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03/08/13

DVIDA ATIVA

Dvida Ativa. Comentrios aos arts. 201 a 204 do Cdigo Tributrio Nacional. Aldemario Araujo Castro Procurador da Fazenda Nacional Professor da Universidade Catlica de Braslia Ex-Coordenador-Geral da Dvida Ativa da Unio

Art. 201. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Pargrafo nico. A fluncia de juros de mora no exclui, para os efeitos deste artigo, a liquidez do crdito.

1. Outras referncias legais: Constituio (art. 131, 3o). Lei no 4.320, de 1964 (art. 39). Lei no 6.830, de 1980 (arts. 2o e 3o)

O tema dvida ativa, alm de ser regulado nos arts. 201 a 204 do Cdigo Tributrio Nacional, possui tratamento privilegiado em inmeros outros diplomas legais. Destacamos, neste sentido, a Constituio (art. 131, 3o), a Lei no 4.320, de 1964 (art. 39) e a Lei no 6.830, de 1980 (arts. 2o e 3o). Na Constituio, o assunto aparece para consagrar uma das mais relevantes competncias da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. Estabeleceu, o constituinte, que cabe ao referido rgo a execuo judicial da dvida ativa da Unio de natureza tributria. Algumas das conseqncias da constitucionalizao do tema sero adiante destacadas e detalhadas. A Lei no 4.320, de 1964, diploma regulador das normas gerais de direito financeiro, determina que os crditos das Fazendas Pblicas no pagos sero inscritos num registro especfico como Dvida Ativa. O mencionado diploma legal chega a classificar explicitamente a Dvida Ativa como Tributria e No-Tributria. No primeiro caso, temos os crditos, as penalidades e os adicionais pecunirios previstos na legislao tributria. J no segundo caso, conforme a letra da lei, temos os demais crditos da Fazenda Pblica.
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A Lei no 6.830, de 1980, que trata da execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa das Fazendas Pblicas, conforme os termos de seu art. 1o, reitera expressamente, no art. 2o, as definies da Lei no 4.320, de 1964, quanto Dvida Ativa, sua natureza e subdiviso em Tributria e No-Tributria.

2. Caracterizao

Dvida ativa o crdito pblico no extinto, notadamente por pagamento, e no afetado por nenhuma causa de suspenso de exigibilidade (conforme explicitado adiante), integrado ao cadastro identificado pelo mesmo nome mediante ato administrativo prprio denominado de inscrio. Se o crdito for de natureza tributria teremos a Dvida Ativa Tributria, de que trata o art. 201 do Cdigo Tributrio Nacional. Assim, os elementos inafastveis na idia de dvida ativa so: (a) crdito pblico; (b) ausncia de causa extintiva ou suspensiva (da exigibilidade); (c) inscrio e (d) integrao a um cadastro especfico.

2.1. Crdito pblico

Todos os valores, independentemente da natureza jurdica, que o Poder Pblico tem para receber de terceiros devem compor a dvida ativa. Neste sentido, temos o art. 39, 2o da Lei no 4.320, de 1964, quando consigna: ... e Dvida Ativa NoTributria so os demais crditos da Fazenda Pblica, tais como os provenientes ... de contratos em geral ou de outras obrigaes legais e o art. 2o, 1o da Lei no 6.830, de 1980, ao estatuir: qualquer valor, cuja cobrana seja atribuda por lei s entidades de que trata o art. 1o, ser considerado Dvida Ativa da Fazenda Pblica (1). Alm da letra da lei, acima destacada, arrolamos os seguintes argumentos para justificar a necessidade de inscrio em dvida ativa de todos os crditos ou valores devidos Fazenda Pblica e pendentes de cumprimento: (a) para dispensar o mesmo tratamento a todos os devedores, independentemente da natureza do crdito devido; (b) para que as conseqncias prprias da inscrio em dvida ativa possam recair sobre todos os devedores da Errio, notadamente quanto a incidncia de certos encargos (2) e o registro em certos cadastros de devedores (3) e (c) para que os terceiros interessados (4) possam constatar a eventual condio de algum como devedor da Fazenda Pblica. Pelas razes expostas, mesmo os crditos constitudos originariamente com a eficcia de ttulo executivo, a exemplo das decises do Tribunal de
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Contas da Unio (art. 71, 3o da Constituio), reclamam a competente inscrio em dvida ativa.

2.1.1. Declarao e confisso de dvida tributria

Levantamentos realizados no mbito da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional do conta de que cerca de 90% (noventa por cento) dos crditos tributrios inscritos em Dvida Ativa da Unio decorrem das declaraes, apresentadas pelos contribuintes, com fora ou natureza de confisso de dvida tributria (5). A relevncia da matria no tem atrado visitas significativas da doutrina ptria. So raras as consideraes jurdicas acerca deste importante instrumento de ao da administrao tributria (6). Temos sustentado a juridicidade do instituto, basicamente pela conjugao do art. 109 do Cdigo Tributrio Nacional, do art. 5o do Decreto-Lei no 2.124, de 1984, e do art. 585, inciso II do Cdigo de Processo Civil. Por outro lado, existem incontveis manifestaes jurisprudenciais, dos mais diversos Tribunais, reconhecendo a plena validade jurdica da chamada declarao e confisso de dvida tributria (7). Tambm a Advocacia-Geral da Unio, com aprovao do Presidente da Repblica, Chefe da Administrao Pblica Federal, expediu o Parecer AGU-SF-03/2000 (Anexo ao Parecer no GM-15), da lavra do ilustre Consultor da Unio e Procurador da Fazenda Nacional Oswaldo Othon de Pontes Saraiva Filho, onde restou consignada a plena validade jurdica da utilizao da declarao e confisso de dvida tributria (8). Resta claro, portanto, no existir dvida sria ou significativa acerca da higidez da denominada declarao e confisso de dvida tributria, notadamente para fins de inscrio de dbitos em Dvida Ativa e cobrana judicial, se for necessria.

2.2. Ausncia de causa extintiva ou suspensiva (da exigibilidade)

Obviamente, um crdito somente poder ser encaminhado para registro (inscrio) em dvida ativa se no tiver sido extinto. No caso de crdito de natureza tributria as hipteses de extino esto elencadas no art. 156 do Cdigo Tributrio Nacional. Tambm invivel o encaminhamento para registro (inscrio) em dvida ativa do crdito que esteja com a exigibilidade suspensa (9). No mbito tributrio as causas de suspenso (da exigibilidade) do crdito esto arroladas no art. 151 do Cdigo
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Tributrio Nacional. Como suspender a exigibilidade importa em obstar o curso normal da cobrana do crdito, sustando temporariamente os atos prprios deste procedimento, entendemos que qualquer iniciativa ou providncia do Poder Pblico, inclusive a inscrio em dvida ativa, depende da superao da causa ensejadora da suspenso (10).

2.3. Inscrio

2.3.1. Natureza

O art. 2o, 3o da Lei no 6.830, de 1980, qualifica a inscrio em dvida ativa como ato de controle administrativo da legalidade. Assim, mais importante que o assentamento, que a integrao do dbito ao registro prprio, a apurao da liquidez e certeza da dvida. Trata-se, fundamentalmente, de um ato de inteligncia onde faz-se o exame do atendimento dos pressupostos legais e da presena dos requisitos para a validade e eficcia do ttulo executivo a ser formado. A inscrio em dvida ativa ao criar um ttulo executivo (extrajudicial), a partir da expedio da certido do termo de inscrio, afirma uma das peculiaridades do direito fiscal. Com efeito, a Fazenda Pblica goza do privilgio de criar seus prprios ttulos executivos. O credor particular, submetido as regras de direito civil e comercial, investe contra o devedor com base em ttulo por este reconhecido previamente. Uma importante discusso em torno do ato de controle administrativo da legalidade consiste em estabelecer a extenso, os contornos e os limites da atividade de apurao da liquidez e certeza com vistas inscrio em dvida ativa. Existe um virtual consenso doutrinrio no sentido de que a autoridade responsvel pela inscrio no pode substituir a autoridade lanadora ou a autoridade julgadora no mbito do processo administrativo fiscal e, por ato seu, corrigir falhas ou irregularidades identificados na apurao, constituio ou deciso, no campo do contencioso, acerca do crdito a ser exigido do contribuinte. Exatamente neste sentido, o art. 22, 3o do Decreto-Lei no 147, de 1967, prev a remessa do processo administrativo para a repartio federal competente com o objetivo de serem adotadas as providncias cabveis no caso. Subsiste, no entanto, razovel divergncia acerca da possibilidade da autoridade responsvel pela inscrio realizar um exame do mrito da constituio do crdito, ou seja, rever a aplicao da legislao tributria definidora do crdito a ser inscrito. Apesar dos entendimentos que sustentam a possibilidade de anlise ampla, sem limites, da constituio do crdito (11), o legislador federal, com acerto, restringiu a pesquisa de falhas ou
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irregularidades aos aspectos formais. o que diz o art. 22, 1o do Decreto-Lei no 147, de 1967.

