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DERECHO ROMANO Y ESPAOL

DERECHO ROMANO Propiedad de: Licda. Ruth Celina Morales Rodrguez Abogada y Notaria Autor: (Iglesias)

INTRODUCCIN El Derecho Romano, es una materia fundamental para la formacin del jurista moderno, ya que trae las sabias enseanzas del Derecho de la Roma clsica; es el Derecho que fundamenta la legislacin civil de gran parte de Europa y toda Amrica Latina. Este Derecho aunque ya no se encuentra vigente, se sigue invocando en los tribunales, sobre todo cuando el Derecho Positivo tiene lagunas y cuando se requiere reforzar el articulado del Cdigo Civil con las doctrinas de Ulpiano, Paulo, Modestino y dems jurisconsultos, para que nos sea dictada sentencia favorable. Los romanos elaboraron su derecho con gran sencillez, resolviendo los problemas que se les presentaban, con la mayor simplicidad, no generalizaron ni intentaron formular teoras generales o hiptesis, rehuan a las definiciones, aunque en algunos casos las hayan hecho y con gran concisin. Por su duracin y extensin, el Derecho Romano recoge y refleja en su evolucin grandes y profundas crisis que han cambiado el curso de la historia antigua, el Derecho Romano es la conciencia del Derecho. El estudio del Derecho Romano es importante por ser antecedente de nuestro Derecho Civil. Su estudio acostumbra a la mente a ir adquiriendo un sentido jurdico que nos ayudar a resolver los problemas que posteriormente se nos presenten en la vida profesional. El Derecho Romano estructura a todo el Derecho Civil hispano-americano y a gran parte del europeo.

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PRIMERA UNIDAD DERECHO ROMANO DEFINICIN DE DERECHO ROMANO Es el conjunto de los principios de derecho (normas jurdicas) que han regido a la sociedad romana en las diversas pocas de su existencia, desde su origen hasta la muerte del emperador Justiniano. Este derecho rigi a Roma desde su fundacin en 743 a.c., hasta el ao 565 de nuestra era. CONCEPTOS IUS Y FAS El trmino fas se utilizaba para designar las normas que consideraban de procedencia divina. Derecho sagrado, emanado de la divinidad lex divina. Mientras que para designar a las normas de origen humano o creadas por el hombre, se utilizaba el trmino ius (lex humana). El ius, era definido como el conjunto de reglas que regan las relaciones de los hombres dentro de la sociedad. DIVISIONES DEL DERECHO ROMANO IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM (Derecho Pblico y Derecho Privado) El derecho pblico se refiere a la organizacin y funciones del Estado, a sus relaciones con los particulares y a las que pueda mantener con otros Estados. Asimismo, lo referente al ius sacrum (derecho sacro) de los sacerdotes y magistrados. El derecho privado se refiere nicamente a las relaciones entre los particulares, las cuales podan ser de carcter familiar o patrimonial. IUS NATURALE (Derecho Natural) El derecho natural es un conjunto de principios que emanan de la voluntad divina y que el hombre, por el slo hecho de serlo, est dotado de ellos. Es una luz que est en nuestro corazn, por la cual sabemos, qu es lo que hay que hacer y qu es lo que hay que evitar. Se manifiesta por los juicios breves y prcticos: haz el bien, evita el mal. IUS CIVILE (Derecho Civil) Esta etapa inicia con la fundacin de la ciudad romana y termina en un momento crucial durante la segunda guerra pnica. El Derecho Civil esta integrado por todas aquellas reglas de derecho especficas de cada pueblo que imprimen caractersticas

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propias a cada legislacin. Este derecho estaba reservado exclusivamente para los ciudadanos romanos y no gozaban de l nunca los extranjeros. El derecho civil romano conjuga las normas consuetudinarias rgidas, formalistas y simples y la Ley de las XII Tablas ( Lex XII Tablorum); y sobre ellas elaboraron la jurisprudencia, basado en el derecho de la familia para la herencia, la primogenitura, la propiedad y otras instituciones. IUS GENTIUN (Derecho de Gentes) Esta fase se extiende desde la segunda guerra pnica a la muerte de Alejandro Severo, cuando cesa el dominio de los romanos en la pennsula italiana. El derecho de gentes es el conjunto de reglas aplicable a todos los pueblos sin distincin de nacionalidad. El derecho romano estaba compuesto de frmulas, formas, regularizaciones complicadas, las cuales se aplicaban a los romanos y a los extranjeros por igual. Junto al Derecho de Gentes aparece el derecho honorario ( ius honorarium o pretoriano) con el cual se logra la jurisprudencia en su ms alto nivel. IUS HONORARIUM (Derecho Honorario) El derecho honorario es aquel que fueron plasmando los magistrados en sus edictos, es un derecho ms humano equitativo y menos formalista que el derecho civil. Posteriormente el derecho civil y honorario se fundieron en uno solo. IUS SCRIPTUM Y IUS NON SCRIPTUM (Derecho Escrito y Derecho no Escrito) Desde el punto de vista de su formacin, los romanos dividieron el derecho en escrito y no escrito. El derecho escrito es el formulado y promulgado por una autoridad constituida, el derecho no escrito es el no promulgado, aquel que el uso ha formado poco a poco y que en un momento dado se encuentra aceptado por todos, sin que sea posible determinar la poca precisa de su introduccin. FUENTES DEL DERECHO ROMANO1 La fuente del derecho Romano no escrito, es la costumbre; y las fuentes del derecho Romano escrito, son las leyes, los plebiscitos, los senadoconsultos, las constituciones imperiales, los edictos de los magistrados.

El Artculo 2.- de la Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89 del Congreso de la Repblica, que copiado textualmente establece lo siguiente: Fuentes del derecho. La ley es la fuente del ordenamiento jurdico. La jurisprudencia, la complementar. La costumbre regir slo en defecto de ley aplicable o por delegacin de la ley, siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada. Nuestra legislacin contempla en forma muy distinta las fuentes del derecho, ya que en el Derecho Romano la fuente principal era la costumbre, la cual a pasado a un segundo plano, parque para ser aplicada debe cumplirse con los presupuestos establecidos en el artculo citado.

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FUENTES NO ESCRITAS CONSUETUDO (Costumbre) El Ius Civile descansa en preceptos de moralidad (Mores) tradicional. No qued bien establecida la diferencia entre (More) la moral y la costumbre (Consuetudo), debido a que en la primera regan cuestiones morales y en la ltima prevalecan las cuestiones costumbristas. Se le denomino ius non scriptum (derecho no escrito) y estaba fundado en tres principios: a. Consenus Omnium (observancia general) b. Opinio Necessitatis (carcter obligatorio) c. inveterata consuetudo (prctica por largo tiempo) FUENTES ESCRITAS LEX (Ley) En sentido tcnico es la declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La cual fue pblica y privada. El ejemplo por excelencia de Ley fue la Ley de las Doce Tablas (Lex XII Tablorum) IURISPRUDENTIA (Jurisprudencia) Consista en aquellas opiniones emitidas por los jurisconsultos sobre las diversas cuestiones que se les planteaban, ya fuesen presentadas por particulares o por los propios magistrados. PLEBISCITUM (Plebiscito) Consiste en la deliberacin de la plebe en asamblea, formalizando el mandato de la ley para la plebe. Sin embargo, no obligaban al pueblo entero. SENATUS CONSULTUM (Senadoconsulto) Consiste en la formalizacin que hace el Senado sobre puntos que le son atribuidos. El Senadoconsulto no tena funciones legislativas sino de asesoramiento y consejo al rey y a los cnsules y magistrados. EDICTUM (Edictos) Constituye la facultad de los magistrados de dirigirse al pueblo, de palabra o por escrito, en relacin con algn asunto. CONSTITUTIO IMPERATOREM MAIESTATE (Constituciones Imperiales) Eran normas legales obligatorias emanadas en forma de edictos, que constituan la voluntad del Emperador. Existieron cuatro clases de constituciones: a) Edicta: eran disposiciones generales aplicables a todos los ciudadanos, semejantes a los edictos de los magistrados, pero sin las limitaciones de stos. b) Decreta: eran las resoluciones judiciales y fallos emitidos por el emperador como magistrado supremo en un juicio. c) Rescripta: eran respuestas o contestaciones sobre derecho, las cuales podan ser por medio de cartas o en el mismo pliego. y d) Mandata: eran instrucciones polticas y administrativas dirigidas a los funcionarios del imperio.

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CIENCIA JURDICA Es la interpretacin que haca el perito en materia jurdica del derecho ( ius). De esta ciencia surge la Jurisprudencia.2 CODIFICACIONES Consista en la compilacin de las leyes que existieron en todas las etapas del Derecho Romano. DERECHO DE LAS PERSONAS Para los romanos la palabra persona designa al hombre, sin aludir a la capacidad, estando comprendidos el hombre libre y los esclavos ( servi) a quien no consideraban como sujeto de derecho. La palabra persona proviene del verbo personare que en latn significaba producir sonido, en principio se denominaba persona a la mscara que utilizaban los actores griegos y romanos para aumentar la voz, posteriormente sirvi para designar al personaje que se representaba en el teatro y por ltimo, se utiliz para designar al actor. En el aspecto formal o jurdico, son personas el hombre capaz de derechos, siempre que sea libre (liber) ciudadano romano (civis) y no sometido al jefe de familia ( sui iuris). En el lenguaje jurdico, persona connota dos sentidos: 1) persona es todo ser real considerado como capaz de ser sujeto activo o pasivo de un derecho y capaz de tener derechos y obligaciones; y 2) persona seala cierto papel que el individuo desempea en sociedad, como padre de familia, comerciante y magistrado. DEFINICIN DE PERSONA Persona (fsica y jurdica) es todo ser capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. PERSONALIDAD O CAPACIDAD JURDICA3 Es la aptitud legal que tena una persona para ejercitar los derechos cuyo disfrute le competen.

Esta fuente del Derecho Romano, es lo que hoy conocemos como doctrina . El Artculo 1.- del Cdigo Civil copiado literalmente establece lo siguiente: (Personalidad).- La personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en condiciones de viabilidad.
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No obstante lo anterior la doctrina moderna establece la existencia de tres teoras que tratan de explicar cuando inicia la personalidad, siendo estas las siguientes: Teora del Nacimientos, Teora de la Viabilidad y Teora de la Concepcin, adems algunos tratadistas incluyen una Teora Eclctica.

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La capacidad es la regla general, la incapacidad es la excepcin. En Roma pocas personas tenan plena capacidad de goce. A los esclavos no se les conceda personalidad porque eran considerados como cosas, objetos de derecho ( alieni iuris) La capacidad jurdica se divida en dos: Capacidad de hecho y Capacidad de obrar. CAPACIDAD DE HECHO Esta capacidad era la que se adquira por el simple hecho del nacimiento, por lo tanto si no se tena no se era persona. Los dementes e impberes tenan capacidad pero no podan actuar por s mismo sino que necesitaban que actuaran por ellos sus tutores o curadores. CAPACIDAD DE OBRAR (Capacidad de Ejercicio)4 Era la idoneidad para realizar actos con efecto jurdico. EL CAPUT (cabeza) Para tener la capacidad plena de obrar la persona deba necesariamente gozar de tres estados (status) o reunir tres elementos que formaban el caput (cabeza) o registro del ciudadano romano siendo estos los siguientes: 1. Status Libertatis (Estado de Libertad) Significaba que para disponer libremente de sus actos, deba ser hijo de personas libres (ingenus) o esclavo a quien se le hubiera conferido la libertad ( libertus) 2. Status Civitatus (Estado de Ciudadano) Se necesita ser ciudadano romano para ejercer derechos. extranjeros no podan ejercer derecho alguno. Los esclavos y los

3. Status Familiae (Estado Familiar) Este estado se refera especficamente a las relaciones del individuo dentro de su familia, en este status la persona poda ser: sui iuris o alieni iuris . El primero de los casos se refera a que la persona no estaba sujeta a autoridad alguna ( patria potestas), y en el segundo por el contrario la persona se encontraba sujeta a autoridad. LA CAPITIS DEMINUTIO Era la prdida total o parcial del estado que se tena; slo afecta a las personas libres; el esclavo manumitido no la sufre; pero s el peregrino cuyo status consta de dos elementos: su libertad y su ius Civitatis (derecho de ciudadana). El ciudadano romano puede sufrir tres clases de capitis deminutiones. a) La capitis deminutio maximum (mxima), que afecta a toda persona libre que cae en esclavitud, abate completamente la personalidad jurdica, el hombre cae
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El Artculo 8.- del Cdigo Civil copiado literalmente establece lo siguiente: (Capacidad).La capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayora de edad. Son mayores de edad los que han cumplido dieciocho aos.

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al rango de cosa, no tiene ya status, le es quitada su fama, o sea, su situacin de dignidad ilesa, su buen nombre. b) La capitis deminutio minor (media) que es sufrida por toda persona que permaneciendo libre, pierde su derecho de ciudadana y por consecuencia los de familia. No abate nunca la personalidad jurdica, porque supone la conservacin de la libertad. c) La capitis deminutio minimum (mnima), que consiste, en cambiar o perder la familia sin perder la libertad, ni la ciudadana. CLASIFICACIN DE LA PERSONA PERSONA FSICA (Persona Individual)5 La persona fsica inicia con el nacimiento siempre que nazca viva y con formas humanas aunque se reconocieron ciertos derechos a los que estn por nacer siempre que nazcan vivos.6 La persona fsica termina cuando deja de existir, segn los criterios siguientes: Muerte: la muerte causa la cesacin de la actividad vital produciendo la transmisin del patrimonio a los herederos. Esclavitud: es una muerte civil de la persona, porque afecta sus derechos civiles y los derechos polticos de la persona.

PERSONA MORAL (Persona Jurdica)7 Los romanos desde los tiempos remotos, formularon sociedades privadas como agrupaciones de un nmero fijo de personas, como los coherederos, que para no sufrir una desclasificacin en el censo, mantenan los bienes de la herencia paterna como fondo social.

La persona individual tiene atributos que le son inherentes, tales como el Nombre, Domicilio, Estado Civil, Patrimonio.
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Idem cita nmero 3 (Artculo 1 del Cdigo Civil).


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El Artculo 15 del Cdigo Civil que copiado en su parte conducente establece lo siguiente: Son personas jurdicas: 1o.- El Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, la Universidad de San Carlos y las dems instituciones de Derecho Pblico creadas o reconocidas por ley; 2o.- Las fundaciones y dems entidades de inters pblico creadas o reconocidas por la ley; 3o.- Las asociaciones sin finalidades lucrativas, que se proponen promover, ejercer y proteger sus intereses sindicales, polticos, econmicos, religiosos, sociales, culturales, profesionales o de cualquier otro orden, cuya constitucin fuere debidamente aprobada por la autoridad respectiva. Los patronatos y los comits para obras de recreo, utilidad o beneficio social creados o autorizados por la autoridad correspondiente, se consideran tambin como asociaciones; y 4o.- Las sociedades, consorcios y cualesquiera otras con fines lucrativos que permitan las leyes.

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Es una creacin abstracta, ideal, a las que el ordenamiento jurdico les reconoce cierta capacidad de derecho. Son consideradas incapaces de derecho porque no pueden obrar o ejercer acciones, por s mismas, interviniendo por ellas un representante. Las personas jurdicas se clasificaron de la siguiente manera: La Hereditas (herencia), Corporaciones o asociaciones, Fundaciones, Estado, Municipia (municipio), destacando dentro de ellas las siguientes: LAS CORPORACIONES O ASOCIACIONES Su capacidad jurdica reside en un grupo de personas reunidas entre s por contrato privado. La capacidad jurdica de las asociaciones de derecho pblico reside en las normas propias de ste, adquieren su personalidad por imperio general de la ley. Las asociaciones de derecho privado adquieren personalidad jurdica cuando les es otorgada. LAS FUNDACIONES Son la personificacin de un patrimonio destinado a un fin, generalmente piadoso, por la voluntad del constituyente. Tiene su causa en un acto jurdico unilateral, basado en la voluntad del fundador. Son institutos civiles o eclesisticos con una finalidad de utilidad pblica, de beneficencia. DERECHO DE FAMILIA La familia est organizada en Roma sobre la base del patriarcado; el papel del paterfamilias8 era el principal y de ah que la madre ocupara un lugar completamente secundario. La familia se desarrollaba exclusivamente por va de los varones, la mujer al casarse sala de su familia civil para pasar a formar parte de la familia del marido. Estaba integrada por los parientes y personas extraas adoptadas (clientes). El poder del paterfamilias implicaba hasta la facultad judicial de imponer penas, expulsar de la casa, aprisionar, vender o dar muerte, a cualquier integrante de la familia. La Ley de las XII Tablas defina el concepto de familia como el conjunto de individuos sometidos a la patria potestad o al poder del marido, de una misma persona. El Digesto estableca que familia era el un conjunto de personas vinculadas por la sangre, por una ascendencia comn, es decir, consangunea y natural. PARENTESCO9
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Paterfamilias. Era aquel que tiene el seoro en su casa y se le designa correctamente con este nombre aunque no tenga hijo, pues el trmino no es slo de relacin personal, sino de posicin de derecho. Es paterfamilias el varn que es sui iuris cualquiera que sea su edad.
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El parentesco se encuentra regulado en el Cdigo Civil a partir del artculo 190 al 198.

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El parentesco viene de los vocablos parens, parentis, el padre o la madre, el abuelo u otros ascendientes de quien se desciende. Los romanos entendan el parentesco en dos sentidos: el parentesco del derecho civil y el natural. El natural, es el que deriva de las mujeres cuando tienen hijos ilegtimos; y el civil, cuando derivan de un matrimonio legtimo. Al parentesco natural se llamo cognatio y al civil se le llam agnatio, que viene por lnea del varn. La agnatio es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paterna, ya que del paterfamilias dependa la composicin de la familia, siendo libre de cambiarla a su arbitrio. Cuando muere el cabeza de familia, los que le estaban sometidos empiezan a constituir distintas familias, pero continan unidos por el parentesco agnaticio. La cognatio es el parentesco que une a las personas descendientes unas de otras en lnea directa o que descienden de un autor comn, sin distincin de sexo. Clases y Grados del Parentesco: Tenemos el parentesco natural (directa o recta y colateral) y el parentesco por afinidad. En el primero se distingue: a) El parentesco en lnea directa o recta , se divide en dos: ascendente y descendente. El parentesco en lnea recta es aquel que une a dos personas, de las cuales una asciende o desciende de la otra. Ej. del padre al hijo, del abuelo al nieto, del abuelo al biznieto. Etc. Este fue fijado por grados, cada uno de los cuales corresponde a una generacin, sin que existiera limite. b) El parentesco colateral, une a dos personas que descienden de un mismo autor, sin que una descienda de la otra. Ej. Los hermanos entre s, los tos, sobrinos, primos. Este fue fijado por grados, cada uno de los cuales corresponde a una generacin. c) El parentesco por afinidad, es el que se origina por el matrimonio y lo forman los parientes de uno de los esposos y los parientes del otro. En el parentesco por afinidad no hay grados.

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LA FILIACIN10 Es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores, produce efectos segn la naturaleza de la unin de donde resulta. La filiacin ms plena es la que emana de las iustae nuptiae (matrimonio legtimo) y que vale para los hijos la calificacin de liberi iusti (hijos legtimos). La filiacin para producir efectos, debe ser legalmente cierta; esta certidumbre existe siempre con respecto a la madre, porque el parto es un hecho fcil de constatar. La paternidad es naturalmente incierta, pero el matrimonio la suministra y ste es su gran fin social. Para saber si la mujer ha podido concebir durante el matrimonio, se determinaron los lmites extremos de la duracin del embarazo; el lmite menor del embarazo ser de ciento ochenta das y el mayor de trescientos; el hijo ser iustus (legtimo) si nace despus de ciento ochenta das, contados desde la celebracin del matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin de las iustae nuptiae. Efectos de la filiacin legtima: Los principales efectos de la filiacin legtima son: Da lugar a la asignacin o parentesco civil; Crea una obligacin reciproca de darse alimentos y para el hijo comprende adems el beneficio de la educacin; El infante debe respeto a sus ascendientes; El padre comunica a sus hijos su calidad de ciudadano romano y su condicin social. LA PATRIA POTESTAD (Patria Potestas)11 Era el poder que tena el paterfamilias sobre de los descendientes que formaban la familia civil. La principal fuente de la potestad paterna eran las iustae nuptiae (el matrimonio legtimo). Formas en que se extingua la patria potestad: a) Acontecimientos Fortuitos. 1) La muerte del paterfamilias, en cuyo caso los que estaban sometidos directamente se harn sui iuris; 2) la prdida de la ciudadana del padre; 3) la reduccin a la esclavitud del padre; 4) la elevacin del hijo a ciertas dignidades tanto religiosas como polticas; 5) La cada en esclavitud del hijo; 6) la hija por caer in manu. b) Actos Solemnes. Los actos solemnes que ponen fin a la patria potestas son la entrega en adopcin y la emancipacin 12.
El Cdigo Civil identifica la filiacin como paternidad y filiacin matrimonial y extramatrimonial y se encuentra contenida a partir del artculo 199 al 227.
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La institucin civil de la patria potestad se encuentra regulada en el Cdigo Civil a partir del artculo 252 al 277. 12 La emancipacin es el acto por medio del cual el jefe de familia (paterfamilias) hace salir al hijo de su patria potestad (patria potestas) declarndolo sui iuris. Este acto no constituy necesariamente una ruina o un castigo para el hijo, ya que en lugar de pasar a
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EL MATRIMONIO (Justae Nuptiae)13 Fue en el derecho romano la institucin poltica originante de la familia, sancionada por el derecho civil, cuyo fin primordial era la procreacin de los hijos. Era la unin del hombre y la mujer, que implicaba igualdad de condiciones y comunin de derechos divinos y humanos. Matrimonio Cum Manu y Sine Manu La manus acompaaba casi siempre al matrimonio para que la mujer pudiera entrar a la familia civil del marido, caer bajo su potestad y ocupar con respecto a l el lugar de una hija, participar en su culto privado y poder heredarlo. En el matrimonio sine manu la mujer no sala de su familia natural, no hacindose agnada de la familia de su marido, ste no adquira sobre ella ninguna potestad; la mujer ocupaba ante el marido el mismo plano de igualdad, no se le consideraba con respecto a l como una hija. CARACTERSTICAS DEL MATRIMONIO Era una institucin de derecho civil; el cual solo lo poda contraer los ciudadanos romanos. La mujer pasa a ser parte de la familia del marido. El marido adquiere sobre la mujer la autoridad de su padre y se hace propietario de todos sus bienes. Los contrayentes adquiran los ttulos de vir (hombre) y uxor (mujer).

