Luciano Alves - Direito Da Crianca e Do Adolescente - LFG - 2o Semestre de 2012 - Completo

LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof.
Luciano Alves Rossato
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
Prof. Luciano Alves Rossato. www.atualidadesdodireito.com.br/lucianorossato Indicao bibliogrfica: Coleo Saberes do Direito.
LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato
Sumrio
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ...................................................................... 5 SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS DA CRIANA ........ 7 1. Sistema homogneo ................................................................................................. 7 2. Sistema heterogneo................................................................................................ 8 2.1. Convenes da Organizao Internacional do Trabalho de 1919 ..................... 8 2.2. Declarao de Genebra de 1924 (Carta da Liga sobre a criana) ...................... 8 2.3. Declarao dos Direitos da Criana de 1959 ..................................................... 9 2.4. Conveno sobre os Direitos da Criana de 1989 ........................................... 10 2.5. Documentos dirigidos aos autores de ilcitos penais (ato infracional) ........... 11 CONSTITUIO FEDERAL E A CRIANA E O ADOLESCENTE ............................................ 12 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ................................................................ 14 1. Direito fundamental convivncia familiar e comunitria .................................... 15 2. Famlia substituta ................................................................................................... 19 2.1. Regras gerais .................................................................................................... 19 3. Guarda .................................................................................................................... 23 3.1. Conceito: Cdigo Civil / ECA ............................................................................ 23 3.2. Revogabilidade da guarda ............................................................................... 23 3.3. Hipteses de cabimento da guarda ................................................................. 24 3.4. No implica no direito de representao ........................................................ 24 3.5. Guarda para fins exclusivamente previdencirios .......................................... 24 3.6. Guarda atribui a condio de dependente para fins previdencirios? ........... 24 3.7. Ao de guarda de um genitor em face do outro possui natureza dplice .... 25 3.8. Guarda compartilhada entre pessoas que NO so genitores ....................... 25 3.9. A guarda no exclui o direito de visita dos pais e tambm no cessa o dever de pagar alimentos ................................................................................................. 26 4. Tutela ...................................................................................................................... 26 4.1. Conceito ........................................................................................................... 26 2
4.2. Idade mxima do tutelado .............................................................................. 26 4.3. Exigncia de cauo na tutela testamentria ................................................. 26 5. Adoo .................................................................................................................... 27 5.1. Evoluo histrica da adoo no ordenamento jurdico brasileiro ................ 27 5.2. Conceito ........................................................................................................... 29 5.3. Espcies de adoo .......................................................................................... 29 5.4. Caractersticas da adoo ................................................................................ 31 5.5. Requisitos objetivos da adoo ....................................................................... 32 5.6. Requisitos subjetivos ....................................................................................... 39 5.7. Impedimentos.................................................................................................. 40 5.8. Adoo intuitu personae ................................................................................. 40 5.9. Conhecimento da ascendncia gentica ......................................................... 40 6. Adoo internacional .............................................................................................. 43 6.1. Conceito ........................................................................................................... 44 6.2. Condies ........................................................................................................ 44 6.3. Procedimento .................................................................................................. 47 7. Direito fundamental profissionalizao e proteo no trabalho...................... 47 8. Direito fundamental liberdade, ao respeito e dignidade ................................. 51 8.1. Direito liberdade ........................................................................................... 51 8.2. Direito ao respeito ........................................................................................... 54 8.3. Direito dignidade .......................................................................................... 55 9. Direito fundamental educao ............................................................................ 56 10. Direito vida e sade ........................................................................................ 58 11. Preveno leso dos direitos fundamentais da criana e do adolescente........ 59 11. 1. Autorizao para viajar ................................................................................. 60 11.2. Proibies de prestao de servios e de venda de produtos a crianas e adolescentes ........................................................................................................... 62 11.3. Acesso s diverses e espetculos pblicos .................................................. 64 12. Conselho Tutelar ................................................................................................... 64 13. Da prtica de ato infracional ................................................................................ 69 13.1. Garantia da inimputabilidade penal .............................................................. 69 14. Medidas socioeducativas...................................................................................... 73 3
14.1. Tipos de medidas socioeducativas ................................................................ 75 14.2. Cumulao de medidas socioeducativas ....................................................... 87 14.3. Substituio de medida socioeducativa ........................................................ 87 14.4. Extino de medida socioeducativa .............................................................. 89 14.5. Prescrio de medida socioeducativa ........................................................... 89 14.6. Direitos do adolescente em cumprimento de medida socioeducativa ........ 90 14.7. Execuo da medida socioeducativa ............................................................. 92 15. Procedimento para apurao do ato infracional e aplicao de medida socioeducativa ............................................................................................................ 99 15.1. Fase administrativa...................................................................................... 101 15.2. Fase judicial ................................................................................................. 105 16. Recursos.............................................................................................................. 108 17. Procedimento para apurao de infrao administrativa ................................. 111 18. Procedimento de apurao de irregularidade em entendimento de atendimento .................................................................................................................................. 114 19. Do procedimento de destituio da tutela (art. 164, ECA) ................................ 115 20. Do procedimento de perda ou suspenso do poder familiar ............................ 115 21. Procedimento para colocao em famlia substituta ......................................... 117 21.1. Jurisdio voluntria .................................................................................... 117 21.2. Jurisdio contenciosa ................................................................................. 118 21.3. Adoo nacional .......................................................................................... 118 22. Tutela coletiva dos direitos fundamentais da criana e do adolescente ........... 122 23. Juzo da Vara da Infncia e da Juventude ........................................................... 131 24. Crimes tipificados no ECA ................................................................................... 133 SINASE........................................................................................................................... 134
22/08/12 Aula 01 DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE um novo ramo da cincia jurdica e que tem a sua autonomia, pois possui princpios prprios que sustentam esse direito da criana e do adolescente. Trata-se de um direito misto, pois no nem s pblico, nem s privado; possui particularidades de direito pblico e particularidades de direito privado. Podemos definir como a disciplina das relaes jurdicas entre crianas e adolescentes de um lado e famlia, sociedade e Estado do outro lado. O direito da criana e do adolescente se sustenta na Doutrina da proteo integral. Pela doutrina da proteo integral, crianas e adolescentes so considerados SUJEITOS de direitos, e no objeto de proteo. O que se tutela so direitos fundamentais da criana e do adolescente. Ex.: Tutela-se a liberdade do adolescente, o direito convivncia familiar, a profissionalizao... Elas so portadoras de direitos fundamentais. Essas pessoas possuem os mesmos direitos que os adultos, alm de outros direitos que lhes so prprios. Ex.: O direito convivncia familiar e comunitria e o direito inimputabilidade so prprios da criana e do adolescente. Essas pessoas encontram-se em uma situao peculiar desenvolvimento. Elas necessitam de uma absoluta prioridade da famlia, sociedade e do Estado (para que haja o nivelamento). As crianas e adolescentes devem ser a prioridade nmero um da famlia, da sociedade e Estado. de da os do
O direito da criana foi introduzido no ordenamento jurdico brasileiro a partir da CF/88. Antes da CF/88, no tnhamos o direito da criana, vigia o Direito do Menor, que se sustentava na Doutrina da Situao Irregular. Por meio dessa doutrina, o MENOR era considerado um objeto de proteo. 5
Direito do menor Objeto de proteo.
Direito da criana Sujeitos de direitos.
O Direito do menor levava em considerao o menor como objeto de proteo. Assim, poderia ser feito com o menor o que se entendesse conveniente para o bem dele. Ex.: Certa vez um jornal publicou a seguinte notcia menor assalta criana. Ou seja, menor era uma forma pejorativa. No se tutelavam os seus direitos. Ex. 2: Existia em So Paulo a FEBEM, que acolhia tambm menores abandonados. Ex. 3: Em 1824, nos EUA, uma menina chamada Mary Ellen foi encontrada por assistentes sociais acorrentada, doente e com fome por deliberao de seus pais. Os pais entendiam que isso era para o bem da criana e no havia o que ser feito, no havia uma lei de amparo criana. Os assistentes sociais aplicaram a lei de proteo aos animais. . O direito da criana no foi inserido no ordenamento jurdico com o Estatuto da Criana e do Adolescente. Surgiu com a CF/88 e foi consolidado com o Estatuto. O paradigma atual do direito da criana, ou seja, o modelo legal adotado no direito da criana o da proteo integral, ao passo que, no direito do menor, era outro paradigma. Direito do menor Situao irregular. O menor era objeto de proteo. Direito da criana e do adolescente Proteo integral. A criana e o adolescente so sujeitos de direitos.
A restrio da liberdade era uma A restrio da liberdade excepcional prtica comum. (restrita a alguns casos). A retirada da famlia era prtica A retirada da comum. excepcional. As polticas pblicas derivavam da Princpio da UNIO. atendimento. Judicializao (o atendimento famlia natural do
municipalizao do
era Desjudicializao
atendimento 6
centrado na figura do juiz).
(muitos atendimentos so feitos pelo Conselho Tutelar).
Esse novo paradigma foi introduzido pela CF/88. A CF introduziu o direito da criana e depois tivemos a aprovao do Estatuto da Criana e do Adolescente por meio da Lei 8.069/90, que consolidou o direito da criana no ordenamento jurdico. O Estatuto um Cdigo deontolgico do direito da criana (optou-se pela expresso Estatuto ao invs de Cdigo, pois este costuma restringir direitos). O ECA sofreu alteraes por diversas leis. Principais alteraes: - Lei 12.010/09 (Lei Nacional da Adoo). - Lei 12.594/12. Vrios documentos internacionais tratam da matria. Podemos mencionar um sistema internacional de proteo aos direitos humanos de crianas e adolescentes. SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS DA CRIANA Temos vrios documentos internacionais que fazem meno tutela desses interesses. Eles revelam uma preocupao da comunidade internacional e revelam tambm toda a evoluo existente sobre essa matria. Podemos classificar esse sistema em: 1. Sistema homogneo Identificamos uma verdadeira universalidade. Temos documentos internacionais que tratam dos direitos de todos os seres humanos, e no de um grupo especfico, mas que se referem criana. Ex.: Declarao Universal dos Direitos do Homem (trata da universalidade, e no s de um grupo especfico, mas h uma tutela s crianas e adolescentes).
2. Sistema heterogneo Tem como foco um grupo especfico. Ex.: Conveno sobre os direitos da criana da ONU, de 1889. Vamos estudar alguns documentos do sistema heterogneo. O que justifica ns estudarmos esse sistema que vamos partir para um sistema minoritrio, sistema de grupos, que parte para a tutela das minorias (grupos que merecem uma ateno especial - ex.: crianas, mulheres, portadores de deficincia). Portanto, o sistema heterogneo se mostra como um sistema de tutela das minorias. Dentre essas minorias temos o grupo infncia. O que justifica esse tratamento desigual desse grupo em comparao s outras pessoas uma situao de hipossuficincia. Temos um grupo carecedor de cuidados especiais. 2.1. Convenes da Organizao Internacional do Trabalho de 1919 Surgiram no mesmo ano de criao da OIT. A OIT foi criada em 1919 e nesse mesmo ano foram aprovadas seis Convenes. Duas delas tratavam de crianas: Conveno sobre a idade mnima para o trabalho na indstria; Proibio do trabalho de crianas para certas atividades. Nessa poca tivemos muitas greves e nelas participaram vrias crianas. Era utilizada a mo de obra de crianas, mas elas no recebiam uma contraprestao correspondente dos adultos. Conveno 138 e Conveno 182: relacionadas aos direitos trabalhistas dos menores. 2.2. Declarao de Genebra de 1924 (Carta da Liga sobre a criana) Em 1919 houve a criao da primeira associao para a tutela dos interesses de crianas: Associao Salve as Crianas. uma associao internacional que surgiu na Inglaterra. Nessa poca havia vrias crianas abandonas, crianas rfs em razo da Primeira Guerra Mundial. 8
Duas irms, que criaram essa associao, redigiram a Declarao de Genebra, que foi encampada pela Liga das Naes (ainda no existia a ONU). Essa declarao foi o primeiro documento de carter genrico voltado infncia. Enquanto as convenes da OIT tinham foco trabalhista, esse documento trata de vrios aspectos da infncia. A Declarao era composta de cinco itens que reconheciam a vulnerabilidade da criana, porm, a concebia ainda como um objeto de proteo. Ela no tinha carter cogente, era apenas uma declarao, eram vrios enunciados de direitos. 2.3. Declarao dos Direitos da Criana de 1959 Essa declarao surgiu aps a Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948). A declarao dos direitos da criana refletiu uma experincia tal como aconteceu com outros grupos. A Declarao Universal dos Direitos do Homem tratava de toda universalidade, muito embora tivesse regras especficas para determinados grupos. Depois, tivemos uma especificao desses direitos, tivemos a aprovao de documentos internacionais especficos para cada grupo de pessoas. Houve a especificao desses direitos para o grupo infncia, reforando a ideia de vulnerabilidade da criana. Adota-se a Doutrina da Proteo Integral ao referir-se a esse grupo como sujeitos de direitos. Portanto, no mbito internacional essa doutrina existia desde 1959. No Brasil, o Cdigo de Menores deliberadamente valeu-se da doutrina da situao irregular, muito embora pudesse optar pela doutrina da proteo integral. A Declarao dos Direitos da Criana encampou 10 princpios. OBS.: Com a Declarao Universal dos Direitos do Homem houve a necessidade dos pactos, para conferir coercibilidade a essa declarao. O mesmo aconteceu com a questo da criana. No havia um documento com fora jurdica obrigatria, a Declarao dos Direitos da Criana carecia de obrigatoriedade. Por conta disso, 20 anos aps a Declarao, em 1979, as 9
naes se uniram e iniciaram-se os debates para a elaborao da Conveno sobre os Direitos da Criana. 2.4. Conveno sobre os Direitos da Criana de 1989 Acolhe a concepo do desenvolvimento integral da criana. Alm disso, reconhece a absoluta prioridade e o superior interesse da criana. Por conta disso, todas as polticas pblicas voltadas para a criana, todas as decises judiciais em relao s crianas devem observar o superior interesse da criana. Art. 3 da Conveno sobre os direitos da criana: Artigo 3 1. Todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por instituies pblicas ou privadas de bem estar social, tribunais, autoridades administrativas ou rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o interesse maior da criana. Ex.: Para poder adotar, prefere-se a adoo para aquele que se encontra cadastrado e prefere-se a adoo nacional adoo internacional. O superior interesse da criana mitiga todas as regras que iremos estudar. Para a Conveno, criana a pessoa de at 18 anos. A Conveno no faz diferenciao entre criana e adolescente, porm, permitiu que os Estados reduzissem essa idade (ex.: em alguns pases a maioridade penal adquirida antes dos 18 anos). Essa foi a Conveno com o maior nmero de ratificaes. Apenas dois pases no ratificaram a Conveno at hoje (um deles os E.U.A.). Tivemos alguns protocolos facultativos sobre os direitos da criana: Protocolo facultativo sobre a venda, a pornografia e a prostituio infantis A Conveno j era insuficiente, era preciso um aprofundamento em relao a alguns temas. Ex.: CPI da pornografia: existiu em atendimento a esse protocolo facultativo. 10
O Estado assumiu obrigaes de ordem administrativa, legislativa e judiciria em relao s crianas, para coibir a pornografia infantil. - Medida legislativa: alterao do Estatuto. Ex.: Antes, s era crime quando a pessoa era pega disponibilizando pornografia infantil. Se ela tivesse armazenado no era crime. Hoje crime tambm armazenar. Ex. 2: A Polcia Federal poderia ter acesso aos perfis do Orkut e, quando havia um perfil de pornografia infantil havia prises, busca e apreenso etc. Protocolo facultativo sobre o envolvimento de crianas em conflitos armados As Foras Armadas dos pases no podem usar em seus Exrcitos pessoas que tenham menos de 18 anos. Protocolo facultativo do Sistema de Controle Pela Conveno sobre os direitos da criana, a sistemtica de controle sobre a aplicao da Conveno feita por meio de relatrios, que so apresentados pelos Estados. No h previso de peties individuais na Conveno. Com esse protocolo facultativo, teremos tambm a possibilidade de que o sistema de controle seja integrado tambm pelas peties individuais. Ser garantido s crianas e seus representantes a possibilidade de recorrerem ao Comit de Direitos das Crianas da ONU por meio de peties individuais sempre que os seus direitos no forem assegurados pela Justia de seus pases. uma inovao. No entanto, necessria, ainda, a adeso de 10 pases a esse protocolo para que ele tenha aplicabilidade. A Conveno de 1989 (posterior CF/88) e passou a ter vigncia no Brasil aps o Estatuto da Criana e do Adolescente (este foi redigido de acordo com a Conveno, tanto que chamado de verso brasileira da Conveno dos Direitos da Criana). 2.5. Documentos dirigidos aos autores de ilcitos penais (ato infracional) So as diretrizes de Riad, as regras de Beijing e as regras de Tquio. 11
Diretrizes de RIAD So as diretrizes das Naes Unidas para a preveno da delinquncia juvenil. Buscam diretrizes para que se evite a prtica de ilcitos penais por pessoas que tenham tenra idade. Busca a preveno (para que no ocorra a delinquncia juvenil). Regras de BEIJING So as regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da Justia da Infncia e Juventude. Caso a delinquncia juvenil ocorra, h uma Justia especializada. Diretrizes de TQUIO So as regras mnimas das Naes Unidas para os jovens privados de liberdade. Se for necessria a restrio da liberdade, devem ser observadas essas regras. Esses documentos (Diretrizes de RIAD + Regras de BEIJING + Diretrizes de TQUIO), somados Conveno, formam a Doutrina da Proteo Integral das Naes Unidas. H outros documentos que estudaremos posteriormente. Ex.: a Conveno de Haia trata da cooperao em matria de adoo internacional. CONSTITUIO FEDERAL E A CRIANA E O ADOLESCENTE A Constituio Federal trata da infncia e da juventude principalmente em dois dispositivos: arts. 227 e 228. Art. 227, CF: encampa uma declarao de direitos. Aps a EC 65/10: essa declarao de direitos tem como titulares no s a criana e o adolescente, como tambm a figura do jovem. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo 12
de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 65, de 2010) - Criana: 0 a 12 anos incompletos encontramos no ECA - Adolescente: 12 a 18 anos incompletos - Jovem Quem o jovem? Est sendo discutido o Estatuto da Juventude, que ir fazer uma classificao do jovem. Enquanto ele no aprovado, podemos usar a Lei do PROJOVEM (Programa Nacional da Juventude), que define jovem como uma pessoa entre 15 e 29 anos de idade. Teremos o jovem: - adolescente (15-17 anos); - jovem (18-24 anos); - adulto (25-29 anos). A insero do jovem se deve a um movimento internacional. Inclusive, h a Conveno Ibero-Americana dos Direitos do Jovem. Na CF h a declarao de direitos, assegurando a essas pessoas (criana, adolescente e jovem) a prioridade absoluta, a primazia das primazias. Vrias decises judiciais que so proferidas utilizam essa expresso: prioridade absoluta. Art. 227, 3: Art. 227, 3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos: I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII; II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas; III - garantia de acesso do trabalhador adolescente e jovem escola; (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 65, de 2010) IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica; 13
V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade; VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado; VII - programas de preveno e atendimento especializado criana, ao adolescente e ao jovem dependente de entorpecentes e drogas afins. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 65, de 2010) Art. 227, 4: a lei punir severamente (nenhuma outra lei possui esta expresso). Art. 227, 4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente. Art. 228: trouxe a garantia da inimputabilidade penal, ou seja, trata-se de uma clusula ptrea (portanto, imodificvel). s pessoas com menos de 18 anos assegura-se essa garantia. Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Alguns autores defendem a possibilidade dessa modificao, defendem que a expresso sujeitos s normas da legislao especial permite que, se a legislao especial for modificada, poderiam ser penalizadas essas pessoas (posicionamento minoritrio). A posio majoritria a de que essa inimputabilidade, como clusula ptrea, imodificvel. Art. 224: a proteo infncia est includa na assistncia social, com a observncia de vrios princpios, como o princpio da participao popular, princpio da deliberao etc. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE dividido em 2 partes: - Parte Geral (arts. 1 ao 85).
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- Parte Especial (arts. 86 e ss.). Inicialmente, o Estatuto faz uma definio de quem seja criana e adolescente, mas o mais importante que temos a previso de alguns DIREITOS FUNDAMENTAIS da criana e do adolescente (art.s 7 e ss.). Esses direitos INDISPONIBILIDADE. fundamentais tm a caracterstica de
Essa indisponibilidade tem o seguinte fundamento: esses direitos fundamentais possuem dupla titularidade: pertencem criana e ao adolescente e tambm toda sociedade. Atuao natural do Ministrio Pblico: o MP vai defender esses direitos fundamentais da criana e do adolescente. Esses direitos fundamentais pertencem a um grupo de pessoas que se encontra em uma situao de desenvolvimento. Esses direitos possuem uma natureza especial sob dois aspectos: - Quantitativo: as crianas e os adolescentes possuem mais direitos do que os prprios adultos. - Qualitativo: h uma profundidade especfica para esses direitos (deve-se assegurar a prioridade absoluta). 1. Direito fundamental convivncia familiar e comunitria Arts. 19 ao 52-D, ECA. De acordo com o Estatuto, as famlias foram divididas em famlia: - natural; - extensa; - substituta. Essa terminologia decorre da modificao pela Lei 12.010/09. Famlia natural a composta pelos pais ou por qualquer um deles e seus filhos. O legislador encampou no Estatuto o entendimento de que prefere-se que a criana e o adolescente permaneam junto sua famlia natural. o local apropriado para a permanncia da criana e do adolescente. 15
Pela Lei 12.010, o Estado tem que adotar polticas pblicas para que haja essa manuteno junto famlia natural. Famlia extensa ou ampliada Vai alm da unidade pais e filhos, para englobar tambm outros parentes com quem a criana mantenha vnculos de afinidade e de afetividade. Prefere-se que a criana permanea junto famlia natural ou, pelo menos, junto famlia extensa. Famlia substituta Excepcionalmente e por deciso do juiz, a criana e o adolescente podem ser inseridos em famlia substituta. H trs formas de famlia substituta: 1. Guarda; 2. Tutela; 3. Adoo. A retirada da famlia natural e a insero em famlia substituta: somente por deciso do JUIZ. A criana e o adolescente devem permanecer junto sua famlia natural. Em determinadas situaes, haver necessidade da retirada excepcional da criana e do adolescente dessa famlia natural e a insero dessas pessoas em medidas protetivas de: - Acolhimento familiar; - Acolhimento institucional. O fluxo natural que haja o retorno da criana famlia natural ou a insero em famlia substituta. Ex.: O pai alcolatra e a me est doente. No tem com quem a criana possa permanecer. Ela pode ser inserida em acolhimento familiar ou institucional. A ideia que depois, com o passar do tempo, ela retorne famlia natural (a me j melhorou e o pai fez um tratamento). O acolhimento familiar e o acolhimento institucional so medidas protetivas que podem ser aplicadas exclusivamente pela autoridade judiciria 16
em razo da impossibilidade de permanncia da criana ou adolescente junto sua famlia natural. Rege-se pelos princpios de brevidade e excepcionalidade. O Conselho Tutelar no pode aplicar essas medidas protetivas. Pelo acolhimento familiar, a criana ou adolescente so encaminhados a uma famlia acolhedora. Essa famlia pode at ter a guarda dessa criana, mas ela permanecer com essa criana de forma breve (at que haja o retorno ou a insero em famlia substituta). Pelo acolhimento institucional, a criana e o adolescente so encaminhados a um abrigo, a uma casa-lar ou a uma repblica, que so espcies do gnero acolhimento institucional. Prefere-se a insero em acolhimento familiar do que em acolhimento institucional. Por meio do acolhimento institucional, temos o encaminhamento da criana a uma instituio, que uma entidade de atendimento, que pode ser governamental ou no governamental, sem fins lucrativos. O encaminhamento ao acolhimento familiar ou institucional depende de uma deciso judicial. Ao mesmo tempo em que o juiz determina, ele expede a chamada Guia de Acolhimento. Ex.: O juiz encaminha a criana a um abrigo. A guia ter os dados da criana, as necessidades, se ela precisa de um tratamento de sade... O acolhimento institucional tem um prazo mximo: 2 anos, salvo se o superior interesse da criana justificar a continuidade da medida (o acolhimento familiar no tem prazo). Deve ser reavaliado pelo menos a cada 6 meses. A reavaliao feita pelo juiz a partir de relatrios encaminhados pelas entidades de acolhimento. O juiz vai avaliar o caso individualmente e, se for necessria a colocao em famlia substituta, o MP vai ingressar com ao de destituio do poder familiar. Art. 19, ECA: Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. 1o Toda criana ou adolescente que estiver inserido em programa de acolhimento familiar ou institucional ter sua situao reavaliada, no mximo, a cada 17
6 (seis) meses, devendo a autoridade judiciria competente, com base em relatrio elaborado por equipe interprofissional ou multidisciplinar, decidir de forma fundamentada pela possibilidade de reintegrao familiar ou colocao em famlia substituta, em quaisquer das modalidades previstas no art. 28 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2o A permanncia da criana e do adolescente em programa de acolhimento institucional no se prolongar por mais de 2 (dois) anos, salvo comprovada necessidade que atenda ao seu superior interesse, devidamente fundamentada pela autoridade judiciria. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 3o A manuteno ou reintegrao de criana ou adolescente sua famlia ter preferncia em relao a qualquer outra providncia, caso em que ser esta includa em programas de orientao e auxlio, nos termos do pargrafo nico do art. 23, dos incisos I e IV do caput do art. 101 e dos incisos I a IV do caput do art. 129 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) O intuito de reforar os vnculos familiares. A poltica pblica aqui para que haja o retorno famlia natural. A Lei 12.010/09 conhecida como Lei de Adoo, mas na verdade se trata de uma lei de convivncia familiar. Lembrar que somente a autoridade judiciria pode determinar essa retirada e deve observar o contraditrio e a ampla defesa. Art. 153, ECA: Art. 153. Se a medida judicial a ser adotada no corresponder a procedimento previsto nesta ou em outra lei, a autoridade judiciria poder investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias necessrias, ouvido o Ministrio Pblico. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica para o fim de afastamento da criana ou do adolescente de sua famlia de origem e em outros procedimentos necessariamente contenciosos. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Deve dar uma chance para que os genitores requeiram o retorno da criana famlia. 30/08/12 Aula 02 Preferencialmente, a criana permanecer na famlia natural.