2.3.2. Competncia

A legislao de cada ente estatal, merc da possibilidade de autoorganizao, como manifestao da autonomia poltica definida no texto constitucional, estabelece quais os rgos e os agentes pblicos incumbidos da atividade de inscrio de dbitos em dvida ativa. No mbito da Unio, reafirmando comando legais anteriores, a exemplo da Lei no 4.320, de 1964 (art. 39, 5o), e da Lei no 6.830, de 1980 (art. 2o, 4o), o art. 12, inciso I da Lei Complementar no 73, de 1993, fixou a competncia da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para apurar a liquidez e certeza da dvida ativa de natureza tributria (12). O mesmo diploma legal, agora no art. 17, inciso III, estabeleceu que as autarquias e fundaes pblicas federais devem providenciar a inscrio, em dvida ativa prpria, apartada da dvida ativa da Unio, de crditos inerentes s suas atividades. O art. 15, inciso II do Decreto-Lei no 147, de 1967, estabelece que os atos de inscrio e cancelamento de dbitos em dvida ativa da Unio so de competncia privativa dos Procuradores da Fazenda Nacional. Importante corrente de juristas, composta, entre outros, por Geraldo Ataliba e Paulo de Barros Carvalho, sustenta, com absoluta correo, que a inscrio atividade de natureza eminentemente jurdica a ser obrigatoriamente exercida por profissionais habilitados tecnicamente (como os procuradores da Fazenda Pblica) (13).

2.3.3. Prazo para remessa e prazo para inscrio

Os prazos para remessa de dbitos para inscrio e para realizao dos registros dos dbitos no cadastro da dvida ativa so temas a serem regulados pela legislao de cada ente estatal, na mesma linha da observao realizada no item anterior. Para a dvida ativa da Unio, conforme o disposto no art. 22, caput do Decreto-Lei no 147, de 1967, prevalece a definio de que dentro de 90 (noventa) dias da data em que se tornarem findos os processos ou outros expedientes onde forem apurados dbitos tributrios ou no-tributrios pendentes, as reparties pblicas so obrigadas a encaminh-los s unidades da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrio em
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dvida ativa, depois de apurada a liquidez e certeza. J o exame, envolvendo eventuais correes, do processo ou expediente que retrate o dbito para efeitos de inscrio na dvida ativa da Unio deve ser realizado no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias. a regra do art. 22, 2o do DecretoLei no 147, de 1967. Vale destacar que o no cumprimento dos prazos mencionados no vicia o crdito inscrito, beneficiando o devedor. Trata-se de irregularidade de natureza administrativa com conseqncias meramente funcionais.

2.3.4. Efeitos

Nos termos do art. 2o, 3o da Lei no 6.830, de 1980, a inscrio suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. Para os crditos de natureza no-tributria, cuja prescrio regulada por lei ordinria, o comando inserido na Lei de Execuo Fiscal tem aplicao tranqila, no suscitando maiores discusses doutrinrias e jurisprudenciais. Entretanto, no tocante aos crditos de natureza tributria o cenrio completamente diverso. As profundas divergncias jurdicas verificadas em torno do assunto decorrem da necessidade de tratamento da prescrio tributria por lei complementar, conforme exigncia explcita do art. 146, inciso III, alnea b da Constituio. Assim, inmeros juristas sustentam a ineficcia do dispositivo da Lei de Execuo Fiscal no caso de inscrio de dbito de natureza tributria por incompatibilidade com o Cdigo Tributrio Nacional, diploma com status de lei complementar. H, contudo, um importante aspecto a ser considerado, importando na plena aplicao do preceito do art. 2o, 3o da Lei n 6.830, de 1980, aos dbitos de natureza tributria inscritos em dvida ativa. Com efeito, ao ser editada a Lei de Execuo Fiscal no vigorava a norma constitucional do art. 146, inciso III, alnea b. Nesta linha, a prescrio tributria naquela ocasio era regulada to-somente por lei ordinria. Vale registrar, inclusive, a existncia de inmeras disposies, daquela quadra histria, regulando a prescrio tributria em diplomas com fora de lei ordinria. Uma outra importante conseqncia deste raciocnio reside na validade da regra em comento e seu status de lei complementar a partir da promulgao da Constituio de 1988, por fora da aplicao do princpio da recepo. A inscrio em dvida ativa, dependendo do regramento legal
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aplicvel, pode marcar a incidncia de determinados encargos ou acrscimos ao dbito em cobrana. o que ocorre com o chamado encargo legal do art. 1o do Decreto-Lei no 1.025, de 1969. Nos termos da legislao mencionada, ao crdito da Unio inscrito acrescenta-se 10% (dez por cento) a ttulo de encargo legal. Por ocasio do ajuizamento da execuo fiscal pertinente, o acrscimo, na forma de encargo legal, atinge o patamar de 20% (vinte por cento). Tanto a letra da lei como a jurisprudncia reconhecem que o encargo legal substitui a condenao do devedor em honorrios advocatcios. Portanto, nas execues fiscais da Unio o juiz no arbitra honorrios. O Superior Tribunal de Justia, por deciso de sua 1a Seo, j chancelou a cobrana do chamado encargo legal (14). Subsiste, em relao ao encargo legal, a discusso se est adstrito ao processo de execuo fiscal ou se substitui a condenao do devedor em eventuais embargos. Sustentamos, a partir do carter autnomo do processo de embargos execuo, ser cabvel a condenao em honorrios do embargante vencido, limitada, no entanto, a fixao dos honorrios, considerados os dois processos (execuo e embargos), em 20% (vinte por cento).

