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Artculos 387 y 388 del Cdigo Penal: Superposicin legislativa Tipo Base: Artculo 387 387 CP Modalidad Dolosa.- El funcionario o servidor pblico que [] utiliza, en cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 8 aos. Modalidad Culposa.- Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de caudales o efectos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de 2 aos o con prestacin de servicios comunitarios de 20 a 40 jornadas.
El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio, usa o permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su guarda, ser reprimido i id con pena privativa i ti d de libertad lib t d no menor de d 2 ni i mayor de 4 aos. Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier dependencia pblica. No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados destinados al servicio personal por razn del cargo cargo.
Dinmica Comisiva del Peculado de Uso Acuerdo Plenario No. 4-2005/CJ-116, 4 2005/CJ 116, de 30.09.2005 FIN DE PROTECCIN DE LA NORMA (BIEN JURDICO)
Garantizar el p principio p de la no lesividad de los intereses patrimoniales de la Administracin Pblica Delito Pluriofensivo Evitar el abuso del poder del que se halla facultado el funcionario p pblico que q quebranta q los deberes funcionales de lealtad y probidad
Adhesin a la doctrina del delito de infraccin de deber p por parte p de la Corte Suprema: FIN DE PROTECCIN DE LA NORMA (BIEN JURDICO)
45. El delito de peculado es un delito especial o de infraccin de deber 45 deber . [] [ ] el agente pblico quebranta imperativos funcionales asumidos en razn del cargo infringe deberes,. ----------------------------------------------------------------------------------------------------- Como se sabe, la consideracin de un tipo penal como delito especial atiende exclusivamente a su estructura formal, mientras que la clasificacin como delito de infraccin del deber despliega sus efectos a nivel de las estructuras materiales de imputacin. Seala REAO PESCHIERA, JOS LEANDRO, que en el delito peculado el fundamento de la responsabilidad penal en concepto de autor reside en el quebrantamiento de un deber asegurado institucionalmente y que afecta slo al titular de determinado rol especial [La administracin de caudales pblicos por delegacin de competencias funcionariales. En: Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales nmero 4, Editorial Grijley, Lima, 2003, pgina 351].
Sentencia de la Sala Penal Especial de la Corte Suprema, recada en el Exp. N 23-2001-AV, de 20.07.2009. Asunto: Alberto Fujimori Fujimori.
Dinmica Comisiva del Peculado de Uso Acuerdo Plenario No. 4-2005/CJ-116, 4 2005/CJ 116, de 30.09.2005 SUJETO ACTIVO Y RELACIN FUNCIONAL CON EL PATRIMONIO ESTATAL
En concepto de autor, autor es el funcionario pblico administrador de los caudales, caudales efectos o instrumentos de trabajo. El artculo 392 392 del Cdigo Penal extiende la autora a los que administran o custodian dinero perteneciente a las entidades de beneficencia o similares, los ejecutores coactivos, administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o depositados por orden de autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares, as como todas las personas o representantes legales de personas jurdicas que administren o custodien dinero o bienes destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. Se entiende por relacin funcional el poder de vigilancia y control sobre la cosa como mero componente tpico, esto es, competencia del cargo, confianza en el funcionario en virtud del cargo cargo, el poder de vigilar y cuidar los caudales o efectos.
Dinmica Comisiva del Peculado de Uso Acuerdo Plenario No. 4-2005/CJ-116, 4 2005/CJ 116, de 30.09.2005 SUJETO ACTIVO Y RELACIN FUNCIONAL CON EL PATRIMONIO ESTATAL
La percepcin percepcin, no es ms que la accin de captar o recibir caudales o efectos de procedencia diversa, pero siempre lcita La administracin implica las funciones activas de manejo y conduccin. conduccin Posibilidad de delegacin de competencias funcionariales e inviabilidad de la categora del funcionario pblico administrador de hecho. La custodia importa la tpica posesin que implica la proteccin, conservacin y vigilancia debida por el funcionario de los caudales y efectos pblicos
Dinmica Comisiva del Peculado de Uso Acuerdo Plenario No. 4-2005/CJ-116, 4 2005/CJ 116, de 30.09.2005 CONDUCTA TPICA TIPO BASE TIPO BASE MODALIDAD DOLOSA
APROPIACIN.- Hacer suyo los caudales o efectos que pertenecen al Estado, apartndolo de la esfera de la funcin de la Administracin Pblica y colocndose en situacin de disponer de los mismos. mismos UTILIZACIN.- Se refiere a aprovecharse de las bondades que permite el bien (caudal o efecto), sin tener el propsito final de apoderarse del mismo para s o para un tercero t
Dinmica Comisiva del Peculado de Uso Acuerdo Plenario No. 4-2005/CJ-116, 4 2005/CJ 116, de 30.09.2005 EL DESTINATARIO: PARA S O PARA OTRO PUNICIN DEL EXTRANEUS
PARA S.- El sujeto activo puede actuar por cuenta propia, utilizando l mismo l caudales, los d l efectos f t o instrumentos i t t de d trabajo, t b j pero tambin t bi puede d cometer t el l delito para favorecer a terceros. PARA OTRO.- Se refiere al acto de traslado del bien, , de un dominio parcial p y de trnsito al dominio del tercero.