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Excepcionalmente, h a possibilidade de encaminhamento da criana a um programa de acolhimento institucional. Somente o juiz pode autorizar e expedir guia de acolhimento. A entidade elaborar relatrio e, a partir dele, haver o retorno famlia natural ou encaminhamento famlia substituta. A retirada da criana ou adolescente de sua famlia natural deve ocorrer em hipteses excepcionais. Famlia natural guia de acolhimento juiz Acolhimento institucional ou Acolhimento familiar Relatrios O acolhimento institucional tem um prazo mximo de 2 anos. O acolhimento institucional e o acolhimento familiar devem ser reavaliados a cada 6 meses (em razo do princpio da brevidade). 2. Famlia substituta 2.1. Regras gerais 2.1.1. Opinio da criana e consentimento do adolescente para a colocao em famlia substituta Em razo da doutrina da proteo integral, ns temos que a opinio da criana e do adolescente deve ser levada em considerao para a tomada de decises que lhe digam respeito. Para poder ser inserida em famlia substituta: - Criana deve ser ouvida sempre que possvel; - Adolescente deve consentir (sem a sua concordncia no h a possibilidade de insero em famlia substituta). Art. 28, 1 e 2: Art. 28. A colocao em famlia substituta far-se- mediante guarda, tutela ou adoo, independentemente da situao jurdica da criana ou adolescente, nos termos desta Lei. 19
1o Sempre que possvel, a criana ou o adolescente ser previamente ouvido por equipe interprofissional, respeitado seu estgio de desenvolvimento e grau de compreenso sobre as implicaes da medida, e ter sua opinio devidamente considerada. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) 2o Tratando-se de maior de 12 (doze) anos de idade, ser necessrio seu consentimento, colhido em audincia. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) 2.1.2. Critrios para colocao em famlia substituta Tem que levar em considerao: - Grau de parentesco; - Relao de afinidade e afetividade. Isso porque a ideia minorar as consequncias decorrentes da ruptura com a famlia natural. Prefere-se que a criana seja inserida em famlia substituta composta por parentes (ex.: adotada pelo tio ou sob guarda do av). Art. 28, 3: Art. 28, 3o Na apreciao do pedido levar-se- em conta o grau de parentesco e a relao de afinidade ou de afetividade, a fim de evitar ou minorar as consequncias decorrentes da medida. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2.1.3. Manuteno do grupo de irmos Sempre que possvel, h necessidade de permanncia da unidade do grupo de irmos, evitando-se um rompimento definitivo dos vnculos familiares. Art. 28, 4: Art. 28, 4o Os grupos de irmos sero colocados sob adoo, tutela ou guarda da mesma famlia substituta, ressalvada a comprovada existncia de risco de abuso ou outra situao que justifique plenamente a excepcionalidade de soluo diversa, procurando-se, em qualquer caso, evitar o rompimento definitivo dos vnculos fraternais. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2.1.4. Precedncia de preparao gradativa
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A insero em famlia substituta pode importar em um rompimento que traga sequelas. Por isso se pretende que ocorra essa preparao. Na adoo, h o estgio de convivncia, que uma preparao. Art. 28, 5: Art. 28, 5o A colocao da criana ou adolescente em famlia substituta ser precedida de sua preparao gradativa e acompanhamento posterior, realizados pela equipe interprofissional a servio da Justia da Infncia e da Juventude, preferencialmente com o apoio dos tcnicos responsveis pela execuo da poltica municipal de garantia do direito convivncia familiar. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2.1.5. Exigncias adicionais para colocao em famlia substituta de criana ou adolescente proveniente de comunidades indgenas ou descendentes de quilombolas Art. 28, 6, ECA: Art. 28, 6o: Em se tratando de criana ou adolescente indgena ou proveniente de comunidade remanescente de quilombo, ainda obrigatrio: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) I - que sejam consideradas e respeitadas sua identidade social e cultural, os seus costumes e tradies, bem como suas instituies, desde que no sejam incompatveis com os direitos fundamentais reconhecidos por esta Lei e pela Constituio Federal; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) II - que a colocao familiar ocorra prioritariamente no seio de sua comunidade ou junto a membros da mesma etnia; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) III - a interveno e oitiva de representantes do rgo federal responsvel pela poltica indigenista, no caso de crianas e adolescentes indgenas, e de antroplogos, perante a equipe interprofissional ou multidisciplinar que ir acompanhar o caso. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Tm que ser respeitados os costumes, a instituio, a identidade social e cultural, desde que no sejam incompatveis com os direitos da criana. Ex.: Comunidade em que, quando a criana nasce com alguma deficincia, enterrada viva. importante a colocao junto a membros da mesma etnia para resguardar a identidade cultural e social da criana. 21
Para a insero de criana indgena em famlia substituta h a necessidade de interveno da FUNAI. Se a criana for proveniente de comunidade quilombola, h necessidade de interveno de antroplogos. OBS.: A interveno da FUNAI (rgo federal) no implica em deslocamento para a Justia Federal, a competncia do Juzo da Vara da Infncia e Juventude. 2.1.6. Impedimento genrico para colocao em famlia substituta A criana ou adolescente no pode ser inserido em famlia que no guarde compatibilidade com a medida e que no oferea um ambiente familiar adequado. A famlia deve guardar um ambiente adequado (art. 29, ECA). Art. 29. No se deferir colocao em famlia substituta a pessoa que revele, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferea ambiente familiar adequado. 2.1.7. Transferncia da criana ou adolescente e autorizao judicial Art. 30, ECA: Art. 30. A colocao em famlia substituta no admitir transferncia da criana ou adolescente a terceiros ou a entidades governamentais ou no governamentais, sem autorizao judicial. A pessoa no pode transferir a criana por sua conta a outra pessoa. Essa transferncia exige autorizao judicial. Ex.: Se eu apresento uma criana a uma famlia e esta famlia vai assumir a criana mediante guarda ou tutela, ela no pode transferir a criana a uma instituio de acolhimento sem autorizao judicial. 2.1.8. Excepcionalidade da adoo internacional (art. 31 do ECA) Art. 31: Art. 31. A colocao em famlia substituta estrangeira constitui medida excepcional, somente admissvel na modalidade de adoo. 22
A adoo estrangeira constitui medida excepcional. H um problema nesse dispositivo: fala em colocao na famlia estrangeira, o que no a mesma coisa que adoo internacional (a criana sai do pas de origem e vai para o pas de acolhida). A adoo internacional pode ocorrer sendo o adotante brasileiro ou estrangeiro. Ex.: Um brasileiro que reside na Itlia. O art. 31 quis dizer que a guarda e a tutela no aceitam o deslocamento da criana para outro pas. A pessoa que reside em outro pas pode somente adotar. A guarda e a tutela no so possveis. Exclusivamente na adoo possvel o deslocamento da criana ou adolescente do pas de origem ao pas de acolhida. Em relao guarda e tutela, a criana permanecer no territrio nacional. 3. Guarda uma modalidade de colocao em famlia substituta destinada a regularizar a posse de fato. O guardio assume os cuidados da criana ou do adolescente. 3.1. Conceito: Cdigo Civil / ECA No Cdigo Civil, a guarda serve para regular a situao entre os genitores. Se os genitores vo se separar, preciso definir com quem vai ficar a guarda ( diferente do ECA). No ECA, no vai ficar com nenhum dos genitores, a criana vai ficar em uma famlia substituta. 3.2. Revogabilidade da guarda A guarda pode ser modificada a qualquer tempo. Estamos diante de uma situao provisria. A sentena que defere a guarda faz coisa julgada material. A mudana do estado das coisas pode acarretar uma reviso dessa sentena. H uma relao jurdica continuativa e, em prol do superior interesse da criana, temos a possibilidade da revogao da guarda.
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3.3. Hipteses de cabimento da guarda H duas situaes: Guarda deferida incidentalmente em processo de destituio de tutela ou de adoo; Guarda constituir o objeto principal do processo. Ser o objeto principal para atender a situaes excepcionais ou a ausncia momentnea dos pais. 3.4. No implica no direito de representao O guardio no tem o direito de representao, mas o juiz pode, excepcionalmente, conferir esse direito pessoa (para atender a situaes excepcionais e ausncia momentnea dos pais). 3.5. Guarda para fins exclusivamente previdencirios possvel o deferimento da guarda para fins exclusivamente previdencirios? A guarda no pode ser deferida para fins exclusivamente previdencirios, deve existir uma situao de fato, que ser reconhecida. Se existir uma posse de fato da criana, ser deferida a guarda. 3.6. Guarda atribui a condio de dependente para fins previdencirios? Se for concedida a guarda, a criana considerada dependente para fins previdencirios? De acordo com o ECA, sim. O Estatuto, no seu art. 33, 3 assegura essa condio. Art. 33, 3: A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios. O art. 16 da Lei 8.213/91 fazia referncia tambm a essa possibilidade. Mas esse artigo foi alterado pela Lei 9.528/97. Pela atual redao, no h previso dessa condio.
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Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado: I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado judicialmente; (Redao dada pela Lei n 12.470, de 2011) II - os pais; III - o irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado judicialmente; (Redao dada pela Lei n 12.470, de 2011) 1 A existncia de dependente de qualquer das classes deste artigo exclui do direito s prestaes os das classes seguintes. 2 O enteado e o menor tutelado equiparam-se a filho mediante declarao do segurado e desde que comprovada a dependncia econmica na forma estabelecida no Regulamento. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997) O que prevalece? O Estatuto ou a Lei 8.213? O STJ tem decises nos dois sentidos H deciso da Cmara de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais no sentido de que se aplicaria o ECA, pois a lei que rege as relaes da criana e do adolescente com a famlia, a sociedade e o Estado (Petio 7436 junto ao STJ). Essa petio ainda no foi decidida pelo STJ. 3.7. Ao de guarda de um genitor em face do outro possui natureza dplice O STJ acabou de decidir que a ao de guarda de um genitor em face do outro possui natureza dplice em sentido processual (e no em sentido material). Se um cnjuge ingressa com ao de guarda em face do outro genitor, se a ao for julgada improcedente, naturalmente, quem detm guarda o outro genitor. No existe essa natureza dplice se a ao de guarda for proposta entre terceiros. 3.8. Guarda compartilhada entre pessoas que NO so genitores possvel a guarda compartilhada, p. ex., entre tio e av? 25
O STJ, no REsp 1.147.138, decidiu que possvel essa guarda compartilhada. Nesse caso, era guarda compartilhada entre a av e o tio. 3.9. A guarda no exclui o direito de visita dos pais e tambm no cessa o dever de pagar alimentos Art. 33, 4, ECA: Art. 33, 4o: Salvo expressa e fundamentada determinao em contrrio, da autoridade judiciria competente, ou quando a medida for aplicada em preparao para adoo, o deferimento da guarda de criana ou adolescente a terceiros no impede o exerccio do direito de visitas pelos pais, assim como o dever de prestar alimentos, que sero objeto de regulamentao especfica, a pedido do interessado ou do Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) No exclui o direito de visita, nem cessa o dever de pagar alimentos, a no ser que exista uma deciso judicial em sentido contrrio ou se a medida for aplicada em preparao para adoo. 4. Tutela 4.1. Conceito a colocao em famlia substituta que, alm de regularizar a posse de fato da criana ou do adolescente, tambm confere direito de representao ao tutor, permitindo a administrao dos bens e interesses do tutelado. OBS.: A tutela mais abrangente do que a guarda. 4.2. Idade mxima do tutelado Idade mxima: 18 anos. O tutelado, aps completar 18 anos, no precisa mais de ningum para sua representao. 4.3. Exigncia de cauo na tutela testamentria Tutela testamentria aquela feita por disposio de ltima vontade. H a nomeao de um tutor. Este tutor, em razo dos bens do tutelado, pode ter que prestar cauo.
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A cauo ser dispensada em razo da idoneidade do tutor. A doutrina alega que no h mais necessidade da especializao da hipoteca legal (tinha que averbar no Registro de Imveis a hipoteca em favor do tutelado...). O que pode ser exigido hoje a cauo. Art. 37: Art. 37. O tutor nomeado por testamento ou qualquer documento autntico, conforme previsto no pargrafo nico do art. 1.729 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, dever, no prazo de 30 (trinta) dias aps a abertura da sucesso, ingressar com pedido destinado ao controle judicial do ato, observando o procedimento previsto nos arts. 165 a 170 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Pargrafo nico. Na apreciao do pedido, sero observados os requisitos previstos nos arts. 28 e 29 desta Lei, somente sendo deferida a tutela pessoa indicada na disposio de ltima vontade, se restar comprovado que a medida vantajosa ao tutelando e que no existe outra pessoa em melhores condies de assumi-la. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) No porque houve a indicao no testamento que haver a tutela testamentria. preciso a comprovao de que a medida vantajosa para a criana e o adolescente. 5. Adoo O Estatuto prev a adoo. 5.1. Evoluo histrica da adoo no ordenamento jurdico brasileiro 1916 Inicialmente, em 1916, com o CC, a adoo era deferida no interesse das pessoas que no possuam prole, de quem no tinha filhos. Havia a idade mnima de 50 anos para adotante. O problema que na poca a adoo era deferida no interesse daquele que ia adotar, no era no interesse da criana. 1957 Houve uma reduo da idade para 30 anos. 27
1979 Cdigo de Menores: a adoo de adultos passou a ser regida pelo CC, enquanto a adoo de menores passou a ser regida pelo Cdigo de Menores. 1990 A adoo era regida pelo Cdigo Civil (para adultos) e pelo ECA (para crianas e adolescentes). Cdigo Civil de 2002 Praticamente regulava a adoo, mas ainda havia aquela dicotomia. Lei 12.010/09 (Lei Nacional de Adoo) Houve uma alterao considervel. O Estatuto rege a adoo de criana e adolescente + a adoo de adultos naquilo que for pertinente. Pelo atual estgio, a adoo vai importar no rompimento de vnculos familiares e na criao de novos vnculos. Antes, havia a distino entre adoo simples e adoo plena. Na adoo simples, estabelecia-se uma relao de parentesco somente entre o adotante e o adotado, mas no com os parentes do adotante. J na adoo plena havia relao de parentesco no s entre o adotante e o adotado, mas tambm com os parentes. Hoje a adoo sempre plena, no existe adoo simples. No CC, todos os artigos sobre adoo foram revogados. Arts. 1.618 e ss., CC : Art. 1.618. A adoo de crianas e adolescentes ser deferida na forma prevista pela Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Art. 1.619. A adoo de maiores de 18 (dezoito) anos depender da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena constitutiva, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do
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Adolescente. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Art. 1.620. a 1.629. (Revogados pela Lei n 12.010, de 2009) 5.2. Conceito Adoo uma medida protetiva de colocao em famlia substituta, que estabelece o parentesco civil entre adotante e adotado, constituindo-se novos vnculos familiares e desconstituindo os vnculos familiares existentes, salvo os impedimentos matrimoniais. 5.3. Espcies de adoo - Adoo unilateral Ex.: Pai e me tem um filho. Esse pai vem a falecer e a me se casa novamente. Essa pessoa pretende adotar o seu filho. Na adoo unilateral h o rompimento dos vnculos familiares em relao a um dos genitores. Rompem-se os vnculos familiares com o pai, preservam-se os vnculos familiares com a me. Ex. 2: O pai no cumpre com os seus deveres de pai. A me pretende a desconstituio dos vnculos familiares com o pai. - Adoo bilateral H o rompimento dos vnculos familiares em relao aos dois genitores. - Adoo singular aquela requerida por apenas uma pessoa. Haver o pai ou me adotivo. - Adoo conjunta Duas pessoas adotam a criana. Somente deferida para pessoas que forem casadas ou viverem em unio estvel.
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O interesse inserir a criana ou adolescente em uma famlia. Excepcionalmente, admite-se divorciados e ex-companheiros. que a adoo seja deferida aos
Os divorciados e aqueles que encerraram a unio estvel podem adotar desde que preenchidos os seguintes requisitos: a) o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia do casamento ou da unio estvel; b) acordo sobre a guarda (guarda compartilhada); c) acordo sobre o regime de visitas; d) comprovao de vnculo de afinidade em relao quele no detentor da guarda. Art. 42, 4, ECA: Art. 42, 4o: Os divorciados, os judicialmente separados e os ex-companheiros podem adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia do perodo de convivncia e que seja comprovada a existncia de vnculos de afinidade e afetividade com aquele no detentor da guarda, que justifiquem a excepcionalidade da concesso. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) - Adoo pstuma ou nuncupativa a adoo deferida em favor de adotante j falecido. Nesse caso, exige-se uma manifestao inequvoca de vontade do adotante. Geralmente se interpretava o fato de o adotante ter ajuizado o processo de adoo como manifestao inequvoca da vontade. O STJ j entendeu que mesmo que no ajuizada a ao, pode ter essa manifestao de outro modo. Ex.: fatos anteriores ao ajuizamento da ao, como a contratao de advogado para poder ajuizar a ao. A adoo vai surtir seus efeitos a partir da data do bito. - Adoo homoafetiva
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O STF reconhece que duas pessoas que tenham o mesmo sexo podem constituir uma entidade familiar. A partir da, se elas podem constituir uma entidade familiar, podem tambm adotar uma criana. Os requisitos so os mesmos, preciso verificar se h uma estabilidade da famlia. STJ, REsp 889.852: uma mulher que tinha um relacionamento homoafetivo adotou uma criana. Aps terminar o processo de adoo, a companheira dela ingressou com ao de adoo para que ela tambm constasse como me da criana. A adoo foi deferida. O MP apelou da deciso que concedeu, mas foi mantida a deciso e, aps o MP interpor recurso especial, o STJ manteve a deciso que deferiu a adoo. O superior interesse da criana o de ser inserido em uma famlia. 5.4. Caractersticas da adoo a) Ato personalssimo vedada a adoo por procurao. A adoo tem de ser pleiteada pelos prprios adotantes, at mesmo porque preciso verificar a vontade dos adotantes. b) Ato excepcional Somente pode ser deferida aps esgotados todos os recursos de manuteno na famlia natural. c) Ato irrevogvel Perpetua os seus efeitos de forma definitiva. No pode ser revogada. Desconstitui-se o poder familiar para que a criana seja adotada por outra pessoa. A adoo irrevogvel. d) Ato incaducvel A morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais. e) Plena
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Importa na desconstituio dos vnculos familiares existentes, salvo os impedimentos matrimoniais. No existe mais a adoo simples, que existia no CC/1916. A adoo desconstitui os vnculos familiares e constitui novos vnculos familiares. A sentena pode ser desconstitutiva e constitutiva (se ainda no houve a destituio do poder familiar). f) Constituda por sentena judicial No existe adoo por escritura pblica. Depende de sentena proferida pelo juiz da Vara da Infncia e da Juventude (no caso de criana e adolescente) ou da Vara de Famlia (na adoo de adulto). Essa sentena determinar a mudana do nome (obrigatoriamente) e poder importar na mudana do prenome (depende de pedido). A pedido do adotante ou do prprio adotado, possvel a modificao do prenome. Se o pedido for do adotante, dever ser ouvido o adotando, sempre que possvel. A sentena ser inscrita no Registro Civil das Pessoas Naturais. O processo judicial em que a adoo foi deferida tem que ser arquivado, pois o adotando pode ter interesse em ter acesso a esse processo, para ter conhecimento de sua ascendncia biolgica. 5.5. Requisitos objetivos da adoo a) Requisito de idade Idade mnima do adotante a adoo pode ser pleiteada pelas pessoas que tenham no mnimo 18 anos. Deve ser observada a diferena de idade de 16 anos entre adotante e adotando. No caso de adoo conjunta (por duas pessoas casadas ou que vivem em unio estvel), os dois adotantes devem preencher esse requisito? A lei nada menciona. Existem posicionamentos no sentido de que os dois devem preencher o requisito. 32
O Prof. Luciano discorda. Se um homem solteiro pode adotar (desde que preencha os requisitos), por que um casal no poderia adotar se um deles no preenche essa idade? Ex.: O homem tem 30 anos e a mulher tem 17 anos. Na realidade, deve ser observado o superior interesse da criana. Se essa adoo apresentar reais vantagens ao adotando, no h qualquer bice ao deferimento. Existem vrias decises no sentido de que esse requisito em relao a um dos adotantes. Sempre deve ser observado o princpio do superior interesse da criana. b) Consentimento dos genitores Para o deferimento da adoo, h a necessidade de que os genitores consintam. O consentimento dos genitores tem que ser prestado aps o nascimento da criana e deve ser prestado em juzo. Se apresentado por escrito, dever ser ratificado em juzo. Esse consentimento pode ser retratado at a publicao da sentena concessiva da adoo. OBS.: A adoo irrevogvel, mas o consentimento pode ser retratado (desde que at a publicao da sentena, ou seja, antes que se torne pblica). Esse consentimento no ser exigido em todas as situaes, h hipteses em que no exigido. Art. 45, ECA: Art. 45. A adoo depende do consentimento dos pais ou do representante legal do adotando. 1. O consentimento ser dispensado em relao criana ou adolescente cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar. Esse consentimento dispensado se: - pais desconhecidos; - pais j destitudos do poder familiar. Ex.: Encontra-se uma criana abandonada na porta de uma igreja. No se sabe quem so os pais dessa criana. O juiz vai regularizar o registro civil 33
dessa criana e, quanto filiao, no haver a insero do nome dos pais. Nesse caso, a colocao em famlia substituta dispensa consentimento dos genitores. Se j h uma ao de destituio do poder familiar, no h necessidade de consentimento. A exigncia de consentimento pressupe que os genitores exercem poder familiar. OBS.: A guarda no implica na perda do poder familiar. Tambm no h necessidade se houver cumulao de pedidos no mesmo processo de destituio do poder familiar e adoo (cumulao prpria de pedidos). Em uma deciso do STF, o Relator Min. Eros Grau considerou que o pedido de destituio do poder familiar deve ser expresso. Art. 166, ECA: Art. 166. Se os pais forem falecidos, tiverem sido destitudos ou suspensos do poder familiar, ou houverem aderido expressamente ao pedido de colocao em famlia substituta, este poder ser formulado diretamente em cartrio, em petio assinada pelos prprios requerentes, dispensada a assistncia de advogado. Se existir esse consentimento dos genitores, h a possibilidade da observncia de um procedimento de jurisdio voluntria, na medida em que os interessados, inclusive os genitores, podem manifestar-se diretamente em cartrio, dispensado advogado. H procedimentos em que o pedido pode ser apresentado diretamente em cartrio. Ex.: Ao de alimentos, adoo, Juizados Especiais. c) Oitiva da criana e consentimento do adolescente De acordo com a proteo integral, a opinio da criana deve ser levada em considerao na tomada de decises que digam respeito a ela, quando possvel (ex.: uma criana de 4, 5 anos tem possibilidade de dar opinio). A criana tem de ser ouvida sempre que possvel, pois a opinio dela importante. O adolescente deve consentir. De toda forma, o juiz, atentando ao superior interesse da criana, pode analisar o caso concreto. Ex.: O adolescente desprovido de capacidade mental; a pessoa acabou de completar 12 anos.