2.4. Cadastro

O art. 2o, 7o da Lei no 6.830, de 1980, ao tratar da forma de preparao do termo de inscrio e da certido de dvida ativa, afasta qualquer dvida acerca dos meios a serem utilizados para manuteno dos registros da dvida ativa. O cadastro pode ser manual (manuscrito em livros, fichas ou outros elementos assemelhados), pode ser mecnico (como o registro com as j antigas mquinas de escrever) e pode ser eletrnico (com a confeco de bancos de dados tratados por computadores). Em regra, pelo volume de informaes manuseado e pela necessidade de clculos com relativa complexidade e velocidade, os atuais cadastros das dvidas ativas so eletrnicos. O uso do formato eletrnico j avana pelo processo administrativo onde se apura o crdito a ser inscrito e mesmo pelo processo judicial de execuo (15). O cadastro da dvida ativa tem carter pblico. Afinal, a condio de devedor da Fazenda Pblica pode e deve ser de conhecimento de pessoas fsicas e jurdicas por ocasio da tomada de deciso acerca da realizao de inmeros atos jurdicos. Neste sentido, o art. 11 do Decreto-Lei no 1.893, de 1981, estabelece que o registro da Dvida Ativa da Unio pblico, dele podendo ser extradas as certides, requeridas por qualquer pessoa, para defesas de direitos ou esclarecimento de situaes. A Lei Complementar no 104, de 2001, ao modificar o 3o do art. 198 do Cdigo Tributrio Nacional (16), afastou qualquer dvida ainda subsistente acerca do carter pblico do cadastro da dvida ativa da Unio.
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O cadastro da dvida ativa tambm utilizado, a exemplo de inmeros outros cadastros, de natureza pblica e privada, como importante fonte de informaes na chamada anlise de risco de crdito. Destaca-se, no cumprimento desta funo, o Cadastro Informativo de crditos no quitados do setor pblico federal (CADIN), regulado pela Lei no 10.522, de 2002. Os estoques de crditos por cobrar integrantes da dvida ativa dos vrios entes estatais e suas autarquias padece, invariavelmente, da deficincia da falta de qualificao. Em outras palavras, tais dvidas no so classificadas segundo a viabilidade de recuperao, a exemplo do ocorre com as instituies financeiras. Uma das conseqncias desta deficincia consiste na efetiva distoro da avaliao da eficincia da atividade de recuperao de crditos no pagos pela simples comparao entre a arrecadao e o estoque em cobrana. Uma das iniciativas mais importantes na atividade de recuperao de crditos inscritos em dvida ativa a chamada administrao de quantidades. Trata-se, basicamente, da fixao de valores mnimos para inscrio de dbitos e ajuizamento de execues fiscais. Por esta via, necessariamente autorizada em lei (17) e em consonncia com os princpios constitucionais da eficincia (art. 37, caput) e da economicidade (art. 70, caput), busca-se ajustar o quantitativo de dvidas em cobrana s condies materiais e humanas envolvidas com a atividade de recuperao dos valores. As expresses cobrana amigvel e cobrana administrativa so normalmente aplicadas para os crditos j inscritos mas com execuo ainda no ajuizada. Nesta fase, normalmente possvel o parcelamento da dvida, implicando na suspenso da exigibilidade e da prescrio.

3. Expresso

A expresso dvida ativa no adequada. Sua impropriedade tem sido registrada por inmeros juristas de escol, a exemplo de Leon Frejda Szklarowsky (18) e Zelmo Denari (19). A crtica pertinente. Afinal, so justapostas palavras com sentidos (ou cargas semnticas) diametralmente opostos com a pretenso de reforar a idia de dvida a ser cobrada pelo Poder Pblico. Ocorre, no entanto, que a nomenclatura destacada est consagrada na ordem jurdica brasileira, chegando, como vimos, ao prprio texto constitucional (art. 131, 3o).

4. A fluncia de juros e a liquidez do crdito

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A liquidez do crdito inscrito no afetada pela fluncia de juros e outros acrscimos legais, assim como a correo monetria. Portanto, no preciso expedir um novo ttulo executivo a cada momento para que a expresso monetria do dbito esteja sempre atualizada. Firmou-se um entendimento, amplamente dominante, no sentido da liquidez do crdito e do ttulo executivo que o representa no ser prejudicada se presentes os elementos indispensveis para a apurao do valor devido e este puder ser encontrado por simples operao aritmtica (20).

Art. 202. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente: I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos; III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio.

1. O termo de inscrio em dvida ativa

O art. 2o, 5o da Lei no 6.830, de 1980, ao dispor expressamente sobre os elementos do termo de inscrio em dvida ativa, praticamente atualizou e aperfeioou a disposio do Cdigo Tributrio Nacional. O preceito em questo estabelece:

5 - O Termo de Inscrio de Dvida Ativa dever conter: I - o nome do devedor, dos co-responsveis e, sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um e de outros; II - o valor originrio da dvida, bem como o termo inicial e a forma de
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calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dvida; IV - a indicao, se for o caso, de estar a dvida sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o clculo; V - a data e o nmero da inscrio, no Registro de Dvida Ativa; e VI - o nmero do processo administrativo ou do auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da dvida.

2. Os co-responsveis

Quando a legislao faz referncia aos nomes do co-responsveis no termo de inscrio em dvida ativa e, por conseqncia, na respectiva certido, suscita o questionamento acerca da obrigatoriedade ou no do registro. Em outras palavras, a ausncia dos co-responsveis no termo e na certido implica em omisso que conduz a nulidade do ato de inscrio e seus desdobramentos (art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional)? O entendimento mais adequado para a soluo do problema aponta no sentido da possibilidade de no indicao dos co-responsveis. A rigor, quando antes da inscrio so apurados os co-responsveis o registro dos nomes uma conseqncia do resultado do levantamento realizado. Por outro lado, se no houve apurao ou levantamento dos co-responsveis no h o que registrar, neste particular, no momento da inscrio. Neste ponto, a redao do Cdigo Tributrio Nacional superior a da Lei de Execuo Fiscal. Aquele diploma utiliza a expresso sendo o caso, o dos co-responsveis. O caso, l escrito, justamente o conhecimento anterior ao ato de inscrio. A jurisprudncia firmou-se no sentido de que a execuo fiscal pode recair contra o responsvel tributrio cujo nome no consta na certido de dvida ativa, portanto, no foi inscrito antes do ajuizamento. Exige-se, entretanto, que o responsvel seja regularmente citado, integrando a relao processual, para que ele suporte os atos tpicos da execuo, mormente a penhora de bens (21). muito comum a identificao da co-responsabilidade no curso do processo de execuo fiscal. O caso mais freqente diz respeito ao encerramento irregular ou de fato de empresas (quando os scios simplesmente abandonam a atividade empresarial). Neste tipo de situao os co-responsveis so inscritos na distribuio judicial e no cadastro da dvida ativa.
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A eventual defesa do co-responsvel, regularmente citado no processo de execuo, ser realizada por meio de embargos de devedor (ou execuo) e no de terceiros. Afinal, depois de citado o co-responsvel parte passiva da execuo. A jurisprudncia chancela amplamente esta posio. O art. 4o, 3o da Lei no 6.830, de 1980, confere aos coresponsveis um benefcio de ordem ao estabelecer que eles podero nomear bens livres e desembaraados do devedor para a satisfao da dvida. Ressalva, entretanto, o mesmo dispositivo legal, que os bens dos responsveis ficaro sujeitos execuo se os do devedor (principal) forem insuficientes satisfao da dvida.

3. Memria de clculo

O art. 604 do Cdigo de Processo Civil foi alterado pela Lei no 8.898, de 1994, para exigir do credor, quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, a instruo do pedido com memria discriminada e atualizada do clculo. O regramento em questo no aplicvel ao processo de execuo da dvida ativa (execuo fiscal). Com efeito, a lei processual regula, com clareza, ao mencionar a condenao, a execuo por quantia certa decorrente de processo de conhecimento anterior. Trata-se de apurar o valor da condenao presente em ttulo executivo judicial. Por outro lado, a Lei no 6.830, de 1980, que lei especial, estabelece no art. 2o, 6o, que a Certido de Dvida Ativa, ttulo executivo extrajudicial a ser manejado pela Fazenda Pblica em juzo, conter os mesmos elementos do Termo de Inscrio. No particular, nos termos do art. 2o, 5o, inciso II da prpria Lei no 6.830, de 1980, basta a referncia ao valor originrio da dvida e a indicao dos elementos necessrios para o clculo de sua evoluo no tempo.

Art. 203. A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior, ou o erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada.

1. Omisso de elementos

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A conjugao do art. 202 (exigncias formais) com o art. 203 (cominao da sano de nulidade), ambos do Cdigo Tributrio Nacional, conduziu, num primeiro momento, a um entendimento rigoroso, agasalhado pela jurisprudncia, no sentido de invalidar o ttulo executivo manejado pela Fazenda Pblica diante de qualquer omisso nele identificada. A evoluo jurisprudencial firmou a premissa de que os requisitos formais da certido de dvida ativa tm a finalidade de identificar a exigncia tributria e viabilizar a defesa contra a mesma (22). Assim, a omisso de elemento no prejudicial a defesa passou a ser tolerada, a exemplo da falta de indicao do livro e da folha de inscrio. Na linha da interpretao instrumental e teleolgica das regras fixadoras de exigncias formais para o ttulo executivo utilizado pela Fazenda Pblica restou assentado que no nula a certido de dvida ativa que contenha parcela indevida perfeitamente destacvel das demais (23).