SPONSALIA (Esponsales)14 La sponsalia constitua una promesa recproca de que en un futuro prximo contraern matrimonio los esposos. Los esponsales se realizan por el consentimiento de los contrayentes. El vnculo de los esponsales impide que se

una nueva potestad se torna sui iuris y puede tener patrimonio propio.
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La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, regula a partir del Artculo 47 al 56, el derecho social de la familia, fundamentada en la base legal del matrimonio, estableciendo la igualdad de derechos entre los cnyuges. As miso el Matrimonio se encuentra definido en el Artculo 78 del Cdigo Civil de la manera siguiente: El matrimonio es una institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliares entre s. Esta institucin de los esponsales se encuentra contenida en el Artculo 80 del Cdigo Civil, de la manera siguiente: Los esponsales no producen obligacin de contraer matrimonio, pero dan lugar a demandar la restitucin de las cosas donadas y entregadas con promesa de un matrimonio que no se efectu.
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hagan esponsales o que se contraigan nupcias con otras personas, en tanto ese vnculo no se extinga. Para contraer esponsales no est determinada la edad de los contrayentes, poda contraerla desde los primeros aos, con tal que ambas personas comprendieran lo que hacan, es decir, que no fueran menores de siete aos. La podan celebrar los mismos contrayentes o por medio de otra persona que los representara. La sponsalia no era un requisito previo para la celebracin del matrimonio, sino una simple costumbre que poda ser seguida o no. REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO (Justae Nuptiae)15 Cuatro son las condiciones requeridas para la validez del matrimonio: 1) La Pubertad. Con esta palabra se designa en el hombre la aptitud de engendrar y en la mujer la de concebir. La edad de la pubertad se fij para los varones a los catorce aos y las mujeres eran nbiles a los doce.16 2) Consentimiento de los contrayentes . El consentimiento recproco de las partes es necesario para contraer matrimonio. 3) El consentimiento del paterfamilias .17 El derecho de los ascendientes para consentir o prohibir el matrimonio de sus descendientes deriva de la potestad paterna, de la cual es un atributo. 4) El Connubium. Que es la aptitud legal para contraer la iustae nuptiae. Tendrn connubium los ciudadanos romanos, los latinos y aquellas personas a quienes por concesin especial se otorgue esta ventaja. La falta de alguno de los requisitos necesarios para su celebracin produca la nulidad del matrimonio. Los efectos que produca la nulidad eran que el
El Cdigo Civil no contiene un apartado en el cual enumere los requisitos para contraer matrimonio, sino al contrario estos se encuentra regulados en varias normas entre las cuales podemos citar las siguientes: 78, 81, 82, 83, 84, 85, 93, 94, 95, 96, 97 y 98 de dicho cuerpo legal.
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El Cdigo Civil concibe la libre aptitud para contraer matrimonio la mayora de edad (18 aos). As mismo autoriza la unin matrimonial entre menores de edad entre las edades de 14 aos para la mujer y 16 para el marido, contando siempre con la autorizacin de los padres. No obstante lo anterior, el artculo 89 numeral 2, contiene una excepcin, en cuanto a que se puede autorizar el matrimonio del varn menor de 16 aos y de la mujer menor de 14, siempre que la mujer hubiere concebido (haya embarazo), contando siempre con el consentimiento de los padres.
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El consentimiento para la celebracin del matrimonio ha cambiado mucho en relacin con el Derecho Romano, ya que la institucin del matrimonio se encuentra regulado sobre la base de la igualdad de derechos de los cnyuges, por lo que en la actualidad tanto el padre como la madre puede autorizar el matrimonio de sus menores hijos, ya que los mayores son aptos para adquirir contraer matrimonio por imperativo legal.
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matrimonio se consideraba inexistente perdiendo el hombre y la mujer la calidad de vir y uxor, adems los hijos nacidos se consideraban espurios (sin padre conocido). IMPEDIMENTOS PARA CELEBRAR EL MATRIMONIO18 1) Impedimentos que resultaban del parentesco . En lnea recta o directa el matrimonio estaba prohibido infinitum, cualquiera que sea el nmero de grados que separen al ascendiente y al descendiente. En lnea colateral, el matrimonio estaba prohibido entre hermanos sin distinguir si son de los mismos padres o solamente de uno de ellos, tambin entre el to y la sobrina, ta y sobrino. 2) Impedimentos resultantes de la afinidad . El matrimonio est prohibido entre afines en lnea directa in infinitum; es ilcito contraer matrimonio entre los que estn como ascendientes y descendientes a causa de la afinidad. 3) Otros impedimentos. El matrimonio anterior no disuelto; el religioso que haya hecho voto de castidad y los que hayan recibido rdenes mayores. El matrimonio entre padrino y ahijado estuvo prohibido por razn del parentesco espiritual originado en el bautismo. El tutor, su paterfamilias, y sus descendientes con su pupila, en tanto no haya rendido cuentas de la tutela. RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO19 En el desarrollo histrico de la familia romana, existieron tres formas de contraer matrimonio, cuyos efectos repercuten en el aspecto econmico patrimonial del mismo: a) En la antigedad, al matrimonio segua la manus, por la cual la mujer era agnada del marido y se encontraba con respecto a l en el lugar de una hija, por lo que todos sus bienes eran absorbidos por el marido, o por el ascendiente que tuviera la patria potestas. b) Despus, al caer en desuso la manus, viene un rgimen de separacin de los bienes en el matrimonio libre, guardando la propiedad de los bienes llevados al matrimonio. c) Cuando el matrimonio sigue la dote. la causa de la dote es permanente y con la voluntad conyugal del que la da se constituye para que siempre permanezca en poder del marido. LA DOTE Era el conjunto de bienes que la mujer u otras personas entregaban al marido para ayudarlo a soportar las cargas del matrimonio. El marido responde tanto por dolo como por culpa, pues reciba la dote en su propio beneficio y deba ponerla en su
El Cdigo Civil regula los impedimentos para celebrar el matrimonio, en absolutos y relativos conforme los artculos 88, 89, 144, 145 al 152. 19 Los regimenes econmicos del matrimonio se encuentran regulados en el Cdigo Civil a partir del Artculo 116 al 143, estableciendo los siguientes: Separacin Absoluta de Bienes, Comunidad Absoluta de Bienes y el rgimen subsidiario denominado comunidad de Gananciales.
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administracin, con la misma diligencia que pona en sus propios asuntos. A la disolucin del matrimonio deba regresarla. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO20 El matrimonio se disuelve: 1) Por la esclavitud como pena del derecho civil (capitis diminutio mxima) y por la prdida de la ciudadana (capitis diminutio media). 2) Por cautividad, pero el matrimonio se considera subsistente si los dos esposos son hechos prisioneros y juntos obtienen la libertad. 3) Por muerte de uno de los esposos. La viuda deba guardar luto durante diez meses (plazo aumentado a doce por los emperadores cristianos) con el fin de evitar confusin de parto; el viudo poda contraer matrimonio cuando quisiera. 4) Por divorcio. En Roma fue un principio generalmente admitido que el matrimonio poda disolverse con entera libertad, tal como se contraa. 21 El divorcio es la ruptura voluntaria del lazo conyugal; puede resultar del consentimiento mutuo de los cnyuges, o de la voluntad de uno solo, en cuyo caso se dice que es por repudio. El divorcio por repudio puede hacerse cuando hay motivo legal: infidelidad, atentado contra la vida del cnyuge. LA ADOPTIO (Adopcin)22 La Adoptio fue una institucin de derecho civil cuya finalidad era establecer entre dos personas, las mismas relaciones civiles entre el padre de familia y el nacido dentro del matrimonio legtimo. CLASES DE ADOPCIN La Adrogatio (arrogacin): era el acto por medio del cual una persona libre ( sui iuris) ingresa bajo la autoridad (potestas) de otro paterfamilias (jefe de familia), adquiriendo la calidad de hijo del padre de familia. Efectos de la Adrogacin. El adrogado cae bajo la potestad ( potestas) del adrogante con el mismo ttulo que un descendiente nacido de matrimonio legtimo, tambin pasan a la nueva familia sus descendientes, tomando el nombre de la familia del adrogante; los bienes del adrogado pasan a poder del adrogante.

El Cdigo Civil contempla la modificacin y la disolucin del matrimonio, por medio de la Separacin y el Divorcio, los efectos propios de cada una de estas instituciones, as como los efectos comunes, los cuales se encuentran regulados a partir del Artculo 153 al 172. 21 No obstante lo anterior, el divorcio era facultativo nicamente para el hombre y ms an si era por medio del Repudio (cuando se invocaba una causal producida por la mujer).
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El Artculo 228 del Cdigo Civil define esta institucin como el acto jurdico de asistencia social por el que el adoptante toma como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona. Adems, contempla todo lo relativo a dicha institucin a partid del Artculo antes trascrito al 251.
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La Adoptio: La adopcin es un acto solemne y personalsimo, que hace caer a un ciudadano romano dependiente (alieni iuris) bajo la potestad de otro ciudadano, estableciendo entre ellos artificialmente las mismas relaciones civiles que hubieran nacido de la procreacin de un matrimonio legtimo. Efectos de la Adoptio. El adoptado slo cambiaba de familia y tomaba el nombre de adoptante, perdiendo su parentesco civil o de agnacin con su anterior familia. Produca adems, la extincin de la patria potestas del padre natural y la creacin de una nueva potestas a favor del adoptante. LA TUTELA23 Tutela es una autoridad y un poder que el derecho civil da y confiere sobre un individuo libre, con el fin de protegerlo en la impotencia en que se encuentra de hacerlo l mismo a causa de su edad. Por el slo hecho de ser sui iuris no todas las personas son capaces, algunas son incapaces bien por: 1) Falta de edad; 2) o por razn de sexo (las mujeres en el derecho antiguo estaban en tutela perpetua); 3) por locura; y 4) por prdigos. En los dos primeros casos se les asiste de un tutor, en los dos ltimos se les nombra un curador, lo mismo que al menor de veinticinco aos. La tutela no es una fuerza y potestad, sino un derecho. El Tutor Son aquellos que tienen esta autoridad y este poder y su nombre deriva de la naturaleza misma de su misin: se les llama tutores, es decir, protectores y defensores. La tutela generalmente es un oficio que corresponde a los varones, las mujeres no pudieron ser nombradas; sin embargo, en el derecho posterior, el emperador poda acceder a su solicitud. CLASES DE TUTELA24 a) Tutela Legtima. La ley llama a la tutela legtima en primer trmino a los agnados y despus a los gentiles. 1. Tutela Legtima de los Agnados . Las tutelas diferidas por la ley estn fundadas sobre el llamamiento del tutor a la sucesin legtima del pupilo, puesto que la buena administracin de su patrimonio interesa particularmente a las personas que algn da pueden ser llamadas a heredarle. 2. Tutela Legtima de los Gentiles . En ausencia de agnados, los gentiles eran llamados a la sucesin, de donde debera de serles impuesta tambin la tutela. b) Tutela Testamentaria. En la Ley de las Doce Tablas se permiti que los padres nombraran tutores para sus hijos impberes en el testamento, con tal que stos estuvieran bajo su potestad. El tutor testamentario deba ser sealado
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El Cdigo Civil regula esta institucin a partir del Artculo 293 al 351.

El Artculo 296 del Cdigo Civil establece las clases de Tutela, siendo estas las siguientes: Testamentaria, Legtima y Judicial, esta ltima es la que los romanos conocieron como Dada o Dativa.
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nominativamente y en forma imperativa y el heredero tambin poda ser nombrado tutor. c) Tutela Dativa. Tiene lugar cuando no hay tutor testamentario ni legtimo o cuando hay necesidad de nombrar un tutor. Funciones del Tutor El patrimonio pupilar lo debe conservar el tutor y, si es posible, acrecentarlo; debe hacer un inventario de los bienes del pupilo, por su omisin puede ser considerado culpable de fraude; el tutor debe recobrar los crditos del pupilo y responde de la insolvencia de los deudores, sobrevenida por no haberlos perseguido oportunamente. El tutor no puede realizar actos que tiendan a disminuir la fortuna del pupilo, ni autorizar a ste que los haga. Cuando termina la tutela, el tutor debe rendir cuentas al pupilo de los bienes que le fueron confiados y que administr. Fin de la Tutela La tutela termina por parte del pupilo o por parte del tutor. En el primer caso, al no haber ya pupilo no se necesita ya tutor; en el segundo, es necesario nombrar un nuevo tutor. La tutela cesa por parte del pupilo cuando ste llega a la pubertad, cuando muere, cuando incurre en esclavitud, pierde la ciudadana o cambia de familia. La tutela cesa por parte del tutor cuando muere, cuando llega el trmino o la condicin se realiza, cuando le acepta el magistrado una excusa, por capitis deminutio mxima y media, en la tutela legtima por capitis deminutio minima, cuando es destituido. LA CURATELA La curatela, como la tutela, es una carga pblica establecida para proteger a las personas que no pueden hacerlo por s mismas, aunque cuenten con la mayora de edad; pero difiere de la tutela tanto por su naturaleza cuanto por las personas a las cuales se aplica. El tutor se da a la persona, el curador se da para los bienes ; esto significa que el curador est investido de los mismos poderes de gestin que el tutor, pero l no autoriza, a diferencia del tutor, el curador se ocupa tanto de los bienes como de la persona fsica del incapaz, por tanto, si ste se encuentra enfermo debe procurar los medios para su restablecimiento. CLASES DE CURATELA a) Por demencia: esta se produca en aquellos casos en que las personas resultaban locas, furiosas o privadas de juicio.

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b) La del prdigo: esta era impuesta a aquellas personas que disipaban o gastaban los bienes o su patrimonio provenientes de la sucesin de su padre o su abuelo. c) Del sordomudo: es igual que la de por demencia. d) La del ser humano concebido, mientras permanece en el claustro materno: esta tena por finalidad tutelar los intereses del concebido hasta su nacimiento. e) La del pupilo: se daba cuando el tutor inicie juicio en contra del pupilo o cuando el tutor se encuentre incapacitado o goce de alguna excusa. DERECHO DE COSAS25 COSA (Res) Era todo objeto susceptible de tener un valor pecuniario. Interesan nicamente las cosas que tienen relaciones con las personas. CLASIFICACIN DE LAS COSAS Cosas que estn en nuestro patrimonio y cosas que estn fuera de nuestro patrimonio. Res in commercio y res extra commercium (cosas en el comercio y cosas fuera del comercio). 1) Res Divini Iuris a) Las res divini iuris estaban consagradas a los dioses y se encontraban bajo la autoridad de los pontfices; eran cosas de derecho divino las cosas sagradas y las religiosas. Tambin eran cosas de derecho divino los muros y las puertas de la ciudad. A stas se oponen las cosas de derecho humano. b) Res sancrae. Las cosas sagradas eran aquellas que estn consagradas a los dioses de lo alto, como los terrenos, los templos y los objetos dedicados a su culto. Para que la cosa sagrada se volviera profana era necesaria una solemnidad contraria a la consagracin que hacan los pontfices. c) Res religiosae. Las cosas religiosas eran aquellas que estaban dedicadas a los dioses, a los antepasados; eran las sepulturas y los monumentos mortuorios unidos a ellas y estaban incuestionablemente fuera del comercio, a diferencia de las res sacrae, daban lugar a un verdadero derecho privado conocido con el nombre de ius sepulcri (derecho de sepulcro). d) Res sanctae. Cosas santas eran las puertas y los muros de la ciudad, porque encerraban a sus dioses. No significan cosas santas, sino cosas cuya violacin est penada.
El trmino de cosa es lo que hoy conocemos como bienes. El libro segundo del Cdigo Civil regula lo referente a los bienes, la propiedad y los derechos reales. Los bienes se encuentra regulados especficamente del artculo a 442 al 463.
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2) Res Humani Iuris Las cosas que no pertenecan al derecho divino eran de derecho humano, llamadas tambin profanas por oposicin a las divinas. stas se dividan en: a) Res Comunes. Se llama as a ciertas cosas que por su naturaleza escapan a toda apropiacin privada, tales como el aire, el agua corriente y la mar. b) Res Publicae. Son las cosas afectadas a un uso pblico, bien que aprovechen a todos por el efecto de un disfrute directo e inmediato, como las plazas pblicas, los caminos, los ros, los puertos, o solamente por una consecuencia de su destino, como los arsenales y las fortalezas. c) Res Universitatis. Las univeritates son las corporaciones y las ciudades, son personas morales que tienen pertenencias para el uso de sus miembros; as, las ciudades tienen teatros, baos, calles, que son de uso comn de los ciudadanos. d) Res Privatae o Singulorum . Son las cosas que la persona particular puede hacer entrar a su patrimonio y que los jurisconsultos y sobre todo los comentaristas del Derecho Romano han subdividido en muchos miembros: res corporales y res incorporales, cosas muebles y cosas inmuebles, etc. DERECHO DE PROPIEDAD LA PROPIEDAD (propietas)26 La constitua el seoro que se ejerca sobre una cosa (res). Caractersticas del derecho de propiedad: era el derecho ms completo y extenso que se ejerca sobre las cosas corporales: a) Es exclusivo en el sentido de que slo el propietario, con exclusin de los dems, puede beneficiarse de las ventajas que le confiere su derecho. b) Es absoluto porque teniendo slo el propietario los derechos sobre la cosa, ninguno puede restringirle su ejercicio. c) Es perpetuo o irrevocable porque no puede ser quitado a su titular ms que por un acto de su voluntad o por alguna circunstancia que destruya la cosa; la propiedad no es temporal como otros derechos reales, debe durar tanto como la cosa. La Copropiedad (communio) La copropiedad o condominio se da cuando un mismo objeto pertenece a varias personas, a esta figura los romanos la llamaban communio. El objeto era
El Artculo 464 del Cdigo Civil contiene la definicin legal de propiedad, en el sentido siguiente: Es el derecho de gozar y disponer de los bienes dentro de los limites y con la observancia de las obligaciones que establecen las leyes. As mismo, todo lo referente a esta institucin se encuentra contenido a partir del Artculo citado al 484.
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considerado como una unidad indivisa, del cual cada copropietario tena una parte ideal pars pro indiviso. El copropietario puede hacer el uso normal de la cosa, respetando el derecho de los dems, y se les puede prohibir un uso abusivo o que constituya una innovacin en la misma, sin el consentimiento de los dems. La propiedad se extingue: 1) Cuando la cosa de que es objeto este derecho deja de existir, si la destruccin no es completa, subsiste sobre la que queda. 2) Cuando la cosa deja de ser susceptible de propiedad privada, como un esclavo manumitido, una cosa profana que se consagra y se torna sacra. 3) Cuando un animal salvaje recobra su libertad. 4) Si se ha abandonado una cosa, deja inmediatamente de ser nuestra y se hace inmediatamente del que la ocupa. Fuera de estos casos la propiedad es perpetua en el sentido de que el tiempo no ejerce influencia sobre ella. La propiedad puede pasar de una persona a otra transmitindose, pero sin extinguirse. Modos de Adquirir la Propiedad La propiedad puede adquirirse a titulo particular o a ttulo universal. Otros autores dividen los modos de adquisicin en modos originarios y modos derivados. A) La Occupatio. La ocupatio se realiza sobre las cosas que no pertenecen a nadie; implica adquisicin sin venta o transmisin; no se sucede a nadie en la propiedad, de donde se sigue que obtenemos una propiedad franca, libre de todo gravamen. Lo que no es de nadie se deja por razn natural al que lo ocupa. B) La Accesio. Consiste en adquirir una cosa como accesoria de otra cosa que ya nos pertenece; es un modo natural de adquirir. Habr adquisicin por accesin cuando alguna cosa accesoria est unida o incorporada a una cosa principal; el propietario de la principal se har propietario del conjunto, pues la cosa accesoria pierde su individualidad. Casos en los que se incorpora una cosa inmueble a otra inmueble: 1) Del aluvin. El aluvin son los restos y partculas de lodo que el ro va acumulando lentamente en las orillas; como nadie puede reclamar estas partculas, pertenecen al dueo del campo as aumentado. 2) Abulsio. Acontece lo contrario, cuando la fuerza de la corriente arranca un pedazo de terreno y lo deposita en otra parte, su propietario puede reclamarlo, pues los romanos ven aqu una yuxtaposicin y no una absorcin de uno de los terrenos por el otro. El dueo del inmueble principal se hace propietario del pedazo de terreno depositado por las aguas cuando ste se asiente y los vegetales echen races.

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C) La Usucapio. La usucapio es una forma de adquirir la propiedad por la posesin continuada; no opera inmediatamente como las otras formas, sino que resulta a la larga y mediante ciertas condiciones. Es a adquisicin de la propiedad al trmino exigido por la ley. Para que adquiramos la propiedad, la posesin debe descansar sobre una causa iusta, debe ser de buena fe y continuada. D) Mancipatio: consista en la transmisin de la propiedad o venta que se hace de una cosa. E) In iure cessio: era la adquisicin por transmisin de la propiedad inmediata, sin necesidad de requisitos previos. F) Traditio: consista en la entrega de una cosa de una persona a otra, con intencin de renunciar a la propiedad de la primera y con el nimo de adquirirla la otra. POSESIN (POSSESSIO) La posesin revela la idea de una persona colocada en contacto material con una cosa, expresa el hecho de tenerla fsicamente a su disposicin Si a este hecho se suma la voluntad de tenerla como suya, se dir que el detentador la posee. El corpus es el elemento material de la posesin, que consiste en la relacin de hecho existente entre el poseedor y el objeto o cosa. El animus es el elemento intencional o volitivo, por el que el poseedor se comporta como propietario, o sea, que ejerce actos de disposicin sobre el objeto: lo presta, lo modifica, lo enajena. Posesin es el hecho de tener en nuestro poder una cosa retenindola materialmente con la voluntad de tenerla y disponer de ella como lo hara un propietario. Al hablar de posesin, no debe confundirse la posesin y la propiedad; los romanos las distinguieron bien. Poseer es estar en contacto con una cosa material, tenerla a su disposicin, ejercer sobre ella actos de dueo. Si posesin y propiedad estuvieran siempre reunidas en las mismas manos, la distincin no sera necesaria. La posesin es una presuncin a favor de la propiedad, el hecho de la posesin autoriza a presumir el derecho de propiedad. CLASES DE POSESIN a) Possessio naturalis, llamada tambin possessio corpore, que es una simple tenencia del objeto y que no tena proteccin judicial; se da cuando el detentador slo tiene el corpus. b) Possessio, tambin llamada possessio ad interdicta y es una situacin de poder que se ejerce sobre el objeto. c) Possessio civilis es una situacin de dominio de hecho sobre el objeto, que por usucapio puede transformar a su tenedor en propietario. Consecuencias Jurdicas de la Posesin

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El poseedor est protegido en su posesin con los interdictos. Si la posesin es de buena fe, el poseedor hace suyos los frutos. La possessio ad usucapionem hace que el poseedor mediante la prescripcin adquiera la propiedad. El poseedor, por el hecho de serlo, conserva el objeto mientras se aclara la cuestin de su propiedad. Prdida de la Posesin La posesin se pierde cuando se deja de tener el animus possidendi, cuando se pierde el corpus y cuando se pierden a la vez ambos elementos. DERECHOS REALES SOBRE COSAS AJENAS (iura in Re Aliena) : Podemos dividir a los iura in re aliena (derechos sobre la cosa ajena), en derechos reales de disfrute y derechos reales de garanta; entre los primeros tenemos las servidumbres reales o prediales, las servidumbres personales, las enfiteusis y la superficie; entre los segundos se encuentra la prenda y la hipoteca, que se caracterizan por ser derechos accesorios, no susceptibles de ejercerse en varias ocasiones como los primeros. Caracteres y Principios Generales de las Servidumbres. 1) Toda servidumbre disminuye el derecho naturalmente absoluto del propietario de la cosa sirviente. De aqu dos consecuencias: a) ninguno puede tener servidumbre sobre su propia cosa; b) la servidumbre no se presume, el que la reclama debe probarla. 2) La servidumbre no puede consistir en una simple disminucin de los derechos de un propietario, debe aprovechar a un tercero 3) La servidumbre no podr conferir ninguna ventaja que no est naturalmente comprendida en el derecho de propiedad. 4) una vez establecida, la servidumbre constituye una relacin definida e invariable entre la cosa sirviente y el fundo o la persona a quien le pertenece. Las servidumbres prediales son perpetuas, por ser indefinida la duracin de los inmuebles; en cambio las personales son temporales, limitadas a la vida de su titular; cuando un fundo sirve a otro fundo, las servidumbres que entre ellos existen se mantienen aun cuando cualquiera de los fundos se venda; las servidumbres no pueden cederse, el titular de una servidumbre personal no puede darla aun tercero, y el titular de una servidumbre predial no puede pasarla a otro predio, de donde resulta que no hay posibilidad de establecer una servidumbre sobre otra servidumbre. Las Servidumbres Reales o Prediales. Caracteres, su Divisin. 1) Una servidumbre predial no puede tener por objeto restringir los derechos de un propietario sin beneficio para el otro fundo; debe procurar utilidad al fundo dominante. 2) La servidumbre predial no existe ms que en beneficio de un fundo, su extensin est determinada por las necesidades del fundo dominante.