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d) Precedncia de estgio de convivncia O estgio de convivncia um perodo de adaptao, de aproximao entre os adotantes e o adotando. A ideia verificar se h chance de sucesso. Nesse perodo, o adotante e o adotando vo verificar a possibilidade de a adoo ser completada. Aps esse perodo, possvel a desistncia da adoo. H regras diferentes para a adoo nacional e para a adoo internacional em relao ao estgio de convivncia Adoo nacional (art. 46) - durao definida pelo juiz; Adoo internacional - durao definida pelo juiz;
- pode ser dispensado se o adotando - Deve ser cumprido em territrio j estiver sob a guarda legal* ou tutela nacional. do adotante por tempo suficiente para - NO poder ser dispensado jamais. a avaliao da existncia de vnculo. - prazo mnimo: 30 dias (o prazo * Cuidado: guarda de fato aquela ser fixado pelo juiz). que existe sem a chancela judicial (no dispensa o estgio de convivncia). Guarda legal aquela deferida judicialmente, aquela em que houve deciso do juiz. OBS.: No caso de guarda de fato, o juiz pode analisar as circunstncias do caso concreto. Art. 46, ECA: Art. 46. A adoo ser precedida de estgio de convivncia com a criana ou adolescente, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar, observadas as peculiaridades do caso. 1o O estgio de convivncia poder ser dispensado se o adotando j estiver sob a tutela ou guarda legal do adotante durante tempo suficiente para que seja possvel avaliar a convenincia da constituio do vnculo. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 2o A simples guarda de fato no autoriza, por si s, a dispensa da realizao do estgio de convivncia. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia
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OBS.: Na adoo nacional, alguns juzes permitem que o estgio de convivncia seja feito no domiclio do adotante. O juzo da adoo expede uma carta precatria e o juiz do domiclio do adotante acompanha o estgio de convivncia (isso deve ocorrer em situaes excepcionais, mas interessante para a criana j conhecer o local em que ir viver). J na adoo internacional isso no possvel: deve ser cumprido aqui no Brasil.
Art. 46, 3o Em caso de adoo por pessoa ou casal residente ou domiciliado
fora do Pas, o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de, no mnimo, 30 (trinta) dias. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia e) Prvio cadastramento No ECA h a previso de um procedimento de habilitao de pretendentes adoo. Por meio desse procedimento, os interessados em adotar uma criana ou adolescente vo demonstrar ao juzo que preenchem os requisitos exigidos pela lei. uma forma de moralizar a adoo. Esse procedimento est previsto nos arts. 197-A a 197-E: Art. 197-A. Os postulantes adoo, domiciliados no Brasil, apresentaro petio inicial na qual conste: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) I - qualificao completa; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) II - dados familiares; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) III - cpias autenticadas de certido de nascimento ou casamento, ou declarao relativa ao perodo de unio estvel; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) IV - cpias da cdula de identidade e inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) V - comprovante de renda e domiclio; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) VI - atestados de sanidade fsica e mental; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) VII - certido de antecedentes criminais; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) VIII - certido negativa de distribuio cvel. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009)
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Esse procedimento processado perante a Vara da Infncia e da Juventude (aqueles que pretenderem adotar uma criana devem procurar a Vara da Infncia e da Juventude e iniciar o procedimento de habilitao). Eles apresentam os documentos, ser feito um estudo por uma equipe tcnica (relatrio social, relatrio psicolgico...), os adotantes vo ter contato com crianas em acolhimento institucional e ser verificado se eles esto em condies de adotarem. Em caso positivo, o juiz declara-os habilitados e determina a sua inscrio junto aos cadastrados. Art. 197-C: Art. 197-C. Intervir no feito, obrigatoriamente, equipe interprofissional a servio da Justia da Infncia e da Juventude, que dever elaborar estudo psicossocial, que conter subsdios que permitam aferir a capacidade e o preparo dos postulantes para o exerccio de uma paternidade ou maternidade responsvel, luz dos requisitos e princpios desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 1 obrigatria a participao dos postulantes em programa oferecido pela Justia da Infncia e da Juventude preferencialmente com apoio dos tcnicos responsveis pela execuo da poltica municipal de garantia do direito convivncia familiar, que inclua preparao psicolgica, orientao e estmulo adoo interracial, de crianas maiores ou de adolescentes, com necessidades especficas de sade ou com deficincias e de grupos de irmos. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2 Sempre que possvel e recomendvel, a etapa obrigatria da preparao referida no 1o deste artigo incluir o contato com crianas e adolescentes em regime de acolhimento familiar ou institucional em condies de serem adotados, a ser realizado sob a orientao, superviso e avaliao da equipe tcnica da Justia da Infncia e da Juventude, com o apoio dos tcnicos responsveis pelo programa de acolhimento familiar ou institucional e pela execuo da poltica municipal de garantia do direito convivncia familiar. O objetivo que ao final haja a habilitao dos adotantes e inscrio nos cadastros de adoo (o procedimento judicial ocorrer posteriormente). Depois haver o procedimento para o deferimento da adoo. Art. 197-E. Deferida a habilitao, o postulante ser inscrito nos cadastros referidos no art. 50 desta Lei, sendo a sua convocao para a adoo feita de acordo com ordem cronolgica de habilitao e conforme a disponibilidade de crianas ou adolescentes adotveis. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 1 A ordem cronolgica das habilitaes somente poder deixar de ser observada pela autoridade judiciria nas hipteses previstas no 13 do art. 50 desta Lei, quando comprovado ser essa a melhor soluo no interesse do 37
adotando. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 2 A recusa sistemtica na adoo das crianas ou adolescentes indicados importar na reavaliao da habilitao concedida. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Existe o cadastro nas comarcas, o cadastro estadual e o cadastro nacional. Ao final desse procedimento, a pessoa postulante ser dada como habilitada adoo e o juiz determina a sua inscrio nos cadastros. O deferimento da adoo deve observar a ordem cronolgica de inscrio nesses cadastros. Se o juiz no determinar a insero do postulante nos cadastros, estar praticando uma infrao administrativa. Esse prvio cadastramento ser dispensado em algumas situaes: Art. 50, 13, ECA Dispensa do prvio cadastramento: significa que est dispensada a observncia da ordem cronolgica do cadastro. Art. 50, 13. Somente poder ser deferida adoo em favor de candidato domiciliado no Brasil no cadastrado previamente nos termos desta Lei quando: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) I - se tratar de pedido de adoo unilateral; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) I - Adoo unilateral: aquela em que so preservados os vnculos familiares com relao a um dos adotantes. Ex.: O pai vem a constituir nova unio e essa pessoa com quem ele se casa pretender adotar o filho dele. Na adoo unilateral no h porque exigir o prvio cadastramento. muito melhor que a criana seja adotada por quem atualmente casada com um de seus genitores, mantendo esse vnculo familiar, do que ela ser inserida em famlia substitua composta por terceiros. II - for formulada por parente com o qual a criana ou adolescente mantenha vnculos de afinidade e afetividade; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009)
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II - Pedido formulado por parente com quem a criana j tem vnculo de afinidade e afetividade H uma preferncia pela adoo requerida por parentes da criana. III - oriundo o pedido de quem detm a tutela ou guarda legal de criana maior de 3 (trs) anos ou adolescente, desde que o lapso de tempo de convivncia comprove a fixao de laos de afinidade e afetividade, e no seja constatada a ocorrncia de m-f ou qualquer das situaes previstas nos arts. 237 ou 238 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) III - Pedido formulado por pessoa que j detm a GUARDA LEGAL ou a TUTELA da criana maior de 3 anos. melhor que a criana permanea junto a essa famlia. Cuidado: no h dispensa se a guarda de fato ou, sendo guarda legal, se a criana tem menos de 3 anos. Deve ser caso de boa f e devem ser afastados os crimes tipificados no ECA. Superior interesse da criana Fora dessas trs situaes, possvel dispensar a observncia da ordem cronolgica do cadastro de adoo? O STJ reconhece que o superior interesse da criana pode relativizar essa regra. Ex.: Uma criana de 2 anos est sob os cuidados de um casal, que detm a guarda de fato dessa criana desde quando os pais dela faleceram. Eles cuidam da criana como se fossem filho deles. melhor para a criana permanecer nessa famlia do que com um estranho. Portanto, o superior interesse da criana justifica a inobservncia ao prvio cadastramento. * Falha na transmisso. 5.6. Requisitos subjetivos a) Idoneidade do adotante 39
b) Motivos legtimos / desejo de filiao c) Reais vantagens para o adotando A adoo feita no interesse do adotando. 5.7. Impedimentos No podem adotar: - Ascendentes (av, bisav...) - Irmos - Tambm no podem adotar o tutor/curador enquanto no prestarem contas de sua administrao. Adoo pstuma: O adotante vem a falecer, porm, ele j apresentou a sua manifestao inequvoca no sentido do deferimento da adoo. Nesse caso, de acordo com o ECA, a manifestao deveria ser no procedimento judicial da adoo, mas o STJ entende que pode ocorrer at mesmo antes do procedimento e produzir efeitos a partir da data do bito. Art. 48, ECA: assegura ao adotado o direito de conhecer a sua ascendncia biolgica. 5.8. Adoo intuitu personae aquela em que o genitor concorda, desde que deferida a determinada pessoa. a adoo em favor de pessoa especfica. H exigncia de prvio cadastramento. Nesses casos, o STJ vem reconhecendo a possibilidade de adoo intuitu personae para atender o superior interesse da criana. STJ, REsp 1.172.067: decidiu que, para fins de adoo, a exigncia de cadastro admite exceo quando 5.9. Conhecimento da ascendncia gentica Art. 48, ECA. Art. 48. O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem como 40
de obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, aps completar 18 (dezoito) anos. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Pargrafo nico. O acesso ao processo de adoo poder ser tambm deferido ao adotado menor de 18 (dezoito) anos, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Permite-se que o adotando conhea a sua origem biolgica, tendo acesso irrestrito aos autos, aps completar 18 anos. O acesso pode ser deferido tambm ao menor de 18 anos ( nico).
STJ - REsp 1147138 / SP Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior rgo Julgador: Quarta Turma Julgamento: 11/05/2010 CIVIL E PROCESSUAL. PEDIDO DE GUARDA COMPARTILHADA DE MENOR POR TIO E AV PATERNOS. PEDIDO JURIDICAMENTE POSSVEL. SITUAO QUE MELHOR ATENDE AO INTERESSE DA CRIANA. SITUAO FTICA J EXISTENTE. CONCORDNCIA DA CRIANA E SEUS GENITORES. PARECER FAVORVEL DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. I. A peculiaridade da situao dos autos, que retrata a longa co-habitao do menor com a av e o tio paternos, desde os quatro meses de idade, os bons cuidados quele dispensados, e a anuncia dos genitores quanto pretenso dos recorrentes, tambm endossada pelo Ministrio Pblico Estadual, recomendvel, em benefcio da criana, a concesso da guarda compartilhada. II. Recurso especial conhecido e provido. STJ - REsp 889852 / RS Relator: Ministro Luis Felipe Salomo rgo Julgador: Quarta Turma Julgamento: 27/04/2010 DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO DE MENORES POR CASAL HOMOSSEXUAL. SITUAO J CONSOLIDADA. ESTABILIDADE DA FAMLIA. PRESENA DE FORTES VNCULOS AFETIVOS ENTRE OS MENORES E A
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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato REQUERENTE. IMPRESCINDIBILIDADE DA PREVALNCIA DOS INTERESSES DOS MENORES. RELATRIO DA ASSISTENTE SOCIAL FAVORVEL AO PEDIDO. REAIS VANTAGENS PARA OS ADOTANDOS. ARTIGOS 1 DA LEI 12.010/09 E 43 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. DEFERIMENTO DA MEDIDA. 1. A questo diz respeito possibilidade de adoo de crianas por parte de requerente que vive em unio homoafetiva com companheira que antes j adotara os mesmos filhos, circunstncia a particularizar o caso em julgamento. 2. Em um mundo psmoderno de velocidade instantnea da informao, sem fronteiras ou barreiras, sobretudo as culturais e as relativas aos costumes, onde a sociedade transforma-se velozmente, a interpretao da lei deve levar em conta, sempre que possvel, os postulados maiores do direito universal. 3. O artigo 1 da Lei 12.010/09 prev a "garantia do direito convivncia familiar a todas e crianas e adolescentes". Por sua vez, o artigo 43 do ECA estabelece que "a adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos". 4. Mister observar a imprescindibilidade da prevalncia dos interesses dos menores sobre quaisquer outros, at porque est em jogo o prprio direito de filiao, do qual decorrem as mais diversas consequncias que refletem por toda a vida de qualquer indivduo. 5. A matria relativa possibilidade de adoo de menores por casais homossexuais vincula-se obrigatoriamente necessidade de verificar qual a melhor soluo a ser dada para a proteo dos direitos das crianas, pois so questes indissociveis entre si. 6. Os diversos e respeitados estudos especializados sobre o tema, fundados em fortes bases cientficas (realizados na Universidade de Virgnia, na Universidade de Valncia, na Academia Americana de Pediatria), "no indicam qualquer inconveniente em que crianas sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando a qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em que sero inseridas e que as liga a seus cuidadores". 7. Existncia de consistente relatrio social elaborado por assistente social favorvel ao pedido da requerente, ante a constatao da estabilidade da famlia. Acrdo que se posiciona a favor do pedido, bem como parecer do Ministrio Pblico Federal pelo acolhimento da tese autoral. 8. incontroverso que existem fortes vnculos afetivos entre a recorrida e os menores sendo a afetividade o aspecto preponderante a ser sopesado numa situao como a que ora se coloca em julgamento. 9. Se os estudos cientficos no sinalizam qualquer prejuzo de qualquer natureza para as crianas, se elas vm sendo criadas com amor e se cabe ao Estado, ao mesmo tempo, assegurar seus direitos, o
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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato deferimento da adoo medida que se impe. 10. O Judicirio no pode fechar os olhos para a realidade fenomnica. Vale dizer, no plano da realidade, so ambas, a requerente e sua companheira, responsveis pela criao e educao dos dois infantes, de modo que a elas, solidariamente, compete a responsabilidade. 11. No se pode olvidar que se trata de situao ftica consolidada, pois as crianas j chamam as duas mulheres de mes e so cuidadas por ambas como filhos. Existe dupla maternidade desde o nascimento das crianas, e no houve qualquer prejuzo em suas criaes. 12. Com o deferimento da adoo, fica preservado o direito de convvio dos filhos com a requerente no caso de separao ou falecimento de sua companheira. Asseguram-se os direitos relativos a alimentos e sucesso, viabilizando-se, ainda, a incluso dos adotandos em convnios de sade da requerente e no ensino bsico e superior, por ela ser professora universitria. 13. A adoo, antes de mais nada, representa um ato de amor, desprendimento. Quando efetivada com o objetivo de atender aos interesses do menor, um gesto de humanidade. Hiptese em que ainda se foi alm, pretendendo-se a adoo de dois menores, irmos biolgicos, quando, segundo dados do Conselho Nacional de Justia, que criou, em 29 de abril de 2008, o Cadastro Nacional de Adoo, 86% das pessoas que desejavam adotar limitavam sua inteno a apenas uma criana. 14. Por qualquer ngulo que se analise a questo, seja em relao situao ftica consolidada, seja no tocante expressa previso legal de primazia proteo integral das crianas, chega-se concluso de que, no caso dos autos, h mais do que reais vantagens para os adotandos, conforme preceitua o artigo 43 do ECA. Na verdade, ocorrer verdadeiro prejuzo aos menores caso no deferida a medida. 15. Recurso especial improvido.
06/09/12 Aula 03 6. Adoo internacional At a Lei 12.010/09 a adoo internacional no era regulamentada no Estatuto. A partir da Lei 12.010/09 tivemos a incorporao no Estatuto da Conveno de Haia, que trata da Cooperao em matria de adoo internacional.
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A Conveno de Haia foi promulgada pelo Decreto 3.087/99. Fundamento da adoo internacional: - Respeito legislao de cada pas + cooperao entre Estados. Portanto, a adoo internacional hoje regulada pelo ECA e por essa Conveno. 6.1. Conceito Adoo internacional: aquela em que a pessoa ou casal postulante domicilia ou tem residncia no exterior. Art. 51, ECA: Art. 51. Considera-se adoo internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil, conforme previsto no Artigo 2 da Conveno de Haia, de 29 de maio de 1993, Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional, aprovada pelo Decreto Legislativo no 1, de 14 de janeiro de 1999, e promulgada pelo Decreto no 3.087, de 21 de junho de 1999. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) princpio de Direito Internacional Privado que em matria de Direito de Famlia prevalea a lei do domiclio. Ex.: Se um brasileiro tem domiclio na Frana e pretende adotar uma criana brasileira, se sujeitar s regras da adoo internacional. O que interessa que haver o deslocamento do pas de origem para o pas de acolhida. Ela tem um carter excepcional: somente ser deferida se no existirem pessoas em condies de adotar em territrio nacional. As adoes internacionais diminuram bastante pelos seguintes motivos: 1) Crise europeia; 2) Aumento do poder aquisitivo no Brasil, que fez com que as pessoas pudessem adotar; 3) Regramento novo que excepciona a adoo internacional. 6.2. Condies a) Interveno das autoridades internacional centrais em matria de adoo
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De acordo com a Conveno de Haia, cada Estado parte deve contar com uma autoridade central em matria de adoo internacional. Em Estados federados como o Brasil, possvel tambm que cada unidade federativa tenha a sua autoridade central. Desse modo, no Brasil temos: - Autoridade central federal; ligada Secretaria Especial dos Direitos Humanos (Decreto 3.174/99), que por sua vez ligada diretamente Presidncia da Repblica. - Autoridades centrais estaduais. Essas autoridades centrais tm por funo fiscalizar e verificar se a adoo observa as leis do Estado-parte. Ex.: Uma criana brasileira vai ser adotada por um casal italiano. Esse casal procura a autoridade central da Itlia e comprova que preenche todos os requisitos legais. Essa autoridade vai atestar que o casal, de acordo com a lei italiana, preenche todos os requisitos, emite um laudo e entra em contato com a autoridade central do pas de acolhida (no caso do Brasil, a autoridade estatal) e vai atestar que o casal preencheu todos os requisitos. Essa habilitao requisito da petio inicial do processo judicial da adoo.
Autoridade central do pas de acolhida
Autoridade central do pas de origem
Petio inicial
habilitao
habilitao
Processo judicial de adoo
Admite-se que, ao invs da atuao dessas autoridades centrais, haja a atuao de organismos credenciados junto a essas autoridades. No caso do Brasil, os organismos devem ser credenciados junto s autoridades centrais e junto Polcia Federal. So entidades sem fins lucrativos que vo intermediar a adoo internacional. b) Que a adoo seja a soluo adequada ao caso concreto, observado o carter subsidirio e excepcional da medida 45
A adoo internacional EXCEPCIONAL. Art. 1, Lei 12.010/09: Art. 1o Esta Lei dispe sobre o aperfeioamento da sistemtica prevista para garantia do direito convivncia familiar a todas as crianas e adolescentes, na forma prevista pela Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990, Estatuto da Criana e do Adolescente. Art. 51, 1, ECA: Art. 51, 1o: A adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro ou domiciliado no Brasil somente ter lugar quando restar comprovado: (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) I - que a colocao em famlia substituta a soluo adequada ao caso concreto; (Includa pela Lei n 12.010, de 2009) II - que foram esgotadas todas as possibilidades de colocao da criana ou adolescente em famlia substituta brasileira, aps consulta aos cadastros mencionados no art. 50 desta Lei; (Includa pela Lei n 12.010, de 2009) III - que, em se tratando de adoo de adolescente, este foi consultado, por meios adequados ao seu estgio de desenvolvimento, e que se encontra preparado para a medida, mediante parecer elaborado por equipe interprofissional, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 28 desta Lei. (Includa pela Lei n 12.010, de 2009) Somente aps consultados os cadastros nacionais, se ningum se interessar pela adoo, poder ser deferida a adoo internacional. Houve um abrandamento dessa regra. c) Observncia do estgio de convivncia e de parecer favorvel da equipe tcnica d) Preferncia pela adoo internacional efetivada por brasileiros Com a adoo internacional, o adotado perderia a nacionalidade brasileira? No, o adotado tem preservada a nacionalidade brasileira, pois ns no temos na CF, dentre as hipteses de perda da nacionalidade, a adoo.