2. Substituio da certido

O Cdigo Tributrio Nacional, no art. 203, assim como a Lei de Execuo Fiscal, no art. 2o, 8o, consagram uma prerrogativa especial para a Fazenda Pblica que consiste na possibilidade de substituio da certido da dvida ativa no curso do processo de execuo fiscal. A substituio da certido objetiva a correo de erros ou o suprimento de omisses identificadas depois de sua expedio.

2.1. Limites

A substituio da certido de dvida ativa encontra limites, apesar de alguns no estarem expressos na legislao de regncia. Contabilizamos como limite processual o momento para substituio do ttulo. Tanto o Cdigo Tributrio Nacional, quanto a Lei de Execuo Fiscal, fazem referncia a deciso de primeira instncia. Trata-se, neste ponto, como reconhece a doutrina e a jurisprudncia, apesar da impropriedade tcnica do legislador, da deciso adotada nos embargos execuo. Assim, at que seja proferida sentena nos embargos opostos pelo executado, poder a Fazenda Pblica requerer a substituio da certido de dvida ativa. A doutrina vem sustentando de forma escorreita que a faculdade de substituir a certido de dvida ativa no viabiliza a correo de vcios materiais ou formais
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do processo administrativo onde foi apurada a dvida. Pensamos que os limites materiais para a substituio da certido de dvida ativa esto relacionados diretamente com as dvidas retratadas no ttulo executivo apresentado em juzo. Com efeito, a certido de dvida ativa veicula certos dbitos, relacionados com a ocorrncia de certos fatos geradores. Assim, no seria possvel substituir a certido para incluso de novos dbitos, referentes a fatos geradores novos, no presentes no ttulo. Seria, no entanto, vivel a correo dos dbitos j presentes na certido. Exemplifiquemos para melhor ilustrar o raciocnio. Imaginemos a cobrana da Contribuio para Financiamento da Seguridade Social (COFINS) referente aos meses de junho e julho de 2000. No seria possvel substituir a certido de dvida ativa para incluir dbitos de agosto ou outubro de 2000, por exemplo. Seria vivel a supresso do dbito de junho ou de junho de 2000. Tambm seria possvel a correo, com reduo ou aumento, por erro de transcrio ou erro material, devidamente demonstrados, do dbito de junho ou de julho de 2000.

2.2. Conseqncias

A substituio da certido de dvida ativa impe a devoluo do prazo de defesa para adaptao desta a nova realidade existente nos autos da execuo fiscal. Temos, a rigor, trs hipteses e suas respectivas solues. Na primeira, quando no houve ainda interposio de embargos execuo, intimar-se- o executado da ocorrncia e o prazo para embargos ser computado normalmente. Numa segunda hiptese, quando o prazo para embargar a execuo estiver em curso, a substituio da certido de dvida ativa interrompe o prazo, contando-se novos trinta dias a partir da intimao do executado. Na ltima situao, quando j apresentados embargos execuo, impe-se a intimao do embargante para, no prazo de trinta dias, aditar os embargos j opostos e pendentes de julgamento.

2.3. Confronto entre a parte final do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional e o art. 2o, 8o da Lei de Execuo Fiscal

Registra-se a existncia de uma controvrsia doutrinria acerca da possibilidade de convivncia entre a parte final do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional e o art. 2o, 8o da Lei no 6.830, de 1980. Uma forte corrente de juristas sustenta que a devoluo do prazo para embargos opostos execuo de crdito tributrio somente poder versar sobre a parte modificada do ttulo. Este raciocnio est baseado na superioridade do Cdigo Tributrio Nacional sobre a lei ordinria posterior.
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Outra posio doutrinria, a qual nos filiamos, advoga a derrogao pela Lei no 6.830, de 1980, da parte final do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional. Esta concluso parte da premissa que o Cdigo Tributrio Nacional regulou, no particular, matria processual, no reservada lei complementar. Assim, a lei ordinria posterior alterou validamente regra ordinria anterior. Portanto, no mais subsiste limitao defesa na hiptese de devoluo do prazo por substituio da certido de dvida ativa.

3. Execuo fiscal: problemas e solues

So vrias as propostas de privatizao ou terceirizao da cobrana ou mesmo de alienao dos crditos inscritos em dvida ativa. As motivaes para tais projetos, nas suas mais variadas formas, giram invariavelmente em torno da discutvel mxima da ineficincia das aes pblicas nesta rea. Esgrimindo verdades parciais, os autores das proposies procuram sempre comparar a recuperao de crditos num determinado ano com o estoque em cobrana. Este cotejo desconsidera, porque baseado em critrio nico, as condies logsticas das aes de cobrana, a natureza e as dificuldades peculiares desta atividade. Os projetos mencionados violam frontalmente o art. 131, caput e 3o da Constituio, os arts. 3o e 7o do Cdigo Tributrio Nacional, o art. 12 da Lei Complementar no 73, de 1993, e os arts. 1o e 22 do Decreto-Lei no 147, de 1967. Segundo as normas constitucionais citadas, a execuo da dvida ativa de natureza tributria cabe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, instituio vinculada Advocacia-Geral da Unio incumbida de representar a Unio em juzo. J o Cdigo Tributrio Nacional, ao definir tributo, estabelece que este ser cobrado mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Por fim, a Lei Complementar no 73, de 1993, e o Decreto-Lei no 147, de 1967, com fora de lei complementar no particular, fixam a competncia da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para a execuo da dvida ativa da Unio de natureza tributria ou no. Em suma, o constituinte e o legislador complementar estabeleceram inequivocamente o caminho a ser seguido para a recuperao de crditos pblicos no pagos: atividade administrativa coordenada e especializada. Por outro lado, a insistente proposio de transferncia da cobrana para a iniciativa privada esbarra na impossibilidade de delegao, ao particular, de atividade tpica de Estado, conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal na ADIN no 1.717DF (24). A argio de ineficincia das aes de cobrana, cumpre destacar, no resiste a uma anlise profunda, sria e isenta. Esta concluso, como
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destacamos, parte de um cotejo distorcido. No possvel medir a eficincia das aes de recuperao de crditos simplesmente comparando o estoque de crditos existentes com a arrecadao anual. No caso da Unio, no estoque de dvidas por serem cobradas temos seguramente mais de 50% (cinqenta por cento) dos valores contabilizados nas categorias de "inconsistentes" e "incobrveis". A primeira hiptese dos inconsistentes decorre, em regra, de erros cavalares no manuseio do instrumento de declarao e confisso de dvida tributria, antes referido (25). J na segunda hiptese dos incobrveis temos dvidas decorrentes de financiamentos com o dinheiro pblico para empresas e pessoas fsicas hoje desprovidas de qualquer patrimnio, rigorosamente "falidas", na linguagem coloquial ou popular, sem rigor tcnico. Portanto, o termo de comparao para os valores efetivamente arrecadados no pode ser o estoque total, tal como escriturado ou registrado. Por outro lado, as condies logsticas, em sentido amplo, de cobrana dos crditos fiscais so lastimveis, para no dizer desesperadoras. O nmero de procuradores existentes e alocados para as tarefas relacionadas com a recuperao de crditos absolutamente insuficiente. Assim, chegamos a ter, em mdia, milhares de processos judiciais por procurador em efetivo exerccio. O nmero de servidores de apoio tambm nitidamente insuficiente, alm de no estarem, no caso da Unio, organizados em carreira prpria e especializada para o desempenho das atividades exigidas pelas atribuies do rgo responsvel. Tambm devem ser consideradas outras carncias de ordem material, tais como: ausncia de instalaes adequadas (equipamentos, mveis e imveis), falta de armazns para bens removidos, entre outros. Devemos ressaltar ainda os obstculos prprios do processo de execuo. Nele, o exeqente se depara, em regra, com um devedor recalcitrante, que no cumpriu, nem pretende cumprir, com suas obrigaes pecunirias. So incontveis os casos de empresas encerradas irregularmente e pessoas fsicas/scios desaparecidos. Por outro lado, o trabalho de localizao de bens e direitos dos devedores e co-responsveis esbarra em toda sorte de limitaes (dificuldades operacionais, sigilos de vrias ordens, etc). Impe-se, no entanto, apontar as razes fundamentais para o quadro de verdadeira indigncia experimentado pelas unidades responsveis pela recuperao de crditos pblicos no pagos. Em regra, temos decises polticas, posturas governamentais deliberadas, no sentido de subtrair ou sonegar os recursos oramentrios e os fluxos financeiros adequados ao escorreito funcionamento destes setores da Administrao Pblica. No resta nenhuma dvida, a opo poltica deliberada, pensada e aplicada de forma cirrgica de fazer caixa com os recursos legalmente destinados para melhor aparelhar a cobrana de crditos pblicos. Nesta linha, no se busca a melhoria das condies de trabalho e, por via de conseqncia, dos nveis de arrecadao. Tudo repercutindo no aumento de receitas e num melhor desempenho fiscal. Cabem algumas palavras sobre as solues puramente normativas
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para a problemtica da execuo fiscal, na linha da penhora administrativa e do reforo das prerrogativas do Fisco na atual Lei no 6.830, de 1980. As modificaes legislativas que no ataquem os problemas bsicos do modelo atualmente experimentado no afetaro de forma significativa o panorama da cobrana. A penhora administrativa, por exemplo, alm de incorrer em inconstitucionalidade (interpretao conjugada do art. 5o, incisos XXXV e LIV, do art. 146, inciso III, alnea b e do art. 131, caput e 3o da Constituio), simplesmente modifica o problema de lugar, retirando-o do mbito do Judicirio e colocando-o no seio do Executivo. Em apertada sntese, sustentamos a adoo de um conjunto combinado de medidas de ordem legislativa e administrativa para superao dos principais entraves do processo de recuperao de crditos pblicos no pagos. De incio, preciso implementar medidas de "administrao de quantidades". No tem sentido um processo de contnuo aumento do nmero de varas e procuradores sempre que o nmero de processos de execuo sofre acrscimo significativo decorrente, no caso da Unio, da utilizao mais intensa das declaraes e confisses de dvida, responsveis, como vimos, por cerca de 90% (noventa por cento) dos crditos em cobrana judicial. Paralelamente, os principais instrumentos, sempre administrados pelo Poder Pblico, de recuperao dos crditos de reduzido valor, representativos da imensa maioria dos feitos em tramitao judicial, devem ser os "mecanismos indutores de pagamento", na linha do disposto no art. 195, 3o da Constituio. A rigor, a atividade judicial deve ser reservada, tanto em relao aos juzes, quanto aos procuradores, para fins mais nobres. As procuradorias fiscais e varas especializadas devem ser unidades de atuao preferencialmente em relao aos grandes dbitos e aos grandes devedores. Fechando um novo quadro, deve ser firmada uma posio poltica de prestgio s aes de cobrana e recuperao de crditos no pagos, materializada em nveis oramentrios e fluxos financeiros adequados e respeito a dignidade funcional dos agentes pblicos envolvidos. Assim, com a administrao adequada dos meios necessrios, a advocacia pblica poder atingir ou realizar uma de suas mais nobres misses: a justia fiscal. Afinal, somente quando retirado do devedor o valor no carreado normalmente para os cofres pblicos que este ser igualado ao contribuinte, aquele que cumpriu tempestivamente com a sua obrigao fiscal.