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3) Una vez constituida la servidumbre predial, nada se opone a que tenga una duracin igual a la de los inmuebles, de donde es naturalmente perpetua. 4) Las servidumbres reales o prediales son indivisibles, la particin de alguno de los fundos no modifica a la servidumbre. Constitucin de las Servidumbres Las servidumbres podan constituirse en forma directa ( translatio servitutis) como cuando se vende un fundo y se le impone la servidumbre en beneficio del que nos queda. La constitucin de una servidumbre predial poda hacerse pura y simplemente, o estar suspendida por una modalidad, de manera que la servidumbre fuese creada nicamente a la llegada de un trmino o a la realizacin de una condicin, o que se originara de inmediato para despus extinguirse. Extincin de las Servidumbres Las servidumbres reales o prediales pueden extinguirse: 1) Por la renuncia, que para que operara deba ser hecha por in iure cessio. 2) Por la confusin o reunin de los dos fundos en un mismo propietario. 3) Por el no uso de dos aos. 4) Por la prdida completa del fundo dominante o del sirviente cuando es definitiva o ha pasado el plazo de la extincin. La extincin de la servidumbre hace desaparecer la restriccin impuesta a la propiedad del fundo sirviente, que recobra su libertad natural. SERVIDUMBRES PERSONALES Las servidumbres personales son aquellas que estn establecidas en beneficio de una persona, son necesariamente temporales, su ms larga duracin se mide por la vida de la persona a la que pertenece; tratndose de personas morales, cuya duracin podra ser indeterminada, la servidumbre personal establecida en su beneficio no poda durar ms de cien aos, ya que es el trmino de vida de un hombre longevo. Entre las servidumbres personales encontramos cuatro: el usufructo, que es la ms importante de todas y de las cuales las otras son, por as decirlo, especies: el uso, la habitacin y las operae servorum (los servicios o trabajos de los esclavos). EL USUFRUCTO Justiniano en sus Instituciones define el usufructo como el derecho de usar y de disfrutar la cosa de otro sin alterar su substancia, en efecto este derecho se ejerce sobre una cosa corporal que, destruida, entraa necesariamente la prdida del derecho. Cuatro ideas se desprenden de ella:

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1) El usufructo gravita sobre una cosa ajena ( ius in re aliena). 2) Como la propiedad, de las cual es un desmembramiento, no se ejercita sino sobre cosas corporales. 3) El usufructo no subsiste ms, pues termina si la cosa perece. El usufructo est considerado como divisible, por lo que puede ser constituido y extinguido en parte. Constitucin y Extincin del Usufructo Haciendo mencin al antiguo derecho civil, el usufructo se constituye tanto por translatio como por deductio, por los mismos modos y segn las mismas reglas que las servidumbres prediales, bajo la sola reserva de que no podr ser transferido por mancipatio. De todos esos modos, el usado con mayor frecuencia es el legado per vindicationem, porque el propietario consiente mejor en despojar del goce del bien al heredero que despojarse l mismo durante su vida. Extincin del Usufructo. Cuando se extingue el usufructo el nudo propietario recobra el pleno y entero goce de su bien. El usufructo se termina: 1) Por la muerte de su titular. 2) Por la expiracin del tiempo fijado, pues es esencialmente temporal. 3) Por la capitis diminutio del usufructuario. 4) Por la renuncia del usufructuario en beneficio del propietario. 5) Por el no uso de un ao para los muebles y dos para los inmuebles, bajo Justiniano por diez aos entre presentes y veinte entre ausentes para los inmuebles. 6) Por consolidacin o adquisicin de la nuda propiedad por el usufructuario, por la aplicacin de la regla nulli res sua servit (no hay servidumbre sobre cosa propia). 7) Por la mutatio rei, es decir, por todo acontecimiento que destruya la cosa o que la transforme. OTRAS SERVIDUMBRES PERSONALES a) El Uso. El uso no es otra cosa que el ius utendi entero, esto es, el derecho de retirar de una cosa todo el uso de que pueda ser susceptible, pero sin percibir ningn fruto. El usuario debe ejercer por s mismo su derecho, pero cuando usa una casa puede ocuparla con su familia, mas no venderla, ni alquilarla o ceder gratuitamente el ejercicio de su derecho.

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b) Habitacin. El derecho de habitacin se confunda con el uso de una casa, pero la jurisprudencia lo clasific aparte como un derecho original. Las reglas que lo distinguen del uso son: 1) no se extingue ni por el no uso, ni por la capitis deminutio de su titular, pues consiste ms bien en un hecho, que en un derecho; 2) El que tiene este derecho puede rentarlo. LA SUPERFICIE La superficie es uno de los derechos reales pretorios que permite gozar a perpetuidad o a largo plazo una construccin hecha sobre el terreno de otro, a cargo de pagar una retribucin al propietario. Este derecho es transmisible inter vivos y mortis causa. Aqu los intrpretes ven una propiedad distinta de la del suelo, por tanto, es una derogacin al principio superficies solo cedit (la construccin accede al suelo), aunque debe considerrsele como una servidumbre de una naturaleza particular que paraliza la aplicacin de este principio si derogarlo tericamente. El Estado y las ciudades acostumbraron rentar a perpetuidad o a largo plazo ciertos terrenos a personas que tenan el derecho de elevar construcciones y de disfrutarlas, mediante el pago de una pensin. Este uso fue seguido por los particulares, por lo que el pretor sancion en beneficio del superficiario un verdadero derecho real, el derecho de superficie. Constitucin, Extincin y Defensa Procesal de la Superficie La constitucin del derecho real de superficie sola hacerse por contrato, en la prctica derivaba de una contrato de arrendamiento hecho a perpetuidad o a plazo; tambin poda constituirse por compraventa, por disposicin testamentaria, por medio de una adiudicatio o por usucapio. Normalmente la superficie se extingua por la prdida del fundo, do del edificio o de la construccin, pues stos podan ser reconstruidos; por la llegada del trmino o de la condicin resolutoria fijado por las partes; por confusin. LA ENFITEUSIS La emphyteusis es un derecho real, transmisible, que consiste en el ms amplio disfrute de un fundo ajeno. Este disfrute fue tan extenso que los comentaristas lo designan con la denominacin de dominio til, llamado dominio directo al reservado al dueo del fundo. Constitucin y Extincin de la Enfiteusis Los modos de constitucin de la enfiteusis son los mismos que los del derecho de superficie. Normalmente, la emphyteusis puede extinguirse por la falta de pago del impuesto durante tres aos, o durante dos si el dueo es una corporacin religiosa, por no pagar la pensio, por renuncia y por los dems modos que extinguen a la superficie. Las principales sanciones que garantizan al enfiteuta su derecho: a) Tiene contra todos, aun contra el propietario, acciones in rem tiles para demandar bien la cosa misma, bien las servidumbres de que est investida. b) A su derecho corresponde una posesin protegida por el interdicto de superficie, que es una copia

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del interdicto uti possidetis. c) La prdida de esta posesin, si sta ha sido adquirida a non domino, le permite el ejercicio de la accin publiciana. DERECHOS REALES DE GARANTA Son llamados as porque son constituidos a favor de un acreedor para reforzar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor, asegurndole su cumplimiento al conceder al acreedor ciertas facultades sobre pertenencias del mismo deudor. El acreedor tiene sobre esas acciones reales para perseguirlas en manos de quien se encuentren, para hacerse poner en posesin de ellas. Los derechos reales de garanta son derechos accesorios, se adhieren a una obligacin cuyo cumplimiento garantizan. Estos derechos no tuvieron un gran desarrollo, pues los romanos prefirieron la garanta personal. Los derechos reales de garanta son la prenda y la hipoteca, pero les precede la enajenacin con fiducia. LA FIDUCIA CUM CREDITORE CONTRACTA La fiducia cum creditore contracta (contrato de buena fe con el acreedor) implica la venta de una cosa por mancipatio o por in iure cesio, que hace el deudor al acreedor para garantizarle el cumplimiento o pago de su crdito, seguido por un pacto de fiducia (de buena fe) por medio del cual el acreedor se compromete con el deudor a retransferirle, una vez que se le haya pagado, la propiedad de esa misma cosa. Por virtud de esta operacin, el acreedor se hace propietario de la cosa, que retendr hasta ser pagado, pudiendo reivindicarla aun contra el deudor; en el caso de no ser pagado, puede venderla para recuperar su crdito y dar el excedente, si lo hay, al deudor. La enajenacin con fiducia presentaba graves inconvenientes para el deudor: le quitaba el uso del objeto y lo expona a recuperarlo deteriorado por el hecho o negligencia del acreedor, ms aun, lo expona a perderlo si el acreedor lo venda antes del vencimiento; adems, no poda emplear el objeto para conseguir ms prstamos. El acreedor poda dejar el objeto en manos del deudor, pero era en arrendamiento o a ttulo de precario, siendo ste revocable a voluntad y aqul no impeda que el acreedor pudiera vender el objeto, teniendo el deudor slo la accin personal fiduciae (de buena fe) contra el acreedor. EL PIGNUS Pignus o prenda, viene de puo, pues lo que se da en prenda generalmente se entrega con la mano, por lo que piensan algunos que la prenda slo se puede constituir sobre bienes muebles. La prenda es otro de los derechos reales de garanta que se contrae no slo con la entrega o tradicin del objeto, sino tambin con la mera convencin de las partes. Como la prenda se constitua para garantizar al acreedor el cumplimiento de una obligacin, se convena entre las partes que en el caso de no ser pagado el acreedor, ste podra vender el objeto, pero no poda ser forzado a venderlo si no quera. Cuando no se ha convenido que el objeto pueda ser vendido, el acreedor puede venderlo, pero previamente debe instar al deudor tres veces para que le pague. Con el producto de la venta el acreedor se paga lo que le era debido, debiendo devolver el excedente al deudor ( hyperocha) o demasa. Cuando el

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acreedor recibe el importe de su crdito de manos del deudor, debe restituir el objeto que recibi en prenda. Anticresis. Relacionada con la prenda est la anticresis, pacto en virtud del cual el deudor autorizaba a que el acreedor se sirviera del bien y los frutos obtenidos los aplicara al pago de los intereses y satisfechos stos, a la suerte principal. Pignus Gordianum. La prenda se extingue cuando el deudor hace el pago al acreedor, pero el emperador Gordiano dispuso que subsistiera para garantizar otros crditos que tuviera el deudor para con el mismo acreedor. LA HIPOTECA (HYPOTECA) La hipoteca es favorable tanto para el deudor como para el acreedor; para el deudor porque no pasa al acreedor ni la posesin del objeto, quedando ste en poder del deudor, quien podr servirse de l y ofrecerlo en garanta de ulteriores crditos; es conveniente la hipoteca para el acreedor, porque para la persecucin (del objeto) se da al acreedor una accin real. La hipoteca es un derecho real que gravita sobre un bien afectado al cumplimiento de una obligacin. Grava a una cosa en lugar de gravar a una persona. Por la hipoteca se tiene un derecho real sobre el objeto que garantiza el crdito y da al acreedor un derecho de preferencia por el cual escapa al concurso de los acreedores, se paga con el objeto afectado a su crdito. El acreedor tiene tambin el derecho de persecucin sobre el objeto para que ste le sea entregado de manos de quien lo tenga, desconociendo las enajenaciones y constituciones de derechos reales posteriores al nacimiento de la hipoteca; finalmente, el acreedor tiene el derecho de vender la cosa gravada (ius vendendi o ius distrahendi). Para que la hipoteca pueda constituirse se necesita: a) La existencia de una deuda, pues la hipoteca no es ms que un derecho accesorio; b) La cosa hipotecada debe ser objeto de venta, pues el derecho de preferencia que otorga se ejerce sobre el precio; c) El constituyente debe de ser propietario de la cosa y capaz de enajenar, pues es uno de los fines de la hipoteca llegar a vender, en caso de que no se pague al acreedor. Constitucin de la Hipoteca La hipoteca puede originarse por: a) Pacto. El acuerdo entre las partes bastaba para crear el derecho real de hipoteca; se trata de un pacto sancionado por el derecho pretorio ( pactum vestitum). b) Testamento. El de cuius utilizaba este modo de constituir la hipoteca sobre alguno de los bienes hereditarios, cuando deseaba garantizar a su legatario una renta vitalicia o una pensin alimenticia. c) Hipotecas Tcitas. Las hipotecas tcitas son aquellas que la ley crea directamente, de ordinario por interpretacin de la voluntad de las partes, o por favor hacia un acreedor incapaz.

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Tiene una hipoteca tcita especial: 1) El arrendador de un fundo rural sobre los frutos y cosechas. 2) La hipoteca del arrendador de una casa sobre todos los muebles y objetos introducidos a ella. 3) En el derecho Justiniano, la hipoteca de los legatarios sobre los bienes de la sucesin. Tiene una hipoteca tcita general: 1) El fisco, sobre los bienes sus administradores y deudores. 2) Los pupilos y los menores de veinticinco aos sobre los bienes de sus tutores y curadores; esta hipoteca creada por Constantino, fue extendida por Justiniano a los locos. 3) La mujer casada y sus herederos, bajo Justiniano, sobre los bienes del marido para garantizar la devolucin de la dote. Extincin de la Hipoteca La hipoteca se extingue por la va de consecuencias o directamente. Por va de consecuencia cuando el acreedor es pagado y ms generalmente todas las veces que la deuda de la cual es el accesorio se extingue totalmente, bien por el derecho civil, bien por el derecho pretorio, pues si slo se extingue parcialmente, la hipoteca que es indivisible, subsistir entera. La hipoteca se extingue directamente: 1) Por la venta de la cosa hecha por el acreedor hipotecario; extingue as su hipoteca y las posteriores, si las hay, pero no las anteriores. 2) Por la renuncia del acreedor, que puede ser expresa o tcita, como cuando deja de vender el bien afectado sin ejercer su derecho. 3) Por confusin, es decir, por la adquisicin de la propiedad de la cosa hipotecada por el acreedor hipotecario. 4) Por la prdida de la cosa hipotecada. 5) Por la prescripcin extintiva de cuarenta aos que es la ms larga duracin de la accin hipotecaria, segn disposicin del emperador Justino. 6) Por las praescriptio longi temporis cuando el bien hipotecado est en manos de un tercer adquirente de buena fe y con justo ttulo con relacin al acreedor hipotecario, puede oponerle esta praescriptio a su accin hipotecaria.

IMPARTICIN DE JUSTICIA. Nociones Acerca de los Tres Sistemas Procesales Civiles Romanos Tres sistemas generales de procedimiento se sucedieron en Roma: las acciones de la ley, el sistema formulario y el procedimiento extraordinario. Las acciones de la ley aparecen en pleno vigor desde las Doce Tablas y es probable que se remonten a una poca an ms antigua; como sistema general reinaron exclusivamente hasta la ley de Aebutia, siglo sexto desde Roma. Desde entonces y en la misma medida en que esa ley las abroga, son remplazadas por el sistema formulario, cuyo dominio se extiende y perfecciona en los siguientes siglos y que tuvo la fortuna de concurrir con el ms grande desarrollo del Derecho Romano (poca clsica). Ms tarde bajo Diocleciano, este sistema desaparece, dejando sitio a un procedimiento menos docto quiz y menos riguroso, procedimiento que por lo dems no tena nada nuevo, pero que hasta entonces no haba funcionado ms que a ttulo excepcional, de ah el nombre del procedimiento extraordinario que la fuerza de la costumbre conserv, aunque se convirti en el derecho comn. Desenvolvimiento del Proceso

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Caracteriza al procedimiento de las legis actiones y al formulario de la divisin del proceso en dos etapas: in iure la primera, e in iudicio la segunda, aqulla se ventila entre el magistrado, sta ante el juez. Desenvolvimiento del proceso en las legis actiones. En la etapa in iure (ante el magistrado) las partes alegan los argumentos que a sus intereses convengan, y una vez que el magistrado concede y admite la accin, las partes realizan una serie de pantomimas (formalismos orales y solemnes) que constituyen los tpico de este procedimiento, invocando a los testigos que las han presenciado para que despus puedan dar testimonio al juez si ste lo solicitare. Sealan las partes al juez a quien deber someterse la decisin del asunto. Los actos solemnes hechos ante la presencia de testigos en los que se delimitan los trminos de la controversia, suponen un verdadero contrato por el cual las partes se someten a la decisin del juez nombrado por ellas, reciben por esto el nombre de litis contestationes. Aqu termina la primera fase del proceso llevada ante el magistrado. Se inicia la segunda etapa ante el juez privado (in iudicio) quien verifica o constata los hechos y pruebas aportadas y al tenos de sus examen el juez emite su opinin o sentencia sobre el asunto sometido a su consideracin. Desenvolvimiento del proceso en el sistema formulario. En este procedimiento se substituyen las solemnidades orales con las que se realiza la litis contestatio en las legis actiones, por la redaccin de un documento escrito llamado frmula, en el cual se hace un resumen de las controversias y se seala al juez, quien ha de emitir su fallo apegndose a las instrucciones de la frmula y a la comprobacin de lo alegado por el actor. En este procedimiento parece que la litis contestatio consista en el acto por el cual el actor entregaba o dictaba al demandado la frmula escrita que haba autorizado previamente el magistrado. Concepto de Juez. El juez es la persona particular que conoce del asunto que se le ha encomendado y cuyas atribuciones terminan cuando ha dictado la sentencia. Desenvolvimiento del proceso en el sistema extraordinario. En este sistema ya no hay divisin de la instancia que priv en los dos anteriores, todas se desarrollan ante el magistrado, pero ste puede delegar sus poderes en un juez, quien tampoco es una persona privada como en lo sistemas anteriores, sino que es un funcionario del estado al igual que el magistrado. LA IURISDICTIO Y EL IMPERIUM La iurisdictio en el sentido ms amplio y ms conforme a la etimologa de la palabra (ius dicere) significa todo acto por el cual el magistrado declara el derecho; es el conjunto de poderes relativos a la administracin de la justicia. La iurisdictio no es en s misma ms que una rama o una derivacin del imperium. Pero como estos poderes no estn siempre reunidos en las mismas manos y unos pueden ser delegados y otros no, conviene clasificarlos bajo designaciones diferentes: 1. El ius edicendi o derecho de publicar los edictos.

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2. El ius iudicari iubendi aut iudicandi . El ius indicari iubendi no es otra cosa que el derecho de enviar a las partes ante uno o varios jueces 3. El derecho de tomar (aun fuera de todo litigio) medidas de proteccin o de coercin. 4. La jurisdiccin graciosa, esto es, la participacin del magistrado en ciertos actos como la manumisin vindicta, la adopcin, la in iure cessio. 5. Ciertas atribuciones que resultan de las leyes especiales, como el derecho de nombrar un tutor. La iurisdictio es territorial, es decir, no se ejerce vlidamente ms que dentro de los lmites del territorio sometido a la autoridad del funcionario, fuera de ella son como simples particulares; slo la iurisdictio del emperador y la del prefecto del pretorio se extiende a todo el imperio. En cuanto al imperium, esta expresin como su sinnima potestas, significa de una manera general el derecho de ordenar y de recurrir a la fuerza, del cual estn investidos los magistrados superiores.

DERECHO DE OBLIGACIONES Obligacin tiene su origen en la palabra latina obligatioonis, que a su vez viene del ob y ligo-as-are, que significa atar. Las Instituciones de Justiniano definen a la obligacin diciendo: la obligacin es un vnculo de derecho que nos constrie a la necesidad de pagar una cosa, segn el derecho de nuestra ciudad. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN La obligacin crea un lazo de derecho ( vinculum), que tiene dos extremos, supone dos sujetos: uno activo, otro pasivo. La obligacin tiene el efecto de sujetar a dos personas, en cierta medida la una de la otra, quitndole algo de su libertad natural y haciendo adquirir a la otra una cierta ventaja que no est contenida en el simple ejercicio de la suya. La persona ligada es el debitor o reus (deudor o reo), la duea del lazo recibe el nombre de creditor (acreedor). La ley pone a la disposicin d el acreedor determinados medios coactivos (las acciones y las vas de ejecucin) para lograr que el deudor preste la conducta debida. La obligacin tiene un objeto determinado ( debitum o res debita) que consiste en una determinada conducta que el deudor debe prestar a su acreedor ( alicuius solvendae rei). El objeto de la obligacin siempre debe ser apreciable en dinero. La obligacin una vez nacida es naturalmente perpetua, ya que ningn lapso basta para hacerla desaparecer, el tiempo por s solo no podr modificar la relacin una vez establecida entre dos personas.

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DIVISIN DE LAS OBLIGACIONES Las obligaciones son susceptibles de dividirse en: a) Divisin de las obligaciones segn la naturaleza de su vnculo.

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1. Segn la naturaleza de su vnculo, tenemos las obligaciones civiles, pretorias, del derecho de gentes y naturales. En las civiles la parte activa o acreedor, siempre cuenta con una accin para que la parte pasiva pueda ser coaccionada y le preste la conducta prometida o debida. Estas obligaciones en un principio slo ligaban a los ciudadanos romanos, a los quirites. Las obligaciones son pretorias cuando el pretor las ha establecido en virtud de su jurisdiccin, esto es, se encuentran en su lbum, dando al acreedor una accin para hacer valer su derecho frente al deudor; la fuente principal de estas obligaciones es, desde luego, el pretor, pero tambin tiene como fuente al edicto de los ediles curules y a las disposiciones del prefecto del pretorio, cuyos edictos adquieren fuerza obligatoria por orden del emperador Alejandro Severo. Las obligaciones del derecho de gentes eran las que procedan de los contratos derivados de este derecho, tales como el comodato, el depsito, la compraventa, etc., y las obligaciones que hacan nacer comprometan tanto a los ciudadanos romanos como a peregrinos. Las obligaciones naturales son aquellas en las que el acreedor no cuenta con una accin procesal para hacer valer su crdito, ste se encuentra desprovisto de accin, aunque no de consecuencias jurdicas; si el deudor cumple con lo que debe, su pago es vlido y no le da lugar a la condictio indebiti (condicin de lo indebido); el cumplimiento de una obligacin natural puede garantizarse con garantas reales o con garantas personales. 2. Obligaciones stricti iuris (de derecho estricto). Son aquellas que provenan de negocios del antiguo derecho quiritario que eran rigoristas y formales, como el nexum, la estipulacin, etc., en las cuales el deudor se encontraba obligado a lo contratado sin que razones de justicia o de equidad pudieran aumentar o disminuir el contenido de su deber. 3. Obligaciones bonae fidei (de buena fe). Estas obligaciones se originaron de los contratos de buena fe introducidos por la benfica influencia del derecho de gentes. 4. Obligaciones perfectas e imperfectas. Son obligaciones perfectas aqullas provistas de accin, lo cual permita al acreedor obligar judicialmente al deudor a su cumplimiento; dentro de stas tenemos a las obligaciones civiles y a las obligaciones pretorias. Las obligaciones imperfectas estn desprovistas de accin y no permiten al acreedor compeler judicialmente al deudor omiso, pero si se cumplen, el derecho les reconoce efectos; stas son las obligaciones naturales. La obligacin natural es aquella fundada en el derecho natural y en la equidad y que por tanto no dan accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez cumplidas por el deudor, autorizan al acreedor a retener lo pagado por razn de ellas.

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b) Divisin de las Obligaciones segn su Objeto. Segn la naturaleza de la prestacin, desde el punto de vista del objeto, tenemos entre otras, las siguientes obligaciones. 1. Obligaciones de dar ( dare) son aquellas cuyo objeto consiste en la transmisin de la propiedad de una cosa o en la constitucin de otro derecho real sobre la misma. 2. Obligacin de hacer (facere). Papiniano dice: el trmino hacer comprende toda clase de hacer: dar, pagar, entregar dinero, pasear. Las obligaciones de hacer conllevan la realizacin de un hecho por parte del obligado, como cavar un foso, pintar una casa. 3. Obligacin de prestar. (praestare), son aquellas cuyo objeto no consiste en transferir la propiedad de una cosa o en constituir un derecho real sobre la misma, sino tan slo en conceder el simple uso de una cosa a una persona, como en el caso del comodato o la locacin. 4. Obligacin de no hacer (non facere) consisten en una abstencin, en un no hacer por parte del deudor, es decir, que se cumple con esta obligacin. 5. Obligaciones positivas y negativas, estas se encuentran resumidas en las anteriores divisiones: positivas sera las de dare, praestare y facere; obligaciones negativas seran las de no hacer ( non facere). 6. Obligaciones simples y obligaciones compuestas. Las primeras son aquellas que slo comprenden una prestacin; las segundas, las que implican varias prestaciones. 7. Obligaciones divisibles u obligaciones indivisibles. La obligacin se considera divisible cuando por razn de su objeto se puede ejecutar en partes. Son indivisibles cuando su objeto no puede fraccionarse, pero como el objeto de la obligacin finalmente puede ser apreciado en dinero, casi no habr obligacin que no pueda ser reducida a divisible. 8. Obligaciones genricas y obligaciones especficas. Las genricas son aquellas cuyo objeto consiste en la entrega de cuerpos quae pondere, nmero, mensura, continentur, esto es, que se pesan, se cuentan o se miden. Tienen como objeto las cosas llamadas genricas, fungibles o consumibles, cosas que son intercambiables y cuya prdida no libera de su obligacin al deudor: genera non pereunt (las cosas genricas no se extinguen). Por el contrario, la obligacin especfica tiene por objeto la entrega de tal cuerpo, determinado individualmente, de modo que si perece el deudor queda liberado de su obligacin, generalmente. c) Divisin de las Obligaciones segn lo sujetos que en ellas intervienen. De acuerdo con este criterio de divisin de las obligaciones, tendremos: 1. Obligaciones de sujeto fijo, determinado o invariable y obligaciones de sujeto indeterminado o variable y 2. Obligaciones de sujeto activo o pasivo nico y de sujeto activo o pasivo mltiple.