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6.3. Procedimento Tem duas fases. O procedimento tem um complexo de atos. Brasil como pas de origem. - Fase de habilitao/ preparao perante as autoridades centrais (ou organismo credenciado). - Fase judicial perante a Vara da Infncia e da Juventude. Poder tramitar na Justia Federal no caso de aplicao de Conveno quando h supostamente sequestro de criana. A AGU pode ingressar com ao de busca e apreenso da criana. Caractersticas da fase judicial: - A petio inicial deve ser instruda com o laudo de habilitao, expedido pela autoridade central do pas de origem. - A criana j deve ter a situao regularizada (mas nada impede que haja destituio do poder familiar no mesmo procedimento). - Transitada em julgado a sentena, ser expedido um alvar de viagem (art. 85, ECA). - Da sentena que concede a adoo cabe APELAO, a qual, na adoo internacional ter efeito devolutivo e suspensivo. Portanto, no ser possvel o deslocamento da criana enquanto no houver o julgamento do recurso de apelao. * Obs.: Na adoo nacional, a apelao ser recebida somente em seu efeito devolutivo, podendo o juiz atribuir efeito suspensivo se houver perigo de dano ao adotando. 7. Direito fundamental profissionalizao e proteo no trabalho Algumas premissas: A) Crianas e adolescentes so SUJEITOS de direitos e tm os mesmos direitos que adultos. Portanto, so assegurados a essas pessoas direitos previdencirios e trabalhistas;
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B) So proibidas quaisquer normas discriminatrias em prejuzo da criana e do adolescente; ilegtima a previso de um salrio menor em razo da condio de adolescente. C) Crianas e adolescentes, por serem pessoas em desenvolvimento, possuem mais direitos que os adultos; Ex.: Direito ao no trabalho para os menores de 16 anos, salvo na condio de aprendiz. Proibio do trabalho noturno, insalubre, perigoso ou penoso; Trabalho noturno aquele entre as 22h00 e 5h00. Deve ser observado que o trabalho rural tem horrio diferenciado. Trabalho insalubre e perigoso: O Brasil aderiu Conveno 182 da OIT, que trata das piores formas de trabalho infantil e determina que os Estados-parte tomem providncias para que essas atividades no sejam desempenhadas por pessoas que tenham menos de 18 anos. Cada Estado-parte deve ter a lista das piores formas de trabalho infantil e, a partir dessa lista, deve impor vedaes. No Brasil, essa lista foi aprovada pelo Decreto 6.481/08, que tem em anexo a lista com as formas de trabalho infantil, como, p. ex., o trabalho domstico, o corte em canaviais, a funo de motoboy que transporta valores, a prostituio etc. que esto proibidas em relao criana e ao adolescente H uma exceo: se houver autorizao do Ministrio do Trabalho, o adolescente poder desempenhar a funo. Tem uma deciso do TRT da 13 Regio que reconheceu que a prostituio uma ocupao que no pode ser desenvolvida por adolescente, por conta da Conveno OIT. O MPT ingressou com ao civil pblica para que os rus fossem condenados a pagar por dano moral coletivo, pois se utilizaram de prostituio infantil. Como esta acarreta a inobservncia de um direito fundamental, ao utilizarem-na, ofenderam toda a coletividade. O juiz julgou improcedente o pedido, mas o TRT reformou a deciso. D) Em prol da EDUCAO ser possvel a mitigao de alguns direitos trabalhistas
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Ex.: Trabalho educativo indicado no art. 68 do ECA. Art. 68. O programa social que tenha por base o trabalho educativo, sob responsabilidade de entidade governamental ou no governamental sem fins lucrativos, dever assegurar ao adolescente que dele participe condies de capacitao para o exerccio de atividade regular remunerada. 1 Entende-se por trabalho educativo a atividade laboral em que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre o aspecto produtivo. 2 A remunerao que o adolescente recebe pelo trabalho efetuado ou a participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura o carter educativo. Trabalho educativo: aquele que pode ser ministrado por entidades governamental ou no governamental, devendo o programa assegurar ao adolescente condies para a capacitao ao exerccio de atividade remunerada. No se trata de trabalho na acepo do termo. Aqui, a educao prevalece sobre a produo. O foco do trabalho educativo no a produo, a educao. Ex.: O adolescente vai aprender a tocar violino em uma orquestra sinfnica. Se houver burla lei, se houver todos os requisitos de relao de emprego, ela ser reconhecida (ser observado o princpio da primazia da realidade). A Justia do Trabalho ser competente para o reconhecimento dessa relao de emprego. O artigo 68 do ECA no depende de qualquer regulamentao (h diversas decises do TST nesse sentido). Outras situaes: Estgio Aprendizagem Art. 428, CLT. Art. 428. Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete 49
a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos inscrito em programa de aprendizagem formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a essa formao. (Redao dada pela Lei n 11.180, de 2005) Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado. O aprendiz tem direitos trabalhistas. So poucas situaes em que h uma mitigao. Ex.: No trmino do contrato no h necessidade de pagamento de verbas rescisrias. Pode ser firmado com pessoas que tm entre 14 e 24 anos. Prazo mximo de 2 anos, salvo se o aprendiz for portador de necessidades especiais (nesse caso, pode ter vigncia maior que 2 anos e pode exceder a idade de 24 anos). Art. 65, ECA: Art. 65. Ao adolescente aprendiz, maior de quatorze anos, so assegurados os direitos trabalhistas e previdencirios. Art. 67, ECA: Art. 67. Ao adolescente empregado, aprendiz, em regime familiar de trabalho, aluno de escola tcnica, assistido em entidade governamental ou no-governamental, vedado trabalho: I - noturno, realizado entre as vinte e duas horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte; II - perigoso, insalubre ou penoso; III - realizado em locais prejudiciais sua formao e ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social; IV - realizado em horrios e locais que no permitam a frequncia escola. 12/09/12 Aula 04
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8. Direito fundamental liberdade, ao respeito e dignidade Os direitos das crianas e dos adolescentes so indisponveis, pois no pertencem s a essas pessoas, pertencem coletividade de um modo geral. 8.1. Direito liberdade O Estatuto trata de vrias liberdades. Art. 15, ECA: Art. 15. A criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis.
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos: I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalvadas as restries legais; II - opinio e expresso; III - crena e culto religioso; IV - brincar, praticar esportes e divertir-se; V - participar da vida familiar e comunitria, sem discriminao; VI - participar da vida poltica, na forma da lei; VII - buscar refgio, auxlio e orientao. H vrias liberdades compreendidas no direito liberdade. I - Direito de ir, vir e estar em logradouros pblicos e espaos comunitrios; Medidas denominadas toque de recolher: no mbito da Infncia e da Juventude, o toque de recolher se caracteriza por uma deciso judicial, geralmente consubstanciada por uma Portaria baixada pelo juzo da Vara da Infncia e da Juventude, que tem o intuito de limitar o horrio em que crianas e adolescentes possam se locomover desacompanhados de seus pais ou responsveis. Algumas comarcas adotaram essa restrio. Ex.: So Vicente, Fernandpolis.
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Nessas comarcas, a criminalidade, tanto praticada pelo adolescente, quando aquela praticada contra a criana ou adolescente, diminuiu. No entanto, essa medida encontra amparo na CF e no ECA? A questo foi submetida ao Conselho Nacional de Justia. O Conselho disse que tratava-se de matria jurisdicional, e no de matria administrativa. O CNJ, no mrito, no se manifestou sobre a matria. O CONANDA entendeu que essa medida ilegal. Os Conselhos Tutelares, de um modo geral, tambm entendiam como ilegal. Para aqueles favorveis, entendem que a absoluta prioridade de crianas e adolescentes, bem como o fato de nenhum direito ser absoluto, autorizam que o juiz, utilizando seu dever para com a criana e o adolescente, baixe essas determinaes, valendo-se ainda do art. 149 do ECA. Ativismo judicial: se o juiz depara-se com uma situao de risco em razo da criminalidade praticada por ou contra crianas e adolescentes, ele deve tutelar os direitos das crianas e dos adolescentes. A questo comeou a ser discutida no mbito judicial e comearam a ser interpostos recursos contra essas decises que impunham toque de recolher. Contra a deciso do art. 149 do ECA, cabe apelao. A questo chegou no TJ/SP, que decidiu pela legalidade do toque de recolher em um recurso interposto pelo MP. A Defensoria Pblica vislumbrou a possibilidade de habeas corpus coletivo. Havia alguns casos de portarias j baixadas, mas ao mesmo tempo havia a necessidade da tutela do direito de ir e vir. No Municpio de Cajuru, o defensor ingressou com habeas corpus coletivo para tutela das crianas e adolescentes que residam naquela comarca. No TJ/SP ele no foi conhecido, pois o meio adequado era o recurso. A Defensoria ingressou com HC para o STJ. O STJ indeferiu a liminar mas, no mrito, concedeu a ordem, reconhecendo a ilegalidade da medida. Reconheceu que o toque de recolher uma medida ilegal, pois a portaria judicial, embora tenha carter genrico, no pode substituir o legislador. Somente uma lei poderia dispor sobre o toque de recolher.
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Portanto, o STJ no vem admitindo o toque de recolher por meio de portaria. STJ, HC 207.720.
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. HABEAS CORPUS. TOQUE DE RECOLHER. SUPERVENINCIA DO JULGAMENTO DO MRITO. SUPERAO DA SMULA 691/STF. NORMA DE CARTER GENRICO E ABSTRATO. ILEGALIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. Trata-se de Habeas Corpus Coletivo "em favor das crianas e adolescentes domiciliados ou que se encontrem em carter transitrio dentro dos limites da Comarca de Cajuru-SP" contra deciso liminar em idntico remdio proferida pela Cmara Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 2. Narra-se que a Juza da Vara de Infncia e Juventude de Cajuru editou a Portaria 01/2011, que criaria um "toque de recolher", correspondente determinao de recolhimento, nas ruas, de crianas e adolescentes desacompanhados dos pais ou responsveis: a) aps as 23 horas, b) em locais prximos a prostbulos e pontos de vendas de drogas e c) na companhia de adultos que estejam consumindo bebidas alcolicas. A mencionada portaria tambm determina o recolhimento dos menores que, mesmo acompanhados de seus pais ou responsveis, sejam flagrados consumindo lcool ou estejam na presena de adultos que estejam usando entorpecentes. 3. O primeiro HC, impetrado no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, teve sua liminar indeferida e, posteriormente, foi rejeitado pelo mrito. 4. Preliminarmente, "o bice da Smula 691 do STF resta superado se comprovada a supervenincia de julgamento do mrito do habeas corpus originrio e o acrdo proferido contiver fundamentao que, em contraposio ao exposto na impetrao, faz suficientemente as vezes de ato coator (...)" (HC 144.104/SP, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe 2.8.2010; cfr. Ainda HC 68.706/MS, Sexta Turma, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, DJe 17.8.2009 e HC 103.742/SP, Quinta Turma, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe 7.12.2009). 5. No mrito, o exame dos consideranda da Portaria 01/2011 revela preocupao genrica, expressa a partir do "nmero de denncias formais e informais sobre situaes de risco de crianas e adolescentes pela cidade, especificamente daqueles que permanecem nas ruas durante a noite e madrugada, expostos, entre outros, ao oferecimento de drogas ilcitas, prostituio, vandalismos e prpria influncia deletria de pessoas voltadas prtica de crimes". 6. A despeito das legtimas preocupaes da autoridade coatora com as contribuies necessrias do Poder Judicirio
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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato para a garantia de dignidade, de proteo integral e de direitos fundamentais da criana e do adolescente, preciso delimitar o poder normativo da autoridade judiciria estabelecido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, em cotejo com a competncia do Poder Legislativo sobre a matria. 7. A portaria em questo ultrapassou os limites dos poderes normativos previstos no art. 149 do ECA. "Ela contm normas de carter geral e abstrato, a vigorar por prazo indeterminado, a respeito de condutas a serem observadas por pais, pelos menores, acompanhados ou no, e por terceiros, sob cominao de penalidades nela estabelecidas" (REsp 1046350/RJ, Primeira Turma, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, DJe 24.9.2009). 8. Habeas Corpus concedido para declarar a ilegalidade da Portaria 01/2011 da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Cajuru (STJ, (HC 207720/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, j. 01/12/2011, DJe 23/02/2012).
II - Opinio e expresso; Reflete na convivncia familiar, em que a opinio da cirana deve ser levada em conta. VI - participar da vida poltica. Possibilidade de voto do adolescente que esteja em cumprimento de medida socioeducativa de internao. Na ltima eleio o TSE expediu uma resoluo para que os Estados propiciassem que adolescentes internados pudessem votar. Foram criadas zonas eleitorais nas prprias unidades. 8.2. Direito ao respeito Art. 17, ECA: Art. 17. O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, ideias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. Inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana.
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O direito ao respeito deve ser observado pela famlia, pelo Estado e pela sociedade. 8.3. Direito dignidade Art. 18, ECA: Art. 18. dever de todos velar pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor. Pornografia infantil e pedofilia Pedofilia o sentimento do pedfilo. Esse sentimento pode extravasar por meio de uma conduta ilcita penal ou de qualquer outra maneira que no seja um ilcito. O que se pune so algumas aes do pedfilo. Nem todo ato atentatrio dignidade da criana praticado por algum pedfilo. Ex.: Um adulto que agencia crianas e adolescentes prostituio infantil. Ele pode no ter sentimento pedfilo. O Brasil signatrio do Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana que trata do combate venda, explorao e pornografia infantil. Antes somente era punida a conduta daquele que efetivava a transmisso de imagens pornogrficas envolvendo criana e adolescente. Hoje, armazenar essas imagens j caracteriza crime tipificado no ECA. A pornografia infantil tambm foi penalizada com maior rigor. Art. 241-E, ECA: Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)
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Ex.: H uma simulao de imagem envolvendo uma criana em cenas de sexo explcito ou pornogrfica. O ECA tutela a infncia e a dignidade dessa infncia. A ideia que, ao ter contato com a pornografia, o agente pode criar mais coragem para a prtica de estupro, de abuso sexual de crianas. O Protocolo Facultativo Conveno define o que a venda, o que a pornografia e a explorao da criana e do adolescente. Art. 227, 4, CF: Art. 227, 4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente. 9. Direito fundamental educao - Art. 208, CF; - Lei de Diretrizes Bsicas da Educao Nacional; - ECA. O Estatuto no est em conformidade com o art. 208 da CF e com a LDCEN. Deve ser garantida a educao bsica, que vai compreender: - educao infantil (creche e pr-escola); - ensino fundamental (incio aos 6 anos); - ensino mdio. O Estado no pode alegar a teoria da reserva do possvel para no fornecer a educao de forma adequada. Trata-se de um direito fundamental da criana e do adolescente. O Estado tem de assegurar esse mnimo de poltica pblica a essas pessoas. Dentro do direito educao h vrios subdireitos de educao: Art. 53. A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes:
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I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola; II - direito de ser respeitado por seus educadores; III - direito de contestar critrios avaliativos, podendo recorrer s instncias escolares superiores; IV - direito de organizao e participao em entidades estudantis; V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia. Pargrafo nico. direito dos pais ou responsveis ter cincia do processo pedaggico, bem como participar da definio das propostas educacionais. O ECA adotou o critrio do georeferenciamento, pelo qual deve ser assegurada criana e ao adolescente acesso a escola prxima de sua residncia. Esse critrio do art. 53 no se sobrepe ao superior interesse da criana. Esse critrio veio para beneficiar a criana e o adolescente, deve ser aplicado em concomitncia com o superior interesse da criana. Ex.: A criana se muda para outro bairro e a escola faz a transferncia automtica para outra escola. Se a criana quiser permanecer na mesma escola ela vai permanecer. Art. 54: Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente: I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, inclusive para os que a ele no tiveram acesso na idade prpria; II - progressiva extenso da obrigatoriedade e gratuidade ao ensino mdio; III - atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino; IV - atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade; V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um; VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do adolescente trabalhador; VII - atendimento no ensino fundamental, atravs de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia sade. 1 O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo. 2 O no oferecimento do ensino obrigatrio pelo poder pblico ou sua oferta irregular importa responsabilidade da autoridade competente. 57
3 Compete ao poder pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsvel, pela frequncia escola. 10. Direito vida e sade H regras que beneficiam tanto a criana e o adolescente, como tambm a gestante ou a me. O conhecimento de maus tratos contra a criana e o adolescente deve ser informado ao Conselho Tutelar que, por sua vez, vai comunicar o fato autoridade judiciria, tomando as providncias. O Estatuto leva em considerao que, se a famlia natural o local adequado para que a criana se mantenha, preciso tomar as providncias para que haja a unidade dessa famlia, inclusive com o atendimento gestante e s mes, principalmente no aspecto psicolgico. Se a me tiver algum problema psicolgico, a ela deve ser oferecido esse tratamento no perodo pr e ps-natal, para impedir o efeito puerperal. Tambm fazem jus a tratamento psicolgico as gestantes e mes que manifestarem seu desejo de entregar seus filhos para adoo. Se o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento no promover o encaminhamento dessa gestante, teremos a prtica de uma infrao administrativa tipificada pelo prprio ECA. Essas regras so aplicadas aos hospitais: art. 10, ECA. Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a: I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais, pelo prazo de dezoito anos; II - identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso plantar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela autoridade administrativa competente; III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais; IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato; V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto me. 58
A me, que detenta, pode ficar algemada junto cama se teve filho? Se ela perigosa, no h problema, no ofende o interesse da criana, h uma questo de segurana. No entanto, se ela no perigosa, no violenta, a medida desproporcional. Art. 13, nico, ECA: Art. 13. Os casos de suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana ou adolescente sero obrigatoriamente comunicados ao Conselho Tutelar da respectiva localidade, sem prejuzo de outras providncias legais. Pargrafo nico. As gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo sero obrigatoriamente encaminhadas Justia da Infncia e da Juventude. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Art. 8, 4, ECA: Art. 8 assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendimento pr e perinatal. 4o Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as consequncias do estado puerperal. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) 5o A assistncia referida no 4o deste artigo dever ser tambm prestada a gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) - Perodo pr-natal: antes do nascimento; - Perodo perinatal: imediatamente aps o nascimento; - Perodo ps-natal: se estende. O objetivo minorar as consequncias do estado puerperal. 11. Preveno leso dos direitos fundamentais da criana e do adolescente So classificadas em: - normas gerais (preveno geral); - normas especiais (preveno especial). Art. 70, ECA: 59
Art. 70. dever de todos prevenir a ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente. Entre as regras de preveno, h aquelas ligadas autorizao para viajar. 11. 1. Autorizao para viajar Crianas e adolescentes podem viajar desacompanhados de seus pais? H necessidade de uma autorizao destes ou de autorizao judicial? Viagem nacional Viagem internacional criana e
- Adolescente: NO depende de - O tratamento para autorizao (nem dos pais, nem adolescente o mesmo. judicial). - Art. 84, ECA. Obs.: Para que possa se hospedar - Art. 85, ECA. em hotel desacompanhado dos pais, precisa de autorizao. - Criana: depende da autorizao judicial para viajar desacompanhada dos pais ou responsvel, SALVO nas hipteses do art. 83, 1:
Art. 83. Nenhuma criana poder viajar para fora da comarca onde reside, desacompanhada dos pais ou responsvel, sem expressa autorizao judicial. 1 A autorizao no ser exigida quando: a) tratar-se de comarca contgua da residncia da criana, se na mesma unidade da Federao, ou includa na mesma regio metropolitana; b) a criana estiver acompanhada: 1) de ascendente ou colateral maior, at o terceiro grau, comprovado documentalmente o parentesco; 2) de pessoa maior, expressamente autorizada pelo pai, me ou responsvel.
Obs.: O art. 83 fala em comarca. Se a criana for viajar para municpio da 60
mesma comarca (ex.: se vai de Bonfim Paulista para Ribeiro Preto), no precisa de autorizao judicial. - Se a criana vai para comarca contgua, no precisa de autorizao (nem dos pais, nem do juiz). - Se a criana estiver acompanhada de ascendente ou colateral at 3 grau (o av ou tio, p. ex.), no precisa de autorizao (nem dos pais, nem do juiz), desde que comprovado o parentesco. - Para que a criana possa viajar acompanhada de pessoa maior, precisa de autorizao dos pais. Art. 84, ECA: esse artigo era interpretado por cada uma das unidades federativas de um modo diferente. Ex.: No Estado de SP, para que a criana fosse viajar para o exterior sem os pais, bastava autorizao dos pais. No Estado de Gois, precisava de autorizao do juiz. Por conta disso, tivemos a Resoluo 131 do CNJ, para unificar a interpretao do art. 84. Art. 84. Quando se tratar de viagem ao exterior, a autorizao dispensvel, se a criana ou adolescente: I - estiver acompanhado de ambos os pais ou responsvel; II - viajar na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro atravs de documento com firma reconhecida. Resoluo 131 do CNJ: se a criana ou adolescente estiver desacompanhado dos pais ou responsvel, estes podem autorizar que ela viaje, independentemente de autorizao do juiz. Art. 85, ECA: Art. 85. Sem prvia e expressa autorizao judicial, nenhuma criana ou adolescente nascido em territrio nacional poder sair do Pas em companhia de estrangeiro residente ou domiciliado no exterior.