Art. 204. A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite.

1. Certeza e liquidez

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A clusula de certeza e liquidez relativamente comum nos domnios jurdicos, a comear pela Constituio quando trata do Mandado de Segurana no art. 5o, inciso LXIX. A certeza est relacionada com a origem da obrigao. Indica a existncia dos fatos jurdicos (em sentido amplo) hbeis a produzir o efeito do nascimento da relao jurdica que liga ou vincula credor e devedor. Numa afirmao simples e direta: dvida certa dvida existente (juridicamente). J a liquidez, relacionada com a determinao do objeto da obrigao, refere-se a quantia exigida. Revela a presena de um valor determinado, perfeitamente quantificado.

2. Presuno relativa e inverso do nus da prova

A tcnica jurdica da presuno converte a dvida em certeza. Trata-se de mecanismo que afasta a necessidade de buscar sempre, a todo instante, muitas vezes por intermdio de procedimentos penosos, a realidade exata dos fatos ocorridos. Parte-se, assim, da premissa de que a Fazenda Pblica possui uma dvida contra algum (pessoa fsica ou jurdica), decorrente de fato jurdico idneo e precisa, quanto a sua expresso monetria, s podendo ser superada por prova inequvoca em sentido contrrio. Portanto, a presuno de certeza e liquidez da dvida regularmente inscrita classificada como relativa ou juris tantum , justamente o contrrio da presuno absoluta ou juris et de jure, onde no se admite prova contra a presuno. Neste sentido, freqentemente aponta-se como uma das conseqncias do art. 204 do Cdigo Tributrio Nacional a chamada inverso do nus da prova. Assim, a Fazenda Pblica no precisa provar os fatos que fizeram nascer a dvida (efeito de prova pr-constituda). Cabe ao devedor fazer prova para afastar a presuno consignada em lei em favor da Fazenda Pblica.

3. Prova inequvoca

A expresso prova inequvoca aponta para a necessidade de demonstrao cabal e inconteste contra a pretenso da Fazenda Pblica. Portanto, os elementos apresentados devem convencer plenamente, sem margem para dvidas ou questionamentos razoveis.

4. Discusso administrativa e judicial


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O afastamento da presuno de certeza e liquidez da dvida inscrita pode ocorrer administrativamente ou em juzo. Erroneamente, alguns juristas apontam uma suposta indiscutibilidade da dvida inscrita no mbito da Administrao, remetendo qualquer irresignao para o Poder Judicirio (26). Exercitando o direito constitucional de petio o devedor pode provocar a Administrao para analisar a regularidade da dvida inscrita. A ao administrativa de rever os eventuais vcios presentes no registro de determinada dvida encontra explcito amparo jurisprudencial e legal. Com efeito, a Smula no 473 do Supremo Tribunal Federal consigna que a Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos. Este entendimento foi consagrado no art. 53 da Lei no 9.784, de 1999. No mbito da Fazenda Nacional, o Decreto-Lei no 147, de 1967, em seu art. 15, inciso IV confere competncia aos Procuradores da Fazenda Nacional para cancelar a inscrio em dvida ativa quando indevidamente feita. Os vcios a serem pesquisados so aqueles de natureza formal que impediriam a inscrio ou foram cometidos durante a apurao de certeza e liquidez. Tambm podem ser avaliadas ocorrncias jurdicas relevantes depois da inscrio, a exemplo da prescrio. Obviamente, a postulao administrativa depois da inscrio no pode ser realizada para a reviso pura e simples do mrito do lanamento ou da deciso singular ou colegiada em sede de processo administrativo fiscal. Em outras palavras, no possvel apresentar depois da inscrio as reclamaes e recursos prprios das fases anteriores, conforme expressa delimitao legal.