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La enumeracin anterior de la divisin de las obligaciones no es exhaustiva, tenemos tambin obligaciones puras y simples y otras que estn sujetas a una modalidad; obligaciones principales y accesorias; obligaciones ciertas e inciertas; obligaciones alternativas y facultativas, etc. LOS CONTRATOS EN GENERAL Definicin de Convenio y de Contrato Convenio puede definirse como un simple acuerdo de voluntades que, sin ser un contrato, produce consecuencias jurdicas en orden al nacimiento, modificacin o extincin de obligaciones. Es el consentimiento de dos o ms personas que se ponen de acuerdo respecto a un objeto determinado. Las partes que celebran un convenio pueden proponerse crear, modificar o extinguir un derecho. Las partes que celebran un pacto casi siempre se proponen crea o extinguir una obligacin, aunque no siempre alcancen su finalidad. Los contratos, por lo mismo que son la obra comn y consiente de dos o ms partes, son tambin la ms usual de las fuentes de las obligaciones y la nica verdaderamente normal. Caractersticas de los Contratos: 1. Contiene una convencin. 2. Esta convencin tiende a obligar. 3. Lleva un nombre tcnico, ha sido nominada. 4. da una accin: las que engendran acciones no se llaman simplemente convenciones, sino que pasan a tener el nombre de un contrato. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO Los elementos esenciales del contrato son los sujetos, el consentimiento de las partes, el objeto, la causa y la forma. LOS SUJETOS La Capacidad de las Partes En la celebracin de los negocios jurdicos interviene dos o ms personas, que toman unas el carcter de acreedor y otras el de deudor, pero para esto es necesario que sean capaces para obligarse. La capacidad es la regla, la incapacidad es la excepcin y en cada caso especial es sealada por la ley. La capacidad es el estado de una persona que puede consentir y a cuyo consentimiento se le da validez bajo la sola condicin de que se manifieste en la forma exigida por la ley. Son incapaces aquellos a quienes la ley anula el consentimiento, aunque su manifestacin es real y revestida de las formas legales. En materia de capacidad tenemos la de goce y la de ejercicio. La capacidad de goce la tienen todos los hombres libres ciudadanos romanos, independientemente de su edad; la capacidad de ejercicio slo la disfrutan los mayores d edad varones; las mujeres, los menores de edad y los dependientes ( alieni iuris) la tienen restringida.

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EL CONSENTIMIENTO El consentimiento es el acuerdo de las voluntades de las partes que se entienden para producir un efecto jurdico determinado. Este acuerdo debe emanar de todas ellas, la oferta unilateral, policitacin, no obliga por regla general mientras no haya una aceptacin de la otra parte. El consentimiento debe ser real, manifestado por signos exteriores que provengan de las personas capaces, no existir si proviene de personas que no tiene voluntad como el loco y el menor de edad. Faltar tambin el acuerdo cuando las partes han credo consentir, pero un error ha destruido su consentimiento, estos errores pueden ser: a) Error sobre la naturaleza del contrato. b) Error sobre la identidad de la persona. c) Error sobre el objeto. d) Error sobre el precio. e) Error sobre la substancia. f) Error sobre la calidad. EL OBJETO El objeto del contrato es la prestacin a la cual se compromete el deudor para con su acreedor y a la que ste tiene derecho y sin la cual no sera concebible la obligacin. El objeto de un contrato consiste en la creacin de una o varias obligaciones, el hecho o la conducta del deudor hacia el acreedor (id quod debetur). El objeto de la obligacin consiste siempre en dare, facere o praestare. Facere y praestare tienen una significacin amplia en la cual comprenden todo aquello que puede ser objeto de una obligacin. Praestare comprende una categora especial de hechos: aquellos que se aplican a una cosa corporal sin exigir ni arte, ni creacin de ninguna especie: los hechos que consisten en poner de una manera ms o menos completa una cosa corporal o incorporal a la disposicin de un tercero sin hacerlo propietario. Requisitos del Objeto de las Obligaciones: a) El objeto debe lcito. b) El objeto debe ser posible. c) El objeto debe presentar un inters para el acreedor. d)El objeto debe estar suficientemente determinado. LA CAUSA Los romanos utilizan ampliamente la palabra causa, as, designan las fuentes mismas de las obligaciones, las formalidades que deben aadirse a la convencin, el motivo jurdico por el cual las partes se han obligado. La utilizan bien en derecho familiar, como en derechos reales, en los derechos de crdito; la emplean tanto en el derecho sustantivo como en el adjetivo, sin hacer nunca un estudio crtico sobre el trmino, como fue siempre su inveterada costumbre. Se entiende por la causa la finalidad prctica que constituye la funcin econmica-social que es tpica del negocio que se realiza. LA SIMULACIN

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Existe simulacin cuando, puestas de acuerdo las partes conciertan un negocio en el que regulan sus actos e intereses de un modo distinto del que, en realidad, ha de tener vigencia entre ellas, aparentando que persiguen un fin econmico-social diverso del que efectivamente pretenden. De manera que en la simulacin existen dos negocios: el aparente, que es el que vern los terceros, y el encubierto. LA FORMA La forma son las solemnidades por las que las partes tienen que pasar, para que su acuerdo tenga validez jurdica y d nacimiento a obligaciones. Si no se cumple con la forma establecida por el antiguo ius civile, no existir el negocio al que quisieron dar nacimiento las partes contratantes. Teniendo en consideracin la causa civil que determinas la manera como se perfeccionaban los contratos, stos podan ser formales y no formales; aquellos requeran la realizacin de la formalidad o solemnidad exigida para ser vlidos. La forma es el molde objetivo por el cual las partes deban pasar su convenio o pacto para que ste fuera obligatorio. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES Las obligaciones se extinguen por una serie de hechos que han sido reunidos bajo el ttulo de modos de extincin de las obligaciones, que no tiene un carcter uniforme y que no poseen todas unas eficacias iguales. Las obligaciones como la propiedad, resisten a la accin del tiempo, son perpetuas. Estos dos derechos, aunque diferentes en s mismos, se parecen por su naturaleza perpetua, pero que en tanto que la propiedad no se extingue ms que por causas accidentales, sucede lo contrario con los derechos de crdito u obligaciones, pues al acreedor no le interesa que el deudor le deba perpetuamente una prestacin, tiene inters en que le satisfaga su obligacin para que en esa forma l incremente su patrimonio. Los derechos de crdito son apreciables en dinero y al deudor le interesa cumplir con su obligacin para as desligarse de su acreedor y recobrar su libertad, en esta forma, se dice que hay solutio, pues el lazo de derecho que los una se ha roto. La prestacin de la cosa debida constituye el fin natural y regular de la obligacin; pero esto no fue suficiente en Derecho Romano para liberar al deudor; slo en la poca clsica el derecho civil reconoci al pago como modo de extinguir la obligacin. En general, podemos decir que los modos de extincin de las obligaciones han seguido un desarrollo paralelo al de los contratos. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS POR SU PERFECCIONAMIENTO Atendiendo a la forma en que se perfeccionan. Los contratos se dividen en: 1. Verbis. Cuando se perfeccionan por las palabras. Son la dictio dotis, el iusiurandum liberti y la stipulatio. Estos contratos se perfeccionan por medio de las palabras, bajo ciertos requisitos. 2. Litteris. Cuando se realizan por menciones escritas. El contrato litteris se perfecciona por medio de menciones escritas llamadas nomina transcriptitia, y

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que literalmente significa nombres que son transcritos, nombres de los deudores que aparecen el codex o libro de caja del acreedor, con las cantidades que por ellos le son debidas. 3. Re. Cuando son perfectos por la entrega de la cosa. Los contratos re, mutuo o prstamo de consumo, comodato o prstamo de uso, depsito o prenda, se perfecciona por la entrega de la cosa (Re), pues se consider con razn que nadie estaba obligado a devolver si previamente no haba recibido. 4. Consensu. Cuando para su perfeccionamiento basta el consentimiento de las partes. Los contratos consensales, compraventa, arrendamiento, sociedad y mandato, son perfectos por le slo consentimiento de las partes; son el polo opuesto de los contratos formales y solemnes del antiguo derecho civil. POR LA MANERA DE INTERPRETARLOS Se dividen en: a) Contratos de Derecho Estricto. Dentro de estos tenemos a los contratos verbis, litteris, mutuum, que tienen como sancin a la condictio. En casos de alguna controversia en este tipo de contratos, el juez debe atenerse a la frmula misma del contrato, no pudiendo suavizar su sentencia por razones de justicia o de equidad. b) Contratos de buena fe. Se debe arreglar segn la equidad, pudiendo el juez, para dictar una sentencia justa, interpretar la voluntad de las partes y no atenerse slo a la forma externa del acto. POR SUS EFECTOS SOBRE LAS PARTES a) Unilaterales. Son los que slo engendran obligacin para el deudor. b) Sinalagmticos. Son los de buena fe y son aquellos que producen que producen obligaciones para todas las partes contratantes. Contratos Nominados y Contratos Innominados. a) Nominados. Son todos aquellos que fueron aceptados y dotados de accin, para sancionar su cumplimiento, en la poca clsica del Derecho Romano y fueron los contratos verbis, litteris, re y consensuales . b) Innominados. Son los no aparecan en la clasificacin clsica de los contratos y que no haban sido aceptados ni sancionados por el derecho. DERECHO DE SUCESIN La transmisin de un patrimonio puede operarse por los modos siguientes, por: 1) Herencia; 2) fideicomiso de herencia, encargo hecho por el testador al heredero de que transmita la herencia a otra persona; 3) bonorum possessio, cuando el pretor adjudica la posesin de los bienes de una persona fallecida, a personas que l estima deben recibir tales bienes; 4) in iure cessio, cuando el heredero ab intestato ceda la sucesin la sucesin a un tercero; 5) bonorum addictio, cuando se atribua la sucesin cargada de deudas a un esclavo o a un tercero, con objeto de salvar las manumisiones y evitar al difunto la nota de infamia por la consiguiente venta de los bienes; 6) adrogatio, el adrogado pasa con sus

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descendientes y patrimonio bajo la potestad del adrogante; 7) manus, por esta potestad el marido, o quien tenga la patria potestad, adquira los bienes de la mujer; 8) dominica potestas, el que se hace esclavo pierde todo su patrimonio en beneficio del amo bajo cuya potestad cae; 9) bonum sectio, que era la venta pblica en masa de los bienes de un deudor del estado; 10) bonorum venditio, que era la venta en bloque de los bienes de los bienes de un deudor en beneficio de sus acreedores; 11) confiscacin, cuando el estado se adjudicaba el patrimonio de un particular. En la ms pura doctrina romana una sucesin comprende reunidas en un todo inseparable: 1) el derecho y la obligacin de continuar el culto privado ( sacra privata) del difunto; 2) el derecho a todo el activo del patrimonio del de cuius (aqul de cuya sucesin se trata); 3) la obligacin de asumir todo el pasivo, aun cuando ste supere el activo. Por lo que el heredero es aquel que sucede al difunto tanto en su culto como en su patrimonio y en esta medida contina la personalidad jurdica del difunto; el heredero sucede en todos los derechos al difunto, que tiene los mismos derechos y facultades que tuvo el difunto. Al desaparecer la sacra privata, el heredero sucede al difunto slo en relacin a sus derechos y obligaciones patrimoniales. Mientras no se recoga la sucesin, sta sostena y continuaba por s misma la persona del difunto, formaba una especie de persona legal (hereditas personae vice fungitur) considerada como propietaria de las cosas hereditarias. La palabra sucesin, significa o la transmisin, que es el hecho de traspasar la universalidad de los bienes y de los derechos de un difunto, o esta misma universalidad, en cuyo caso comprende el patrimonio del difunto considerado en su conjunto. La herencia no es ms que la sucesin en todo el derecho que tena el difunto. Son objeto de la sucesin todos aquellos derechos y obligaciones patrimoniales que no sean estrictamente personales del de cuius. El patrimonio recogido por el heredero se llama herencia o sucesin. Las adquisiciones patrimoniales pueden realizarse a ttulo universal ( adquisitio per universitatem), o a ttulo singular. La sucesin universal mortis causa opera sobre la totalidad de un patrimonio que pasa al heredero y en l se personifica el ttulo adquisitivo, reunindose en su persona todos los derechos que forman el patrimonio hereditario, por el mero hecho de pertenecer a ste y en virtud del ttulo personal que en el heredero ocurre; por eso se dice que la adquisicin es universal, porque abarca una universalidad de bienes y derechos. LA SUCESIN AB INTESTATO Muere intestado aquel que no ha hecho ningn testamento, o lo hizo, pero fue invalidad, roto, intil, o no ha producido ningn heredero. El hecho de que alguno muera intestado puede ocurrir de hecho o de derecho; de hecho, si muere sin dejar testamento; de derecho, si ha dejado uno que no ha sido admitido por el derecho. Se pueden reducir a cinco las hiptesis en las cuales no hay heredero testamentario: 1) Cuando el difunto era incapaz de testar. 2) Cuando siendo capaz no haba usado su prerrogativa. 3) Cuando el testamento era nulo desde el principio, o bien. Hecho vlidamente, despus se volva nulo ipso iure o era rescindido por inoficioso. 4)

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Cuando a pesar de la validez originaria y la subsistencia del testamento, la adicin se vuelve imposible tanto por una circunstancia personal del instituido, como la muerte, la prdida de la testamenti factio o del ius capiendi (capacidad testamentaria o del derecho de recibir por testamento), como por una causa que les es extraa. 5) Cuando finalmente, el instituido se excluye voluntariamente por una repudiacin. En todos estos casos el difunto se considera como intestado y la sucesin que deja se llama indiferentemente sucesin ab intestato o sucesin legtima, porque la ley misma la atribuye directamente a la persona que seala. Los Parientes Excluidos La herencia de los que moran intestados se entregaba por la ley de las Doce Tablas en primer trmino a los herederos suyos, despus a los agnados y a veces tambin a los gentiles, de modo que el que no era heredero suyo, agnado o gentil, se encontraba excluido de la sucesin ab intestato. En estas condiciones no eran llamados: a) los hijos emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del difunto; b) los nietos nacidos de una hija, porque esta dejaba de pertenecer a su familia natural, para pasar a formar parte de la familia de su marido; c) Los hijos no suceden a la madre y viceversa, por no existir entre ellos la potestad paterna, base de la familia civil; slo la manu modificaba esta situacin, porque entonces si entraba la madre en la familia civil, hacindose la agnada de sus hijos pero en segundo grado y a ttulo de hermana ( loco sororis). Este primitivo derecho se fue modificando bajo la influencia del derecho pretorio, de los senadoconsultos y de las constituciones imperiales, hasta que Justiniano crea un nuevo sistema de sus Novelas 118 y 127, dando cabida a todos estos parientes que anteriormente eran excluidos de la sucesin ab intestato. LA SUCESIN TESTAMENTARIA El testamento puede definirse como un acto personal, unilateral y solemne que contiene la institucin de uno o de varios herederos y destinado a producir su efecto solamente despus de la muerte de su autor. Lo que caracteriza al testamento es la institucin del heredero, por l son posibles las dems disposiciones: desheredaciones, legados, fideicomisos, etc.; si falta esta institucin por cualquier causa, las dems disposiciones se desvanecen. La voluntad del testador debe manifestarse en las formas establecidas, de ah las expresiones ordinare, celebrare testamentum. El testador dispone para despus de su muerte, por tanto, durante su vida, el testamento no confiere ningn derecho y es revocable. La transmisin del patrimonio por testamento es de derecho natural, como la propiedad, de la cual es atributo, pero en Roma est regulada por el derecho civil porque no slo afectaba intereses privados, sino pblicos: los intereses de la sociedad y de la religin, de ah que Papiano haya dicho: la confeccin del testamento no pertenece al derecho privado , sino al pblico. La facultad de hacer testamento es un atributo del ius commercii, una ventaja que tena el ciudadano romano en el orden familiar. El filiusfamilias slo puede disponer por testamento de sus peculio castrenses y quasi castrenses. La mujer sui iuris (independiente) en un principio slo poda testar con la autorizacin de su tutor; esta restriccin desaparece al terminar la tutela perpetua de las mujeres.

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El menor, el loco, el prdigo, no tienen testamenti factio activa (facultad para testar). El sordo y el mudo pueden hacer testamento con licencia del prncipe. Los rehenes no pueden testar, salvo con permiso expreso. LA CAPACIDAD DEL HEREDERO Para que la institucin del heredero sea vlida, se le exige la testamenti factio: a) en el momento de la confeccin del testamento; b) en el momento de la delacin de la sucesin, que es cuando el derecho se abre en su beneficio; c) en el momento en que el instituido acepta la sucesin. Entre la confeccin del testamento y la delacin de la sucesin, la prdida de la testamenti factio no daa al heredero, con tal de que la recobre en el momento de la delacin y ya no la pierda. Pueden ser instituidos herederos las personas que tienen la relacin testamentaria con el testador, esto es, los que tienen la aptitud legal para ser designados por el testador. Para tener esta capacidad es necesario poseer el comercium, del cual la factio testamenti es un corolario; por tanto no pueden ser designados herederos: a) los latinos junianos, los peregrinos; b) los esclavos sin amo, pues el esclavo no tiene ms que una capacidad prestada; c) por la misma razn, los esclavos cuyo amo no pueda ser instituido por el testador; d) las personas inciertas, debiendo entenderse por tales no a aquellas que no haya visto el testador, sino aquellas de las que no pueda formarse una idea precisa, como cuando quiera instituir a la primera persona que vaya a su funerales. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS Un testamento hecho legalmente es vlido hasta que se rompe o se hace intil. Todo testamento que no se ajusta a las formas prescritas, que emana de un testamento incapaz, que instituye a herederos incapaces, que no satisface las reglas referentes a la institucin del heredero o a la desheredacin, es definitivamente nulo segn el derecho civil. Cuando es contrario a la ley se le llama iniustum o non iure factum (contra derecho o no hecho conforme a derecho); cuando est condenado a permanecer sin efecto se le llama intil o nullius momenti (vano o de ningn efecto). El testamento puede ser vlido en un principio, pero puede resultar ineficaz por una causa posterior a su confeccin: a) Testamentum ruptum. Testamento roto, el testamento es ruptum por dos causas: 1. Por la agnacin de un heredero suyo que no ha sido ni instituido, ni desheredado legalmente como cuando le nace al testador un hijo o una hija, o cuando por adopcin o adrogacin entra una persona a la domus (casa) del paterfamilias. 2. El testamento se rompe tambin por la confeccin posterior de otro testamento. En los dos casos la ruptura del testamento es el resultado de una interpretacin de la voluntad probable del difunto. Al ser declarado ruptum el testamento por la agnacin de un pstumo ( ruptum adgnatione postumi) se llamaba al heredero suyo como heredero ab intestato, reparndose en esta forma la omisin del padre. En cuanto a la ruptura por la confeccin de un testamento posterior, est fundada sobre una presuncin de revocacin que su generalizacin y carcter absoluto la vuelve criticable, pues es

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posible que las disposiciones de los dos testamentos no sean incompatibles y no se ve por qu el testador que las rene vlidamente en un acto no pueda tambin separarlas en dos. b) Testamentum irritum, El testamento se vuelve irritum (intil) cuando despus de su confeccin el testador sufre una capitis diminutio; como sta cambia el status del testador, impide la confirmacin o perpetuacin de su voluntad y se reputa que el testamento no ha sido obra del difunto. Resulta rrito un testamento siempre que sucede algo al testador. c) Testamentum destitutum. El testamento cesa igualmente de ser eficaz cuando es destitutum (desierto), es decir cuando los herederos instituidos o los substitutos no han querido aceptar la sucesin, o no han podido, como cuando se realiza la condicin bajo la cual se institua al heredero. Testamento inoficioso. Se llama testamento inoficioso al que se hace en perjuicio de los hijos desheredados y no por el deber de piedad o afecto familiar. El testamento inoficioso es aquel que, regular en su forma, despoja sin causa seria a un descendiente, o a un ascendiente, a veces a un colateral, llamados a la sucesin legtima; este testamento denota que su autor ha olvidado los efectos ms naturales y los correspondientes deberes del afecto ( officium pietatis) y peca menos contra las reglas del derecho que contra los preceptos de la moral. LOS COHEREDEROS Cuando hay un solo heredero instituido, l recoger toda la sucesin, aunque slo est instituido por una parte; esta disposicin se funda en que nadie puede morir en parte testado y en parte intestado, salvo que se trate de un militar, en cuyo caso se respeta su disposicin. Si son varios los herederos sin atribucin de partes, la sucesin se divide por parte iguales. La herencia est considerada como un todo, como una unidad, de ah que los romanos la asimilaran al as y que cuando tetaban la repartieran asignando onzas a los herederos hasta completar el as. Cuando se institua ex asse, el heredero recoga toda la herencia; ex semisse, la mitad; ex triente, la tercera parte; ex cuadrante, la cuarta parte. LOS LEGADOS El legado es una disposicin de ltima voluntad por la que una persona, directamente o por intermediario de su heredero, confiere a otra un beneficio econmico a expensas de su propia herencia. Supone por lo tanto, una atribucin de derecho por causa de muerte, en beneficio del legatario y a ttulo particular, hecha ordinariamente en el testamento o en un codicilo confirmado en el testamento. Adems de la institucin de heredero (que es el fundamento del testamento) el de cuius poda imponer cargas al heredero; si eran hechas en forma imperativa, son los legados; si, por el contrario, eran impuestas en forma de ruego, son los fideicomisos. El legado es una liberalidad de ltima voluntad, dejada en forma imperativa por testamento o por codicilo confirmado, a cargo de uno o varios herederos. El legado es una delibatio hereditatis, una segregacin de algo de la herencia por la cual el testador quiere que se atribuya a alguien algo de lo que en su conjunto va a ser del heredero. El legatario no contina la personalidad del difunto,

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gratuitamente recoge la liberalidad, sin compromiso para l, puesto que no le pasan ni los crditos ni las deudas del difunto. El testador puede legar vlidamente lo mismo cosas corporales que incorporales y asimismo una universalidad, el objeto de los legados es amplsimo, pueden ser legadas no slo las cosas del testador o del heredero, sino an las cosas de otro, de tal manera que el heredero est obligado a comprarla y darla al legatario, o bien darle el precio, si no puede comprarla. Invalidez de los Legados Los legados podan ser nulos: 1. Ab initio, cuando le faltaba alguna condicin esencial para su validez. 2. Por aplicacin de la regla Catoniana. Poda ocurrir que un legado rena todas las condiciones para ser vlido, pero que en el momento de ser escrito haya un obstculo accidental para su ejecucin, susceptible de desaparecer ms tarde; aunque as suceda, ese legado ser nulo por aplicacin de la regla Catoniana que determina que el legado que no poda tener eficacia si hubiera muerto el testador en el momento de hacer el testamento, no poda tener validez sea cual fuere el momento en que el testador hubiese muerto. 3. Por efecto de causas posteriores. Por efecto de causas posteriores pueden invalidarse los legados como cuando el testamento cae, cuando muere o se incapacita el legatario antes del dies cedit, cuando se repudia, cuando no se realiza la condicin, cuando se pierde la cosa legada sin culpa del heredero, cuando el testador lo revoca. EL FIDEICOMISO El fideicomiso es una liberalidad dejada en trminos preactivos por el cuius, de ah su nombre (fidei committi), ruega a una persona, confa en su buena fe, para que entregue un objeto, para que cumpla con su voluntad respecto a un tercero beneficiado. Estas son las palabras en uso para los fideicomisos: te encomiendo, pido, quiero dar y otras semejantes. Podemos dejar por fideicomiso tanto nuestras cosa como las ajenas, las nuestras desde luego, las ajenas comprndolas a su dueo o dando su estimacin al fideicomisario. La persona encargada de la ejecucin se denomina fiduciario, el beneficiario es el fideicomisario. El fideicomiso debe su origen al rigor excesivo del derecho sucesorio antiguo que fuera de la institucin de heredero y de legatario, su formalismo intransigente no admita ningn otro modo de expresar la ltima voluntad, de manera que cuando el testador quera favorecer a una persona con la que no tena la testamenti factio, rogaba a su heredero que ejecutara su deseo para dar a esa persona bien parte de la sucesin, toda ella, o bien un objeto particular. El primero conserv su fisonoma, no as el segundo que se fue asemejando al legado, con el cual termina por confundirse bajo Justiniano. En un principio el fideicomiso no estuvo sancionado por el derecho, su cumplimiento estuvo supeditado a la buena fe del fiduciario.