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Se a criana ou adolescente for viajar desacompanhado dos pais, mas acompanhado de estrangeiro residente no exterior, h necessidade de autorizao judicial. Visa evitar a adoo internacional irregular. A inobservncia dessas regras caracteriza uma infrao administrativa. Art. 251, ECA: Art. 251. Transportar criana ou adolescente, por qualquer meio, com inobservncia do disposto nos arts. 83, 84 e 85 desta Lei: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia. Toda e qualquer pessoa que providenciar esse transporte vai praticar essa infrao administrativa (como a pessoa que d carona a uma criana). 11.2. Proibies de prestao de servios e de venda de produtos a crianas e adolescentes Art. 81, ECA: Art. 81. proibida a venda criana ou ao adolescente de: I - armas, munies e explosivos; II - bebidas alcolicas; III - produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica ainda que por utilizao indevida; IV - fogos de estampido e de artifcio, exceto aqueles que pelo seu reduzido potencial sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida; V - revistas e publicaes a que alude o art. 78; VI - bilhetes lotricos e equivalentes. A venda de bebidas alcolicas para crianas e adolescentes caracteriza o crime do art. 243 do ECA? Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida:
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Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) De acordo com o STJ, a venda de bebidas alcolicas para crianas e adolescentes no tipifica a infrao do art. 243, mas sim uma contraveno penal. O art. 81 do ECA tratou em incisos separados as bebidas alcolicas e a expresso causar dependncia fsica ou psquica. Portanto, o art. 243 no engloba bebidas alcolicas. Alguns Estados adotam uma lei contra a possibilidade de venda de bebidas alcolicas a adolescentes, como no Estado de So Paulo. * O descumprimento destas proibies caracteriza infraes administrativas (o ECA possui um sistema de responsabilizao prpria: crimes e infraes administrativas): Venda de bilhetes de loteria Infrao administrativa (art. 257, ECA)
Hospedagem de menor em Infrao administrativa (art. 250, ECA) hotel/motel sem autorizao dos pais ou do juiz Venda de fogos de artifcio Venda de bebidas alcolicas Infrao administrativa (art. 244, ECA) STJ: contraveno penal (art. 63, LCP)
Art. 82, ECA: probe a hospedagem de criana e adolescente em hotel, motel ou estabelecimento congnere, salvo se autorizado pelos pais. Art. 82. proibida a hospedagem de criana ou adolescente em hotel, motel, penso ou estabelecimento congnere, salvo se autorizado ou acompanhado pelos pais ou responsvel. A no observncia do art. 82 gera infrao administrativa tipificada no art. 250, que pode acarretar em pena de multa, de suspenso do funcionamento do estabelecimento ou na cassao do alvar. Art. 250. Hospedar criana ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsvel, ou sem autorizao escrita desses ou da autoridade judiciria, em hotel, 63
penso, motel ou congnere: (Redao dada pela Lei n 12.038, de 2009). Pena multa. (Redao dada pela Lei n 12.038, de 2009). 1 Em caso de reincidncia, sem prejuzo da pena de multa, a autoridade judiciria poder determinar o fechamento do estabelecimento por at 15 (quinze) dias. (Includo pela Lei n 12.038, de 2009). 2 Se comprovada a reincidncia em perodo inferior a 30 (trinta) dias, o estabelecimento ser definitivamente fechado e ter sua licena cassada. (Includo pela Lei n 12.038, de 2009). 11.3. Acesso s diverses e espetculos pblicos Art. 74, ECA: Art. 74. O poder pblico, atravs do rgo competente (MINISTRIO DA JUSTIA), regular as diverses e espetculos pblicos, informando sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao se mostre inadequada. Pargrafo nico. Os responsveis pelas diverses e espetculos pblicos devero afixar, em lugar visvel e de fcil acesso, entrada do local de exibio, informao destacada sobre a natureza do espetculo e a faixa etria especificada no certificado de classificao. Cinema tem que ter a faixa indicativa. Ex.: Se indicar 16 anos, um adolescente de 14 anos pode assistir acompanhado do pai? Existe uma Portaria do Ministrio da Justia (Portaria 1.106) dizendo que se trata de uma classificao etria indicativa, mas, se o pai ou responsvel autorizar que o adolescente assista quele filme muito embora seja inadequado sua idade, o cinema pode autorizar a sua entrada, desde que arquive a autorizao. No entanto, se a faixa indicativa for acima de 18 anos, no basta autorizao dos pais. 12. Conselho Tutelar Trata-se de um rgo inserido na Administrao Pblica Municipal, muito embora tenha autonomia e seja no jurisdicional e permanente. Esse rgo encarregado pela sociedade de zelar pela observncia dos direitos fundamentais da criana e do adolescente. 64
A sociedade, por meio do voto, escolhe pessoas da prpria sociedade que tero essa misso de zelar pela observncia dos direitos fundamentais da criana e do adolescente. Para o exerccio do mandato de conselheiro tutelar h um processo de escolha. Cada Conselho Tutelar tem que ter 5 Conselheiros. Cada Municpio tem que ter pelo menos um Conselho Tutelar. Para poder ser candidato a conselheiro tutelar, tem que observar trs requisitos: I - idade mnima de 21 anos; II - idoneidade moral; III - residir no municpio. Esses trs requisitos podem ser ampliados pela lei municipal. Os conselheiros vo exercer um mandato. Alteraes da Lei 12.696/12: a) O mandato (que era de 3 anos) passa a ser de 4 anos; b) No mais garantida a priso especial; c) Garantia de remunerao, alm de outros direitos: contribuio previdenciria, frias + 1/3, 13 salrio, afastamento em razo da maternidade ou paternidade (antes o conselheiro tutelar poderia ou no ser remunerado, de acordo com a lei municipal); d) A escolha de membro do Conselho Tutelar passou a ser unificada quanto data (vai acontecer um ano depois s eleies presidenciais e a populao local escolher os membros). Art. 139, ECA: Art. 139. O processo para a escolha dos membros do Conselho Tutelar ser estabelecido em lei municipal e realizado sob a responsabilidade do Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, e a fiscalizao do Ministrio Pblico. (Redao dada pela Lei n 8.242, de 12.10.1991) 1 O processo de escolha dos membros do Conselho Tutelar ocorrer em data unificada em todo o territrio nacional a cada 4 (quatro) anos, no primeiro 65
domingo do ms de outubro do ano subsequente ao da eleio presidencial. (Includo pela Lei n 12.696, de 2012) 2 A posse dos conselheiros tutelares ocorrer no dia 10 de janeiro do ano subsequente ao processo de escolha. (Includo pela Lei n 12.696, de 2012) 3 No processo de escolha dos membros do Conselho Tutelar, vedado ao candidato doar, oferecer, prometer ou entregar ao eleitor bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive brindes de pequeno valor. (Includo pela Lei n 12.696, de 2012) O Conselho Nacional dos Direitos da Criana (CONANDA) baixou a Resoluo 152, disciplinando as situaes transitrias, envolvendo as pessoas que foram escolhidas para o exerccio da funo de conselheiro tutelar. Art. 2, Resoluo 152: Os Municpios e o Distrito Federal realizaro atravs do Conselho de Direitos da Criana e do Adolescente, o processo de escolha dos membros do conselho tutelar conforme previsto no art. 139 da Lei n 8.069, de 1990, com redao dada pela Lei n 12.696 de 2012, observando os seguintes parmetros: I - O primeiro processo de escolha unificado de conselheiros tutelares em todo territrio nacional dar-seno dia 04 de outubro de 2015, com posse no dia 10 de janeiro de 2016; II - Nos municpios ou no Distrito Federal em que os conselheiros tutelares foram empossados em 2009, o processo de escolha e posse ocorrer em 2012 sendo realizado seguindo o rito previsto na lei municipal ou distrital e a durao do mandato de 3 (trs) anos. III Com o objetivo de assegurar participao de todos os municpios e do Distrito Federal no primeiro processo unificado em todo territrio nacional, os conselheiros tutelares empossados nos anos de 2011 ou 2012 tero, excepcionalmente, o mandato prorrogado at a posse daqueles escolhidos no primeiro processo unificado; IV - Os conselheiros tutelares empossados no ano de 2013 tero mandato extraordinrio at a posse daqueles escolhidos no primeiro processo unificado, que ocorrer no ano de 2015, conforme disposies previstas na Lei n 12.696/12. V O mandato dos conselheiros tutelares empossados no ano de 2013, cuja durao ficar prejudicada, no ser computado para fins participao no processo de escolha subsequente que ocorrer em 2015. VI - No haver processo de escolha para os Conselhos Tutelares em 2014. O objetivo que em 2015 tenhamos um novo processo de escolha. Ento, quem ingressar agora no Conselho Tutelar no vai exercer o mandato por 4 anos, pois dever ocorrer o processo de escolha unificado.
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Aquele que foi empossado em 2011 ter o seu mandato prorrogado para 2015, pois haver outra eleio em 2015. - Mandato: 4 anos. - Regra de transio: o mandato pode ter mais de 3 anos ou menos de 3 anos. Aquele que entrou em 2013 vai exercer de forma extraordinria esse mandato, que no ser computado para fins de um novo processo de escolha. Art. 3, Resoluo 152: Os municpios e o Distrito Federal realizaro os processos de escolha dos conselheiros tutelares cuja posse anteceda ao ano de 2013, de acordo com a legislao municipal ou distrital, para mandato de 3 (trs) anos. Art. 4: O mandato de 4(quatro) anos, conforme prev o art. 132 combinado com as disposies previstas no art. 139, ambos da Lei n 8.069 de 1990 alterados pela Lei n 12.696/12, vigorar para os conselheiros tutelares escolhidos a partir do processo de escolha unificado que ocorrer em 2015. Art. 5: As leis municipais e distrital devem adequar-se s previses da Lei n 12.696/12 para dispor sobre o mandato de quatro anos aos membros do Conselho Tutelar, processo de escolha unificado, data do processo e da posse, previso da remunerao e oramento especfico, direitos sociais e formao continuada. Art. 6: Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao, revogandose disposies em contrrio. Braslia, 09 de agosto de 2012. Miriam Maria Jos dos Santos PRESIDENTE DO CONANDA O mandato de 4 anos para os que ingressarem aps 2015. O mandato de membro do Conselho Tutelar pode ser cassado administrativamente ou judicialmente. - administrativamente: processo administrativo junto ao Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente. - judicialmente: por exemplo, por meio de uma ao civil pblica, ao de improbidade administrativa... O particular pode tambm impugnar a candidatura de membro do Conselho Tutelar. Ex.: A pessoa ofereceu donativos durante a campanha. Art. 132, ECA: em cada Municpio haver no mnimo um Conselho tutelar. 67
Art. 132. Em cada Municpio e em cada Regio Administrativa do Distrito Federal haver, no mnimo, 1 (um) Conselho Tutelar como rgo integrante da administrao pblica local, composto de 5 (cinco) membros, escolhidos pela populao local para mandato de 4 (quatro) anos, permitida 1 (uma) reconduo, mediante novo processo de escolha. (Redao dada pela Lei n 12.696, de 2012) Se o Municpio no tiver Conselho Tutelar, as suas atribuies sero exercidas pelo juiz da Vara da Infncia. O Municpio pode ser compelido a criar, mas para isso precisa de lei municipal. Uma das atribuies do Conselho Tutelar a possibilidade de aplicao de medida protetivas criana e ao adolescente. Cuidado: no pode aplicar toda e qualquer medida, no pode aplicar o acolhimento familiar ou institucional e a colocao em famlia substituta. O Conselho Municipal vai gerir o processo de escolha. Os Conselhos Tutelares so rgos municipais. possvel ter tambm os Conselhos de Direitos no mbito nacional, estadual e municipal. No mbito nacional: CONANDA (Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente); No mbito estadual: CONDECA (Conselho Estadual dos Direitos da Criana e do Adolescente); No mbito municipal: Conselhos Municipais dos Direitos das Crianas. Conselho tutelar Conselhos de Direitos O Conselho Tutelar vai zelar pela observncia dos direitos das crianas. composto por pessoas do povo. Os conselhos de direitos vo deliberar sobre as polticas, aes e programas voltados infncia. composto por integrantes do Governo e da sociedade. Arts. 203 e 204, CF: Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; 68
Art. 204. As aes governamentais na rea da assistncia social sero realizadas com recursos do oramento da seguridade social, previstos no art. 195, alm de outras fontes, e organizadas com base nas seguintes diretrizes: I - descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a entidades beneficentes e de assistncia social; II - participao da populao, por meio de organizaes representativas, na formulao das polticas e no controle das aes em todos os nveis. A populao elege organizaes representativas. H uma participao paritria com relao criana: h representantes do povo e representantes do poder, diferente do que ocorre no Conselho Tutelar. Vai baixar Resolues, que podem ser opinativas ou deliberativas. 27/09/12 Aula 05 13. Da prtica de ato infracional OBS.: A restrio da liberdade da criana e do adolescente uma EXCEO. Art. 228, CF: Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. 13.1. Garantia da inimputabilidade penal De acordo com essa garantia, temos uma regra diferenciada para as pessoas que tm menos de 18 anos. A essas pessoas no se aplica uma pena. Pessoas com idade inferior a 18 anos impossibilidade da aplicao de uma pena. Para todos os efeitos, deve ser levada em considerao a data do fato e a idade correspondente.
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De acordo com o art. 104 do ECA: idade data do fato (a maioridade atingida no primeiro instante do dia em que ele completa 18 anos, no importa o horrio em que ele nasceu). Art. 104. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas previstas nesta Lei. Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade do adolescente data do fato. Esse critrio etrio tem as suas vantagens e as suas desvantagens. Ex.: Dois agentes vo praticar um roubo. Um acabou de completar 18 anos e o outro tem 17 anos, 11 meses e 28 dias. Aquele ter a pena de recluso e este est sujeito a uma medida socioeducativa. Considera-se a data do fato de acordo com o horrio oficial vigente no local. Se for horrio de vero, deve ser levado em conta o horrio oficial. Art. 228, CF: traz a garantia da inimputabilidade penal, que uma clusula ptrea (portanto, imodificvel). H quem defenda a possibilidade de modificao desse dispositivo, pois o art. 228 diz sujeitos s normas da legislao especial. De acordo com Maria Garcia, haveria a possibilidade dessa legislao especial tratar do assunto de maneira diferente, indicar uma idade diferente (posicionamento minoritrio). Posicionamento majoritrio: trata-se de uma garantia constitucional. Portanto, imodificvel. um direito fundamental, mesmo que no includo no art. 5 da CF, aplicando-se a tese dos direitos anlogos. Essa idade no uniforme para todos os pases. H uma indicao dessa idade na Conveno sobre os Direitos da Criana da ONU, mas possibilita que os Estados adotem uma idade diferenciada (graas a essa ressalva, essa Conveno teve um grande nmero de ratificaes. Somente dois pases no ratificaram, dentre eles, os EUA). Art. 1 da Conveno sobre os Direitos da Criana: Artigo 1 Para efeitos da presente Conveno considera-se como criana todo ser humano com menos de dezoito anos de idade, a no ser que, em conformidade com a lei aplicvel criana, a maioridade seja alcanada antes. A partir do art. 228 da CF, h trs consequncias: 70
1) Essas pessoas estaro sujeitas a uma lei especial (ECA); 2) Essas pessoas estaro sujeitas a uma resposta diferenciada; H respostas diferenciadas: - para a criana - para o adolescente 3) O adolescente estar sujeito a um juzo diferenciado (independentemente do ato infracional por ele praticado). Se o adolescente praticar um ato equiparado a um delito militar, ele estar sujeito ao procedimento perante a Vara da Infncia e Juventude, se pratica um homicdio, estar sujeito ao procedimento perante a Vara da Infncia e Juventude... Sempre quem vai julgar o adolescente o juiz da Vara da Infncia e Juventude, por meio de um procedimento diferenciado: AO SOCIOEDUCATIVA. Conceitos: 1) Criana: 0 a 12 anos incompletos; 2) Adolescente: 12 a 18 anos incompletos; Lembrar que o ECA se aplica tanto a criana como a adolescente e, de forma excepcional, a pessoas que tenham entre 18 e 21 anos. 18 a 21 anos: aplicao excepcional do ECA, permitindo-se que a essas pessoas sejam aplicadas medidas socioeducativas em razo da prtica de um ato quando ainda eram adolescentes. 3) Ato infracional: a conduta prevista na lei como crime ou contraveno penal praticada por criana ou adolescente. OBS.: Criana (assim como adolescente) pratica ATO INFRACIONAL (art. 105, ECA). Art. 105. Ao ato infracional praticado por criana correspondero as medidas previstas no art. 101.
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O ECA adotou o princpio da tipicidade delegada: vai se valer da tipicidade da lei penal, ou seja, a lei penal que vai prever o crime ou a contraveno penal e o Estatuto vai adotar essa tipicidade (o ECA pega emprestado da lei penal o que o ato infracional, ele no traz os atos infracionais). Apesar de o ato infracional ser praticado por criana e adolescente, h uma resposta diferenciada, conforme se trate de criana ou adolescente: CRIANA ADOLESCENTE
- Sujeita s medidas protetivas (art. Est sujeito s medidas 101): so medidas assistenciais. socioeducativas (art. 112): rol Obs.: criana pode-se aplicar taxativo. qualquer medida protetiva (art. 105). - Somente podem ser aplicadas por meio de AO SOCIOEDUCATIVA - Atribuio para a aplicao dessas pelo Juzo da Vara da Infncia e medidas: Juventude (tambm chamada de Conselho Tutelar: algumas ao socioeducativa pblica). (incisos I ao VI); Juiz: todas (com exclusividade - Entre as medidas, h a possibilidade de aplicao de medidas protetivas as dos incisos VII ao IX). do art. 101, I a VI. - No esto sujeitas ao socioeducativa (no existe uma ao - O juiz no pode aplicar as medidas do art. 101, VII a IX: acolhimento para a apurao do ato infracional institucional, acolhimento familiar e praticado por criana). colocao em famlia substituta. Isso - Medidas protetivas que s o juiz porque essas medidas importam na retirada do adolescente da famlia pode aplicar: natural e, portanto, devem assegurar Acolhimento institucional; o contraditrio e a ampla defesa aos genitores. O procedimento da ao Acolhimento familiar; socioeducativa tem a nica finalidade Colocao em famlia de apurar o ato infracional e aplicar a substituta. medida pertinente ao adolescente, * Sero aplicadas em um no pode ter reflexos famlia. Se for procedimento judicial. Este necessrio aplicar alguma dessas procedimento tem como objetivo no medidas, haver um procedimento apurar o ato infracional, mas verificar diverso. a situao de risco em que se encontra a criana e, a partir disso, aplicar a medida protetiva pertinente. Pergunta de concurso: Se o MP oferecer uma representao contra a criana, o juiz da Vara da Infncia deve 72
indeferir a petio inicial. 4) Medida socioeducativa: a medida jurdica aplicada ao adolescente autor de ato infracional pelo Juzo da Vara da Infncia e da Juventude. Smula 108 do STJ: A aplicao de medidas socioeducativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva do juiz. Somente o juiz pode aplicar medidas socioeducativas. 5) Ao socioeducativa: a ao destinada apurao da autoria e da materialidade do ato infracional, bem como aplicao da medida socioeducativa pertinente. Essa ao s pode ser promovida pelo Ministrio Pblico (Estadual), a vtima no pode. No depende de representao do ofendido, nem de ao iniciada pelo ofendido. Tambm chamada de ao socioeducativa pblica (pois s o MP pode promover). O MPF no pode promover essa ao. A Polcia Federal pode apurar o ato infracional (ex.: trfico internacional de drogas) e encaminhar para o Ministrio Pblico Estadual, que vai ingressar com a ao, que ser processada pela Vara da Infncia e da Juventude. 14. Medidas socioeducativas Esto previstas no art. 112, ECA. A sua execuo foi regulamentada recentemente pela Lei 12.594/2012. Objetivos: esto indicados no art. 1, 2 da Lei 12.594/12: Art. 1, 2 Entendem-se por medidas socioeducativas as previstas no art. 112 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), as quais tm por objetivos: I - a responsabilizao do adolescente quanto s consequncias lesivas do ato infracional, sempre que possvel incentivando a sua reparao; II - a integrao social do adolescente e a garantia de seus direitos individuais e sociais, por meio do cumprimento de seu plano individual de atendimento [PIA]; e 73
III - a desaprovao da conduta infracional, efetivando as disposies da sentena como parmetro mximo de privao de liberdade ou restrio de direitos, observados os limites previstos em lei. - A responsabilizao do adolescente; - A integrao social do adolescente e a garantia de seus direitos; - A desaprovao da conduta infracional. As medidas socioeducativas so executadas por meio de entidades de atendimento, que executam um programa socioeducativo. Ex.: Fundao CASA (Centro de Atendimento Socioeducativo ao Adolescente). Essas entidades podem ser governamentais e no governamentais sem fins lucrativos. As medidas socioeducativas podem ser classificadas em medidas: em MEIO ABERTO*: a gesto/atribuio dos MUNICPIOS (ex.: liberdade assistida); RESTRITIVAS DE LIBERDADE: a gesto/atribuio dos ESTADOS (ex.: internao). * Algumas medidas em meio aberto so geridas pelo prprio Judicirio (ex.: obrigao de reparar dano). Para a aplicao das medidas socioeducativas o juiz deve levar em considerao trs fatores: 1) Capacidade de cumprimento; 2) Circunstncias em que praticada infrao; 3) Gravidade da infrao. Para a aplicao das medidas restritivas de liberdade, em especial para a internao, o juiz tem que verificar se no existe outra medida socioeducativa adequada ressocializao e se o art. 122 do ECA autoriza a aplicao da internao.
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Medidas socioeducativas: Nvel de abrangncia pedaggica Justifica a utilizao de determinados recursos apropriados para suprir o dficit socioeducativo. Cada uma das medidas socioeducativas tem um nvel de abrangncia pedaggica. Ex.: A liberdade assistida tem um nvel de abrangncia, a internao tem um nvel de abrangncia muito maior, busca suprir o dficit socioeducativo existente. Partindo desses socioeducativas: - advertncia; - obrigao de reparar o dano; - PSC (prestao de servio comunidade); + - liberdade assistida; - semiliberdade; - internao; E - medidas protetivas. 14.1. Tipos de medidas socioeducativas 14.1.1. Advertncia (art. 115, ECA) Art. 115. A advertncia consistir em admoestao verbal, que ser reduzida a termo e assinada. Consiste na admoestao verbal do adolescente pelo juiz, lavrando-se um termo. Medida pedaggica. socioeducativa menos severa, de menor abrangncia (grau de interveno) nvel de abrangncia princpios, temos as seguintes medidas
Pode ser aplicada apenas com indcios de autoria e comprovao da materialidade. H quem entenda que inconstitucional essa previso, pois 75
uma forma de responsabilizao. No entanto, em termos de razoabilidade e proporcionalidade, como a abrangncia dessa medida diminuta, justifica a aplicao mesmo que haja apenas indcios de autoria. Independe de processo de execuo. Aplicada a medida socioeducativa, surge a necessidade da sua execuo. Nesse caso, a advertncia ocorrer no prprio processo em que aplicada a medida. No h necessidade de verificar o cumprimento de prazos etc. 14.1.2. Obrigao de reparar o dano (art. 116, ECA) Art. 116. Em se tratando de ato infracional com reflexos patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima. Pargrafo nico. Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda por outra adequada. aplicada aos atos infracionais com reflexo patrimonial, se for o caso, com a finalidade de ressarcir a vtima. Ex.: Em um roubo com emprego de arma, o juiz vai aplicar essa medida? Dependendo do ato, necessria uma medida com maior abrangncia. normalmente usada para atos infracionais equiparados pichao, dano... No se dar incio ao processo de execuo de medida. A fiscalizao ocorrer no prprio processo em que aplicada a medida. Gesto da medida: do prprio Judicirio. 14.1.3. Prestao de servios comunidade (art. 117, ECA) Art. 117. A prestao de servios comunitrios consiste na realizao de tarefas gratuitas de interesse geral, por perodo no excedente a seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos congneres, bem
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como em programas comunitrios ou governamentais. Pargrafo nico. As tarefas sero atribudas conforme as aptides do adolescente, devendo ser cumpridas durante jornada mxima de oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de modo a no prejudicar a frequncia escola ou jornada normal de trabalho. O adolescente vai realizar tarefas gratuitas de interesse geral. DURAO MXIMA: 6 meses. CARGA HORRIA MXIMA: 8 horas por semana. Essas atividades podem ser executadas em qualquer dia (inclusive aos sbados, domingos e feriados). O que no pode acontecer um prejuzo escola ou ao trabalho. A PSC vai ser gerida por uma entidade de atendimento (esta entidade deve ser registrada, se for NO GOVERNAMENTAL, no Conselho Municipal de Direitos da Criana). Uma vez aplicada, dar incio ao processo de execuo de medida socioeducativa. Essa execuo se dar por meio de um processo. 14.1.4. Liberdade assistida (arts. 118 e 119, ECA) Art. 118. A liberdade assistida ser adotada sempre que se afigurar a medida mais adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente. 1 A autoridade designar pessoa capacitada para acompanhar o caso, a qual poder ser recomendada por entidade ou programa de atendimento. 2 A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvida o orientador, o Ministrio Pblico e o defensor. Art. 119. Incumbe ao orientador, com o apoio e a superviso da autoridade competente, a realizao dos seguintes encargos, entre outros: I - promover socialmente o adolescente e sua famlia, fornecendo-lhes orientao e inserindo-os, se necessrio, em programa oficial ou comunitrio de auxlio e assistncia social; II - supervisionar a frequncia e o aproveitamento escolar do adolescente, promovendo, inclusive, sua matrcula; III - diligenciar no sentido da profissionalizao do adolescente e de sua insero no mercado de trabalho; IV - apresentar relatrio do caso. 77
Consiste na orientao, apoio e acompanhamento do adolescente por um orientador. a medida socioeducativa por excelncia: o adolescente devidamente orientado, o orientador verifica se o adolescente est frequentando a escola etc. Prazo mnimo: 6 meses (a medida pode ser prorrogada). A lei no prev um prazo mximo (geralmente aplica-se o prazo mximo da internao). A gesto do Municpio, assim como a PSC. Se no Municpio no h LA (liberdade assistida), o MP pode entrar com uma ao. H um processo de execuo de medida socioeducativa. 14.1.5. Semiliberdade (art. 120, ECA) Art. 120. O regime de semiliberdade pode ser determinado desde o incio, ou como forma de transio para o meio aberto, possibilitada a realizao de atividades externas, independentemente de autorizao judicial. 1 So obrigatrias a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade. 2 A medida no comporta prazo determinado aplicando-se, no que couber, as disposies relativas internao. Consiste em uma restrio parcial da liberdade do adolescente. Por um perodo, o adolescente permanecer institucionalizado e por outro perodo permanecer junto coletividade. Ex.: Durante o dia ele vai trabalhar e estudar e, noite, volta para a unidade (se ele no trabalha, nem estuda, passar mais tempo na unidade). Apura o senso de responsabilidade do adolescente. Se ele no retornar unidade, haver o descumprimento de medida socioeducativa. Modalidades de semiliberdade: - O adolescente fica fora durante o dia e na unidade durante a noite.
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- O adolescente fica o dia inteiro na unidade e noite volta para a casa (semiliberdade invertida). Deve ser reavaliada pelo menos a cada 6 meses. Pode ser aplicada desde o incio ou como forma de transio para a liberdade. Atividades externas (ex.: frequentar um curso fora da unidade): Para o Prof. Luciano, no podem ser vedadas! Se o juiz probe a atividade externa na semiliberdade, a medida se transforma em uma internao. Esse entendimento no unnime. O STJ j decidiu no sentido de que pode ser vedada. O STF entende pela impossibilidade de vedao das atividades externas na semiliberdade (HC 98.518). Princpio da incompletude institucional. Art. 120, 1, ECA: Art. 120, 1 So obrigatrias a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade. Significa que, sempre que possvel deve ser utilizada a escola da comunidade, um curso da comunidade, uma profissionalizao na comunidade ( uma forma de ressocializao, para o adolescente viver junto comunidade). A semiliberdade no comporta prazo determinado. O mximo que o juiz fixa o tempo da reavaliao (ex.: reavaliao a cada 3 meses). A medida pode durar 1 ano, 2 anos... Depende de quando atingida a ressocializao. Aplica-se o prazo mximo internao: 3 anos. A responsabilidade/atribuio do EXECUTIVO ESTADUAL.