5. Fraude contra credor e execuo

Na medida em que o patrimnio do devedor que responde por suas dvidas (art. 184 do Cdigo Tributrio Nacional), assume importncia capital para a atividade de recuperao de crditos no pagos os instrumentos ou mecanismos jurdicos utilizados para prevenir e desfazer a alienao patrimonial com afronta ao credor tributrio. A Fazenda Pblica dispe da medida cautelar inominada, da medida cautelar fiscal e do arrolamento (fiscal) de bens e direitos como meios para prevenir a alienao patrimonial prejudicial ou inviabilizadora da realizao do crdito tributrio. A medida cautelar inominada, visando a indisponibilidade de bens, deve ser proposta antes da constituio do crdito tributrio (quando no cabe a cautelar fiscal), mas depois do nascimento da obrigao tributria. J a medida cautelar fiscal, em
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regra, deve ser proposta, tambm objetivando a indisponibilidade de bens, depois da constituio do crdito tributrio. As duas medidas cautelas (inominada e nominada como fiscal) demandam a demonstrao da probabilidade (alm da possibilidade) da alienao patrimonial em desfavor do Fisco. As circunstncias e fatos que demonstram a probabilidade de alienao patrimonial comporo, no plano processual, o requisito do periculum in mora. Podemos apresentar, entre outros, os seguinte exemplos: (a) dificuldades financeiras significativas, (b) sociedade comercial como repositrio de bens dos scios e (c) desaparecimento da pessoa fsica ou dos dirigentes da empresa. J o arrolamento (fiscal) de bens e direitos assume claramente as caractersticas de um procedimento preventivo. Tratase de mero levantamento ou identificao do patrimnio do devedor tributrio, sem qualquer constrangimento ou restrio negocial. O arrolamento pressupe que possvel a alienao patrimonial mas no provvel, por no existirem aquelas circunstncias j citadas que apontem neste ltimo sentido. Para desfazer a alienao patrimonial j ocorrida (em fraude contra credor) a Fazenda Pblica pode lanar mo da ao revocatria ou pauliana (27). Trata-se de instrumento de ndole eminentemente privada consistente na tentativa de anular o negcio jurdico com vcio resultante de fraude contra credor. de todo conveniente, no entanto, a construo, pelos meios prprios, de uma ao pauliana fiscal, onde as especificidades do crdito tributrio sejam devidamente consideradas. Existe, ainda, o caso da alienao patrimonial em fraude execuo. Nesta circunstncia o ato realizado ineficaz perante a Fazenda Pblica, salvo a permanncia de patrimnio suficiente para fazer frente ao crdito tributrio. Assim, os bens alienados podem, em regra, ser arrestados ou penhorados no processo de execuo fiscal. Subsiste uma significativa discusso doutrinria acerca da fixao do momento em que pode ser caracterizada a fraude execuo (fiscal). O problema est, basicamente, nos termos em que foi redigido o art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional. Ali, a expresso ... como dvida ativa em fase de execuo ... permite o entendimento de que a alienao presume-se fraudulenta a partir da inscrio em dvida ativa (28). Em sentido contrrio, e consonante com uma interpretao sistemtica da norma, principalmente em funo do disposto no art. 593, inciso III do Cdigo de Processo Civil, est o posicionamento que somente depois do ajuizamento da execuo fiscal se caracteriza a fraude execuo (fiscal) (29).