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Por razn de su origen el fideicomiso obedece a principios ms amplios que el legado, pues puede dejarse en un testamento, instituyendo primero al heredero y despus confindole la restitucin de la herencia o parte de ella a otra u otras personas en un codicilo y an por alguien que haya muerto intestado. Una vez entregada al fideicomisario la herencia, el que la ha entregado no por eso deja de ser heredero; en cuanto al que la ha recibido, debe ser asimilado ya a un heredero, ya a un legatario. El fideicomiso puede ser puesto a cargo del heredero, del legatario o a cargo de un primer fideicomisario de herencia, mientras que slo se poda legar a cargo del heredero. El fideicomisario slo tiene un derecho de crdito en contra del fiduciario, que le permite una persecucin sobre la cual resuelve el mismo magistrado extra ordinem, para que le sean entregados los bienes de la herencia. SEGUNDA UNIDAD DERECHO HISPNICO ESPAA PRIMITIVA Primeras Edades. A partir de los tiempos ms antiguos de la prehistoria se distinguen tres edades: la de la piedra, la del bronce y la del hierro. La Edad de la piedra se subdivide en dos: Edad Paleoltica o de la piedra tallada, en que los hombres fueron cazadores, y la Edad Neoltica o de la piedra pulimentada, en que los hombres fueron agricultores. De la edad ms antigua, la paleoltica, nos han quedado obras maravillosas de arte pictrico como lo son las pinturas rupestres en la cueva de Altamira. (14,000 a.C.). Etnografa. Se ha credo que la civilizacin europea era de origen ario y databa de emigraciones de unos pueblos llamados arios o indoeuropeos procedentes de Asia. Pero posteriormente se ha admiti que antes de las emigraciones arias exista en Europa un largo pasado de civilizaciones. Se cree que las poblaciones asiticas que son denominadas arias eran salvajes y que en sus invasiones por Europa destruyeron la civilizacin anterior, la cual, aunque no haba pasado de la fase neoltica, era superior a la que ellos posean. Se cree tambin que en Asia los arios no tuvieron una cultura original y que los arios que vinieron a Europa eran solamente arios de lenguaje, diferentes a los arios genuinos, y eran todava salvajes cuando se separaron de sus vecinos. Se cree tambin que la invasin que se llama indoeuropea era simplemente europea. No proceda del Asia, sino del Nordeste de Europa. Ramas de esta raza son los celtas que ocuparon el Occidente de Europa, los germanos de la Europa central, los italiotas, los griegos y los eslavos.

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Los ms antiguos pobladores que se registran en la Pennsula Ibrica pertenecen al perodo paleoltico inferior y a la raza de Neandertal, que habit tambin otras regiones de Europa. En Espaa cre un tipo propio de cultura llamado musteriense. Posteriormente se distinguen en la Pennsula Ibrica dos corrientes de poblacin inmigratoria, una que viene del Norte, perteneciente a la raza de Cro-Magnon, y otra procedente de frica. De esta segunda surge la llamada cultura Almera o Almeriense, que es la del pueblo ibero, el cual lleg a extenderse por toda la Pennsula. En el Siglo VI antes de J.C. entran en Espaa por el Norte los Celtas (antes haba entrado un pequeo nmero de ellos). Se cree que el pueblo ibero form parte de un gran imperio ibero-lbico que se fund hacia el siglo XV antes de J.C., y que comprenda las regiones lindantes con el Mediterrneo por el Sudoeste y Norte, desde Egipto hasta el norte de Italia. Organizacin Poltico-Social. Vivan estos pueblos organizados en tribus autnomas. Cada tribu tena una localidad que era cabeza de las aldeas. Estas estaban fortificadas o guarnecidas por fortalezas o torres, y el sistema defensivo se completa por medio de atalayas y seales, con el objeto de avisar la proximidad del enemigo o pedir socorro contra l. Aunque las tribus no tenan sobre si un poder poltico comn que las uniera, las que habitaban una misma regin formaba con frecuencia federaciones permanentes o transitorias para la guerra o el comercio. Tales federaciones se gobernaban por una asamblea. Existi adems en Espaa, como existi entre los romanos y los griegos, el vnculo de relacin constituido por el contrato de hospitalidad. Haba al frente de cada tribu, bien un jefe (electivo o hereditario), bien dos personas de las cuales una ejerca la autoridad civil y otra la militar. Asambleas deliberantes, que los escritores latinos llaman Senatus y Concilium, resolvan los asuntos de mayor importancia para la colectividad. Institucin comn a todos los pueblos llamados arios es lo que se llama Gens, gentilidad o clan. Organismo intermedio entre la familia y la civitas, era una familia extensa, es decir, una ampliacin del organismo familiar. Sus miembros en gran parte reconocan un origen comn, pero hubo tambin dentro de las Gens personas acogidas o adoptadas y clientes unidos a la familia de algn gentil. Los miembros de una Gens tenan un culto comn y un enterramiento especial (menumentum). Si un gentil caa prisionero en la guerra, deban los gentiles librarle del cautiverio. Tenan obligacin de pagar las multas tributos impuesto al individuo de la misma Gens que careciera de recurso para ello. Cuando no haba parientes dentro de la familia estricta, el gentil ms prximo era llamado a ejercer la curatela y a percibir la sucesin intestada. Haba un jefe al frente de la Gens.

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Clases sociales diferentes integraban la poblacin. Una aristocracia de nacimiento destacaba por su riqueza y su intervencin en los asuntos pblicos. Los siervos eran pblicos (del Estado o de las ciudades) o de propiedad particular. Se cree que el fondo de la poblacin ibero-libia estaba compuesto por tribus nobles y tribus vasallas. Por el vinculo de la clientela las personas dbiles encontraban proteccin para la defensa de sus derechos a cambio de ciertos servicios al patrono, y sobre todo fidelidad y adhesin ilimitada. Hubo una cliente militar que es comn a los germanos, celtas e iberos. El jefe tena la obligacin de alimentar a sus clientes, y stos la de no abandonar al jefe y cubrirle con su cuerpo en el combate. Adems los escritos romanos hablan, con relacin a Espaa, de una devotio, que parece fue una forma especial de clientela militar que al lazo expresado aada un elemento religioso: oblacin o consagracin que hacan los clientes de sus vidas a una divinidad o potencias sobrenaturales para conseguir la salvacin de la vida del jefe. Los clientes as obligados era los soldurios. Si mora el jefe en el combate, los soldurios crean que no deban sobrevivirle. DERECHO PRIVADO Por los escritos romanos tenemos algunas noticias del Derecho Privado. La familia era mongama por lo comn. El matrimonio se celebraba, con solemnes ceremonias religiosas anlogas a las que acompaaban su celebracin entre los griegos. Haba de preceder al matrimonio, segn se infiere de un texto de Sneca, el contrato nupcial o esponsales, el sacrificar o cantar himnos en honor de Ceres y la ceremonia del sculo entre ocho parientes o vecinos. Entre los Cntabros aportaba la dote el marido y las hijas era instituidas herederas y deban casar a sus hermanos. La dote aportada por el marido debi de ser en un principio general a todos los pueblos de la Pennsula. Esa dote parece ser una transformacin de la compra de la mujer por el marido, uso muy general en los pueblos antiguos (haya o no de tomarse la compra en un sentido de evaluacin material). Entre los vacceos (tierra de Palencia y territorios cercanos) el suelo laborable se distribua para que cada cual cultivase la parte que le correspondiera. Terminada la recoleccin, se reparta entre los miembros de la tribu. Estaba prohibido bajo pena de muerte ocultar algo de la cosecha para sustraerlo al acervo comn. DERECHO PBLICO Penas y Procedimientos. Administraban justicia los jefes de tribus, las asambleas y los jefes de familia. Se conoca la pena de muerte, y el parricidio estaba castigado con la pena de ser el delincuente apedreado ms all de la frontera ms lejana del territorio. A veces las cuestiones se terminaban por medio de un desafo o combate individual. Entre los tartesios estaba prohibido dar testimonio en justicia contra persona de ms edad que el testigo.

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COLONIZACIN FENICIA Con anterioridad a los romanos hicieron su aparicin en Espaa los fenicios, los cartagineses y los griegos. Eran los fenicios un pueblo semita, canneo, que habitaba una faja de tierra situada en el Asia Menor, entre el monte Lbano y el mar Mediterrneo. Distinguironse sobre todo por su espritu mercantil. Llevaron a cabo arriesgadsimas expediciones martimas, y se ha dicho, con razn, que fueron los grandes comisionistas de la Antigedad en el Oriente y el Occidente. No formaban una unidad poltica, sino una especie de confederacin. Destacan entre ellos, desde la ms remota antigedad, tres centros principales: Aradus, Byblos y Sidn. Despus la hegemona de Sidn pas a Tiro, que ostent la supremaca sobre el pueblo fenicio. En los puntos que juzgaban idneos para el comercio, establecan depsitos o factoras mercantiles, prefiriendo las islas cercanas de la costa o promontorios fciles de defender. Las colonias fenicias eran de dos clases: unas fundadas por el Estado y otras por la iniciativa de grandes casas comerciales de la metrpoli. A semejanza de lo que ocurra en Tiro antes de que se gobernara por reyes, tenan las colonias a su frente dos magistrados llamados suffetes, con atribuciones polticas y judiciales. Adems haba un magistrado encargado de la Hacienda con el nombre de Sofer. La fecha en que los fenicios arribaron a Espaa es desconocida, pero en el siglo X a de J.C. eran ya muy frecuentes sus viajes a la parte meridional de la Pennsula. Dominaron toda la cuenca del Sur desde Cdiz a Cartagena. Ocuparon tambin diversos puntos de las costas del Este y del Oeste, llegando hasta Galicia, y fundaron algunas ciudades en el interior. La principal de sus colonias fue Gaddir o Gaders (Cdiz), emporio del comercio fenicio en Espaa, siendo tambin muy importantes Malaca (Mlaga), Sexi (Jate) y Abdera (Adra). Los fenicios introdujeron en Espaa su lengua, su escritura, la moneda, la industria de salazn, las salinas y muchos objetos de su propia industria y de la de otros pueblos. CARTAGINESES Cartago, ciudad fundada en la costa del norte de frica, probablemente a principios del siglo IX antes de J.C., por una expedicin cuyos individuos haban sido expatriados de Tiro por motivos polticos, hered la prepotencia comercial de Fenicia. Los cartagineses fueron pueblo ms dominador e imperialista que los fenicios. En Cartago dominaba la aristocracia del dinero. En los ltimos tiempos parece haber adquirido ms importancia el elemento popular. Ejercan el mando supremo dos magistrados llamados suffetes y un jefe de ejercito. Haba una asamblea aristocrtica (Senado) y otra popular, un tribunal llamado de los ciento cuatro, que entenda en la resolucin de todos los asuntos civiles y comerciales, y una comisin de cien individuos, delegada por el Senado, que vino a concentrar el poder supremo en sus manos, dejando reducido casi a mero ttulo de honor el cargo de los suffetes.

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Estos y los miembros del Tribunal de los ciento cuatro eran nombrados por la asamblea popular. Parece que el gobierno de las colonias cartaginesas era semejante al de la metrpoli, con dos suffetes, una asamblea aristocrtica o senado, otra asamblea popular e inspectores del gobierno central, que se llamaban gerusiastas. Fueron llamados los cartagineses por los geditanos para que los defendiesen contra las acometidas de las tribus limtrofes, desembarcaron en Espaa como auxiliares, y pronto convirtieron la intervencin armada en dominacin. Pero el empeo conquistador de los cartagineses respecto de Espaa se manifest, sobre todo, despus de la primera guerra pnica, a partir de la venida de Amilcar Barca, hacia el ao 236, con amplias facultades del Gobierno de Cartago. La ciudad de Cartago de Nova (Cartagena) fue capital de la dominacin cartaginesa en Espaa. GRIEGOS Los griegos fueron rivales de los fenicios en sus empresas mercantiles y colonias desde muy antigua. La decadencia del poder de los fenicios favoreci la expansin colonizadora de los griegos. La primera colonia griega en Espaa parece haber sido Rhode (hoy Rosas). Poco despus vinieron los focenses de Marsella, ciudad fundada o conquistada por ellos hacia el siglo VII a. de J.C. Los focenses se apoderaron de Rhode, avanzaron hacia el Sur por la costa oriental de Espaa y en toda ella predominaron. Sus principales fundaciones fueron Emporiae, en la costa nordeste de la Pennsula y el fuerte de Hemoroscopion, frente a las Baleares. El territorio de Tarteso fue visitado por los griegos de Samos, que inauguraron un activo trfico, pero tambin all impusieron despus los focenses su influencia predominante. Hubo adems ncleos de poblacin griega en Portugal, Galicia y Asturias. Las colonias griegas, como las fenicias, eran de dos clases: unas fundadas con carcter oficial y otras por iniciativa privada. Las colonias focenses de Espaa dependan de la ciudad de Marsella y sostenan con ella frecuentes relaciones comerciales. Emporiae era una poblacin doble. Por una parte del mar se extenda la ciudad griega y por la parte del campo la poblacin indgena. Separaba ambas una muralla con una puerta de comunicacin. Recelosos los griegos, no dejaban penetrar a ningn espaol en su recinto y no salan por la puerta que daba a la ciudad ibrica sino en nmero considerable. Con el tiempo las dos ciudades se fundieron en una. Leyes rodias. Rodas se hizo clebre por estas leyes relativas al comercia martimo, leyes que han sido hasta la Edad Media el cdigo universal de los mares. Unos sostienen que eran leyes escritas, y esta es la opinin ms probable, y otros lo niegan. Se ha sostenido slo tuvieron los rodios costumbres sucesivamente desenvueltas, aumentas y corregidas por las decisiones de los jueces y de los rbitros. En el Digesto (lib. XIV, ttulo XX) se hace referencia a una ley rodia sobre las mercancas que se arrojan al mar para salvar la nave. Se cree que procede

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tambin de estas leyes el prstamo a riesgo martimo, llamado por los romanos pecunia traictitia. LA DOMINACIN ROMANA Vencedores los romanos de los cartagineses en la segunda guerra pnica y despus de un perodo de difciles luchas (Viriato, Numancia, Sertorio, sublevaciones de los Cntabros y astures), Roma acab por dominar completamente en Espaa. La Ley de la Provincia. Despus de conquistada una provincia por Roma, el Senado enviaba una comisin de su seno, compuesta generalmente de diez individuos. Estos, en unin del general conquistador y oyendo a los representantes de todas las ciudades y comarcas, hacan la divisin en circunscripciones administrativas y judiciales, premiaban a los pueblos que haban aceptado de buen grado la denominacin de Roma, concedindoles cierta autonoma en su gobierno interior y privilegios especiales que los asimilaban a las ciudades romanas, privaban de derechos en mayor o menor grado a los que haban opuesto resistencia y formaba as el conjunto de disposiciones por las que deban regirse la provincia. Este conjunto de disposiciones, una vez aprobado por el Senado, era lo que se llamaba Lex provintiae o Formula provintiae. La Formula provintiae se dio para Espaa despus de la destruccin de Numancia, que tuvo lugar hacia el ao 132 a. de J.C. De su contenido no se conoce documento escrito. Divisiones del Territorio. En el ao 190 a. de J.C. fue dividida Espaa en dos provincias, llamadas Espaa citerior (parte oriental) y Espaa ulterior (parte occidental). La Lnea divisoria entre ambas se extenda de Norte a Sur, desde el Duero hasta la ciudad de Cstulo (Cazlona). En tiempo de Augusto el territorio romano se divida en veintids provincias, diez de las cuales (las ms pacficas) correspondan al Senado, estando las otras doce, ms levantiscas, encomendadas al Emperador, el cual dispona de la fuerza militar para mantenerlas sujetas. Espaa se dividi entonces en tres provincias: una senatorial (la Btica) y dos imperiales (la Tarracotense y la Lusitania). Diocleciano dividi el Imperio en cuatro prefacturas Oriente, Iliria, Italia y las Galias. Las prefacturas se dividan en dicesis y stas en provincias. Espaa constituy una dicesis de la prefactura de las Galias, y dentro de ella estaban comprendidas cinco provincias de la Pennsula y una de frica (Mauritania Tingitana). Despus se constituy otra con las islas Baleares. El Imperio. El Imperio dio la paz al mundo romano, pero faltle un orden regular de sucesin en el torno. Anulado el Senado, que era el rgano de transmisin del Poder, qued ste a merced de las legiones, expuesto al vaivn de las divisiones y levantamientos militares. Alejanrdo Severo trat de reformar la autoridad senatorial abatida por el Septimio Severo, pero form, con senadores, el Consilium Principis, que sustituy al Senado en la direccin poltica. Haba surgido del sueo del

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politesmo el culto de Roma y de Augusto, smbolo de la unidad del Imperio. Diocleciano fij oficialmente el principio de la divinidad de los Emperadores. Los Gobernadores. El origen de esta magistratura, se encuentra en la de los pretores, dignidad que se cre en Roma en el ao 387 de su fundacin para descargar a los cnsules de los cuidados de la administracin de justicia. Durante cierto tiempo, pretores y cnsules ejercan su cargo un ao en Roma y seguidamente otro ao en las provincias. En esta segunda actuacin se llamaron respectivamente pretores y Preconsules. Despus la funcin de gobernador se separ y se hizo independiente de esas magistraturas romanas. En los tiempos del Imperio, el gobierno de las provincias senatoriales estaba confiado a Preconsules nombrados por el Senado. En las provincias imperiales el precnsul era el Emperador mismo, el cual nombraba para administrarlas a funcionarios que se llamaban legados del Emperador (legali Augusti). Despus de la divisin de Diocleciano, haba al frente de las provincias un funcionario designado genricamente con el nombre de rector o presidente. Atribuciones de los gobernadores: El Edicto. Ejercan estos funcionarios las ms amplias facultades en los rdenes militar y administrativo, y tambin tenan jurisdiccin en lo civil y en lo criminal, pudiendo imponer hasta la pena de muerte. Ulpiano dice que el que tena el gobierno de una provincia reuna el poder de todos los magistrados; es decir, que reuna las atribuciones de cnsul, pretor, edil, etc. Los gobernadores de las provincias, lo mismo que los cnsules, pretores, ediles y censores de Roma, publicaban un edicto, en el que consignaban las reglas a que haban de ajustarse en la resolucin de los asuntos de su competencia. Aunque cada provincia tena su propio edicto, se form un conjunto comn de disposiciones que solan figurar en todos los edictos. Las reglas nuevas en cada edicto eran pocas, pues la mayor parte estaban tomadas del edicto del Pretor Urbanus de Roma, de los edictos anteriores de la misma provincia y de los que regan en otras provincias. La parte nueva se llamaba Edictum Novum y la que estaba tomada de otros edictos Edictum translatitium. Se desconocen los edictos dados para Espaa. En tiempo de Adriano (hacia el ao 130) Salvio Juliano hizo el Edictum perpetuum, obra sancionada por el Senado, en la que se unific para Roma esta fuente del Derecho. Tal vez se unific tambin en otra obra el derecho emanado de los edictos provinciales. Los gobernadores respondan de su gestin ante el Senado. Se dieron varias leyes para regular la responsabilidad de estos magistrados y la manera de juzgarlos, pero fueron poco eficaces. Al hacerse la divisin en provincias senatoriales e imperiales, se dividi tambin la jurisdiccin, pero pronto quedaron todas bajo la dependencia del Emperador. Asambleas Provinciales. Su objetivo principal fue entender en todo lo relativo al culto del Emperador. Tenan adems la facultad de dirigirse al jefe del Estado, elevando peticiones, y tambin acusando al gobernador cuando cesaba en el cargo.

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Se reunan anualmente para celebrar fiestas y tratar en comn los asuntos de la provincia. Conventos jurdicos. Para la administracin de justicia las provincias se dividan en distritos llamados Conventos jurdicos. En Espaa haba catorce en tiempo de Vespasiano. El edificio en que se reuna el Tribunal se llamaba Baslica. Impuestos. Existieron impuestos directos e indirectos. A los Impuestos directos pertenecan el impuesto territorial (Stipendium o tributum), que se pagaba por el suelo provincial (el eger romanus), sirviendo de base el jugum o caput, cuya extensin variaba segn la naturaleza de las tierras, su recaudacin se haca por la Curia o Senado Municipal; Y el impuesto personal ( capitatio), que se pagaba por individuos sin excluir a los esclavos, por los cuales pagaban los dueos en los tiempos del Bajo Imperio, y que en dicha poca gravaba slo a los plebeyos, es decir, a los que no tenan la condicin de ducuriones. Impuestos indirectos era el de aduanas, la vicesima libertatias, que consista en el 5% con que estaban gravadas las emancipaciones de esclavos, la vicesima hereditatum et legatorum, constituida por el 5% de los bienes heredados, impuesto del que estaban exentos los herederos en lnea recta y, por disposicin de Trajano, tambin el hermano y la hermana, y el 1% (mas tarde el 2) sobre las ventas. Las ventas de esclavos estaban gravadas con otro impuesto de un 4%. Haba adems impuestos, como el de las patentes de ciertas profesiones, el aurum coronarium que pagaban los decuriones al Emperador con ocasin de algn fausto acontecimiento, etc. Haba tambin un sistema de prestaciones personales para el sostenimiento de los caminos y para transportes, que eran llamados angarie. Ciertos impuestos se arrendaban a sociedades de recaudadores llamados publcanos. Estos arrendamientos hicieron los impuestos ms gravosos y molestos. Los publcanos cometieron grandes abusos. El Ejercito. El ejercito componase de legiones, cuerpos auxiliares (auxilia), cuerpos especiales sedentarios, que tenan su residencia en Roma, y milicias municipales. El tiempo de servicio fue para los legionarios veinte o veinticinco aos (segn las pocas); para los que formaban las tropas auxiliares, veinticinco. Perciban desde el tiempo de Augusto un sueldo de 225 denarios anuales. Despus se elev a 300. Eran adems equipados y alimentados por el Estado. Al acabar el servicio se les daba una pensin de retiro, o una suma de 3000 denarios, o se les asignaban tierras. Se confiscaron muchas tierras para distribuirlas a los soldados. El ejrcito, perdidas sus virtudes militares y ajeno al sentimiento patritico, vino a convertirse en una soldadesca egosta y mercenaria que haca y deshaca emperadores y era, con sus frecuentes pronunciamientos, el primer elemento de desorden. Como todo cambio de reinado le produca beneficios, tena inters en que esos cambios fueran frecuentes. Diocleciano, rompiendo con el principio antiguo de la unidad de las funciones pblicas, separo el poder civil del militar, poniendo al frente de cada provincia un funcionario civil (praeses) y un gobernador militar (dux).