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Tem um processo de execuo de (acompanhamento individual pelo juiz do caso). 6) Internao (arts. 121 a 125, ECA)
medida
socioeducativa
Art. 121. A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. 1 Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio. 2 A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses. 3 Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos. 4 Atingido o limite estabelecido no pargrafo anterior, o adolescente dever ser liberado, colocado em regime de semiliberdade ou de liberdade assistida. 5 A liberao ser compulsria aos vinte e um anos de idade. 6 Em qualquer hiptese a desinternao ser precedida de autorizao judicial, ouvido o Ministrio Pblico. 7 A determinao judicial mencionada no 1 poder ser revista a qualquer tempo pela autoridade judiciria Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves; III - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta. 1 O prazo de internao na hiptese do inciso III deste artigo no poder ser superior a 3 (trs) meses, devendo ser decretada judicialmente aps o devido processo legal. 2 Em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada. Art. 123. A internao dever ser cumprida em entidade exclusiva para adolescentes, em local distinto daquele destinado ao abrigo, obedecida rigorosa separao por critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao. Pargrafo nico. Durante o perodo de internao, inclusive provisria, sero obrigatrias atividades pedaggicas. Art. 124. So direitos do adolescente privado de liberdade, entre outros, os 80
seguintes: I - entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico; II - peticionar diretamente a qualquer autoridade; III - avistar-se reservadamente com seu defensor; IV - ser informado de sua situao processual, sempre que solicitada; V - ser tratado com respeito e dignidade; VI - permanecer internado na mesma localidade ou naquela mais prxima ao domiclio de seus pais ou responsvel; VII - receber visitas, ao menos, semanalmente; VIII - corresponder-se com seus familiares e amigos; IX - ter acesso aos objetos necessrios higiene e asseio pessoal; X - habitar alojamento em condies adequadas de higiene e salubridade; XI - receber escolarizao e profissionalizao; XII - realizar atividades culturais, esportivas e de lazer: XIII - ter acesso aos meios de comunicao social; XIV - receber assistncia religiosa, segundo a sua crena, e desde que assim o deseje; XV - manter a posse de seus objetos pessoais e dispor de local seguro para guard-los, recebendo comprovante daqueles porventura depositados em poder da entidade; XVI - receber, quando de sua desinternao, os documentos pessoais indispensveis vida em sociedade. 1 Em nenhum caso haver incomunicabilidade. 2 A autoridade judiciria poder suspender temporariamente a visita, inclusive de pais ou responsvel, se existirem motivos srios e fundados de sua prejudicialidade aos interesses do adolescente. Art. 125. dever do Estado zelar pela integridade fsica e mental dos internos, cabendo-lhe adotar as medidas adequadas de conteno e segurana. Importa em uma restrio total da liberdade. Se o adolescente completa a maioridade, ele pode cumprir internao? Sim. Existem duas modalidades de internao: I - Internao sem prazo determinado; II - Internao com prazo determinado. 81
I - Internao sem prazo determinado Muito embora o juiz no fixe o seu prazo de durao, ela tem um prazo mximo de 3 anos, com liberao compulsria tambm se completar 21 anos. Ex.: O adolescente praticou um roubo. O juiz entende que a internao a medida adequada. O juiz aplica a medida de internao sem prazo determinado, devendo ser reavaliada a cada 6 meses (aps 3 anos ou se ele completar 21 anos, o que ocorrer primeiro, haver a liberao). Se praticado ato infracional durante a execuo da medida, haver outro prazo de 3 anos. Por atos infracionais anteriores h a unificao da medida. Ex.: Em 2010, o adolescente praticou um roubo, no dia 20/09, s 15h00. Ele no foi pego na hora. No mesmo dia, s 22h30, ele praticou um roubo e foi apreendido em flagrante. H duas sentenas em que so aplicadas duas medidas de internao. Haver a unificao de medida socioeducativa. Ex.: O adolescente est cumprindo internao e, durante o cumprimento, ele completa a maioridade. Ele pratica um crime dentro da unidade. Como ele j tem 18 anos, em relao a esse crime, ser julgado por um juiz da Vara Criminal. Ex.: Em 2010, o adolescente praticou um ato infracional e o juiz no fez nada. Em 2011, ele pratica um ato mais grave e o juiz aplica uma internao. Em 2012, o juiz julga aquele ato de 2010 e aplica outra internao. O adolescente no pode ser internado por ato infracional anterior quele em que foi aplicada a medida. Em princpio, quem vai aplicar a medida o juiz do processo de conhecimento. Para aplicar a internao, no pode existir outra medida socioeducativa adequada ressocializao e deve incidir no art. 122, I e II do ECA. A internao ser aplicada em duas situaes: a) Prtica de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa pessoa preciso verificar o tipo penal. Ex.: Roubo cometido mediante violncia ou grave ameaa.
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E o trfico? De acordo com o STJ: trfico de drogas no ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa pessoa. Smula 492, STJ: O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz obrigatoriamente imposio de medida socioeducativa de internao do adolescente. Essa smula foi muito criticada, mas esse entendimento est consolidado no STJ h pelo menos 20 anos.
O Estatuto da Criana e do Adolescente e a jurisprudncia do STF consideram o ato infracional cometido mediante grave ameaa e violncia a pessoa como sendo passvel de aplicao da medida de internao. Na espcie, a fundamentao da deciso proferida pelo Juzo da Infncia e da Juventude demonstra no ocorrer constrangimento ilegal, nica hiptese que autorizaria a concesso da ordem, pois a internao imposta ao paciente, alm de atender s garantias constitucionais da ampla defesa, do contraditrio, do devido processo legal e da excepcionalidade, respeitou a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento ao destacar a gravidade do ato infracional e os elementos de prova que justificaram a opo do magistrado pela medida extrema (STF, HC 98.518, Rel. Min. Carmem Lucia, Primeira Turma, j. 28/04/2012). ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. HABEAS CORPUS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO. APLICAO. ATO INFRACIONAL ANLOGO AO CRIME DE TRFICO DE DROGAS. QUANTIDADE EXPRESSIVA DE MACONHA (5.798 GRAMAS). NO OCORRNCIA DAS HIPTESES DO ARTIGO 122 DO ALUDIDO ESTATUTO. IMPOSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA EM MENOR EXTENSO. 1. A medida socioeducativa de internao somente pode ser imposta ao adolescente na hiptese de no haver outra mais adequada e menos gravosa sua liberdade, e caso o adolescente incida em quaisquer das hipteses previstas no artigo 122 do Estatuto da Criana e do Adolescente. 2. O ato infracional anlogo ao crime de trfico de drogas, a despeito da sua natureza hedionda, no d ensejo, por si s, aplicao da medida socioeducativa de internao, j que a conduta no pressupe violncia ou grave ameaa a pessoa. 3. Na espcie, em que pese a apreenso de significativa quantidade de drogas (5.798 gramas de maconha), observa-se que tal fato, por si s, no autoriza a aplicao da medida mais severa, uma vez que o rol previsto no artigo 122 do aludido Estatuto exaustivo. Contudo, a
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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato referida quantidade da droga apreendida respalda a aplicao da medida de semiliberdade. 4. Ordem concedida, em menor extenso, para que o paciente seja inserido na medida socioeducativa de semiliberdade. (STJ, HC 237.141/RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 19/04/2012, DJe 30/04/2012).
b) Prtica reiterada de outras infraes graves - Reiterao: para o STJ, a prtica de 3 ou mais atos infracionais. Ex.: O adolescente pratica um trfico e aplicada a liberdade assistida. Ele pratica outro trfico (ainda no pode ser aplicada internao). Quando ele pratica o terceiro trfico, pode ser aplicada internao. OBS.: Para outros Tribunais, o segundo ato infracional j configura prtica reiterada. - Infrao grave: deve ser analisado o caso concreto. O STJ j decidiu que furto no crime grave. No entanto, j decidiu em um caso em que era o oitavo furto cometido que era crime grave. II - Internao com prazo determinado Ser aplicada em razo do descumprimento reiterado e injustificvel de medida socioeducativa anteriormente imposta. Ser aplicada no processo de execuo de medida socioeducativa. Ex.: O juiz aplicou LA ao adolescente. Ele descumpre essa liberdade assistida de forma reiterada. Em razo disso, o juiz pode aplicar a internao com prazo determinado. Prazo mximo: 3 meses. conhecida como internao-sano: descumprimento de medida socioeducativa. h uma sano pelo
- Reiterao: para o STJ, 3 vezes. Somente aps o terceiro descumprimento pode haver a internao-sano.
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- Exige o contraditrio e a ampla defesa: deve ser ouvido o adolescente, para verificar se o descumprimento foi injustificado. Smula 265, STJ: necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da medida scio-educativa.
CRIMINAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ESPECIAL. ECA. ATO ANLOGO AO DELITO DE TRFICO DE ENTORPECENTES. INTERNAO POR TEMPO INDETERMINADO. DECRETO CONDENATRIO TRANSITADO EM JULGADO. IMPETRAO QUE DEVE SER COMPREENDIDA DENTRO DOS LIMITES RECURSAIS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA MAIS SEVERA APLICADA COM MOTIVAO IDNEA. REITERAO NA PRTICA DE ATOS INFRACIONAIS. ART. 122 DO ECA. ORDEM DENEGADA. I. Conquanto o uso do habeas corpus em substituio aos recursos cabveis ou incidentalmente como salvaguarda de possveis liberdades em perigo - crescentemente fora de sua inspirao originria tenha sido muito alargado pelos Tribunais, h certos limites a serem respeitados, em homenagem prpria Constituio, devendo a impetrao ser compreendida dentro dos limites da racionalidade recursal preexistente e coexistente para que no se perca a razo lgica e sistemtica dos recursos ordinrios, e mesmo dos excepcionais, por uma irrefletida banalizao e vulgarizao do habeas corpus. II. Precedentes do Supremo Tribunal Federal (Medida Cautelar no Mandado de Segurana n. 28.524/DF (deciso de 22/12/2009, DJE n.19, divulgado em 01/02/2010, Rel. Ministro Gilmar Mendes e HC n.104.767/BA, DJ 17/08/2011, Rel. Min. Luiz Fux), nos quais se firmou o entendimento da "inadequao da via do habeas corpus para revolvimento de matria de fato j decidida por sentena e acrdo de mrito e para servir como sucedneo recursal". III. Na hiptese, a condenao transitou em julgado e a impetrante no se insurgiu quanto eventual ofensa aos dispositivos da legislao federal, em sede de recurso especial, buscando o revolvimento dos fundamentos exarados nas instncias ordinrias na via do writ, em substituio aos recursos ordinariamente previstos no ordenamento jurdico. IV. A medida extrema de internao s est autorizada nas hipteses previstas taxativamente nos incisos do art. 122 do ECA, pois a segregao do menor medida de exceo, devendo ser aplicada e mantida somente quando evidenciada sua necessidade, em observncia ao esprito do Estatuto, que visa reintegrao do menor sociedade.
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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof. Luciano Alves Rossato V. Nos termos do entendimento pacfico desta Corte, a reiterao no se confunde com a reincidncia, sendo necessria a prtica de, ao menos, trs atos graves anteriores para a aplicao da medida de internao, o que no restou demonstrado na espcie sub judice. VI. Hiptese na qual, antes da prtica da conduta infracional apurada nos autos, o paciente ostentava trs passagens pela Vara da Infncia e da Juventude, em virtude do cometimento de atos anlogos aos crime de trfico de drogas e tentativa de homicdio, pelo qual lhe foram aplicadas medidas socioeducativas de liberdade assistida e semiliberdade, tendo sido apreendido enquanto permanecia evadido do estabelecimento onde cumpria um das medidas anteriores. VII. Medidas socioeducativas anteriormente impostas que no foram bastantes para a reintegrao do menor sociedade, tendo esse voltado a praticar atos infracionais, estando a internao devidamente motivada por se tratar de menor em situao de risco, nos moldes do art. 122 do ECA. VIII. Ordem denegada, nos termos do voto do Relator (STJ, HC 212762, Rel. Min. Gilson Dipp, Quinta Turma, j. 14/08/2012). HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. DESCUMPRIMENTO REITERADO E INJUSTIFICADO DE MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS. ART. 122, III, DA LEI N 8.069/90. INTERNAOSANO POR TEMPO INDETERMINADO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Diante do descumprimento reiterado e injustificvel de medida anteriormente imposta, conforme o art. 122, III e pargrafo nico, do ECA, a internao-sano est expressamente autorizada. 2. Entretanto, a internao-sano no poder exceder o prazo de 3 (trs) meses (art. 122, 1, do ECA), razo pela qual no se mostra idneo o fundamento da sentena e do acrdo impugnado para justificar a aplicao da medida de internao por prazo indeterminado. 3. Ordem denegada. De ofcio concedida, apenas para determinar que a medida de internao fique restrita ao prazo de 3 (trs) meses. (STJ, HC 213.507/SP, Rel. MIN. ALDERITA RAMOS DE OLIVEIRA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/PE), SEXTA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 01/08/2012).
03/10/12 Aula 06 Medidas que podem ser aplicadas ao adolescente (art. 112): 86
I - Advertncia; II - Obrigao de reparar o dano; III - Prestao de servios comunidade; IV - Liberdade assistida; V - Semiliberdade; VI - Internao; VII - Medidas protetivas. Medida protetiva No procedimento para apurao de ato infracional, podem ser aplicadas medidas protetivas, exceo da colocao em famlia substituta, acolhimento familiar e acolhimento institucional podem ser aplicadas em outro procedimento (para apurar uma situao de risco). 14.2. Cumulao de medidas socioeducativas Cumulao: aplicao cumulativa de medidas socioeducativas. As medidas socioeducativas podem ser cumuladas, desde que a abrangncia pedaggica permita. Ex.: No d para cumular LA com internao, mas pode cumular LA com PSC. 14.3. Substituio de medida socioeducativa possvel a substituio de medida socioeducativa, de acordo com a necessidade pedaggica, conforme for necessrio para a ressocializao do adolescente. Arts. 113, 99 e 100 do ECA: Art. 113. Aplica-se a este Captulo (das Medidas Socioeducativas) o disposto nos arts. 99 e 100. Art. 99. As medidas previstas neste Captulo podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente, bem como substitudas a qualquer tempo. Art. 100. Na aplicao das medidas levar-se-o em conta as necessidades 87
pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. possvel a substituio de uma medida em meio aberto por uma medida restritiva de liberdade? Ex.: Liberdade assistida por internao sem prazo determinado. Ex.: Na execuo, o juiz percebeu que a LA e a PSC no foram suficientes, h necessidade de uma outra medida. possvel a substituio de medida em meio aberto por medida restritiva de liberdade. O STJ tem vrios precedentes no sentido dessa possibilidade, fundamentando nos arts. 113, 99 e 100 do ECA e na necessidade de ressocializao. No entanto, o STJ faz uma ressalva: para que haja essa substituio, o ato infracional praticado deve autorizar a aplicao da internao Exemplos: 1) O adolescente praticou um roubo e lhe foi aplicada LA + PSC. Porm, durante a execuo da medida, o juiz substitui por internao com prazo indeterminado possvel, pois o roubo j autorizaria a aplicao da internao (art. 122, I, ECA). 2) O adolescente pratica um furto e lhe foi aplicada uma LA no possvel substituir por internao, pois o ato infracional praticado no permite a aplicao da internao. Roubo - L.A + PSC; Internao indeterminado. com - L.A; prazo - No possvel a substituio. Furto
A substituio de uma medida por outra mais gravosa, de maior abrangncia pedaggica, exige a observncia do contraditrio e da ampla defesa (Smula 265, STJ). Smula 265 do STJ: necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da medida scio-educativa. Na substituio de medida h a regresso ou a progresso: - Regresso: substituio de uma medida por outra mais gravosa; 88
- Progresso: substituio de uma medida por outra menos gravosa. 14.4. Extino de medida socioeducativa Art. 46 da Lei 12.594/12: Art. 46. A medida socioeducativa ser declarada extinta: I - pela morte do adolescente; II - pela realizao de sua finalidade; III - pela aplicao de pena privativa de liberdade, a ser cumprida em regime fechado ou semiaberto, em execuo provisria ou definitiva; IV - pela condio de doena grave, que torne o adolescente incapaz de submeter-se ao cumprimento da medida; e V - nas demais hipteses previstas em lei. I - Morte; II - Realizao de sua finalidade (ressocializao); III - Aplicao de pena restritiva de liberdade (a ser cumprida em regime fechado/semiaberto, em execuo definitiva/provisria); Ex.: O adolescente praticou um ato infracional e se encontra internado. L na unidade ele pratica um homicdio, quando j tinha completado a maioridade. Por esse homicdio foi aplicada uma pena de recluso em regime fechado, embora ainda se aguarde o julgamento do recurso. Haver a extino da medida socioeducativa. IV - Doena grave (que impossibilite o cumprimento da medida). Ex.: Retardo mental completo, inviabilizando que ele possa entender a medida (se for o caso, ser aplicada medida protetiva). 14.5. Prescrio de medida socioeducativa Medida socioeducativa prescreve? Sim, o adolescente tem os mesmos direitos que os adultos, alm de outros que lhe so prprios (se o adulto tem direito prescrio, esse direito estendido ao adolescente).
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Para o Prof. Luciano, se a medida socioeducativa para ressocializar, no e pode dizer que a necessidade de ressocializao prescreve, mas o fator tempo influencia muito a medida socioeducativa. Ex.: Foi aplicada uma LA ao adolescente. Ele no cumpre e passa 2 anos desaparecido. Quando ele encontrado, est trabalhando, estudando... Nesse caso no h mais necessidade da medida. Smula 338, STJ: A prescrio penal aplicvel nas medidas scioeducativas. Como se calcula o prazo prescricional? O STJ indica trs critrios para o clculo: a) Ao prazo da medida socioeducativa aplica-se o art. 109 do CP, reduzindo de por ser menor de 21 anos. Ex.: PSC de 6 meses o prazo de 1 ano e meio. b) No caso de medida sem prazo previsto, ao maior prazo de internao (3 anos) aplica-se o art. 109, CP, reduzindo de . c) Se o critrio previsto para o adolescente for mais gravoso do que o aplicado ao adulto, utiliza-se o critrio do adulto. Ex.: Foi aplicada uma LA em razo de uma contraveno penal com pena de 6 meses de priso simples. Aplicando a regra da letra b, o prazo ser de 4 anos. Se aplicarmos a regra do adulto, o prazo ser de 1 ano e meio. 14.6. Direitos do adolescente em cumprimento de medida socioeducativa Art. 49 da Lei 12.594/12: Art. 49. So direitos do adolescente submetido ao cumprimento de medida socioeducativa, sem prejuzo de outros previstos em lei: I - ser acompanhado por seus pais ou responsvel e por seu defensor, em qualquer fase do procedimento administrativo ou judicial; II - ser includo em programa de meio aberto quando inexistir vaga para o cumprimento de medida de privao da liberdade, exceto nos casos de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa, quando o adolescente dever ser internado em Unidade mais prxima de seu local de residncia; III - ser respeitado em sua personalidade, intimidade, liberdade de pensamento e religio e em todos os direitos no expressamente limitados na sentena; 90
IV - peticionar, por escrito ou verbalmente, diretamente a qualquer autoridade ou rgo pblico, devendo, obrigatoriamente, ser respondido em at 15 (quinze) dias; V - ser informado, inclusive por escrito, das normas de organizao e funcionamento do programa de atendimento e tambm das previses de natureza disciplinar; VI - receber, sempre que solicitar, informaes sobre a evoluo de seu plano individual, participando, obrigatoriamente, de sua elaborao e, se for o caso, reavaliao; VII - receber assistncia integral sua sade, conforme o disposto no art. 60 desta Lei; e VIII - ter atendimento garantido em creche e pr-escola aos filhos de 0 (zero) a 5 (cinco) anos. Art. 49, II: ser includo em programa de meio aberto quando inexistir vaga para o cumprimento de medida de privao da liberdade, exceto nos casos de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa, quando o adolescente dever ser internado em Unidade mais prxima de seu local de residncia. - Direito do adolescente de ser inserido em meio aberto quando no existir vaga na unidade de seu domiclio. Ex.: O adolescente foi internado, mas naquele local no h nenhuma unidade de atendimento que possa receb-lo. Ele tem o direito de ser colocado em liberdade assistida porque no h vaga para cumprir a medida de internao. - Se o adolescente pratica o ato com violncia/grave ameaa pessoa (ex.: roubo) e o juiz aplica a medida de internao ele pode cumprir na unidade mais prxima do seu local de residncia. Questo (pode cair em uma prova de segunda fase): Jos praticou ato infracional equiparado ao delito de trfico de entorpecentes, em reiterao. O magistrado, aps apurao do ato, aplicoulhe medida socioeducativa de internao com prazo indeterminado. No local de sua residncia, no h unidade de entidade de atendimento apta a receblo. Diante disso, o adolescente poder ser transferido para unidade mais prxima de seu local de residncia, mesmo que seja em outra cidade? R.: De acordo com o art. 49, o adolescente tem o direito de ser inserido em meio aberto, pois o trfico no um ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa pessoa. Em uma prova do MP, responder que deve ser analisado o caso 91
concreto. O fundamento disso que o processo socioeducativo vai evoluir se o adolescente tiver contato com a sua famlia. Se ele encaminhado a uma unidade de atendimento muito distante, esse contato dificultado. Por conta disso, haver um prejuzo ao adolescente. OBS.: No caso de comarcas muito prximas, se houver uma unidade muito prxima daquele local, possvel relativizar o art. 49: no h porque inserir o adolescente em meio aberto. Se um jovem em cumprimento de medida socioeducativa pratica um crime, como fica a sua situao? - Enquanto esse jovem for processado, caber ao juiz da Vara da Infncia decidir sobre a extino da medida (eventualmente, cabe suspenso). - Aplicada a pena restritiva de liberdade: extino da medida. Art. 46, 1, Lei 12.594/12: 1 - No caso de o maior de 18 (dezoito) anos, em cumprimento de medida socioeducativa, responder a processo-crime, caber autoridade judiciria decidir sobre eventual extino da execuo, cientificando da deciso o juzo criminal competente. 14.7. Execuo da medida socioeducativa No prprio processo em que aplicada a medida, se for o caso de aplicao de: - advertncia, - obrigao de reparar o dano; - medida protetiva. Processo de execuo de medida socioeducativa. Ex.: Aplicou-se LA ao adolescente por meio de uma sentena. Acabou o processo de conhecimento e ter incio o processo de execuo. Casos de aplicao de: - prestao de servios comunidade; - liberdade assistida; 92
- semiliberdade; - internao. Nesse processo de execuo deve ser observada a ampla defesa e o contraditrio, devendo ter a presena de um defensor. Esse processo de competncia do prprio juiz da Vara da Infncia, mas deve ser observado o art. 147, 2 do ECA: Art. 147, 2 A execuo das medidas poder ser delegada autoridade competente da residncia dos pais ou responsvel, ou do local onde sediar-se a entidade que abrigar a criana ou adolescente. 14.7.1. Competncia para a execuo - Local da residncia ou domiclio dos pais; - Local em que se encontre adolescente. Tratando-se de medida socioeducativa no se trata de delegao. Ex.: o juiz de So Paulo decreta a medida, mas esta vai ser cumprida em Presidente Prudente (se fosse delegao, seria expedida carta precatria). H a expedio de uma guia de execuo e o juiz do local em que ele vai cumprir a medida ter competncia para esse processo de execuo de medida socioeducativa. 14.7.2. Princpios que regem a execuo da medida socioeducativa Art. 35 da Lei 12.594/12: Art. 35. A execuo das medidas socioeducativas reger-se- pelos seguintes princpios: I - legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o conferido ao adulto; II - excepcionalidade da interveno judicial e da imposio de medidas, favorecendo-se meios de autocomposio de conflitos; III - prioridade a prticas ou medidas que sejam restaurativas e, sempre que possvel, atendam s necessidades das vtimas; Busca uma composio, o entendimento entre a vtima e o adolescente.