NOTAS: (1) Como o conceito de dvida ativa abrange teoricamente todos os crditos atribudos aos entes polticos e suas autarquias, independentemente de sua origem, como dispe o art. 2o, infra, o ensejo para a execuo fiscal se d mais pela natureza do ttulo executivo, vale dizer, a certido de dvida ativa, e pessoa do exeqente, do que pela origem especfica do crdito.
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(Maria Helena Rau de Souza. Execuo Fiscal. Coordenao Vladimir Passos de Freitas. Saraiva. 1998. Pg. 6) (2) O encargo legal previsto no Decreto-Lei no 1.025, de 1969, por exemplo. (3) O Cadastro Informativo de crditos no quitados do setor pblico federal (CADIN), regulado pela Lei no 10.522, de 2002, por exemplo. (4) Exemplos: (a) concorrentes em procedimentos licitatrios (considerando que a ausncia de regularidade fiscal implica na inabilitao do licitante - art. 29, inciso III da Lei no 8.666, de 1993); (b) interessados na aquisio de imveis (considerando a possibilidade de alienao em fraude contra credor ou execuo) e (c) interessados na aquisio de estabelecimentos comerciais ou mesmo da prpria empresa (para levantamento da situao econmicofinanceira do negcio). (5) Parecer no 991/2001 - PGFN/CDA (6) Registre-se, entre elas, trabalho de nossa autoria intitulado DECLARAO E CONFISSO DE DVIDA TRIBUTRIA REALIZADAS PELO SUJEITO PASSIVO NOS TRIBUTOS SUBMETIDOS SISTEMTICA DE LANAMENTO POR HOMOLOGAO, publicado no peridico Tributao em Revista (Ano 4. Nmero 16. Abril a junho/96). Disponvel, tambm, no seguinte endereo eletrnico: http://www.aldemario.adv.br/artigo3.htm. (7) Das dezenas ou centenas de decises neste sentido, destacamos dois importantes pronunciamentos do Supremo Tribunal Federal. So eles: "AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTRIO. DBITO FISCAL DECLARADO E NO PAGO. AUTOLANAMENTO. DESNECESSIDADE DE INSTAURAO DE PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO PARA COBRANA DO TRIBUTO. Em se tratando de autolanamento de dbito fiscal declarado e no pago, desnecessria a instaurao de procedimento administrativo para a inscrio da dvida e posterior cobrana. Agravo regimental improvido." (Agravo Regimental em Agravo de Instrumento no 144.609. 2a Turma. Relator Ministro Maurcio Corra. Julgamento em 11/04/1995). "CERCEIO DE DEFESA - INCISO LV DO ARTIGO 5. DA CONSTITUIO FEDERAL TRIBUTO - AUTOLANAMENTO - EMBARGOS EM EXECUO - PERCIA. No configura violncia ao inciso LV do rol das garantias constitucionais deciso que, em embargos a execuo, resulta no indeferimento de prova pericial , tendo em conta o fato de a cobrana do tributo resultar de autolanamento." (Agravo Regimental em Agravo de Instrumento no 167.503. 2a Turma. Relator Ministro Marco Aurlio. Julgamento em 12/03/1996). (8) Transcrevemos o trecho mais significativo da ementa da manifestao:
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No mbito da Administrao tributria federal, consagrou-se o entendimento, com a corroborao da jurisprudncia iterativa S.T.F. e do S.T.J., de que o no pagamento ou o pagamento a menor de dbito tributrio declarado pelo contribuinte, possuindo a mesma natureza da confisso de dvida, caso de auto apurao, declarao e apurao estas aceitas pela Secretaria da Receita Federal, se submete a cobrana administrativa do crdito, sem a necessidade de constituio formal do crdito tributrio, da a desnecessidade de instaurao de processo administrativo fiscal litigioso. tambm entendimento do Fisco Federal da desnecessidade de lanamento de ofcio de consectrios legais decorrentes de liquidao de dbitos declarados pelo contribuinte e no pago com os acrscimos no vencimento, bastando, nesses casos, a notificao de cobrana do que no foi pago ou pago a menor, e se mesmo assim no houver a extino do crdito, cabe a imediata inscrio do dbito em dvida ativa com a expedio do ttulo executivo extrajudicial - a certido de dvida ativa, e a conseqente execuo fiscal. (9) O art. 1o, 1o do Decreto-Lei no 1.737, de 1979, estabelece expressamente que o depsito em garantia de crdito da Fazenda Nacional suspende a exigibilidade do mesmo e elide a inscrio em dvida ativa. (10) Misabel Abreu Machado Derzi, ao comentar o art. 151 do Cdigo Tributrio Nacional, no enumera a impossibilidade (ao menos momentnea) de inscrio em dvida ativa como conseqncia da suspenso da exigibilidade. Menciona explicitamente o bloqueio do ajuizamento da execuo fiscal (Comentrio ao Cdigo Tributrio Nacional. Coordenador Carlos Valder do Nascimento. Forense. 1997. Pg. 407). (11) O reconhecimento expresso por parte da lei, do poder de que os Procuradores da Fazenda Nacional exeram o controle dos lanamentos nada mais do que a possibilidade dada queles para que possam aferir a certeza do lanamento e submeter o ato de lanamento, mesmo quando resultante de deciso administrativa j definitiva emanada dos rgos julgadores, a novo reexame da sua legalidade (em sentido amplo), no intuito de evitar que se inscrevam e at sejam executados crditos tributrios ilegais, ilegtimos ou viciados o que demandaria em desprestgio e acarretaria, para a Administrao, nus de sucumbncias de aes judiciais previamente sabidas como interpostas indevidamente. (Mary Elbe Gomes Queiroz Maia. Do Lanamento Tributrio - Execuo e Controle. Dialtica. 1999. Pg. 174) (12) A competncia da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrever e cobrar, inclusive em juzo, os crditos tributrios e no-tributrios da Unio decorre da conjugao de uma srie de dispositivos legais. So eles: (a) art. 131, 3o da Constituio; (b) art. 12, inciso I da Lei Complementar no 73, de 1993; (c) art. 39, 5o da Lei no 4.320, de 1964; (d) art. 2o, 4o da Lei no 6.830, de 1980 e (e) arts. 1o, inciso II e 22 do Decreto-Lei no 147, de 1967. Os dispositivos citados do Decreto-Lei no 147, de 1967, por fora do disposto no art. 131, caput da Constituio, possuem, atualmente, o status de lei complementar.
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(13) Ento, terminado o processo a repartio da receita obrigada a encaminhar o processo para a Procuradoria da Fazenda. A Procuradoria da Fazenda um corpo de advogados, um corpo de juristas, de bacharis em direito, que tem a obrigao de promover o interesse pblico primrio acima do secundrio. A finalidade da remessa Procuradoria para que ela examine os aspectos jurdicos daquele procedimento e afinal d uma opinio jurdica. (...) Ento a Procuradoria, que um rgo tcnico-jurdico, opina tecnicamente dizendo que est juridicamente este processo, logo esta dvida correta do ponto de vista jurdico. (...) Esta inscrio um atestado jurdico-tcnico, no poltico, no administrativo, no financeiro, de que aquilo obedeceu o direito, (...) (Geraldo Ataliba. Revista Trimestral de Direito Pblico. Nmero 3/1993. Malheiros. Pg. 180) Sempre vimos o exerccio de tal atividade revestido de mais elevada importncia jurdica. o nico ato de controle de legalidade, efetuado sobre o crdito tributrio j formalizado, que se realiza pela apreciao crtica de profissionais obrigatoriamente especializados: os procuradores da Fazenda. Alm disso, a derradeira oportunidade que a Administrao tem de rever os requisitos jurdico-legais dos atos praticados. No pode modific-los, certo, porm tem meios de evitar que no prossigam crditos inconsistentes, penetrados de ilegitimidades substanciais ou formais que, fatalmente, sero fulminadas pela manifestao jurisdicional que se avizinha (Paulo de Barros Carvalho. Curso de Direito Tributrio. Saraiva. 1993. Pg. 367). (14) PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. ENCARGO PREVISTO NO DECRETO-LEI No 1.025, DE 1969. O "quantum" do encargo previsto no Decreto-Lei no 1.025, de 1969 de 20% (vinte por cento) sobre o valor do dbito, se j proposta a execuo fiscal; se o dbito for pago antes do ajuizamento da execuo, a verba fica reduzida a 10% (dez por cento) do respectivo montante (Decreto-Lei no 1.569, de 1977, artigo 3o). Embargos de divergncia acolhidos. (ERESP 124.484/DF. Relator Ministro Ari Pargendler. Julgamento em 06/11/1998) (15) 1.4 - Projeto de Execuo Fiscal Virtual Os procedimentos, que hoje so realizados por meio fsico (papel), passaro a ocorrer de tal forma que ser composto um acervo em meio digital, com a gerao de documentos eletrnicos no mbito da Justia Federal e a integrao com as entidades conveniadas se realizando atravs da troca de informaes. A qualquer tempo, poder ser feita a materializao ou visualizao, que consistir na impresso ou formatao para apresentao em monitor de vdeo em interface de fcil uso do PEJ no mesmo formato de um processo judicial em papel, com todos os requisitos da autuao, etiquetas, carimbos, vistos, numerao das pginas e todas as demais formataes existentes e caractersticas do processo em papel. Extinto o Processo Eletrnico Judicial (PEJ), sem que tenha ocorrido a materializao, o mesmo ser arquivado de acordo com a situao processual determinada pelo juzo, continuando vivel a sua reativao eletrnica, a consulta e visualizao ou a materializao.
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Haja vista a complexidade do Projeto, conforme j mencionado, a execuo fiscal eletrnica est prevista para ser implementada, inicialmente, como um projeto piloto em uma Seo Judiciria do pas. 1.5 - Processo Eletrnico Judicial (PEJ) Exeqentes Todos os documentos envolvidos no processo de execuo fiscal passaro a ser transferidos eletronicamente podendo, inclusive, envolver documentos digitalizados da base de dados da Fazenda Nacional e do INSS para a base de dados da Justia Federal, ou a serem digitalizados no mbito do Frum Especializado de Execues Fiscais, constituindo "pginas" dos processos digitais ou do Processo Eletrnico Judicial, que ganharo forma, nmeros, etc., por parte deste Poder Judicirio. Ao PEJ sero juntadas peties dos exeqentes, documentos, comprovantes de pagamentos e parcelamentos, decises judiciais, onde todas essas peas sero produzidas eletronicamente ou por digitalizao. As mencionadas peas constituiro "folhas" do PEJ, que no sero passveis de alterao ou supresso por qualquer das partes do tringulo processual. Havendo necessidade legal, o PEJ poder ser impresso (materializado) a qualquer tempo, adquirindo, ento, formato de um processo de execuo fiscal comum em papel e com todas as caractersticas e peculiaridades at hoje conhecidas. (Itens do Anexo III do Edital Concorrncia Pblica TRF/3a Regio no 014/2001. Disponvel no seguinte endereo eletrnico: http://www.infojurucb.hpg.ig.com.br/projexecfiscvirt.htm) (16) Restou definido que no vedada a divulgao de informaes relativas a inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica. (17) No caso da Dvida Ativa da Unio, a Portaria MF no 289, de 1997, editada com fundamento no art. 5o do Decreto-Lei no 1.569, de 1977, e no art. 65 da Lei no 7.799, de 1989, estabelece valores mnimos para inscrio do dbito e para ajuizamento da execuo fiscal. (18) Essa expresso, Dvida Ativa, tem sua raiz nos tempos remotos do II Imprio e contm, alis, vocbulos antagnicos, pois a dvida j passiva, de forma que a palavra ativa no encontraria, normalmente, lugar adequado onde est colocada. Por consider-la uma impropriedade de linguagem jurdica, no do agrado de juristas do porte de Carlos da Rocha Guimares. (Execuo Fiscal. MF/ESAF. 1984. Pg. 54) (19) A expresso dvida ativa - como assinala com propriedade Hely Lopes Meirelles - imprpria e contraditria porque toda dvida obrigao e, como tal, passiva. A expresso correta - segundo o publicista - deveria ser crdito fiscal. Sem embargo, persistimos no uso daquela nomenclatura j consagrada em nosso ordenamento jurdico tributrio. (Curso de Direito Tributrio. Forense. 4a edio. Pg. 239)