Punicin del extaneus A Acuerdo d Pl Plenario i No. N 2-2011/CJ-116, 2 2011/CJ 116 d de 30 30.05.2012 05 2012
11. Este tipo de delitos (de infraccin de deber) restringe el crculo de autores, pero se admite la p p participacin p del extraneus q que no ostenta esa obligacin g especial, como partcipe: inductor o cmplice. Para fundamentar esta perspectiva en torno a la ACCESORIEDAD DE LA PARTICIPACIN en la jurisprudencia nacional actual se considera dominante y homognea la tesis de la UNIDAD DEL TTULO DE IMPUTACIN para resolver la situacin del extraneus extraneus . [] [ ] 12. []. Esta posicin guarda absoluta concordancia con el artculo 26 CP que regula las reglas de la INCOMUNICABILIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS DE PARTICIPACIN [] [ ]
Benites, Forno & Ugaz
Abogados
Unidad del Ttulo de Imputacin, Accesoriedad Li it d de Limitada d la l participacin ti i i e Incomunicabilidad I i bilid d relativa de las circunstancias personales
EXTRANEUS Partcipe
Co-configura
INTRANEUS Autor
Configura
La punicin del extraneus es ACCESORIA porque su aporte al hecho hecho principal principal no es directo, sino que se encuentra mediatizado por el intraneus.
La accesoriedad es LIMITADA porque la punicin depende de que el intraneus haya configurado un hecho tpicamente antijurdico. antijurdico
Esta clusula no se refiere a las cualidades personas que FUNDAMENTAN l imputacin, la i i sino i a las l circunstancias i i personales l que MODIFICAN la l culpabilidad. Ejm.: Imputabilidad restringida (Art. 22 CP), Parentesco en delitos patrimoniales (Art. 208 CP)
Cdigo Penal Espaol A 65 3. Art. 3 C Cuando d en el li inductor d o en el l cooperador d necesario i no concurran las condiciones, cualidades o relaciones personales que FUNDAMENTAN la culpabilidad del autor, los jueces o tribunales podrn i imponer la l pena inferior i f i en grado d a la l sealada l d por la l Ley L para la l infraccin de que se trate.
S SE ADMITE LA COMPLICIDAD , siempre y cuando el aporte t se produzca d en fase f previa i a lesin l i del d l deber d b
Intraneus
Extraneus
Deber Especial p
Ejemplo.- Si el funcionario pblico administrador de caudales estatales permite conscientemente que un tercero se apropie de los bienes que se encuentran bajo su mbito de custodia, entonces el funcionario responde como AUTOR de peculado y el particular como CMPLICE
Benites, Forno & Ugaz
Abogados Jos Leandro Reao Peschiera
Extraneus
Determina d l dolosamente t
Intraneus
Deber Especial
Autora Directa
Ej Ejemplo.l Si el l particular ti l determina d t i dolosamente d l t al l funcionario f i i pblico bli administrador d i i t d de caudales estatales, para que se apropie a favor suyo o de tercero los bienes que se encuentran bajo su mbito de custodia, entonces el funcionario responde como AUTOR de peculado y el particular como INSTIGADOR
Benites, Forno & Ugaz
Abogados Jos Leandro Reao Peschiera
No admisibilidad de la intervencin del extraneus cuando d el l intraneus i t acta t sin i lesionar l i el l deber d b especial i l
Extraneus
Instrumentaliza?
Intraneus
Deber Especial
Ejemplo.- Si el particular engaa al funcionario pblico administrador de caudales, y ste (en virtud al dficit cognoscitivo provocado por el particular), permite que el particular sustraiga los caudales estatales, entonces ni el funcionario ni el particular responden por delito de peculado. El particular podra ser autor de un delito de estafa, en agravio de la Administracin Pblica