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IV - proporcionalidade em relao ofensa cometida; V - brevidade da medida em resposta ao ato cometido, em especial o respeito ao que dispe o art. 122 da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente); Rege todas as medidas, especialmente a internao. VI - individualizao, considerando-se a idade, capacidades e circunstncias pessoais do adolescente; VII - mnima interveno, restrita ao necessrio para a realizao dos objetivos da medida; VIII - no discriminao do adolescente, notadamente em razo de etnia, gnero, nacionalidade, classe social, orientao religiosa, poltica ou sexual, ou associao ou pertencimento a qualquer minoria ou status; e IX - fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios no processo socioeducativo. Questo (magistratura-RJ): Assinale a alternativa correta. (A) A prestao de servios comunitrios deve ser cumprida durante jornada mxima de seis (oito) horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de modo a no prejudicar a frequncia escola ou jornada normal de trabalho. (B) O regime de semiliberdade pode ser determinado desde o incio, ou como forma de transio para o meio aberto, possibilitada a realizao de atividades externas (so da essncia da medida), mediante autorizao judicial. (C) A medida de internao no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo, a cada seis meses. (D) A autoridade judiciria poder suspender temporariamente a visita, inclusive de pais ou responsvel, se existirem motivos justificados para a manuteno da medida de internao aplicada ao adolescente, desde que seja medida excepcional e transitria (se existirem motivos srios e fundados de sua prejudicialidade aos interesses do adolescente). Gabarito: C 14.7.3. Procedimento da execuo de medida Observncia obrigatria do devido processo legal Participao da defesa. 94
Elaborao do PIA (Plano Individual de Atendimento) O juiz vai visualizar as necessidades do adolescente. Vai ser estabelecido um plano de trabalho. O PIA um documento elaborado pela entidade de atendimento. - Entidade: apresenta uma proposta. - Vista dessa proposta pelo MP e defesa. - Homologao pelo juiz. A entidade elabora o PIA com a participao de todos: com uma equipe tcnica, com a famlia, com o adolescente... Ouve-se o adolescente, ouve-se a famlia, verifica-se as necessidades do adolescente e depois elabora-se o PIA. O MP e a defesa manifestam se esto de acordo com o plano. O PIA no definitivo, ele pode ser alterado no transcorrer da execuo, tendo em vista fatores ligados ressocializao do adolescente. Arts. 53 e 54, Lei 12.594/12: Art. 53. O PIA ser elaborado sob a responsabilidade da equipe tcnica do respectivo programa de atendimento, com a participao efetiva do adolescente e de sua famlia, representada por seus pais ou responsvel. Art. 54. Constaro do plano individual, no mnimo: I - os resultados da avaliao interdisciplinar; II - os objetivos declarados pelo adolescente; III - a previso de suas atividades de integrao social e/ou capacitao profissional; IV - atividades de integrao e apoio famlia; V - formas de participao da famlia para efetivo cumprimento do plano individual; e VI - as medidas especficas de ateno sua sade. Depois de elaborado o PIA, haver relatrios.
Aplicao medida
Execuo (guia)
Elaborao do PIA homologao
Relatrios
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Pedido de reavaliao
Suspenso Substituio Extino Manuteno
Art. 43: Art. 43. A reavaliao da manuteno, da substituio ou da suspenso das medidas de meio aberto ou de privao da liberdade e do respectivo plano individual pode ser solicitada a qualquer tempo, a pedido da direo do programa de atendimento, do defensor, do Ministrio Pblico, do adolescente, de seus pais ou responsvel. 1 Justifica o pedido de reavaliao, entre outros motivos: I - o desempenho adequado do adolescente com base no seu plano de atendimento individual, antes do prazo da reavaliao obrigatria; II - a inadaptao do adolescente ao programa e o reiterado descumprimento das atividades do plano individual; e III - a necessidade de modificao das atividades do plano individual que importem em maior restrio da liberdade do adolescente. 2 A autoridade judiciria poder indeferir o pedido, de pronto, se entender insuficiente a motivao. 3 Admitido o processamento do pedido, a autoridade judiciria, se necessrio, designar audincia, observando o princpio do 1o do art. 42 desta Lei. A partir dos relatrios h a possibilidade de reavaliao da medida. A reavaliao pode ser pedida pela defesa, pelo MP, pelo adolescente... Art. 44: Art. 44. Na hiptese de substituio da medida ou modificao das atividades do plano individual, a autoridade judiciria remeter o inteiro teor da deciso direo do programa de atendimento, assim como as peas que entender relevantes nova situao jurdica do adolescente. Pargrafo nico. No caso de a substituio da medida importar em vinculao do adolescente a outro programa de atendimento, o plano individual e o histrico do cumprimento da medida devero acompanhar a transferncia. Durante a execuo da medida, podem acontecer algumas situaes. Ex.: Unificao. 96
Unificao Ex.: O adolescente cumpre a internao, liberado, mas, por um ato infracional anterior quele, o juiz aplica outra internao (era um artifcio utilizado pelos juzes para continuar restringindo a liberdade do adolescente). Se no transcorrer da execuo sobrevier sentena aplicando medida socioeducativa, haver a unificao das medidas. Ex.: No processo A foi aplicada LA. No processo B, foi aplicada PSC. Haver a unificao das medidas socioeducativas. Art. 45, 2, Lei 12.594: Art. 45. Se, no transcurso da execuo, sobrevier sentena de aplicao de nova medida, a autoridade judiciria proceder unificao, ouvidos, previamente, o Ministrio Pblico e o defensor, no prazo de 3 (trs) dias sucessivos, decidindo-se em igual prazo. 2o vedado autoridade judiciria aplicar nova medida de internao, por atos infracionais praticados anteriormente, a adolescente que j tenha concludo cumprimento de medida socioeducativa dessa natureza, ou que tenha sido transferido para cumprimento de medida menos rigorosa, sendo tais atos absorvidos por aqueles aos quais se imps a medida socioeducativa extrema. Exemplo: - Pelo ato A, praticado em 10/05/10, no houve apurao. - Pelo ato B, praticado em 15/05/10, foi aplicada internao. - Liberao foi em 26/09/12. Liberado o adolescente, no mais possvel aplicar nova internao pelo ato A. Art. 45, 1: Art. 45, 1o vedado autoridade judiciria determinar reincio de cumprimento de medida socioeducativa, ou deixar de considerar os prazos mximos, e de liberao compulsria previstos na Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), excetuada a hiptese de medida aplicada por ato infracional praticado durante a execuo. No pode determinar o reincio da medida socioeducativa. No entanto, se, p. ex., aps 2 anos e meio internado, ele pratica um homicdio, quando ainda adolescente (ele poder ficar mais 3 anos internado). 97
14.7.4. Internao em relao sua execuo Direito s visitas O adolescente internado tem direito s visitas: pelo menos uma por semana (art. 124, ECA). Art. 124. So direitos do adolescente privado de liberdade, entre outros, os seguintes: VII - receber visitas, ao menos, semanalmente; 2 A autoridade judiciria poder suspender temporariamente a visita, inclusive de pais ou responsvel, se existirem motivos srios e fundados de sua prejudicialidade aos interesses do adolescente. Esse direito pode ser temporariamente suspenso. Direito s visitas ntimas Art. 68, Lei 12.594/12: assegurado ao adolescente casado ou que viva, comprovadamente, em unio estvel o direito visita ntima. Pargrafo nico. O visitante ser identificado e registrado pela direo do programa de atendimento, que emitir documento de identificao, pessoal e intransfervel, especfico para a realizao da visita ntima. Se o adolescente tem cnjuge ou convivente, este poder visit-lo, havendo a possibilidade de visita ntima (deve ser previamente cadastrado). Procedimento disciplinar (regimento interno) Cada entidade responsvel pela execuo ter um Regimento Interno, que vai fazer uma previso de faltas leves, mdias e graves. So faltas disciplinares. Ex.: O adolescente tenta empreender fuga. O Regimento Interno tambm vai prever um procedimento administrativo disciplinar, no qual haver a apurao da falta disciplinar para a aplicao da penalidade disciplinar (que tambm deve estar prevista no Regimento Interno). Quem aplica a penalidade uma Comisso Interna, da qual vai participar uma equipe tcnica.
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Nesse procedimento administrativo disciplinar teremos a participao da defesa. possvel que a penalidade aplicada seja revista, a pedido do interessado, pelo juiz da Vara da Infncia. 15. Procedimento para apurao do ato infracional e aplicao de medida socioeducativa O Estatuto trata de vrios procedimentos, entre eles, do procedimento para apurao de ato infracional. Regra geral: aplica-se o ECA e, subsidiariamente, as leis processuais pertinentes (pode ser tanto o CPC, quanto o CPP). Para apurao do ato infracional, aplica-se a lei processual penal subsidiariamente. Cuidado: h regras diferentes para os recursos: Procedimentos Recursos
ECA + aplicao subsidiria da lei Aplicao do CPC com as adaptaes processual pertinente. do ECA, independentemente do procedimento. Art. 153, ECA: Art. 153. Se a medida judicial a ser adotada no corresponder a procedimento previsto nesta ou em outra lei, a autoridade judiciria poder investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias necessrias, ouvido o Ministrio Pblico. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica para o fim de afastamento da criana ou do adolescente de sua famlia de origem e em outros procedimentos necessariamente contenciosos. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Art. 153: norma de flexibilidade procedimental, pois permite ao juiz adotar o procedimento que entender mais conveniente, se no previsto em lei. Art. 153, pargrafo nico: nos procedimentos para retirada da criana ou do adolescente de sua famlia natural deve ser observado o contraditrio e a ampla defesa. Multas aplicadas nesse procedimento: tero seus valores direcionados ao Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente. 99
Necessidade de observncia do devido processo legal para o procedimento de apurao de ato infracional. Smula 342, STJ. De um lado, o Estado vai buscar a apurao do ato infracional, bem como a aplicao da medida pertinente. De outro lado, h a possibilidade de resistncia do adolescente, que se faz por meio de sua defesa. Por conta disso, temos direitos individuais e garantias processuais. Desse modo, praticado o ato infracional por adolescente, temos a possibilidade de instaurao de um procedimento para a sua apurao. Se o ato for praticado por criana, se essa criana for encaminhada autoridade policial, depois ser direcionada ao Conselho Tutelar (no h esse procedimento). O procedimento para apurao de ato infracional deve observar: Direitos individuais (arts. 106 a 109, ECA); Art. 106. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. Pargrafo nico. O adolescente tem direito identificao dos responsveis pela sua apreenso, devendo ser informado acerca de seus direitos. Art. 107. A apreenso de qualquer adolescente e o local onde se encontra recolhido sero incontinenti comunicados autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada. Pargrafo nico. Examinar-se-, desde logo e sob pena de responsabilidade, a possibilidade de liberao imediata. Art. 108. A internao, antes da sentena, pode ser determinada pelo prazo mximo de quarenta e cinco dias. Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida. Art. 109. O adolescente civilmente identificado no ser submetido a identificao compulsria pelos rgos policiais, de proteo e judiciais, salvo para efeito de confrontao, havendo dvida fundada. Garantias processuais (arts. 110 e 111, ECA). 100
Art. 110. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal. Art. 111. So asseguradas ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias: I - pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, mediante citao ou meio equivalente; II - igualdade na relao processual, podendo confrontar-se com vtimas e testemunhas e produzir todas as provas necessrias sua defesa; III - defesa tcnica por advogado; IV - assistncia judiciria gratuita e integral aos necessitados, na forma da lei; V - direito de ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente; VI - direito de solicitar a presena de seus pais ou responsvel em qualquer fase do procedimento. O procedimento dividido em duas fases: - Fase administrativa: tramitar perante a autoridade policial; - Fase judicial: tramitar perante o juzo da Vara da Infncia (ao socioeducativa). Haver um processo para apurao do ato e aplicao da medida socioeducativa seguida pela possibilidade de ter um processo de execuo da medida socioeducativa. 15.1. Fase administrativa Hipteses de apreenso de adolescentes A apreenso de adolescente somente pode acontecer em razo de: - Flagrante de ato infracional o adolescente ser encaminhado autoridade policial. - Ordem judicial ser encaminhado autoridade judiciria. No existe apreenso de adolescente para averiguao. Apreenso em razo de flagrante Hipteses do art. 302, CPP. O adolescente encaminhado autoridade policial, que vai cumprir algumas formalidades:
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a) Lavrar o auto de apreenso, que pode ser substitudo por boletim de ocorrncia no caso de ato infracional sem violncia ou grave ameaa; b) Requisitar percias; c) Apreender produto da infrao. A autoridade policial no vai submeter o adolescente identificao compulsria, apenas se houver dvida fundada. Depois disso, a autoridade policial deve: - Liberar o adolescente aos pais ou responsveis (regra) Os pais assumem o compromisso de apresentao do adolescente ao Ministrio Pblico no mesmo dia ou no dia til imediato. - No liberar (art. 174) Art. 174. Comparecendo qualquer dos pais ou responsvel, o adolescente ser prontamente liberado pela autoridade policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia ou, sendo impossvel, no primeiro dia til imediato, exceto quando, pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social, deva o adolescente permanecer sob internao para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica. Exceo: no libera quando pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social, deva o adolescente permanecer internado para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica. Neste caso, o adolescente ser encaminhado ao Ministrio Pblico. - Se no for possvel essa apresentao imediata, o adolescente encaminhado a uma entidade de atendimento que, por sua vez, encaminha ao MP. - Se no houver entidade de atendimento, permanecer na repartio policial e depois ser encaminhado ao MP. OBS.: Todas essas providncias podem ser executadas pela Polcia Federal, mas o adolescente deve ser encaminhado ao Ministrio Pblico Estadual. Oitiva informal 102
O Ministrio Pblico vai proceder oitiva informal: uma oportunidade em que o MP pode ouvir o adolescente, ouvir os seus pais, ouvir a vtima e testemunhas para que possa formar sua convico e saber qual ser o prximo passo. A oitiva informal no um requisito de procedibilidade da ao socioeducativa (ela pode at ser dispensada se o MP reunir elementos suficientes). No h necessidade da participao de advogado (muito embora, em termos de defesa, seja importante). A partir da oitiva informal, o MP escolher uma de trs possibilidades: Requerer o arquivamento; Conceder a remisso como forma de excluso do processo; Oferecer representao. 11/10/12 Aula 07 Na oitiva informal (art. 179, ECA) o MP vai poder ouvir o adolescente, os seus pais, a vtima e as testemunhas. Art. 179. Apresentado o adolescente, o representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia e vista do auto de apreenso, boletim de ocorrncia ou relatrio policial, devidamente autuados pelo cartrio judicial e com informao sobre os antecedentes do adolescente, proceder imediata e informalmente sua oitiva e, em sendo possvel, de seus pais ou responsvel, vtima e testemunhas. Pargrafo nico. Em caso de no apresentao, o representante do Ministrio Pblico notificar os pais ou responsvel para apresentao do adolescente, podendo requisitar o concurso das polcias civil e militar. Providncias a serem tomadas pelo Ministrio Pblico aps a oitiva informal do adolescente Aps a oitiva informal o MP poder tomar uma das seguintes providncias: I - Requerer o arquivamento Se o MP requerer o arquivamento, haver a fiscalizao pelo juiz. 103
Se o juiz no concordar, pode encaminhar os autos ao Procurador-Geral de Justia, que poder: ratificar o pedido ou no concordar e determinar a continuidade do procedimento. II - Conceder remisso como forma de excluso do processo OBS.: Remisso significa remeter a outro procedimento. A remisso vai implicar na adoo de um procedimento diferente. Remisso Pr-processual (ministerial) Processual (judicial)
- Excluso do processo (a ao - Extino ou suspenso do processo socioeducativa no foi iniciada). (o processo j foi iniciado). - Pode importar em um perdo PURO e SIMPLES (remisso prpria) ou pode ser cumulada com medida socioeducativa no privativa de liberdade (remisso imprpria). - Pode importar em um perdo PURO e SIMPLES (remisso prpria) ou pode ser cumulada com medida socioeducativa no privativa de liberdade (remisso imprpria).
O MP formaliza a remisso por meio de um termo, que ser homologado pela autoridade judicial. Se o juiz no concordar, remeter ao Procurador-Geral de Justia. Regras comuns s duas remisses: a) A remisso pode ser cumulada com medida socioeducativa no restritiva de liberdade; b) A remisso no importa no reconhecimento da autoria, nem prevalece para fins de antecedentes. Ex.: Foi aplicada remisso e LA. O adolescente no cumpre a LA de forma reiterada e injustificada. Cabe a internao sano? No houve o reconhecimento de autoria. Ento, o juiz no pode aplicar internao sano. Arts. 126 e 127, ECA: Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do processo, atendendo s circunstncias e consequncias do fato, ao contexto social, bem como personalidade do adolescente e sua maior ou menor 104
participao no ato infracional. Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo. Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes, podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semiliberdade e a internao. O defensor deve concordar com a concesso da remisso como forma de excluso do processo? Depende. De acordo com o STJ, se for cumulada com medida socioeducativa, sim. III - Oferecer representao a inicial da ao socioeducativa. Essa ao somente pode ser iniciada pelo MP, por essa razo chamada de ao socioeducativa pblica. O MP no depende de representao do ofendido. Obs.: Ser proposta SEMPRE ser o Ministrio Pblico Estadual. Ex.: No caso de trfico internacional de drogas praticado por adolescente, a Polcia Federal que apura. A autoridade policial federal dever encaminhar ao promotor da Vara da Infncia e Juventude. Essa representao independe de prova pr-constituda. Pode ser apresentada de forma escrita ou de forma oral, em sesso diria. H representao somente em face de adolescente (se o MP oferecer representao contra criana, o juiz deve indeferi-la). 15.2. Fase judicial Oferecida a representao, ela ser encaminhada ao juiz que, por sua vez, ir: a) Designar a audincia de apresentao; b) Determinar a NOTIFICAO do adolescente e de seus pais; 105
c) Elaborar um relatrio; d) Deliberar sobre a internao provisria. Internao provisria Art. 108, ECA: Art. 108. A internao, antes da sentena, pode ser determinada pelo prazo mximo de quarenta e cinco dias. Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida. uma espcie de internao cautelar. chamada tambm de internao anterior sentena. O prazo mximo de 45 dias. Deve ser cumprida em entidade de atendimento (Fundao Casa). Pode acontecer de no ser possvel essa transferncia. Se no for possvel, o adolescente poder permanecer por at 5 dias perante a repartio policial e os demais dias sero cumpridos na entidade. possvel decretar internao provisria por meio de uma deciso judicial fundamentada em INDCIOS suficientes de autoria e de materialidade, comprovada a necessidade imperiosa da medida. Se decretada internao provisria, o prazo do procedimento de 45 dias. Se o procedimento no terminar nesse prazo, o adolescente deve ser liberado. A inobservncia desse prazo sem um justo motivo caracteriza crime tipificado no ECA. Esse crime pode ser praticado pelo juiz, p. ex., se ele no observar o prazo de 45 dias fixado para a internao provisria. Mandado de busca e apreenso e mandado de conduo coercitiva Adolescente que se encontra em liberdade: - se ele for notificado, mas NO comparecer, o juiz marca uma nova data e determina a conduo coercitiva do adolescente.
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- se ele no for encontrado para a notificao, ser expedido mandado de busca e apreenso (se ele for encontrado, ser encaminhado autoridade judiciria). Audincia de apresentao Haver a oitiva do adolescente. como se fosse um interrogatrio: h necessidade da presena de advogado, o adolescente tem direito ao silncio etc. Aps essa audincia de apresentao, o juiz, ouvido o MP, poder: I - Conceder REMISSO como forma de suspenso/extino do processo Pergunta de concurso (MP - 2 fase): O juiz pode conceder a remisso antes da audincia de apresentao? R.: No, somente aps a audincia de apresentao, ouvido o adolescente e ouvido o MP sobre a possibilidade de concesso da remisso. - Vai importar na acompanhamento. SUSPENSO se houver necessidade de
Ex.: Remisso com LA. - Vai importar na acompanhamento. EXTINO se no houver necessidade de
Ex.: Remisso com advertncia, remisso pura e simples... II - Designar a audincia em continuao Smula 342 do STJ: No procedimento para aplicao de medida scioeducativa, nula a desistncia de outras provas em face da confisso do adolescente. A defesa ter o prazo de 3 dias para o requerimento de provas. Audincia em continuao Haver a audincia em continuao para: - oitiva de testemunhas; 107
- debates; - sentena. Sentena A sentena vai apurar a autoria e a materialidade do ato infracional e aplicar a medida socioeducativa pertinente elencada no art. 112, ECA. Se a sentena aplicar: - medida socioeducativa no restritiva de liberdade, temos a necessidade de intimao s do defensor. - medida socioeducativa restritiva de liberdade: necessidade de intimao do advogado e do adolescente, que se manifestar quanto ao desejo de interpor ou no recurso (prevalece a vontade daquele que queira recorrer). 16. Recursos Sistemtica recursal Vo observar a lei processual civil com as adaptaes do Estatuto. Adaptaes (art. 198, ECA): I - Prazo: 10 dias; Salvo nos embargos declaratrios, em que o prazo ser de 5 dias; Quando for o caso, ser observado o prazo em dobro (Defensoria Pblica, MP...). II - Dispensado o preparo; O STJ j decidiu que se o recurso foi interposto por empresa, deve haver a comprovao do preparo (ex.: infrao administrativa praticada por uma pessoa jurdica, como um motel). III - Na apelao admitido juzo de retratao; IV - Prioridade no julgamento; V - Efeitos da apelao 108
O adolescente poder aguardar o julgamento de apelao contra sentena que aplicar INTERNAO em liberdade? Ex.: O juiz aplica medida de internao ao adolescente. Ele pode recorrer em liberdade? Vai depender se o recurso vai ser recebido s com efeito devolutivo (ele vai permanecer internado) ou com duplo efeito (permanece em liberdade, aguardando julgamento). Art. 198, VI, ECA (revogado): Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude fica adotado o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973, e suas alteraes posteriores, com as seguintes adaptaes: VI - a apelao ser recebida em seu efeito devolutivo. Ser tambm conferido efeito suspensivo quando interposta contra sentena que deferir a adoo por estrangeiro e, a juzo da autoridade judiciria, sempre que houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao; (Revogado pela Lei n 12.010, de 2009) A regra era somente o efeito devolutivo, podendo o juiz conceder o efeito suspensivo. Esse dispositivo foi revogado. Agora o adolescente vai aguardar o julgamento em liberdade? Depende. Regra: a apelao ser recebida em seus efeitos suspensivo e devolutivo (aplica-se o art. 520, CPC em sua integralidade). Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I - homologar a diviso ou a demarcao; II - condenar prestao de alimentos; III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005) IV - decidir o processo cautelar; V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; Se a sentena antecipar a tutela ou confirmar a tutela antecipada ou cautelar a apelao ser recebida s no efeito DEVOLUTIVO.