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(20) PROCESSUAL CIVIL - EXECUO - TTULO LQUIDO E CERTO - QUANTUM DEBEATUR - APURAO - SIMPLES CLCULO ARITMTICO. I - A doutrina e jurisprudncia afirmam entendimento no sentido de que a dvida no deixa de ser lquida e certa, se precisa, para saber em quanto importa, de simples operao aritmtica. Precedentes do STJ. II - Recurso conhecido e provido (Recurso Especial 32.475/MG. STJ. 3a Turma. Relator Ministro Waldemar Zveiter. Julgamento em 30/03/1993) PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DO DEVEDOR - LIQUIDEZ E CERTEZA DO TTULO EXTRAJUDICIAL COMPROVADOS - DISPENSA DE EXAME PERICIAL - ATUALIZAO DO QUANTUM POR SIMPLES OPERAO ARITMTICA. I - A jurisprudncia do STJ acolhe entendimento no sentido de que desnecessria a prova pericial para a apurao do quantum debeatur, eis que os valores consignados na crtula devem ser atualizados por simples operao aritmtica com base em ndices e tabelas oficiais. II - Recurso conhecido e provido. (Recurso Especial 35.012/DF. STJ. 3a Turma. Relator Ministro Waldemar Zveiter. Julgamento em 05/10/1993) (21) Execuo Fiscal. Sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Penhora de bens dos scios. A citao dos scios, sobre cujos bens incidiu a penhora, imprescindvel para constituio da relao processual. No a supre a citao feita firma executada por dvida tributria. (RE 114.657. STF. 2a Turma. Relator Ministro Carlos Madeira) Execuo Fiscal. Processual Civil. Responsabilidade dos Scios (Art. 13, Lei 8.620/93). Indeferimento da Citao. CTN, Artigo 135 e 204. Lei 6.830/80. 1. Extinta a pessoa jurdica devedora, vista da responsabilidade solidria, a citao dos scios conseqncia, podendo embargar tanto a matria til defesa e, no caso, destacadamente para comprovao de que no podem responder pessoalmente pela empresa executada. A exigncia para a exeqente antecipar a prova da responsabilidade solidria no tem feliz inspirao. 2. Recurso provido. (Recurso Especial 274.858/SC. STJ. 1a Turma. Relator Ministro Milton Luiz Pereira. Julgamento em 04/09/2001) PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO EXECUO FISCAL -REDIRECIONAMENTO CITAO NA PESSOA DO SCIO-GERENTE - RESPONSABILIDADE PESSOAL PELO INADIMPLEMENTO DA OBRIGAO TRIBUTRIA DA SOCIEDADE - ART. 135, III DO CTN DOLO, FRAUDE OU EXCESSO DE PODERES COMPROVAO IMPRESCINDVEL PRECEDENTES. 1. pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que o scio somente pode ser pessoalmente responsabilizado pelo inadimplemento da obrigao tributria da sociedade nas hipteses do art. 135 do CTN e se agiu dolosamente, com fraude ou excesso de poderes. 2. A comprovao da responsabilidade do scio imprescindvel para que a execuo fiscal seja redirecionada, mediante citao do mesmo.
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3. Recurso especial improvido. (Recurso Especial 278.744/SC. STJ. 2a Turma. Relatora Ministra Eliana Calmon. Julgamento em 19/03/2002) (22) Sendo a omisso de dado que no prejudicou a defesa do executado, regulamente exercida, com ampla segurana, valida-se a certido para que se exercite o exame de mrito. (RE 99.993/PA. STF. 1a Turma. Relator Ministro Oscar Corra) (23) No nula a certido de dvida ativa que contenha parcela indevida, se esta perfeitamente destacvel. (AI 97.409 AgR/SP. STF. 1a Turma. Relator Ministro Soares Muoz) TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL - EXECUO FISCAL - EMBARGOS DO DEVEDOR CERTIDO DE DVIDA ATIVA - VALOR EM EXCESSO - FIXAO DO VALOR REAL DA DVIDA, NOS AUTOS DOS EMBARGOS, MEDIANTE PERCIA E CLCULOS ARITMTICOS - ACORDO QUE SE HARMONIZA COM A JURISPRUDNCIA DO STJ (ART. 557, DO CPC). 1. Segundo a jurisprudncia pacfica desta Corte, o reconhecimento de que o credor est cobrando mais do que devido no implica nulidade do ttulo executivo extrajudicial, desde que a poda do excesso possa ser realizada nos prprios autos, mediante a supresso da parcela destacvel da certido de dvida ativa, ou por meio de simples clculos aritmticos. 2. Verificando-se que o acrdo impugnado adotou orientao consentnea com a jurisprudncia desta Corte, incide na espcie as disposies do art. 557 do CPC, com as alteraes da Lei n. 9.756/98. 3. Agravo regimental improvido. (AGRESP 53.349/SP. STJ. 2a Turma. Relator Ministra Eliana Calmon. Julgamento em 06/04/2000) (24) Julgando o mrito de ao direta ajuizada pelo Partido Comunista do Brasil - PC do B, pelo Partido dos Trabalhadores - PT e pelo Partido Democrtico Trabalhista - PDT, o Tribunal julgou procedente o pedido formulado na ao para declarar a inconstitucionalidade do art. 58, caput e pargrafos 1, 2, 4, 5, 6, 7 e 8 da Lei 9.649/98, que previam a delegao de poder pblico para o exerccio, em carter privado, dos servios de fiscalizao de profisses regulamentadas, mediante autorizao legislativa. Reconheceu-se a inconstitucionalidade dos dispositivos atacados uma vez que o mencionado servio de fiscalizao constitui atividade tpica do Estado, envolvendo, tambm, poder de polcia, poder de tributar e de punir, insuscetveis de delegao a entidades privadas. ADI 1.717-DF, rel. Min. Sydney Sanches, 7.11.2002. (ADI-1717) Informativo STF no 289. Disponvel no seguinte endereo eletrnico: http://www.stf.gov.br. (25) Temos visto inmeras situaes em que dvidas da ordem de milhes de reais so apresentadas e registradas como crditos da ordem de bilhes de reais pelo uso incorreto de moedas e indexadores monetrios pelo contribuinte na declarao entregue ao Fisco. (26) Em termos mais simples, isto significa que o crdito tributrio subjacente no mais
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admite discusso administrativa. Em razo dessa indiscutibilidade que o legislador confere dvida ativa regularmente inscrita a referida presuno. (...) Como intuitivo, a presuno de liquidez e certeza da dvida ativa relativa, pois embora o crdito seja indiscutvel no mbito da administrao, a tutela tributria no se exaure nesta sede, mas perante o Poder Judicirio. (Zelmo Denari. Curso de Direito Tributrio. Forense. 1994. Pgs. 244 e 245). (27) De resto, se o fundamento da nulidade est na prtica de ato lesivo distribuio da justia, o ajuizamento caracteriza por si s leso da atividade jurisdicional do Estado, sendo irrelevante a citao. A contrario sensu, os atos de alienao anteriores ao referido evento-limite so vlidos e eficazes e somente podero ser desconstitudos atravs de ao pauliana. (Zelmo Denari. Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional. Coordenador Ives Gandra da Silva Martins. Saraiva. 1998. Pg. 474). (28) Inscrito o dbito tributrio pela Fazenda Pblica, no livro de registro da dvida ativa, fica estabelecido o marco temporal, aps o que qualquer alienao de bens ou rendas, ou seu comeo, pelo sujeito devedor, ser presumida como fraudulenta. (Paulo de Barros Carvalho. Curso de Direito Tributrio. Saraiva. 1993. Pg. 356). Estar o crdito tributrio em fase de execuo no significa j haver sido proposta a ao de execuo. A fase de execuo comea com a inscrio do crdito como dvida ativa. (Hugo de Brito Machado. Curso de Direito Tributrio. Malheiros. 2002. Pg. 209). (29) TRIBUTRIO, CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FRAUDE EXECUO FISCAL. Bem imvel alienado quando j iniciada a execuo, embora no procedida a citao. Art. 185 do CTN. A presuno de fraude prevista no art. 185 do CTN juris et de juris. Considera-se fraude execuo fiscal a alienao de imvel quando j tiver sido iniciada a execuo, ainda que no procedida a citao do executado. Recurso provido. (Recurso Especial 59.659-9RS. STJ. 1a Turma. Relator Ministro Csar Asfor Rocha. Julgamento em 19/04/1995) EXECUTIVO FISCAL - FRAUDE DE EXECUO - CARACTERIZAO (CTN, art. 185 e LEF, art. 40) - Desnecessidade de citao. Para que se caracterize fraude execuo fiscal, basta a existncia de pedido executivo, despachado pelo juiz (CTN, art. 185 e LEF, art. 40). (Recurso Especial 33.993-9-SP. STJ. 1a Turma. Relator Ministro Humberto Gomes de Barros. Julgamento em 23/05/1994)

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