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El servicio militar gravaba la propiedad agraria. El poseedor del suelo deba proporcionar soldados entre los hombres que le pertenecan, dependiendo el nmero de alistados a la extensin y el valor de las tierras. La profesin militar se hizo, como las dems profesiones, hereditaria. Se daba tierras a los veteranos a condicin de que sus hijos seran despus soldados. La Romanizacin jurdica. Vespasiano concedi el derecho latino a toda Espaa. Caracalla otorg la ciudadana romana en general a los sbditos ingenuos del Imperio y desde entonces fue el derecho romano de aplicacin general. La difusin efectiva de este derecho fue, sin embargo, obra del tiempo y de causas diversas. No desapareci por completo el derecho indgena. Estado Social. En los tiempos antiguos de Roma las cabezas de familia que tenan la edad conveniente constituyeron el consejo de los ancianos, o Senado. Se llamaban patres y los hombres libres que formaban parte de tales familias patricii, nombre que tambin comprendi a los cabezas de familia. Los patricios constituyeron una casta aparte y como fundadores de la civitas pretendieron la exclusiva del poder poltico y de la posesin del ager pblicus. Al fin las familias patricias se extinguieron, si bien el nombre de patricio se us despus como ttulo honorfico, no hereditario. A la aristocracia del patriciado sustituy la nobilitas (nobleza), que estaba formada por los ciudadanos que haban desempeado magistraturas curules. Desde el nacimiento del Imperio la nobleza estaba absorbida por lo que se llamaron orden senatorio y orden ecuestre. El orden senatorio surgi como distinto de la nobleza cuando Augusto estableci que para formar parte del Senado sera necesario tener una fortuna de un milln de sextercios. La dignidad senatoria se transmita por herencia agnaticia y se perda cuando la fortuna descenda por debajo de dicha suma. Adems de esta fortuna se necesitaba para pertenecer al orden senatorio estar inscrito como tal en el censo. Fueron admitidas tambin en este orden personas residentes en las provincias y as el orden senatorio lleg a estar extendido por todo el Imperio. El orden ecuestre, inferior en dignidad al senatorio, ms antiguo que l, pues exista ya bajo la Repblica, requera tambin cierta fortuna, constituy la aristocracia financiera y no era ms que una nobleza personal. Estos dos rdenes, que tenan privilegios anlogos, constituyeron una clase superior, la de los honestiores (por oposicin a los humiliores o tenuiores) En el Bajo Imperio domina la nobleza administrativa formada por numerosas categoras de funcionarios (illustres, spectabiles, clarissimi, egregii). El funcionarismo fue un contrapeso al pretoranismo. Las distribuciones de vveres que se hacan a la plebe por cuenta del Estado en roma y en las principales ciudades del Imperio absorban sumas cuantiosas que haban de pagar los contribuyentes. Los impuestos se hacan excesivamente onerosos. Los pequeos propietarios rurales buscaron el patronato de los grandes seores que podan protegerlos contra los rigores del fisco y les entregaron sus tierras, desprendindose del pleno dominio, aunque continuaron cultivndolas. La pequea propiedad libre iba, pues desapareciendo mientras se acumulaban

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inmensas extensiones de terreno en manos de unos pocos. Por otra parte, la situacin de la plebe de las ciudades, alimentada a expensas del Estado y de los ciudadanos ricos y entregada de lleno a la pasin por los espectculos pblicos, no poda menos de seducir a la msera poblacin rural, y muchos abandonaban las tierras para engrosar la poblacin de grandes centros. Remedio a esta situacin fue la institucin del colonato. El colono estaba destinado al cultivo de una propiedad agrcola, se consideraba como parte de ella, como un instrumento del trabajo unido o a la tierra y no poda abandonarla ni tampoco ser despedido de ella por el dueo. Si la tierra se enajenaba, se enajenaba tambin el colono con ella. Graciano dispuso que todos los propietarios tendran el derecho de reducir al colonato perpetuo a los vagabundos o mendigos de que pudieran apoderarse. Los brbaros dieron gran contingente a esta clase social, pues muchos de ellos recibieron tierras a condicin de sujetarse a ellas perpetuamente pagando una renta. La clase inferior era la de los esclavos, sometidos a la voluntad del dueo y considerados como cosas, es decir, como objeto de derecho. As podan ser donados, vendidos, dejados en herencia, gravados con usufructo o hipoteca. Bajo el Imperio mejor su situacin, las emancipaciones fueron muy frecuentes y muchos libertos (esclavos emancipados) disfrutaron una situacin satisfactoria. Una Constitucin de Antonino Po, aplicable a todo el Imperio Romano, castiga al amo que mate a su esclavo sin motivo, como si hubiera matado al esclavo ajeno. Constantino considera como homicida al amo que hace perecer a un esclavo culpable en suplicios demasiados crueles y dispone que pierde la potestad de dueo el que abandona a los esclavos recin nacidos. El Cristianismo igual a esclavos y libres en el templo, procur el buen trato a los esclavos, se esforz por fomentar las emancipaciones, muchas veces con el correspondiente peculio para el liberto, as como la redencin de los esclavos. Organizacin Municipal. Hubo ciudades de tipo indgena y ciudades de tipo romano, pero con el tiempo casi todas las primeras fueron adoptando la organizacin propia de las romanas. Tanto las ciudades de tipo indgena como las organizadas a la romana comprendan adems el ncleo de poblacin urbana de un territorio o distrito dentro del cual, a lo menos en la organizacin romana, ejercan jurisdiccin los magistrados de la ciudad y en el cual se encuentran aldeas (vici) y explotaciones agrcolas. Las ciudades indgenas eran: unas estipendiarias, que estaban sujetas a la jurisdiccin del gobernador y a todos los impuestos si bien gozaban de cierta libertad; otras inmunes, que estaban exentas de tributos; otras libres, que no estaban sujetas al gobernador y podan modificar sus propias leyes; otras eran a la vez libres e inmunes, y otras confederadas, cuya situacin provena de un tratado celebrado con Roma en el cual se reconoca su independencia, pero quedaban obligadas a tener como amigos y enemigos respectivamente a los amigos y enemigos de Romas.

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Las ciudades de tipo romano eran: las colonias de ciudadanos romanos o latinos que se fundaban en una deductio, es decir, deduccin o emigracin (real o ficticia) de colonos romanos o latinos, los municipios, las ciudades castrenses y los distritos mineros. El nombre de municipio se generaliz comprendiendo a toda ciudad dotada por Roma de constitucin municipal y que disfrutaba al menos el derecho latino. Las colonias de ciudadanos romanos eran en su origen ncleos de poblacin formados por ciudadanos trasladados de Roma. A veces las colonias constituan una ciudad nueva, pero lo ms frecuente era que se fundasen en ciudades ya existentes despojando a sus habitantes de una parte de su territorio, generalmente un tercio, para adjudicarlo a los nuevos colonos. Con el tiempo ambos elementos se fusionaron y el nombre de colonia comprendi tambin a los habitantes indgenas. Las colonias latinas o las ciudades latinas disfrutaban del jus Latii, condicin intermedia entre la de los ciudadanos y la de los peregrinos. Sus habitantes disfrutaban del Jus Commercii, que consista en la capacidad de tener propiedad y contraer obligaciones. Municipios eran las ciudades que sin ser colonias disfrutaban los beneficios de la ciudadana romana y se rega por una organizacin parecida a la de Roma. Unos tenan la ciudadana en toda su amplitud y otras estaban privados del derecho de sufragio. Plinio menciona diecisis municipios espaoles con derecho de ciudadana plena y seis de la clase menos privilegiada. Las ciudades castrenses fueron en su origen campamentos militares, pero despus se fueron convirtiendo en centros de comercio, y el carcter civil se sobrepuso al militar. Su organizacin se asimil a la de las colonias y municipios. Tenan Concejo Municipal y decuriones. Los distritos mineros estaban constituidos por el territorio de las minas y su poblacin. Lleg a ser una jurisdiccin exenta de la autoridad del Gobernador de la Provincia, pero sometida un a Procurator dependiente del Emperador. Rgimen Municipal. El rgimen que ligeramente vamos a exponer se refiera a las ciudades de tipo romano y principalmente a las colonias y municipios. Magistrados Municipales. Los duunviros eran los de mayor categora. Representaban el poder ejecutivo y el poder judicial dentro de su ciudad, reuniendo en sus manos las funciones que en Roma estaban encomendadas a los cnsules y pretores, y presidan la Curia y las asambleas populares. Su cargo era anual. Los ediles, semejantes a los ediles de Roma, tenan funciones muy importantes de polica y algunas de orden judicial . Los cuestores entendan en la administracin y custodia del tesoro del municipio. Estas magistraturas eran dobles, pues ejercan simultneamente sus funciones dos duunviros, dos ediles y dos cuestores. Llevaban consigo grandes honores, pero tambin responsabilidades muy severas. Se exiga a los magistrados fianza al entrar en el cargo.

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La Curia. Era el poder supremo dentro de la vida municipal, y su competencia se extenda a muchos asuntos de distintos rdenes. Se llamaba tambin Senatus y Ordo. Sus miembros se llamaban decuriones, despus curiales. La Curia se renovaba cada cinco aos. Cada cinco aos los duunviros que a la sazn estaban en funciones formaban el censo de la poblacin y revisaban el lbum de los curiales, inscribiendo en l a los que estaban en condiciones para ingresar en la Curia y excluyendo a los que haban perdido ese derecho. Los duuviros tomaban entonces el nombre de cencores o quinquenales. Haba una lista o censo llamado lbum decurionum. En l figuraba, en primer lugar, el patrono o patronos de la ciudad, despus los magistrados municipales que haban cesado en sus cargos (quinquenales, duunviros, ediles y cuestores) y se completaba el nmero con ciudadanos que hubiesen cumplido 25 aos y poseyeran una fortuna cuyo mnimum parece haber sido de cien mil sextercios. Figuraban en segundo lugar en el lbum de la Curia los preatextati, jvenes menores de 25 aos que tenan los honores de los decuriones. Los Comicios. Los magistrados municipales (duunvirios, ediles y cuestores), los pontfices y los augures, eran elegidos por el pueblo reunido en comicios por los grupos de ciudadanos llamados tribus o curias. Las votaciones eran secretas. Se dieron muchas disposiciones para evitar las maniobras y fraudes electorales. Durante la Repblica, los comicios tenan atribuciones legislativas. Una Constitucin atribuida a Marco Aurelio y Lucio Vero dispuso que los magistrados municipales fuesen elegidos entre los miembros de la Curia. En consecuencia los comicios desaparecieron, el derecho de elegir a los magistrados pas a la Curia y las vacantes de la Curia se llenaron por designacin hecha por los mismos curiales. Estos adoptaron la prctica de nombrar a sus hijos y esta prctica fue sancionada por los emperadores, que acabaron por hacer el cargo de curial hereditario. As las funciones municipales quedaron monopolizadas por un cierto nmero de familias que formaron una casta, la de los curiales, distinta de la de los plebeyos, los cuales no podan aspirar a ninguna intervencin en el gobierno municipal. Desde el siglo III, por lo menos, los nombramientos de magistrados hechos por la Curia deban ser aprobado por el gobernador o presidente de la provincia, y en la poca del Bajo Imperio los magistrados salientes deban designar sus sucesores. La Curia, para el nombramiento de magistrados, deba seguir una especie de escalafn. Decadencia del Municipio. El municipio, base de la libertad ciudadana, sinti en la ltima poca del Imperio los efectos de la general decadencia de instituciones y costumbres. Adems, los impuestos, que se haba hecho muy gravosos, se cobraban difcilmente, y con frecuencia los miembros de la Curia se vean forzados a suministrar de su fortuna lo que no se haba recaudado, hasta completar lo que la ciudad deba pagar. Esto y otras cargas que pesaban sobre los curiales (construir y reparar los edificios pblicos, dar a su costa juegos y espectculos al pueblo, etc.) hizo muy difcil y temible su situacin en otros tiempos tan apetecida. Mucho subterfugios pusieron en juego los curiales para salir de ella, pero el Estado cuid de cerrar todas las puertas. Los gobernadores tenan orden de perseguir a los decuriones hasta en los desiertos y los monasterios donde se refugiaban.

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Las mermadas prerrogativas de la Curia vienen a concentrarse en los decemprimi. Eran estos los diez senadores municipales que por su importancia estaban inscritos los primeros en el lbum. El primero de todos se llamaba principalis y tena facultades especiales. Nuevos Magistrados. El curador y el defensor de la ciudad . El desorden de la hacienda municipal dio a los emperadores ocasin de intervenir en los asuntos locales para remediarlos. De esta necesidad naci la institucin de los curadores, que eran nombrados por los emperadores para ciertas ciudades y por un tiempo indeterminado, a fin de que se pusieran al frente de la gestin de la hacienda municipal y evitar los abusos que se cometan. Estos funcionarios, temporales al principio, permanentes despus, se generalizaron y crecieron en importancia, ejerciendo, adems de sus facultades en el orden financiero, funciones administrativas y judiciales. Tambin los gobernadores de las provincias intervinieron en los asuntos locales, bien por orden del Emperador, bien a peticin de las ciudades, quedando los magistrados municipales reducidos a un papel secundario y subordinado. En el siglo III el curador se haba hecho en todas partes un magistrado municipal elegido por la ciudad. La Magistratura del defensor de la ciudad, instituida en el ao 364 por Valentiano y Valente y limitada al principio por la dicesis de Iliria, se generaliz despus a todas las provincias. Una Constitucin imperial del ao 385 resume as sus atribuciones. El defensor civitatis debe ser un padre para los plebeyos; debe protegerlos como a hijos y defenderlos contra la insolencia de los oficiales y los excesos del poder de los gobernadores. No consentir que se les inscriba sin razn en las hojas del censo, que se les asigne mayor cuota que la que les corresponde y que se exija de ellos ms de su contribucin acostumbrada. Para cumplir estos deberes, que segn dicen los emperadores son el nico remedio de la situacin, el defensor deber ser recibido siempre que quiera por el gobernador de la provincia. Posteriormente en varias constituciones imperiales se les confiri otras atribuciones, y puede decirse que se convirtieron en comisarios de polica, auxiliares, en este concepto, de los gobernadores. Vicus, pagus y villa. El vicus rural es unas veces un grupo de cabaas donde viven los siervos que trabajan en un predio. Otras veces es una agrupacin de viviendas de hombres libres, y en este caso tiene una cierta vida comunal con su asamblea de hombres libres, su Senado de decuriones y sus magistrados inferiores encargados de funciones administrativas subalternas . Los vici de hombres libres dependan de alguna ciudad prxima y se consideraban como parte integrante de ella. Pagus era una circunscripcin o distrito rural organizado de una manera idntica a un vicus. Se llamaron Villas las granjas de labor que eran centro de una importante propiedad territorial cultivada por ciervos, colonos o libertos bajo la direccin de un villicus. Unas veces la villa es un solo edificio con los anejos necesarios. Otras

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veces la casa del seor est en el centro y en derredor hay otras construcciones para granero, establo, aperos de labranza y viviendas de los trabajadores agrcolas. Las villas llegaron a constituir de cierto modo pequeos Estados, a lo menos cuando la accin del Estado romano fue impotente para imponer su autoridad y garantizar la seguridad de sus sbditos. Con frecuencia el dueo extiende su patrocinio a pueblos y comarcas enteras sustrayndolas a la sujecin directa de los representantes del poder pblico y equipa y sostiene bandas de hombres armados para la defensa de sus propiedades y para garanta de su poder. La villa subsisti en Espaa con sus caracteres esenciales hasta el siglo XII. REINO HISPANOGODO PRESENCIA DE LOS GODOS EN ESPAA La crisis del siglo III afect a las provincias de Hispania. Al tiempo que decaan las ciudades se ampliaba la distancia que haba, desde el punto de vista social, entre los grupos ms poderosos y los ms dbiles. En esas condiciones, a comienzos del siglo V (409) tuvo lugar la invasin de la pennsula Ibrica por los denominados pueblos brbaros, todos ellos de origen germnico: suevos, vndalos y alanos. De estos pueblos slo los suevos se asentaron en Hispania, concretamente en la provincia de Galacia. Poco despus llegaron a la pennsula Ibrica los visigodos, aunque su establecimiento definitivo en Hispania no se produjo hasta el siglo VI, despus del fin del Imperio romano de Occidente (476). El rey Leovigido acab con el reino suevo y afirm la hegemona visigoda en la pennsula Ibrica. Su sucesor, Recaredo, abjuro del arrianismo, la religin de los visigodos, aceptando el catolicismo en el III Concilio de Toledo del ao 589. En el siglo siguiente otro monarca, Recesvinto, promulg el Liber Iudiciorum (654), por el que se pona fin a las diferencias jurdicas entre visigodos e hispano romanos. No obstante, la monarqua visigoda era dbil, tanto de carcter electivo de sus monarcas como por la gran influencia que ejerca la Iglesia y los magnates nobiliarios. La poblacin visigoda era muy reducida, sobre todo en comparacin con la Hispano romana y su economa era esencialmente agropecuaria. Paralelamente se desarrollaban las relaciones de tipo personal, que anunciaban la futura sociedad feudal. La principal institucin poltica era el Aula Rega, rgano consultivo de los reyes. Tambin tuvieron gran importancia los concilios eclesisticos, en los que se trataban asimismo cuestiones polticas. En la cultura, claramente orientada al servicio de la Iglesia, la figura ms relevante fue Isidoro de Sevilla. Desde finales del siglo VII se recrudeci en la Hispania visigoda la lucha por el poder. En ese clima se produce, en el ao 711, la invasin de la pennsula Ibrica por los musulmanes, que procedan del norte de Africa. La derrota y muerte del rey Rodrigo en la batalla de Guadalete supuso el fin del poder visigodo en Hispania. FUENTES DEL DERECHO HISPANOGODO

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En Espaa, como en los dems pases invadidos, los brbaros siguieron rigindose por su Derecho y respetaron las instituciones jurdicas de los sometidos. Leyes Teodoricianas. Fue Eurico el primero que dio leyes escritas a los godos, aunque se cree que existieron otras ms antiguas. El palimpsesto de Pars, que contiene, como veremos, parte del Cdigo de Eurico, se refiere a leyes anteriores, y el obispo de Clermont, Sidonio Apolinar, habla incidentalmente de unas leyes Theodoricianas, que deben ser atribuidas a Teodorico II (453-467) y tal vez tambin a Teodorico I (419-451). Estas leyes debieron de referirse a las relaciones entre visigodos e hispano romanos sin constituir cuerpo legal. Cdigo de Eurico. Palimpeso de Pars. Eurico promulg para los visigodos probablemente hacia 475 un cuerpo de leyes dividido en captulos o prrafos numerados. Lo que de l conocemos revela la influencia de ambos derechos, romano y germano. Es de notar tambin el influjo helenstico favorecido por el establecimiento anterior de los visigodos en el Danubio. Dado este cdigo en el tiempo que seala el fin de la Edad Antigua y el comienzo de la Edad Media, tiene singular importancia por ser el ms antiguo de los cdigos germnicos y haber influido en otras leyes, sobro todo en la lex Baiuvariorun, cuyo autor fue un visigodo espaol llamado Eberswindo, primer abad del monasterio de Niederltaich. De este cdigo nos quedan fragmentos contenidos en un clebre palimpsesto de la biblioteca del monasterio de San Germn de los Prados, de Pars. Los monjes maurinos de San Germn descubrieron este palimpsesto a mediados del siglo XVIII y manifestaron haber descifrado los captulos de Derecho visigodo que contena, pero no los publicaron y su trabajo qued perdido. Bluhme los public en la primera mitad del siglo XIX. El profesor alemn Zeumer hizo nuevos trabajos sobre el cdice estudiando su contenido en relacin la lex Beiuvariorum y con la compilacin de Recesvinto y publico en 1902 una magistral edicin escrita. Durante algn tiempo domin la opinin de que estos fragmentos eran parte de una coleccin de leyes reunida por Recaredo. Pero estudios posteriores han hecho triunfar la primitiva opinin de los monjes maurinos, que vio en ellos una parte del cdigo de Eurico. Comprende los captulos o prrafos 276 al 312 y del 318 al 326, pero de algunos slo hay restos insignificantes. Tratan estos prrafos de la divisin de tierras entre godos y espaoles, de contratos, sucesiones y algo del derecho de familia. Ley de Teudis. Es del ao 546 y trata de las costas y gastos del juicio. Teudis mand insertarla en el cdigo de Alarico, siendo la primera ley que aparece como de aplicacin comn a godos e hispano romanos. Esta ley fue descubierta en 1887 en un cdice de la catedral de Len y publicada en 1896 por la Academia de la Historia. Cdigo de Leovigildo. Leovigildo (entre los aos 572 y 586) hizo una reforma del cdigo de Eurico corrigiendo unas leyes, aadiendo otras y eliminando las que resultaban superfluas. De este trabajo result un nuevo cdigo que aument la penetracin del romanismo y se inspir en un criterio de igualdad para ambas

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razas. Al cdigo de Leovigildo se fueron agregando las leyes posteriores hasta el reinado de Recesvinto. Cdigo de Breviario de Alarico. En el ao 506 promulgo Alarico una coleccin de derecho romano destinada a la raza hispano romana. Levada a cabo esta obra por una comisin de jurisconsultos, fue sometida a la aprobacin de una asamblea de obispos y personalidades de las provincias. Consta esta obra de texto e interpretacin. El texto contiene elementos de las dos fuentes del Derecho Romano en su ltima poca: las leges (Constituciones de los emperadores) y el jus (escritos de jurisconsultos). En cuanto a las leges, se tomo por base el cdigo teodosiano del ao 438, reproducindose muchas de sus Constituciones y conservndose su divisin en libros, ttulos y leyes. Hay adems Constituciones posteriores al Cdigo teodosiano. El jus est representado por un compendio de las Instituciones de Gayo, las Sentencias de Paulo y un texto de las Respuestas de Papiano. Se encuentran tambin como formando parte del jus 22 Constituciones del Cdigo gregoriano y 2 del Hermogeniano. Al lado de cada texto y bajo el epgrafe de Interpretatio hay un prrafo que aclara, resume, parafrasea o modifica la disposicin que le precede. A veces en vez de poner interpretacin se dice que no hace falta. El compendio de las Instituciones de Gayo no lleva interpretacin. Liber Judiciorum (en la versin romanceada Fuero Juzgo) Por cuatro cartas que se conservan, cruzadas entre Recesvinto y San Braulio, obispo de Zaragoza, se sabe que el primero remiti al segundo un cdice para que lo corrigiese, encargo que cumpli el Obispo a satisfaccin del Rey. Es probable que el mencionado cdice contena la coleccin de las leyes visigodas y que lo que hizo San Braulio fue el proyecto del Liber Judiciorum. Poco despus Recesvinto encarg el Concilio VIII de Toledo, celebrado en 653, que hiciera una reforma de la legislacin visigoda. Supnese que el Concilio nombrara una comisin que debi de llevar a cabo su cometido en el ao 654 revisando el trabajo de San Braulio y distribuyendo los ttulos en doce libros. El Liber Judiciorum (Fuero Juzgo) fue de aplicacin comn a godos e hispano romanos. Una reforma de esta obra se hizo por orden de Ervigio, que la encargo al Concilio XII de Toledo. En ella, adems de agregarse nueve leyes posteriores a Recesvinto y un ttulo que contiene la legislacin acerca de los judos, se alter el texto de muchas leyes modificando su sentido. Las leyes del Fuero Juzgo que llevan al frente la palabra Anticua son las que proceden del cdigo de Leovigildo, que no ha llegado a nosotros. Las dems llevan el nombre del rey que las promulg. La Forma Vulgata. Hay autores que admiten la existencia de una ltima reforma del Liber Judiciorum hecha por Egica, opinin que otras rechazan. De no admitir esa reforma oficial, hay que atribuir todas las modificaciones que encontramos posteriores a Ervigio a lo que se ha llamado Lex Visigothorum Vulgata. Con este

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nombre se designa el conjunto de los manuscritos, la mayor parte de la poca de la Reconquista, en que dicho cuerpo legal aparece con agregaciones o interpolaciones (algunas veces supresiones) de textos jurdicos y disposiciones legales de procedencia visigoda, cannica y romana. La forma Vulgata ofrece manifestaciones muy variadas segn los propsitos de los autores de los manuscritos. Las adiciones ms importantes son la de 16 leyes de Egica (de una puede dudarse si es de este monarca) y la del pequeo tratado de derecho pblico contenido en el titulo preliminar, preciado monumento sacado de las actas de los Concilios de Toledo. El Liber Judiciorum, es segn Crdenas, una especie de transaccin entre las formulas y el rigorismo del Derecho Romano y las Costumbres propias del pueblo godo, basada sobre los principios humanos y de sentido comn del Derecho cannico. Pero en ciertos aspectos representa el triunfo legal del Derecho romano y de la cultura latino-eclesistica sobre las costumbres germnicas, que despus, en el perodo de la Reconquista, resurgen vigorosamente en los Fueros Municipales. Por esta discrepancia entre la legislacin y las costumbres el Liber Judiciorum no se aplic en muchos casos. Captulos de Holkman o Fragmentos gaudenzianos. El profesor de Bolonia Augusto Gaudenzi examin a fines del siglo pasado un cdice de la Biblioteca de Lord Leicester, en Holkman, que contiene catorce captulos (VII al XX) de una obra desconocida. Puede darse como cierto o a lo menos como muy probable que pertenecen no al derecho ostrogodo, sino al visigodo, y este es el criterio dominante. Segn una opinin, se trata de una obra privada. Zeumer se inclina a considerarlos como parte de una disposicin emanada de un funcionario administrativo en tiempo de Leovigildo, a cuyo cdigo se refera la alusin que en ellos se encuentra a un Edictum regis. Urea opina que pertenecen a un supuesto Edictum Theodorici regis. Formulas Visigticas. As se llama una coleccin de 46 frmulas o modelos para la redaccin de documentos o escrituras. Parece que el ncleo inicial fue hecho por un notario de Crdoba, en el reinado de Sisebuto. A este ncleo se agregaron algunas otras frmulas. En la coleccin se ven mezclados los derechos romanos y germano. Fue descubierta en el siglo XVI por Ambrosio de Morales, en un cdice de la catedral de Oviedo. Slo se conserva la copia que sac Morales. Han sido publicadas primero por Rezire y despus por Zeumer. ORGANIZACIN POLTICA Los telogos juristas, en sus escritos y en las actas de los Concilios, procuraron llevar al nimo de los poseedores del mando la conciencia de sus deberes. El ttulo preliminar del Fuero Juzgo contiene preciadas muestras de esta sabidura. La idea dominante es que el Rey la potestad pblica han sido instituidos en beneficio del pueblo y no para procurar su propio provecho. El Libro I del Liber Judiciorum contiene un cuadro de las cualidades y ciencia que debe reunir el legislador, y del carcter y efectos de la ley. Se sienta el principio de la igualdad ante la ley, y se inserta un texto de San Isidro que dice que la ley ha de ser honesta, justa, posible, conforme a la naturaleza y a la costumbre patria,

