depoimentos de todas as testemunhas e at do Perito Judicial, depreende-se a ausncia de fraturas na rocha em que ocorreu o acidente. E que o fato, portanto, embora seja lamentado por todos ns, no pode ter sua causa atribuda recorrente, mas a um evento fortuito a que qualquer pessoa est sujeita. Portanto, diante da culpa exclusiva do recorrido e da fora maior ou caso fortuito, afastado est o NEXO CAUSAL entre o dano e a conduta do recorrente, devendo a r. sentena "a quo" ser integralmente reformada.

3.2.2. Da Culpa Concorrente:

Por extrema cautela, caso o entendimento dos Emritos Julgadores seja diverso, requer seja reavaliada os valores referentes a indenizao por danos materiais, morais, estticos, e cirurgia arbitrados pelo juzo "a quo", em razo do

excesso na fixao do quantum indenizatrio do dano moral e da culpa concorrente para a indenizao do dano material, devendo-se levar em considerao a data do desligamento do recorrido da empresa recorrente, consoantes s seguintes razes: "Ad Cautelam", caso o entendimento dos Emritos Julgadores no seja pela culpa exclusiva do recorrido, que seja considerada a culpa concorrente (RT, 477:111, 481:211, 480:88: AJ 107:604), devendo a penso arbitrada pelo juzo "a quo" ser reduzida pela metade (RT, 266:181) ou diminuda

proporcionalmente (RT, 231:513) em razo da culpa bilateral da vtima e do agente;

3.2.3- Do excesso na fixao dos danos morais:

A reparao o ressarcimento de um prejuzo e a reconstituio de um patrimnio, o que no se vislumbra na hiptese de reparao por dano moral, pois a "dor" e a "honra" so pecuniariamente irreparveis e indenizveis. Neste sentido, a posio bastante crtica e incisiva do insigne Ives Gandra da Silva Martins, que em matria publicada no jornal Folha de So Paulo, em 10.04.96, caderno 3, pgina 1, abordou o tema com clareza e perspiccia, manifestando-se brilhantemente sobre o tema, seno vejamos:

"E hoje qualquer assunto objeto de aes por danos morais, como se a honra tivesse preo e devesse ser restabelecida no por um gesto de dignidade, mas por um punhado de reais. A indstria que se vem formando tanto mais grave, pois o "ofendido" nunca estabelece o "quantum" que est pretendendo, pedindo que sua "dor moral" seja avaliada pelo juiz, com o que, de derrotado salva-se da condenao em "honorria" elevada e, vitorioso, no s recebe ele, do "agressor", o equivalente pecunirio sua honra como seu advogado embolsa expressivos honorrios. Em outras palavras: o ofendido diz ao juiz : "Estou sofrendo, mas no sei o quanto em "reais" vale o meu sofrimento, devendo V. Exa. quantific-lo para que quem me pague segundo

essa avaliao. Embora seja eu que sofra, o senhor que deve dizer o quanto estou "sofrendo". O estratagema demonstra a irresponsabilidade com que a matria vem sendo levada aos tribunais, sempre colocando o "ofendido" em posio de absoluta vantagem processual e sem riscos e o "ofensor" em total desvantagem, correndo todos os riscos nas aes por danos morais. ..."omissis"... Quem quer lavar a "honra" com dinheiro, mas no tem firmeza de quantificar a reparao da ofensa, no est querendo lav-la, mas fazer um bom negcio." "In casu", restou provado, indene de dvidas, que a finalidade do pleito foi nica e exclusivamente lucrativa, pois da maneira como foram apresentados, restou patente a inteno do recorrido de articular os fatos da maneira em que lhe proporcionaria maiores benefcios. O dano moral deve levar em considerao a reparao da suposta dor sofrida pelo lesado, devendo-se, ainda, ter em vista a condio econmica deste e sua participao no evento danoso, se houve ou no culpa concorrente ou culpa exclusiva do suposto ofendido. Em recente deciso o Tribunal de Justia do Estado do Paran, entende, acertadamente, que a indenizao por dano moral deve limitar ao ressarcimento, ou seja, COMPENSAO do prejuzo moral decorrente de suposto constrangimento, e nunca ser instrumento fcil para enriquecimento, vejamos a ementa:

"EMENTA:

APELAO

CVEL

DANO

MORAL

INDENIZAO "QUANTUM"- PARMETROS - REDUO RECURSO - PROVIMENTO PARCIAL. O "quantum" indenizatrio deve ser fixado com moderao, limitando-se compensar prejuzo moral decorrente do constrangimento sofrido e nunca instrumento de fcil enriquecimento na obteno de indevida riqueza. Desde que se possam manipular dispositivos legais com referncia a responsabilidade civil extracontratual decorrente da prtica da ofensa moral de terceiros e limites valorativos a indenizao pelo dano causado, certo conect-los por fora da analogia diante da semelhana existente entre os fatos jurdicos, para alcanar o "desideratum" fixatrio. Recurso. Provimento

Parcial. Deciso Unnime." (Apelao Cvel n. 53870-9, 2 Cmara Cvel - Rel. Des. Altair Patitucci - publicado no DJPR em 18/08/97, julgado em 18/06/1997).

Do corpo do julgado, retiramos o seguinte parmetro, sedimentado pelo Tribunal em outro julgamento para fixao do "quantum" do dano moral, verbis: "H que existir certos parmetros para a fixao indenizatria. bem de ver que: ...muito embora disponha o Juiz de ampla liberdade para aferir o valor da reparao, deve perquirir mltiplos fatores inerentes aos fatos e situao econmico-financeira dos litigantes sabendo-se que a pretenso indenizatria no pode ser dissociada da postura tica do pretendente, desde que o "quantum" reparados jamais poder se constituir instrumento de enriquecimento ilcito do ofendido." ( TJPR - Ac. n. 12.043 - 1 Cm. Civil, un. Rel. Des. Maranho de Loyola).

DOS PEDIDOS

Assim, respeitosamente, requer pelo recebimento do presente apelo, requerendo, ainda, pelo seu provimento, a fim de reformar a r. sentena "a quo", dando pela improcedncia do pedido. Alternativamente, "ad cautelam", no sendo este o r. entendimento, requer, pela reforma do "decisum" reduzindo as indenizaes PELA METADE sendo reconhecida a culpa concorrente do recorrido, bem como, reduzindo a indenizao por dano moral, na forma das razes anteriormente expostas. Nesses Termos,Pede Deferimento.

Crixs, 24 de outubro de 2012

RODRIGO RODRIGUES DA CUNHA

OAB 26.231