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conveniente al lugar y al tiempo, necesaria, til, manifiesta para que no contenga nada que sea capcioso por oscuridad, y debe ser dada no para ninguna comodidad particular, sino para utilidad comn de los ciudadanos. La Monarqua. Los monarcas visigodos pertenecan, desde Alarico I, a la familia de los Bathos, considerada como de origen semidivino; pero, extinguida esta familia con Amalarico, fueron varias las que aspiraron al trono. La falta de una ley de sucesin y el poder de la nobleza, ms fuerte en realidad que el del monarca, originaron una inestabilidad que se manifest en rivalidades y crmenes. A partir de la conversin de Recaredo, que trajo como consecuencia la influencia e intervencin del clero catlico hispano-romano en los asuntos pblicos, la autoridad del monarca aparece ms robustecida y disminuye el nmero de las rebeliones. Los Concilios de Toledo limitaron el poder del Rey no slo con mximas morales, sino con algunas restricciones concretas, como la del Concilio IV. La Nobleza y el Oficio Palatino. En los tiempos de la invasin puede decirse que el verdadero poder de los visigodos resida en las Juntas de Seniores, es decir, de caudillos ancianos y experimentados en las guerras. Estas Juntas se formaron ms tarde de prceres, priores o nobles. A estas Juntas, sucedi el Aula Regia, que es llamada tambin Oficio Palatino, constituida por los nobles que desempeaban altos cargos en el gobierno del Estado o en el servicio de la Casa Real. Ante ellos y los obispos se haca la publicacin de las leyes. Los Concilios de Toledo. Estos celebres Concilios eran convocados por los reyes (desde el Concilio III, es decir, desde la conversin de Recaredo), y adems de los obispos, cuya concurrencia era ms o menos numerosa, asista a ellos, sino se trataban exclusivamente de asuntos eclesisticos, prceres de los que desempeaban cargos principales en Palacio, y duques, gobernadores de las provincias. Desde el concilio VIII asistan tambin abades de monasterios. No tomaba parte en estos concilios representacin alguna del pueblo. En el da de la disolucin de los cnones eran ledos pblicamente en la iglesia. Tenan en el orden eclesistico una suprema potestad gubernativa y judicial. En el orden civil daban disposiciones que no pocas veces pasaron a ser leyes porque el Rey las confirmaba mediante una ley in confirmatione Concilli o por su inclusin en la coleccin legal. El Rey sola entregar un escrito llamado tome regio en el que sealaba los asuntos que someta a las deliberaciones de la asamblea. Podan los monarcas dar leyes por s solos, pero procuraron apoyarse en la autoridad y sabidura de estos Concilios, que no slo fueron para la realeza un sostn, sino tambin un freno moral, social y religioso. Organizacin Administrativa. Sobre ala base de la divisin romana la Espaa Visigoda aparece dividida en grandes provincias cuyo nmero aument con relacin a la poca anterior. Al frente de cada una haba un dux, representante del Rey. Bajo su jurisdiccin estaban los condes que gobernaban el territorio de una ciudad, teniendo atribuciones militares, fiscales, judiciales y administrativas. Los vicarios de

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los condes substituan a stos en las funciones judiciales y tal vez se les encomendaba el gobierno de poblaciones inferiores. Hacienda. Se conservaron las lneas generales de la organizacin financiera romana. Claramente se distinguen el patrimonio del Estado, el de la Corona y el particular. Funcionarios fiscales eran los tabularii y los numerrarri. Los exactores eran agentes de recaudacin, y, ordinariamente, slo podan ejercer el cargo durante un ao. Los servi fiscales o procuradores dirigan la explotacin de los bienes fiscales. Con frecuencia estos bienes eran arrendados. Uno de los impuestos ms importantes era la capitatio o tributum que se pagaba por las tierras. Exista adems otra capitatio personal. El impuesto de aduanas se arrendaba. En general los impuestos podan pagarse en especie. Segn el Cdigo de Alarico, la recaudacin deba hacerse en pblico, estando presentes otros curiales o el pueblo. Se publicaron disposiciones para cortar abusos, que no debieron de ser pocos. El cdigo de Alarico, manda que los judices provintiarum recorran campos y lugares para inspeccionar la recaudacin. El mismo cdigo prohbe apoderarse, como prende, por deudas fiscales, de los siervos o bueyes dedicados al trabajo agrcola. Ejercito. El Rey era el jefe supremo del ejrcito. Los duques mandaban el ejrcito de la provincia que tenan a su cargo, y los condes las tropas de su respectiva ciudad y su territorio. Bajo la autoridad de los condes aparece una jerarqua decimal tomada, al parecer, del ejrcito romano. El Municipio. Subsiste el municipio, si bien ofrece ciertas diferencias con respecto a la poca anterior. A la cabeza de l figuran el curador y el defensor de la ciudad. En el Cdigo de Alarico, la Curia aparece dotada de competencia en actos de jurisdiccin voluntaria y ejerciendo ciertas atribuciones judiciales. No existen ya, en el cuadro de la vida municipal que se dibuja a travs de este cdigo, las escuelas municipales ni los espectculos, decaen las obras pblicas y todos los servicios de la administracin, y se aligeran las cargas que pesaban sobre las provincias, pero siguen percibindose los tributos principales. Conventus Publicus Vicinorum. Era la asamblea formada por los hombres de cada aldea o distrito rural, que entenda en asuntos relativos al deslinde y amojonamiento de heredades, a la polica de los ganados, al aprovechamiento de los frutos de las selvas y hiervas comunes y a los siervos fugitivos que llegaban al lugar. ORGANIZACIN SOCIAL Clases Sociales. Haba variedad de clases sociales; nobles o clase social elevada, libres ingenuos, bucelarios, colonos o siervos de la gleba, libertos y esclavos. Los visigodos al establecerse en Espaa tenan una nobleza de sangre, pero despus la nobleza o clase social elevada se caracteriza principalmente por la posesin de tierras en medida considerable, por la importancia y podero que le

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deban sus clientes o bucelarios y por los cargos pblicos que desempeaban asistiendo a los Concilios nacionales, formando parte del Aula Regia y gobernando las provincias. Entre los hispano romanos exista tambin una clase noble, la de los senadores, que se distingua por su riqueza y que altern en los cargos pblicos con los godos. La composicin que haba que pagar por los delitos era la misma, bien fuese la vctima u ofendido un noble o un plebeyo. Los reyes hacan con frecuencia donaciones de tierras. Bucelarios. Eran hombres libres colocados bajo el patrocinio de otros ms poderosos e influyentes. El patrono daba al bucelario armas, caballo y tierras y deba defenderlo y ampararlo. El bucelario tena obligacin de acompaar al patrono en la guerra y le prestaba los obsequios, palabra en la cual debemos entender comprendidos no slo los servicios personales, sino tambin algn canon o censo por la posesin de las tierras. Libertos. Condicin inferior tienen los libertos (hombres manumitidos de la esclavitud). La diferencia se revela en las leyes que disponen que el liberto slo puede ser admitido como testigo en defecto de ingenuos y que por ellos se paga como composicin la mitad de lo que se paga por los ingenuos. Al hacer la manumisin poda otorgarse al liberto la libertad plena o bien retenerle en obsequio, es decir, imponerle la renta y prestaciones por razn de la tierra que se le daba con la condicin de no enajenarla. Siervos de la Gleba. Continu existiendo la clase de los colonos o siervos de la gleba, que se caracterizaba, como es sabido, por la adscripcin perpetua y hereditaria a la tierra, de manera que ni ellos podan abandonarla ni el seor poda separarlos de ella para dedicarlos a otra o a servicios personales. Los colonos podan tener propiedad, pagaban el diezmo de los frutos y otras cargas y servicios que el Liber Judiciorum llama commoda o prestationes. El resto era suyo, y si reunan medios suficientes podan comprar tierras, pero no podan venderlas.

Siervos personales. Entre los germanos la libertad no era inalienable como lo era en Roma. En el Liber Judiciorum se impone la servidumbre como pena de ciertos delitos y como castigo al deudor insolvente. No tenan los siervos accin para seguir los delitos que contra ellos se cometieran; el dueo era quien haba de reclamar la indemnizacin. Tampoco podan sin consentimiento de sus dueos vender las cosas de su peculio. Divisin de Tierras. Tena su antecedente en disposiciones romanas sobre alojamientos militares y se hizo tambin en otros pases invadidos por los brbaros. Los visigodos se atribuyeron dos tercios de las tierras posedos por los hispanoromanos, no se trato de un reparto puro y simple de la propiedad, sino ms bien que los provechos y los derechos tiles de la propiedad se encuentran repartidos entre dos hombres en cada caso. La divisin de tierras se verificara en todos los pueblos de la Pennsula, pues el nmero de invasores era relativamente corte y debi de haber muchos pueblos en que no se establecieron.

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DERECHO PRIVADO

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La Edad. Exige la legislacin visigoda la edad de 14 aos para ser testigo, para otorgar testamento y para contratar. En una ley se dispone que los hurfanos de padre y madre se llamarn pupilos (es decir, que estarn sujetos a tutela). Los Esponsales y el Matrimonio . No se fija la edad para el matrimonio. nicamente se dispone que la mujer habr de desposarse con varn que sea de mas edad que ella y que los esponsales celebrados contra esta regla no quedarn subsistentes si una de las partes contradice. El Concilio Provincial II de Toledo (ao 527) extiende la prohibicin del matrimonio hasta donde se alcance a conocer el parentesco, y manda se imponga a los que la quebranten la excomunin por tanto ms tiempo cuanto ms prximo sea ese parentesco. Los esponsales tienen gran importancia, hasta el punto de que el vnculo que establecen se asemeja al del matrimonio. Una ley procedente del Cdigo de Leovigildo considera como adltera a la mujer que habiendo contrado esponsales falta a la fidelidad. Recesvinto asimil la ruptura del vnculo esponsalicio al divorcio, quedando en consecuencia sujeto a severas penas el que habiendo celebrado esponsales se casaba con otra persona. Rgimen de Bienes en el Matrimonio. La dote es aportada por el marido, conforme el uso germnico, y tiene carcter obligatorio. Mas de una vez se designa a la dote en el Liber Judiciorum con el nombre de precio, y en una frmula de la coleccin visigtica (formula 19) se habla de comparar la compra con el matrimonio. Deponen contra semejante idea las frmulas de dote y las de consagracin religiosa del matrimonio, que muestran la estimacin y el respeto hacia la mujer. Relaciones entre Padres e Hijos. No tena la patria potestad entre los visigodos un carcter absoluto ni inhumano. El Fuero Juzgo prohbe a los padres vender, donar y dar en prenda a sus hijos. Son nulos estos actos y pierde el comprador el precio que hubiere entregado. Quedando viudo el padre, permanecern los hijos en su potestad. En cuanto a los bienes, el padre los poseer y conservar ntegramente, percibiendo sus frutos y consumindolos juntamente con sus hijos en los gastos comunes. Si el hijo o la hija se casa, el padre debe entregarles dos tercios de la parte que les corresponda en la herencia materna, y al cumplir el hijo o hija 20 aos sin haberse casado debe entregarles la mitad. En ambos casos conserva el padre el resto en usufructo. Ya en el Cdigo de Eurico se atribuye la patria potestad simultnea y conjuntamente al padre y a la madre, y en otros pasajes se mantiene el mismo concepto. No se menciona la adopcin en las leyes visigodas. Tampoco se encuentra ninguna forma de legitimacin. Pero los llamados captulos de Holkham se refieren a los hijos naturales que nacen de sierva y admiten la legitimacin por subsiguiente matrimonio en el caso de que el padre no tenga hijos legtimos. Este matrimonio hace libre a la madre que era sierva. Tutela. Muerto el padre, corresponde a la madre la tutela sobre sus hijos menores, mientras permanezca viuda. Si la madre contrae segundas nupcias y para entonces

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uno de los hijos ha llegado ya a la edad de 20 aos, ste debe encargarse de la tutela de sus hermanos, cuidando diligentemente de sus bienes y sin poder consumirlos, venderlos ni donarlos. Tiene derecho a la dcima parte de los frutos para su sustento Propiedad. La propiedad privada estaba sujeta a alguna limitacin. En las selvas de propiedad particular que no estuviesen cerradas, no se poda impedir a los caminantes dejar la carga y apacentar bueyes, pero sin poder permanecer all ms de dos das. Este derecho no exista en el tiempo en que los rboles dan fruto, pues entonces el dueo poda apoderarse del ganado que hubiese entrado en su selva, prenderlo y obtener la debida indemnizacin. Haba terrenos baldos (desiertos o vacantes). El Liber Judiciorum se ocupa de ellos como bienes de aprovechamiento comn, castigando al que arroje de los campos abiertos o vacantes los animales de los caminantes para que no pasten. La prescripcin ordinaria tiene lugar mediante la posesin por treinta aos. Hay adems una prescripcin extraordinaria de cincuenta aos, que se aplica a los bienes de menores pupilos, a la divisin de tierras entre godos y romanos, y a la libertad de los siervos fugitivos, los cuales, si durante cincuenta aos no han sido hallados, no podrn despus ser obligados a la servidumbre. Derecho de Sucesin. Se establece de una manera general que la herencia intestada debe ir a los parientes ms prximos. Los herederos que no quisieren pagar las deudas por ser stas mayores que la herencia, deben hacer cesin de los bienes heredados a los acreedores reclamantes. Segn el Cdigo de Eurico, las hijas heredaban igual porcin que los hijos, pero no en propiedad, sino en usufructo, diferencia que no se mantuvo en el Cdigo de Leovigildo. Esta igualdad completa de derechos hereditarios entre hijos e hijas constituye una excepcin entre todas las legislaciones brbaras y se ha atribuido a la influencia del Derecho Romano. Son llamados a la sucesin intestada, en primer lugar, los hijos, a falta de stos los nietos, y a falta de stos los biznietos, sin que debe entenderse limitado a este tercer grado el derecho de los descendientes, pues debe considerarse indefinido. El derecho de representacin para la lnea descendente esta ya admitido en el cdigo de Eurico. A falta de descendientes, llama la ley visigoda a los ascendientes, y en primer lugar a los padres; pero hay que tener en cuenta la procedencia de los bienes, de modo que los bienes que el difunto hubiere heredado de la lnea paterna irn a los ascendientes paternos, y los que hubiere heredado de la lnea materna a los ascendientes maternos. No habiendo descendientes ni ascendientes, heredan los parientes colaterales, excluyendo los ms prximos a los ms remotos, sin que se admita el derecho de representacin. Los cnyuges se heredan recprocamente a falta de parientes dentro del sptimo grado. La Institucin del testamento arraig fcilmente entre los visigodos, ms romanizados que otros pueblos brbaros. La ley admite tanto el testamento escrito como el oral. Es requisito general de los testamentos el que sean declarados y registrados en el plazo de seis meses despus de la muerte del testador, para asegurar el cumplimiento de su voluntad, evitando fraudes o extravos. Este

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requisito, que es llamado publicatio, debe verificarse ante la autoridad religiosa o judicial. Contratacin. Es necesario el consentimiento libre de las partes y son nulas las convenciones en que interviniere fuerza o miedo. Se declara vlida toda convencin consignada por escrito, siempre que se exprese el da o ao de su otorgamiento, sin exigirse ningn formalismo simblico ni frmula especial de estipulacin. La capacidad para contratar se adquiere a los 14 aos. La ley regula los contratos de uso ms frecuente, como la compraventa, la donacin, el arrendamiento, el mutuo, el comodato, el depsito y la prenda. La compraventa es firme desde que consta por escrito o desde que se ha entregado el precio ante testigos. El pago del precio puede ser de momento parcial, devengndose inters por el resto. Esto debi de ser una modificacin que se introdujo por influencia romanista, contra el criterio del derecho antiguo, que slo admita las ventas al contado. El contrato de donacin, para ser vlido, debe constar por escrito con intervencin de dos testigos o ir acompaado de la entrega de las cosas donadas. En el arrendamiento, se declara el comiso por falta de pago de la renta o canon, la facultad de subarrendar y la imprescriptibilidad de la finca mientras dure el arriendo. La prenda y la hipoteca aparece confundidas con el nombre de penno en la forma romanceada. DERECHO PBLICO Derecho Penal. Entre todas las leyes brbaras la visigoda es la que pone ms de relieve y aprecia mejor el elemento subjetivo de la intencin y de la voluntad. Como principio general se afirma en el Liber Judiciorum la responsabilidad individual intransmisible, es decir la personalidad de la pena. Nadie debe responder por el hecho de otro ni aun tratndose de cnyuges, de parientes o de vecinos. El crimen muere con el que lo cometi, y los sucesores o herederos ningn peligro han de tener por el crimen de sus padres. Se sienta la mxima de que no puede considerarse delito el que no ha sido cometido voluntariamente. La falta de intencin excusa al homicida de la pena propia del homicidio. Pero se prev el caso de homicidio por imprudencia y se castigo con el pago de una libra de oro a los parientes del muerto, y cincuenta azotes. En varias leyes se equipara al inductor con el autor material, y hasta se sienta la afirmacin de que se ha de juzgar ms daoso aquel que induce al homicidio con el mandato o con el consejo que el que de hecho o materialmente lo cometi. El obrar en defensa propia exime de la responsabilidad del homicidio. Las ideas de ejemplaridad y de intimidacin son las que principalmente se invocan como fin o fundamento de la ley penal. Tambin aparece indicada la defensa social. Se usan mucho las penas pecuniarias de composicin y confiscacin (total o parcial) y la de azotes, y con poca frecuencia la mutilacin. El destierro se menciona con frecuencia y las ms de las veces con carcter perpetuo. El talin se aplica a diversos delitos. El derecho de gracia o indulto por parte del Rey aparece primeramente en el Concilio V de Toledo.

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Del derecho de asilo se ocup el Concilio VI de Toledo con respecto a los traidores que pasan al enemigo. El Fuero Juzgo regula este privilegio. El refugiado en la iglesia no deber ser sacado de ella por la fuerza, a no ser que quisiere defenderse con armas. Es el sacerdote quien lo ha de entregar o echarlo fuera. Si el refugiado ha cometido un delito que acarrea pena de muerte, no se le puede imponer ya esta pena, aunque se le puede aplicar otra. Si ha cometido delito por el que no merece pena de muerte, el sacerdote debe rogar su perdn. Derecho Procesal. Enumera el Liber Judiciorum los que tienen funciones de juzgar, mencionando los siguientes; (duque, conde, vicario del conde, pacis adsertor, tiufando, milenario, quingentario, centenario) estos cuatro son cargos militares), defensor (de la ciudad), numerario y aquellos que son designados para ciertos asuntos por orden del rey, o tambin por acuerdo de las partes. A las autoridades judiciales mencionadas hay que aadir los obispos y la curia municipal. Segn disposiciones de los Concilios de Toledo, los obispos deban mirar cmo se portaban con el pueblo los jueces seculares y los agentes del Fisco, amonestar a los que obrasen con injusticia. El procedimiento se entabla a instancia del demandante, a la cual sigue la citacin del demandado por medio de un enviado del juez que le ofrecer la carta o sello. Contestada ante el juez la demanda por el demandado, se presentan por ambas partes las pruebas, las cuales consisten en testigos y documentos. Si por las pruebas no puede el juez averiguar la verdad, el demandado queda libre prestando juramento en contra de la reclamacin y entonces el reclamante deba pagarle cinco sueldos. En lo criminal se sigue el sistema acusatorio, pero hay delitos que son perseguidos de oficio, sin necesidad de acusacin. Tales son la adulteracin de moneda y el homicidio. EL DERECHO FORAL

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La norma reguladora de la vida jurdica, especialmente en el territorio de Len, sigue siendo el Liber Judiciorum o Fuero Juzgo, de cuya observancia en los primeros siglos de la Reconquista nos quedan numerosos testimonios. Los Fueros Municipales. El particularismo local est representado por los Fueros Municipales. Estos son privilegios o caretas otorgadas a determinados pueblos por los reyes, por los seores o por unos y otros, que contienen normas para la vida jurdica, puede comprender todos los documentos dados para regular, aunque fuese incompletamente, la vida colectiva de las distintas localidades. Difcil es precisar cronolgicamente los orgenes de la legislacin foral. Vestigios de ella aparecen en los Siglos VIII, IX y X. El fuero de Castrogeriz del ao 974 contiene ya mayor nmero de disposiciones. Mucho ms importante es la de Len (1020 1017), pero cuando el perodo foral alcanza su mayor apogeo es en los siglos XII y XIII. Al final del siglo XIII disminuye y considerablemente el nmero de fueros. Los primeros fueros contienen escaso nmero de disposiciones, pues la autonoma municipal no se haba desarrollado an, y adems esa escasez estaba suplida por la observacin del Derecho Visigtico y por la costumbre de la tierra. Como fueros tipos, por haberse extendido a muchas localidades o haber servido de modelo para la redaccin de otros fueros, podemos citar el de Logroo, el de Benavente, el de Cuenca, que es tal vez la manifestacin ms genuina del derecho Castellano en el Siglo XII y que se extendi mucho. El Fuero Juzgo, es decir, la versin romanceada del Liber Judiciorum, fue otorgado en tiempo de San Fernando a varias poblaciones, entre ellas Crdoba y Sevilla, como fuero municipal, y ms tarde se dio a muchos pueblos el Fuero Real. Los Fueros Municipales fueron fuente del Derecho de carcter local porque recogen normas jurdicas de aplicacin en un municipio representante del ordenamiento jurdico local de diversas ciudades hispano-cristianas durante la alta Edad Media y an durante los primeros siglos de la Baja Edad Media. Catalua presenta uno propio pero mantiene la misma ideacin. En los Fueros se cuenta con la expresa y tcita idea de que las normas que contienen constituyen una especia de derecho pactado con el rey o el seor y los vecinos del lugar. No siempre contuvieron normas jurdicas pues con frecuencia se producen, total o parcialmente, variantes para adaptar las situaciones que se producen, por lo que es norma encontrar en los Fueros Interpolaciones y adiciones, algunas importantes otra sutiles. No fueron de naturaleza general, sino local an cuando aparecen en las compilaciones del Ordenamiento de Alcal y Leyes de Toro. El Fuero Real. Alfonso X representa el perodo de mayor esplendor en la historia jurdica de Castilla. A l se debe el Fuero Real, el Espculo y las Partidas, adems de numerosas ordenanzas y disposiciones. Los Fueros Reales, comienza a promulgarse en tiempos de Alfonso X, el Sabio, entre los aos de 1250 y 1255; se trata del esfuerzo del monarca para sustituir el

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derecho local de los Fueros Municipales por un derecho territorial, aplicable a todo el Estado. Con anterioridad Fernando III, el Santo, haba ordenado se hiciera en versin romance-castellana la compilacin del Liber Judiciorum de los visigodos para que con el nombre de Fuero Juzgo, constituyera la base del derecho territorial de Len y Castilla. La redaccin del Fuero Real fue una adaptacin de los Fueros Municipales de Soria y Liber Judiciorum. En su estructura se observa la influencia romanista mas su contenido es de ideas castellanas. Las buenas intenciones de implantarlo en el territorio fueron fracasando poco a poco pero alcanzan importancia al considerarse como fuente del derecho autorizada y doctrinaria e inclusive fue traducido al portugus permitiendo interesantes comentarios en el siglo XIV por el obispo Arias de Balboa. UNIFICACIN JURDICA Una de las principales aportaciones del derecho espaol la constituye su recopilacin de leyes, porque se trata y considera como verdadera fuente del mismo para la posteridad, habindose establecido que se guardaran las del reino de Castilla conforme a las de Toro. La Ley de Toro, es la primera de las compilaciones que comprende ochenta y tres leyes, sancionadas en la ciudad de Castilla en 1500. En el orden de las Leyes se reproducen leyes como las del Ordenamiento de Alcal, Los Fueros Municipales, El Fuero Real y las Partidas. En ese mismo orden fueron reproducidas en 1567 la Nueva Recopilacin de Castilla y en 1805 la Novsima de las Leyes de Espaa. Las Siete Partidas. Promulgadas durante el reinado de Alfonso X, el Sabio, son la obra de mayor relevancia e importancia en el derecho hispano-castellano; alcanza difusin territorial suprema y es conocida por su autoridad doctrinaria en los pases occidentales de Europa. Con las Partidas se intenta sustituir el viejo y caduco derecho de los Fueros Municipales e implantar un sistema innovador aplicable a todo el territorio, siempre con inspiracin justinianea. De la fecha o el lugar en que fueron redactadas las Siete Partidas no hay certera noticia; se dice que fueron redactadas en la ciudad de Murcia entre los aos de 1256 y 1273; tambin se dice que fue en el ao de 1265. Los autores ms probables son el maestro Jacobo, Fernando Martnez de Zamora y el maestro Roldn. Tres juristas de la corte de Alfonso X. Las fuentes que pudieron haber utilizado los autores fueron mltiples y dentro de ellas se encuentran el Corpus Iure Civile, los glosadores, las Decretales de Gregorio II el Liber Judiciorum y otros. A pesar de la publicacin de las Partidas, siguieron en observancia el Fuero Juzgo, el Fuero Real y los Municipales. En cuanto a las Partidas, no se sabe con plena certeza que tuvieran fuerza legal hasta que se dio el Ordenamiento de Alcal (1348).

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La Primera Partida trata de las fuentes del Derecho y desarrolla un amplio y minucioso tratado de Derecho Eclesistico. La Segunda Partida trata de la constitucin poltica y militar del reino, clasifica los derechos de la Monarqua, fija sus obligaciones, las diferentes clases sociales del Estado y las relaciones entre el soberano y el pueblo, el monarca y el vasallo. La Tercera se ocupa de los procedimientos judiciales. El Derecho de Familia es el objeto de la Partida Cuarta. La Quinta expone el Derecho de contrataciones. La sexta est dedicada al Derecho de Sucesin y la partida sptima trata del Derecho penal. Leyes de Estilo. En gran parte son decisiones del tribunal de la Corte que formaron jurisprudencia para la interpretacin del Fuero Real. Las Leyes de Estilo (estilo quiere decir observancia), llamadas tambin Declaracin de las Leyes del Fuero, son 252 y corresponden a los reinados de Alfonso X, Sancho IV y Fernando IV. No obtuvo sancin oficial, pero algunas de sus disposiciones se incluyeron en la Nueva y la Novsima Recopilacin. El Ordenamiento de Alcal de Henares. Es otra de las fuentes del derecho castellano e integrado por diversos acuerdos de las Cortes celebradas en la ciudad de Alcal de Henares en 1348 con la colaboracin de otras ciudades como Segovia y Ciudad Real, colecciones jurdicas privadas como las llamadas Pseudo Ordenamiento I de Njera y la Devysa que los seores a sus vasallos . El ordenamiento tiene un contenido acerca de la administracin de justicia y el rgimen de los seores. Su relevancia estriba en ser la primera compilacin jurdica de la poca y establecer un derecho de obligaciones definido. Es el primer cuerpo legal que se observ como ley general desde su publicacin. Uno de sus principales fines fue el arreglo de los procedimientos judiciales. Las Leyes de Toro. Como se dijera, son producto de una reunin de Cortes en la ciudad de Toro en 1505, cuando reinaba la reina Juana la Loca. El contenido de las Leyes es corto. Norma los requisitos para la presuncin de viabilidad en el nacimiento y la condicin jurdica de los hijos naturales y algunos aspectos de sucesiones. Fue una de las fuentes ms valiosas para los compiladores de la Nueva Recopilacin. La Nueva Recopilacin de las Leyes de Castilla. Es otra de las grandes obras jurdicas que sistematizan el derecho castellano con la finalidad de evitar y superar el caos de la confusin en el orden jurdico. Fueron los Reyes Catlicos los que encargaron se hiciera y para el efecto contrataron a Alonso Daz de Montalvo y Galndez de Carvajal, quienes no la culminaron por lo que los Reyes Catlicos contrataron a Lpez de Alcocer, Escudero, Lpez de Arrieta y Atienza , quienes posteriormente fueron encargados por Carlos I y Felipe II para proseguirla, hasta que fue publicada en 1567 durante el reinado de Felipe II. La Nueva Recopilacin de las Leyes de Castilla, consta de doce libros, subdivididos en ttulos y stos en leyes con un total de cuatro mil. La obra no resolvi el caos, sin embargo la labor realizada sirvi de fundamento a otros derechos de la pennsula y fuera de la misma.

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La Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa. Consiste en una revisin de las principales leyes contenidas en la Nueva Recopilacin de las Leyes de Castilla; se elabor por Juan de la Reguera y Valdelomar. Es una compilacin poco afortunada por falta de celo y organizacin, haciendo difcil su uso y aplicacin. An as fue promulgada en 1805 para que rigiera no slo en Espaa sino en Amrica, antes y despus de la Independencia de 1821, no pudiendo disminuir la autoridad de las Siete Partidas que siguieron siendo la fuente principal del derecho hispano. En este estado de cosas, se producen los viajes de Cristbal Coln y la Conquista de Amrica y con ella la venida de las leyes hispanas que, de una u otra forma, son y sirven de fuente del derecho guatemalteco. DERECHO ESPAOL DE INDIAS O DERECHO INDIANO FUENTES DEL DERECHO INDIANO El Derecho Indiano es el conjunto de reglas jurdicas aplicables en Indias, o sea, los territorios de Amrica, Asia y Oceana dominados por Espaa . En l se comprendan: a) las normas creadas especialmente para las Indias (derecho indiano propiamente tal o municipal); b) el derecho castellano, utilizado a falta de disposiciones especiales, y c) el derecho indgena, propio de los Aborgenes. Si bien la mayor parte de las normas estaban contenidas en leyes, las conductas tambin eran regladas por las costumbres, el reiterado estilo de fallar de los tribunales (jurisprudencia) y, en medida muy importante, por la literatura jurdica, o sea, los estudios elaborados por expertos en derecho. El casuismo como tcnica para legislar era un sistema ampliamente utilizado desde la Edad Media Castellana y tena en su haber el procurar una solucin justa para cada situacin concreta. Este sistema se adapta como anillo al dedo a la regulacin de las pluralidades raciales, culturales, econmicas que se presentaban en Indias. Desde los Reyes Catlicos en adelante, la monarqua procur crear en las Indias, un sistema poltico, religioso y econmico que correspondiera a su concepcin absolutista del poder, lo que requera una abundante legislacin. Ella se centr en el derecho pblico, lo que explica que el derecho privado fuera principalmente regido por el derecho castellano. Pero tambin hay una legislacin, muy abundante, producida en Amrica, a la que actualmente se da el nombre de ley criolla. Todas las autoridades radicadas en Indias, cual ms cual menos, tenan facultades legislativas. Hubo reales provisiones y autos acordados emanados de las Reales Audiencias; no menos importantes fueron las ordenanzas de virreyes y gobernadores; estos mismos solan dictar bandos, hasta en los corregimientos dictaban bandos de sabroso color local. La vida urbana estaba dirigida particularmente por las ordenanzas de los cabildos. Tambin hubo un derecho cannico indiano, reflejado primordialmente en los cnones de los concilios provinciales. Su vigencia estaba sujeta a la atenta revisin de las autoridades civiles en virtud de los derechos concedidos a los reyes castellanos sobre la Iglesia en Indias, cuyo conjunto es conocido con el nombre de Real Patronato.

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Adems de la ley, tiene gran importancia jurdica la costumbre. Esta poda ser criolla o indgena. La costumbre criolla era empleada por espaoles y criollos en Indias. La tradicin jurdica castellana daba tal preponderancia a la costumbre que sta, llenando ciertas condiciones, poda hasta derogar la ley. Fue a travs de la costumbre como el cabildo adquiri en Indias una relevancia superior a la que tena en Espaa. La costumbre indgena se aplicaba salvo en la medida en que stas contrariaran la religin catlica. La jurisprudencia de los tribunales tiene, asimismo, una funcin de creacin jurdica. Los jueces gozaban de gran amplitud para sentenciar, sindoles permitido salirse del marco de la ley si estimaban que sta poda resultar injusta para el caso concreto. Uno de los aspectos de las fuentes del derecho indiano que suele ser desconocido, es el de la literatura jurdica o jurisprudencia doctrinaria. Los juristas radicados en Indias se dieron adems a la tarea de escribir sus propios trabajos jurdicos. CARACTERSTICAS DEL DERECHO INDIANO Aunque en un primer momento se pens que podra aplicarse sin mayores dificultades el derecho castellano en Indias; bien pronto se observo que las nuevas tierras presentaban situaciones tan novedosas que fue necesario ir creando nuevas normas. Estas constituyeron lo que llamamos derecho indiano propiamente tal o municipal. La Definicin de derecho indiano, expresa que ste es el creado en las Indias o para las Indias. Efectivamente, las cuatro fuentes del derecho: la ley, costumbre, jurisprudencia de los tribunales y jurisprudencia doctrinaria o literatura jurdica podan darse tanto en Amrica o para Amrica. En tal sentido, dicho derecho presenta las caractersticas siguientes: a) Es esencialmente evangelizador. Siendo los Reyes castellanos profundamente catlicos, su visin del mundo es espiritual. Interesaba a los monarcas la extensin de la religin catlica y la conversin de los naturales al cristianismo, de conformidad con el encargo papal echo por las Bulas de Alejandro VI. b) Coincide con el derecho castellano en ser muy casustico. El sistema casustico se adecuaba muy bien a las cambiantes situaciones que planteaban las Indias y sus habitantes. c) Predomina el derecho pblico sobre el privado. La Corona procura crear una estructura poltico-administrativa nueva en Indias, poco a poco fueron trazando el derrotero de las nuevas autoridades, virreyes, gobernadores, audiencias, oficiales reales y tantos otros. d) Toma muy en consideracin las circunstancias personales de los sbditos, por la enorme cantidad de grupos tnicos y culturales que coexistan. e) Est ntimamente vinculado con la moral cristiana y el derecho natural. PROYECTOS DE RECOPILACIN DE LEYES ANTERIORES A 1680

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Es en 1510 cuando se produce el primer momento del proceso recopilador al recibir la Casa de Contrataciones orden de juntar todas las disposiciones tanto relativas a ella misma como a las Indias para que las tengis siempre a mano. Cuarenta y tres aos mas tarde Carlos V mandaba a la Real Audiencia de Nueva Espaa que hiciera buscar todas las ordenanzas, provisiones y cdulas que se hayan dado para esa audiencia, y las ordenanzas, mercedes y franquezas que se hayan concedido. El primer Virrey de Mxico, Antonio de Mendoza, quiso cumplir, aunque fuera en parte los deseos imperiales y elabor la primera compilacin. Aunque el esfuerzo fue modesto, implica salir de la inercia. El mismo virrey una vez en Per intent hacer obra similar. Juan de Ovando, Visitador del Consejo de Indias, concluyo en 1569, la recopilacin denominada Libro de la Gobernacin temporal y espiritual de los indios. La cual abarca legislacin que va desde 1492 hasta 1569. RECOPILACIN DE LEYES DE INDIAS EN 1680 En el ao de 1603, se vuelve a agitar el tema de la recopilacin en el Consejo de Indias, y se designa a Rodrigo de Aguilar y Acua para realizar dicho trabajo, quien recibe la colaboracin de Antonio de Len Pinelo. Muerto Aguilar, Len continua slo con la recopilacin. En 1634 se constitua en recopilador Len Pinelo, con el encargo de entregar el trabajo en el plazo de un ao, finalizada su labor no se contaba con fondos para su publicacin, solucionado el problema en 1658, Len pide incluir la legislacin dictada desde 1636, por lo que se retarda la impresin. Len Pinelo muere en 1660 sin haber logrado sacar adelante su importante obra. El Consejo vuelve a interesarse en el proyecto, y comisiona al consejero Gil de Castejn para que con la colaboracin del relator Fernando Jimnez Paniagua, revisaran lo actuado y lo pusieron al da. Paniagua silencia que el proyecto que l presenta es prcticamente el mismo de Len, slo con algunas disposiciones nuevas y algunos cambios de ubicacin. En 1680 se encuentra totalmente concluido el trabajo y se pide al rey apruebe lo actuado y dispone su publicacin. Carlos II accede y promulga El Cdigo de Leyes de Indias, mediante real provisin de 18 de mayo de 1680. PROYECTO DE RECOPILACIN DE LEYES POSTERIORES A 1680: En 1778 se pretende la redaccin de un Nuevo Cdigo de Leyes de Indias. En julio de 1780 se presenta al Consejo de Indias el Cdigo, por diversas razones se impide su revisin, hasta que en 1790 se eleva el proyecto revisado y mejorado a Carlos IV, quien lo aprueba el 25 de marzo de 1792, sin embargo slo cobraron vigencia efectiva ocho leyes. La invasin napolenica y la guerra de independencia frenaron los avances. Restituido Fernando VIII en el trono, volvi a pensarse en un nuevo cdigo sin xito. INSTITUCIONES DE DERECHO PBLICO RGANOS DE GOBIERNO RADICADOS EN ESPAA

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EL REY. Habiendo sido donadas por el Papa a los reyes de Castilla las tierras e islas del mar Ocano tenas stos sobre ellas derecho. Todo quien fuese rey de Castilla y Len lo sera tambin de las Indias y los habitantes de stas, cualquiera que fuese su origen, raza o situacin social, eran sbditos del rey y deban ser protegidos por ste. El mismo concepto de pacto entre rey y sbditos que se haba fraguado en Espaa desde tiempos de San Isidoro de Sevilla (560-636), se va a utilizar para explicar y fundamentar las relaciones entre el rey y sus vasallos, en resumen, se sealaba que Dios otorgaba el poder al pueblo y que ste, a su vez, lo entregaba al monarca pasando despus por sucesin legtima a los sucesivos descendientes. El Rey no poda actuar arbitrariamente, su desempeo estaba normado tanto por el derecho positivo como por el derecho natural. Si sus leyes estaban en desacuerdo con el derecho positivo o natural, poda ser suspendidas. Cosa particular en las Indias, ya que por la distancia y el cambio de circunstancias, las normas reales comnmente no estaban acordes a la realidad. EL REAL Y SUPREMO CONSEJO DE INDIAS. Resulta curioso que el rgano llamado a regir la tercera parte del mundo haya aparecido tan humildemente que se desconozca con exactitud su inicio. Con todo queda, definitivamente instalado el 1 de agosto de 1524. No tena ordenanzas propias, rigindose por las del Consejo de Castilla. Por las Leyes Nuevas, dadas en Barcelona en 1542, se le consignaron algunas peculiaridades relativas a su funcionamiento, jurisdiccin y defensa de los indios, en septiembre de 1571 se le asignaron nuevas ordenanzas. Se le denomin Real, por cuanto asesoraba al monarca y actuaba con ste, Universal, porque conoca todo tipo de materias, tanto temporales como espirituales, y adems le estaban sujetos todos los estados y reinos de Indias, y Supremo, porque encima de l no haba otro. El Consejo operaba de diversas maneras: Como Sala de Gobierno. Se resolvan los diversos expedientes que llegaban sobre los asuntos de gobierno o eclesisticos. Como Sala de Justicia. Ejerca funciones jurisdiccionales en los asuntos de mayor trascendencia, era el Tribunal Superior respecto de todos los territorios americanos y filipinos. Como Junta de Guerra. Se trataba ah la consulta de todos los despachos militares de mar y tierra, provea el despacho de las flotas y armadas que partan a las Indias y regresaban con los tesoros de su Majestad y particulares . Como Junta de Hacienda. Velaba por el desarrollo y fomento de la Real Hacienda, asegurando la correccin de las actuaciones de los oficiales reales. LA CASA DE CONTRATACIONES DE SEVILLA. Fue creada el 20 de enero de 1503 y se instal en Sevilla por una doble razn: las excelencias de esta ciudad como puerto fluvial, que por ser interior resguardaba de posibles incursiones piratas, y porque en esa urbe haba una actividad comercial internacional de gran desarrollo. Pueden resumirse las funciones de la Casa de Contrataciones de la siguiente forma: Atribuciones Comerciales. Estas fueron las facultades ms caractersticas de la primitiva Casa de Contratacin. Revisin de Cuentas de Hacienda. En sus primeros momentos recibi las cuentas de los oficiales de la real Hacienda . Custodia. Custodiaba todo el oro, plata, piedras preciosas y alhajas que viniera de

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las Indias, as como de las mercaderas que iban y venan. Bienes de Difuntos. Los bienes de los que moran en las Indias con herederos en Espaa, deban ser enviados a la Casa de Contrataciones a efecto de recibir, guardar, administrar y distribuir estos bienes. Paso de Emigrantes. Se controlo y prohibi el paso hacia las Indias de judos, herejes, reconciliados, moros, hijos o nietos de quemados y herejes, a efecto de garantizar una evangelizacin pura de las Indias. Correo Mayor de Indias. Se encargaba de la custodia, despacho y transporte de la correspondencia que llegaba a esa ciudad y deba ser llevada a diversos lugares de Espaa. Labor Nutica. Examinaba a los pilotos de la carrera naval de Indias. Funciones Judiciales. Tena competencia civil y criminal en todo lo relacionado con el comercio y la navegacin entre Espaa y Amrica. RGANOS DE GOBIERNO RADICADAS EN LAS INDIAS VIRREYES. El virreinato como oficio indiano caracterstico aparece propiamente al nombrase el 17 de abril de 1535 a Antonio de Mendoza como Virrey de la Nueva Espaa. El siguiente paso se dio en 1542 cuando Blasco Nuez Vela fue nombrado, mediante las Leyes Nuevas de Carlos I, Virrey de Per, cargo que entr a ejercer dos aos ms tarde. Su recalcitrante inters por imponer la abolicin de las encomiendas provoc la insurreccin de Gonzalo Pizarro a raz de la que fallecer trgicamente este primer virrey peruano. Eligieron los reyes como representantes suyos a nobles de la ms alta jerarqua, de relevante actuacin militar, jurdica o eclesistica. Deba observarse con ellos las mismas ceremonias que para con el rey. Los Virreyes tenan amplio poder gubernativo para repartir tierras, solares y autorizar las ventas pblicas de tierra en realengos. Fomentaron la actividad colonizadora, propiciando la fundacin de nuevos pueblos y ciudades y la formacin de censos poblacionales; supervisaban el mantenimiento de las obras pblicas, caminos, acueductos, puentes, puertos; supervisaban el mantenimiento de la ciudad y la polica de abastos, mediante el depsito, la limpieza, empedrado, alumbrado de calles; velaba por los oficios y que se vendieran a personas honorables y capaces; velaban porque el despacho de la correspondencia fuera gil; y era el rgano de consulta de las autoridades menores (Gobernadores, Corregidores y Alcaldes Mayores). Solo los Adelantados estaban fuera de su jurisdiccin. Fueron adems los superintendentes de la Real Hacienda, acuando moneda y regulando la economa del virreinato. La relacin del Virrey con la Audiencia consiste en que la preside cuando radicaba en la capital y ostentaba la representacin del monarca y fuente suprema de justicia, la representacin del monarca y fuente suprema de justicia, actuando en los juicios de resistencia (conducta de las autoridades), lmites jurisdiccionales, das de sesin, nombramiento de jueces y toma de decisiones en asuntos de su competencia. En condicin de capitanes Generales, los Virreyes fueron jefes militares de las fuerzas armadas del virreinato estando los almirantes de las armadas sujetos a su poder cuando permanecan en aguas territoriales.

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REALES AUDIENCIA DE INDIAS. Fueron creadas imitando la existente en Espaa, durante el reinado de los Reyes Catlicos. La primera audiencia fundada fue la de la ciudad de Santo Domingo en 1511; representa el primer acto de presencia del Estado Espaol en las llamadas Indias Occidentales. Sus funciones fueron eminentemente judiciales en las colonias. La Audiencia de Santo Domingo fue suprimida a instancia de un conflicto de intereses entre Oidores y Diego Colon; siendo reinstaladas posteriormente. La Necesidad hizo crear otras Audiencias a medida que los descubrimientos de Hernn Cortez y francisco Pizarro se extendieron, ensanchando los lmites territoriales de Espaa. En el siglo XVII, dependen del Virreinato de Nueva Espaa, las Audiencias de Santo Domingo, Mxico Guatemala y Guadalajara; del Virreinato de Per, las de Panam, Lima, Santa Fe de Bogot, Charcas, Chile y Buenos Aires. Durante el siglo XVIII al crearse los Virreinatos de Granada y Ro de la Plata, se demarcaron dentro de su jurisdiccin las Audiencias de Santa Fe de Bogot, Panam, Quito y Venezuela, en la primera y dentro de la segunda las de Buenos Aires y Charcas. Las funciones de las Audiencias eran las de conocer en primera instancia, tanto en lo civil como en lo criminal; ser tribunales ordinarios de apelacin donde se conocan los casos juzgados por tribunales inferiores. Tambin conocer de los recursos de fuerza contra fallos dictados por tribunales eclesisticos. Los miembros de la Audiencia fueron designados para conocer en los juzgados especiales de la Bula de la Santa Cruzada, bienes de difuntos y casados que vivan en las Indias teniendo a sus mujeres en Espaa. El procedimiento que las Audiencias se realizaba por medio de vistas, revistas y suplicaciones, interpuestas contra fallos finales apelados ante el Supremo Consejo de las Indias. El derecho procesal indiano segn las jurisdicciones, Alcaldes Ordinarios, Corregidores o Alcaldes Mayores, Gobernadores o Audiencias mantuvo secreto y lentitud en sus trmites. La Audiencia adems de lo judicial, conoci asuntos administrativos como velar por el orden de las ciudades, el nombramiento de los funcionarios, cuidar la hacienda, el repartimiento de indios y presidir las audiencias correspondientes. CAPITANAS GENERALES. Una capitana general fue, en trminos militares, una forma de administracin muy similar a la de los virreinatos, solamente que se aplic a extensiones menores. A veces se les llaman indistintamente reinos, tanto a los virreinatos como a las capitanas generales, aludiendo con ello a la pertenencia de las tierras del rey. Las capitanas generales fueron independientes de los virreinatos y trataban sus asuntos directamente con la corona y sus dependencias administrativas. El funcionario que estaba a la cabeza de ellas era un capitn general, quien tena igual que los virreyes, importantes y variadas funciones. El funcionario que regenteaba el gobierno de una capitana general, como la de Guatemala, tenan cuatro ttulos y otras tantas funciones especficas: 1. Gobernador

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del Reino, 2. Presidente del la Real Audiencia, 3. Capitn General de los Reales Ejrcitos, 4. Vice Patrono Real. El primero de los nombrados se refera puramente a la ejecucin del buen gobierno del reino. El segundo era un cargo legislativo y judicial, que tena que ver con la emisin de ordenanzas y administracin de justicia. El tercero de los ttulos fue de orden puramente militar, o sea que el gobernador del reino le corresponda ejercer el supremo mando militar de las fuerzas del rey. El cuarto de los ttulos, el menos conocidos de ellos, se refera a la potestad del gobierno real de ejercer cierto control sobre la Iglesia en las colonias. GOBERNADORES. Fueron instituidos en los vastos territorios conquistados para regir las provincias, siendo nombrados como Adelantados cuando as convena y jefe de expediciones. Tuvieron como funciones cuidar los puestos fronterizos, escasamente poblados, que exigan mano dura para mantener la paz y el orden pblico, ejerciendo las atribuciones judiciales y polticas e inclusive, la suprema autoridad militar. ALCALDES MAYORES Y CORREGIDORES. Fueron otros funcionarios que tuvieron funciones y atribuciones similares a los Gobernadores, aunque en una demarcacin territorial ms reducida. Las funciones que ejecutaban eran las de Jefes Polticos y Administrativas de su comarca, Jueces superiores de los Alcaldes Ordinarios, siendo asesorados por letrado. Fomentaron como obligacin especfica, la agricultura y el buen trato a los indios. INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO Derecho de Familia. Se coloca en una posicin interesante debido a que es permitido el matrimonio entre espaoles e indias y de razas sojuzgadas; sin embargo, es necesario el consentimiento paterno para este matrimonio. Se fijaron impedimentos al estilo del derecho cannico; los matrimonios se realizaban entre los aborgenes; se establece el domicilio de la familia en el lugar de sus negocios y vivienda; legtima la condicin de los hijos naturales; considera la constitucin de la tutela y curatela al estilo romano y mantiene con reservas, la institucin del mayorazgo. La mujer contina siendo desmeritada y sujeta al poder del hombre; y, con relacin a las mujeres aborgenes, se usa la costumbre imperante en los pueblos. Derecho Sucesorio. Se perpeta la condicin de que hereda el hombre y no la mujer, conforme a la tradicin romana, salvo en lo que se refiere a las encomiendas de indios donde s puede heredar las viudas de los primeros encomenderos y los hijos legitimados. Derecho de Propiedad. Es concedida a quienes encuentren o logre tesoros dando la parte alcuota a la Corona Espaola; no se conoce la propiedad intelectual o industrial; los bienes de propiedad comunal siguen en el mismo rgimen de los descubrimientos, o sea, que se detentan en nombre de la Corona Espaola, y lo que queda es para la poblacin que se asienta en el territorio; se restringe el derecho de propiedad privada para los incapacitados; queda prohibida la adquisicin de

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propiedad en aquellas tierras pertenecientes a los indios y otras instituciones de naturaleza y caracterstica romana.

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