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Se no houve a antecipao de tutela, possvel receber s no efeito devolutivo aplicando-se princpios. As medidas socioeducativas so regidas pelos princpios das medidas protetivas (atualidade, interveno precoce, interveno mnima...). Ex.: No caso de aplicao de uma medida de prestao de servios comunidade, no h porque o recurso ter efeito suspensivo (deve haver uma interveno rpida). Adoo: a apelao vai ser recebida s no efeito devolutivo, SALVO: a) Adoo internacional; Significa que a criana no vai poder sair do pas. b) Adoo nacional, se houver perigo de dano grave. Destituio de poder familiar: efeito s devolutivo. Esse sistema recursal aplica-se tambm na execuo de medida socioeducativa. Existem algumas diferenas, na prtica, p. ex., entre os Estados do RJ e SP. No RJ, quando o juiz indefere uma reavaliao de medida (ex.: a substituio de uma internao por LA), reconhece-se que uma deciso apelvel. Em SP, reconhece-se que uma deciso interlocutria e, portanto, agravvel (na prtica, impetrado HC). Ex.: O MP requer a continuidade da execuo. O juiz julga extinta a execuo. Aqui o recurso cabvel a apelao, pois ps fim execuo. Pergunta de concurso: Da deciso proferida pela comisso disciplinar de entidade de atendimento de internao que aplica medida disciplinar ao adolescente ser cabvel: a) Recurso de agravo; b) Recurso de apelao; c) Pedido de reavaliao ao juiz; d) N.D.A. R.: Cabe pedido ao juiz (da deciso do juiz caber recurso). Efeito devolutivo E suspensivo
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Da deciso do Conselho Tutelar no cabe recurso, mas cabe pedido para que o juiz reaprecie aquela deciso. Ex.: O juiz concede a remisso como forma de suspenso do processo, aplicando cumulativamente uma liberdade assistida. O MP no concorda: poder interpor agravo (a deciso no ps fim ao processo). Ex.: O juiz concede remisso como forma de extino do processo: cabe apelao. Ex.: Adolescente foi internado provisoriamente: cabe agravo, mas normalmente utilizado habeas corpus. Ex.: O juiz baixou uma portaria determinando o toque de recolher: cabe apelao (das decises do art. 149 cabe apelao). Art. 199, ECA: das decises do juiz que importarem na expedio de alvar ou em baixar portaria ser cabvel apelao. O HC muito utilizado para revisar as decises proferidas contra adolescente (ex.: aplicada internao sem prazo determinado no caso de furto). Ex.: Um juiz aplica internao no caso de adolescente que praticou trfico de drogas. impetrado um HC no TJ. Do indeferimento da liminar no TJ cabe habeas corpus para o STJ? O STJ vem relativizando a aplicao da Smula 691 do STF, para permitir a utilizao do HC quando a deciso for teratolgica ou contrariar jurisprudncia dominante do STJ. Smula 691, STF: No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de "habeas corpus" impetrado contra deciso do relator que, em "habeas corpus" requerido a tribunal superior, indefere a liminar. 17. Procedimento para apurao de infrao administrativa O Estatuto prev um sistema de responsabilizao ao prever a aplicao de penalidades em razo da prtica de infraes administrativas. Essas infraes administrativas esto tipificadas no prprio Estatuto (observa-se o princpio da tipicidade) e sero apuradas pelo Juzo da Vara da Infncia. O Estatuto tambm tipifica crimes, mas estes sero apurados pelo Juzo criminal.
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Para a aplicao da penalidade deve ser observado um procedimento, que pode ser iniciado por representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar ou ainda por auto de infrao lavrado por servidor efetivo (comissrio da Infncia e da Juventude) ou voluntrio credenciado. O requerido/autuado/representado ser citado para apresentar resposta em 10 dias. Esse prazo ser contado da notificao pelo oficial de justia ou da lavratura do auto se o autuado estiver presente. As infraes esto previstas nos arts. 245 ao 258-D, ECA. Prazo prescricional das infraes administrativas aquele previsto no Direito Administrativo: prazo quinquenal (5 anos). No ser punida a tentativa, porque no existe norma de extenso conforme o art. 14, CP. H previso de aplicao de multa ou sano pecuniria. Art. 245, ECA: Art. 245. Deixar o mdico, professor ou responsvel por estabelecimento de ateno sade e de ensino fundamental, pr-escola ou creche, de comunicar autoridade competente os casos de que tenha conhecimento, envolvendo suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana ou adolescente: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia. Esse dever est previsto no art. 13, ECA: Art. 13. Os casos de suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana ou adolescente sero obrigatoriamente comunicados ao Conselho Tutelar da respectiva localidade, sem prejuzo de outras providncias legais. OBS.: Salrio de referncia no o mesmo que salrio-mnimo. Na poca da elaborao do ECA havia salrio mnimo e salrio de referncia. Quando o Estatuto entrou em vigor, j no havia mais salrio de referncia, mas no se modificou o texto da lei. O entendimento o de que converteu-se o
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valor do salrio de referncia da poca e que atualizado pela tabela prtica do Tribunal. TJ-SP, Apelao 990.10.06196. Quanto infrao administrativa, no h uma correspondncia com maior ou menor gravidade. Entre todas as infraes administrativas, Art. 248, ECA: Art. 248. Deixar de apresentar autoridade judiciria de seu domiclio, no prazo de cinco dias, com o fim de regularizar a guarda, adolescente trazido de outra comarca para a prestao de servio domstico, mesmo que autorizado pelos pais ou responsvel: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia, independentemente das despesas de retorno do adolescente, se for o caso. Adolescente pode prestar servio domstico? Atualmente no Brasil adolescente no pode prestar servio domstico, com base na Conveno 182, OIT e lista TIP contida no Decreto 6.481/08 (essa lista contm as piores formas de trabalho infantil). No entanto, o art. 2 do Decreto permite que o Ministrio do Trabalho e do Emprego autorize em casos excepcionais o exerccio da funo. Havendo essa permisso, se ocorrer a mudana de domiclio do adolescente para outra comarca para prestar servio domstico, o adolescente deve ser apresentado ao juiz com a finalidade de regularizar a guarda. Art. 250, ECA: Art. 250. Hospedar criana ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsvel, ou sem autorizao escrita desses ou da autoridade judiciria, em hotel, penso, motel ou congnere: (Redao dada pela Lei n 12.038, de 2009). Pena multa. (Redao dada pela Lei n 12.038, de 2009) 1 Em caso de reincidncia, sem prejuzo da pena de multa, a autoridade judiciria poder determinar o fechamento do estabelecimento por at 15 (quinze) dias. (Includo pela Lei n 12.038, de 2009). 2 Se comprovada a reincidncia em perodo inferior a 30 (trinta) dias, o estabelecimento ser definitivamente fechado e ter sua licena cassada. (Includo pela Lei n 12.038, de 2009). 113
Art. 251, ECA: Art. 251. Transportar criana ou adolescente, por qualquer meio, com inobservncia do disposto nos arts. 83, 84 e 85 desta Lei: Pena - multa de trs a vinte salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia. 18. Procedimento de apurao de irregularidade em entendimento de atendimento Entidades de atendimento so aquelas responsveis pela execuo de programa de proteo ou de programa socioeducativo; podem ser governamentais ou no governamentais sem fins lucrativos. Devero inscrever seus programas junto ao Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e, se for entidade estadual socioeducativa, perante o Conselho Estadual dos Direitos da Criana e do Adolescente. Ex.: Fundao Casa, abrigo, casa de liberdade assistida, casa de acompanhamento psicolgico... Essas entidades, se praticarem alguma irregularidade, ela pode ser apurada de ofcio pelo Juzo da Vara da Infncia ou mediante representao do MP ou do Conselho Tutelar. Aqui temos uma hiptese em que o juiz pode dar incio ao procedimento de ofcio. A entidade ser citada para oferecer resposta: prazo de 10 dias. Recurso: 10 dias. Podero ser aplicadas as penalidades previstas no art. 97, ECA. Art. 97. So medidas aplicveis s entidades de atendimento que descumprirem obrigao constante do art. 94, sem prejuzo da responsabilidade civil e criminal de seus dirigentes ou prepostos: I - s entidades governamentais: a) advertncia; b) afastamento provisrio de seus dirigentes; c) afastamento definitivo de seus dirigentes; d) fechamento de unidade ou interdio de programa. II - s entidades no-governamentais: 114
a) advertncia; b) suspenso total ou parcial do repasse de verbas pblicas; c) interdio de unidades ou suspenso de programa; d) cassao do registro.
* Prxima aula: procedimento para colocao em famlia substituta - atribuio do MP, defensoria pblica; tutela coletiva. 18/10/12 Aula 08 19. Do procedimento de destituio da tutela (art. 164, ECA) Art. 164, ECA: Art. 164. Na destituio da tutela, observar-se- o procedimento para a remoo de tutor previsto na lei processual civil e, no que couber, o disposto na seo anterior. Observa-se o procedimento previsto no CPC para a remoo de tutor. A ao de destituio da tutela vai tramitar perante a Vara da Infncia na hiptese de existir uma situao de risco. Legitimidade: MP ou quem tenha legtimo interesse. Prazo de resposta: Art. 1.195, CPC. O tutor ou curador ser citado para contestar a arguio no prazo de 5 (cinco) dias. O Prof. Marcato defende que, apesar do prazo previsto no CPC (5 dias), usualmente o prazo ser de 10 dias ( o prazo usual nos procedimentos que tramitam na Vara da Infncia e da Juventude). 20. Do procedimento de perda ou suspenso do poder familiar Legitimidade: MP ou quem tenha legtimo interesse (geralmente um parente).
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Competncia: Vara da Infncia somente se presente uma situao de risco (se for preparatria para a adoo). Prazo de resposta: 10 dias. Se o ru no tiver condies de constituir um advogado, ele pode dirigirse diretamente ao Cartrio, informar essa situao e o juiz vai nomear um advogado dativo. No incidncia do efeito material da revelia. Isso porque estamos diante de um direito indisponvel: no caso de ausncia de defesa, no haver presuno de veracidade dos fatos articulados pelo autor. Necessria oitiva dos pais. Mesmo que no tenham contestado a ao, estando os pais em lugar certo, o juiz vai designar audincia para ouvi-los. Estudo social com a participao, se for o caso, da FUNAI Prazo para que esse procedimento seja concludo: 120 dias. Esses procedimentos devem ter prioridade, devem tramitar rapidamente. Esse procedimento pode ser objeto de uma ao prpria (ao para destituio do poder familiar) ou, eventualmente, pode ser pedida a perda ou suspenso do poder familiar como uma questo prvia do procedimento da adoo. Cumulao de pedidos possvel que haja a cumulao de pedidos: destituio do poder familiar + adoo. Nesse caso, h uma cumulao prpria sucessiva. A cumulao de pedidos pode ser: - Prpria: requer-se o acolhimento de mais de um pedido. Simples: um pedido no influencia o outro. Ex.: dano moral + material. Sucessiva: para a anlise do segundo pedido, o primeiro deve ter sido acolhido. Ex.: Destituio do poder familiar + adoo (s ser analisado o pedido de adoo se acolhido o pedido de destituio do poder familiar). 116
- Imprpria: apresenta-se mais de um pedido, mas para o acolhimento de apenas um deles. O STF e o STJ admitem essa cumulao de pedidos. O STF s faz uma ressalva: no se trata de um pedido implcito, a parte tem que formular expressamente o pedido de destituio do poder familiar. Proferida a sentena de destituio do poder familiar, h a averbao no Registro Civil. Obs.: Se o pedido for no procedimento de adoo, o acolhimento do pedido de destituio do poder familiar importa no cancelamento do registro de nascimento originrio, para a lavratura de um outro registro de nascimento. A partir do cancelamento, no pode mais haver expedio de certides, salvo se houver autorizao do juiz. 21. Procedimento para colocao em famlia substituta Esse procedimento pode ser de: - jurisdio voluntria; - jurisdio contenciosa. 21.1. Jurisdio voluntria Quando: - houver concordncia dos pais; - j houve prvia destituio do poder familiar; - se eles forem falecidos. Nesse caso, o pedido poder ser formulado diretamente em Cartrio sem necessidade de advogado (art. 166, ECA). Art. 166. Se os pais forem falecidos, tiverem sido destitudos ou suspensos do poder familiar, ou houverem aderido expressamente ao pedido de colocao em famlia substituta, este poder ser formulado diretamente em cartrio, em petio assinada pelos prprios requerentes, dispensada a assistncia de advogado. 1 Na hiptese de concordncia dos pais, esses sero ouvidos pela autoridade judiciria e pelo representante do Ministrio Pblico, tomando-se por termo as declaraes. (Acrescentado pelo L-012. 010-2009) 2 O consentimento dos titulares do poder familiar ser precedido de 117
orientaes e esclarecimentos prestados pela equipe interprofissional da Justia da Infncia e da Juventude, em especial, no caso de adoo, sobre a irrevogabilidade da medida. 3 O consentimento dos titulares do poder familiar ser colhido pela autoridade judiciria competente em audincia, presente o Ministrio Pblico, garantida a livre manifestao de vontade e esgotados os esforos para manuteno da criana ou do adolescente na famlia natural ou extensa. 4 O consentimento prestado por escrito no ter validade se no for ratificado na audincia a que se refere o 3 deste artigo. 5 O consentimento retratvel at a data da publicao da sentena constitutiva da adoo. 6 O consentimento somente ter valor se for dado aps o nascimento da criana. 7 A famlia substituta receber a devida orientao por intermdio de equipe tcnica interprofissional a servio do Poder Judicirio, preferencialmente com apoio dos tcnicos responsveis pela execuo da poltica municipal de garantia do direito convivncia familiar. Os pais sero ouvidos pelo juiz. 21.2. Jurisdio contenciosa Quando for concomitante a necessidade de destituio do poder familiar. Vai ser observado o procedimento para destituio do poder familiar. Consequncias da adoo desse procedimento: Prazo de resposta: 10 dias. Os genitores sero ouvidos. Se eles j se manifestaram favoravelmente antes, devero ratificar. Ao serem ouvidos em juzo, eles podem at concordar com o pedido. No caso da adoo, h algumas peculiaridades. 21.3. Adoo nacional Procedimento: - Petio Inicial ou requerimento formulado em Cartrio;
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- Citao da parte contrria para resposta em 10 dias;
- Submisso do caso a uma equipe tcnica;
- Oitiva dos pais/colheita de provas;
- Sentena. H alguns detalhes quanto a esse procedimento. Para aquele que pretender a adoo possa formular o seu requerimento, ele tem que ter sido j previamente habilitado. H um procedimento prvio de habilitao de pretendentes adoo. Ex.: Luciano e Ana resolver adotar uma criana. Eles fazem o requerimento na Vara da Infncia, devem promover a habilitao. Eles sero entrevistados por uma equipe tcnica e, ao final, o juiz considerar essas pessoas habilitadas ou no adoo. O deferimento da habilitao leva ao cadastramento no Cadastro de Adoo. Existe o cadastro na comarca, cadastro estadual e cadastro nacional. Portanto, h duas situaes: - Habilitao Inscrio no cadastro ADOO. - No ocorre prvia habilitao (no ocorre prvio cadastramento) Requerimento da destituio do poder familiar + adoo relativo a uma criana ou adolescente especfico. Nessa situao em que no houve habilitao legtimo que ocorra a adoo? O STJ vem decidindo que, se o superior interesse da criana justificar, possvel que haja deferimento da adoo sem prvio cadastramento. O ECA, no art. 50, 13, fala as hipteses em que est dispensado o prvio cadastramento: Art. 50. A autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro regional, um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotados e outro de pessoas interessadas na adoo. (Vide Lei n 12.010, de 2009) 119
13 Somente poder ser deferida adoo em favor de candidato domiciliado no Brasil no cadastrado previamente nos termos desta Lei quando: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) I - se tratar de pedido de adoo unilateral; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) II - for formulada por parente com o qual a criana ou adolescente mantenha vnculos de afinidade e afetividade; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) III - oriundo o pedido de quem detm a tutela ou guarda legal de criana maior de 3 (trs) anos ou adolescente, desde que o lapso de tempo de convivncia comprove a fixao de laos de afinidade e afetividade, e no seja constatada a ocorrncia de m-f ou qualquer das situaes previstas nos arts. 237 ou 238 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Ex.: A criana j est h dois anos em poder de um casal. interessante que outra pessoa pea a adoo dessa criana ou que esse casal que j cuida dessa criana formule o pedido? mais interessante que seja quem j cuida da criana. Pelo ECA, deveria ser respeitada a ordem de cadastramento. O requerimento da adoo pode ser feito por uma s pessoa ou por mais de uma pessoa, conjuntamente (adoo conjunta). Para essa adoo conjunta, via de regra, deve ser feita por conviventes ou por pessoas casadas. O STJ, recentemente, deferiu a adoo a dois irmos. Um deles j falecido, mas que cuidava da criana (REsp 1.217.415). CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ADOO PSTUMA. VALIDADE. ADOO CONJUNTA. PRESSUPOSTOS. FAMILIA ANAPARENTAL. POSSIBILIDADE. Ao anulatria de adoo post mortem, ajuizada pela Unio, que tem por escopo principal sustar o pagamento de benefcios previdencirios ao adotado - maior interdito -, na qual aponta a inviabilidade da adoo post mortem sem a demonstrao cabal de que o de cujus desejava adotar e, tambm, a impossibilidade de ser deferido pedido de adoo conjunta a dois irmos. A redao do art. 42, 5, da Lei 8.069/90 - ECA -, renumerado como 6 pela Lei 12.010/2009, que um dos dispositivos de lei tidos como violados no recurso especial, alberga a possibilidade de se ocorrer a adoo pstuma na hiptese de bito do adotante, no curso do procedimento de adoo, e a constatao de que este manifestou, em vida, de forma inequvoca, seu desejo de adotar. Para as adoes post 120
mortem, vigem como comprovao da inequvoca vontade do de cujus em adotar, as mesmas regras que comprovam a filiao socioafetiva: o tratamento do menor como se filho fosse e o conhecimento pblico dessa condio. O art. 42, 2, do ECA, que trata da adoo conjunta, buscou assegurar ao adotando a insero em um ncleo familiar no qual pudesse desenvolver relaes de afeto, aprender e apreender valores sociais, receber e dar amparo nas horas de dificuldades, entre outras necessidades materiais e imateriais supridas pela famlia que, nas suas diversas acepes, ainda constitui a base de nossa sociedade. A existncia de ncleo familiar estvel e a consequente rede de proteo social que podem gerar para o adotando, so os fins colimados pela norma e, sob esse prisma, o conceito de ncleo familiar estvel no pode ficar restrito s frmulas clssicas de famlia, mas pode, e deve, ser ampliado para abarcar uma noo plena de famlia, apreendida nas suas bases sociolgicas. Restringindo a lei, porm, a adoo conjunta aos que, casados civilmente ou que mantenham unio estvel, comprovem estabilidade na famlia, incorre em manifesto descompasso com o fim perseguido pela prpria norma, ficando teleologicamente rf. Fato que ofende o senso comum e reclama atuao do interprete para flexibiliz-la e adequ-la s transformaes sociais que do vulto ao anacronismo do texto de lei. O primado da famlia socioafetiva tem que romper os ainda existentes liames que atrelam o grupo familiar a uma diversidade de gnero e fins reprodutivos, no em um processo de extruso, mas sim de evoluo, onde as novas situaes se acomodam ao lado de tantas outras, j existentes, como possibilidades de grupos familiares. O fim expressamente assentado pelo texto legal - colocao do adotando em famlia estvel - foi plenamente cumprido, pois os irmos, que viveram sob o mesmo teto, at o bito de um deles, agiam como famlia que eram, tanto entre si, como para o ento infante, e naquele grupo familiar o adotado se deparou com relaes de afeto, construiu - nos limites de suas possibilidades - seus valores sociais, teve amparo nas horas de necessidade fsicas e emocionais, em suma, encontrou naqueles que o adotaram, a referncia necessria para crescer, desenvolver-se e inserir-se no grupo social que hoje faz 121
parte. Nessa senda, a chamada famlia anaparental - sem a presena de um ascendente -, quando constatado os vnculos subjetivos que remetem famlia, merece o reconhecimento e igual status daqueles grupos familiares descritos no art. 42, 2, do ECA. Recurso no provido (STJ, REsp 1217415/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. 19/06/2012). Segundo esse julgado, a adoo conjunta pode ser deferida a outras pessoas que no sejam casadas e no convivam em unio estvel, desde que se verifique um status correspondente ao de um grupo familiar. Imagine duas pessoas que no tem o intuito de constituir uma famlia adotam uma criana. A adoo deve dar uma famlia criana. O Prof. considera que deve ser observada a regra do ECA: pessoas casadas/conviventes. Enquanto na adoo nacional h a fase prvia de habilitao perante a Vara da Infncia (que pode ser dispensada), na adoo internacional haver uma fase prvia de habilitao junto s autoridades centrais em matria de adoo ou organismos credenciados. Nesse caso, no pode ser dispensada. requisito da petio inicial do procedimento de adoo internacional. Ex.: Houve no procedimento de adoo uma nulidade. Aps um ano e meio, algum entra com uma ao rescisria ou ao declaratria de nulidade. O superior interesse da criana influenciar a deciso? STJ, AgRg no REsp 1099959: o superior interesse da criana sobrepem-se a determinados vcios processuais. 22. Tutela coletiva dos direitos fundamentais da criana e do adolescente Trata-se de uma tutela de interesses: - difusos; - coletivos; - individuais homogneos; - individuais indisponveis. Art. 210, ECA: Art. 210. Para as aes cveis fundadas em interesses coletivos ou difusos, 122
consideram-se legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico; II - a Unio, os estados, os municpios, o Distrito Federal e os territrios; III - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por esta Lei, dispensada a autorizao da assemblia, se houver prvia autorizao estatutria. 1 Admitir-se- litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta Lei. 2 Em caso de desistncia ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou outro legitimado poder assumir a titularidade ativa. No faz meno a direitos individuais homogneos porque esses interesses foram definidos no CDC, o qual posterior ao Estatuto. A tutela coletiva se realiza por meio de um SISTEMA COLETIVO, que vem da comunicao de vrias leis (Lei da Ao Civil Pblica, CDC, ECA, etc.). Portanto, o Estatuto tambm compe o sistema coletivo. Muito embora no haja meno aos direitos individuais no ECA, h tambm a sua tutela. Temos tambm os direitos individuais indisponveis. Os direitos fundamentais da criana e do adolescente so direitos indisponveis na medida em que a sua titularidade no s da criana ou s do adolescente, mas tambm de toda a sociedade. Ningum pode dispor de um direito que no s seu. Esse interesse individual indisponvel pode tambm receber a tutela coletiva. OBS.: Segundo uma classificao de Teori Zavascki: - Difusos essencialmente coletivos - Coletivos - Individuais homogneos acidentalmente coletivos Exemplos de aes civis pblicas para defesa de interesse de criana: 1) Ao proposta pelo MPF em face do Google, para que houvesse um acesso a perfis do Orkut que explorassem a sexualidade infantil.
123
2) Ao proposta com a finalidade de fixar a indenizao por dano moral coletivo em razo da utilizao de mo de obra infantil para explorao sexual. Ao civil pblica Legitimidade: vai alm do rol do art. 210 do ECA. Art. 5, Lei 7347/85: Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). I - o Ministrio Pblico; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). II - a Defensoria Pblica; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007). IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007). V - a associao que, concomitantemente: (Includo pela Lei n 11.448, de 2007). a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007). b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. (Includo pela Lei n 11.448, de 2007). 1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. 2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. 3 Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade ativa. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 1990) 4 O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990) 5 Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990) 6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante 124
cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990) Art. 82, CDC: Art. 82 - Para os fins do Art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico; II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Feder\al; III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, Direta ou Indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este Cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos 1 (um) ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este Cdigo, dispensada a autorizao assemblear. O art. 82, III, do CDC trata de rgos da Administrao Pblica. O Prof. Luciano defende a possibilidade dos Conselhos tutelares e Conselhos de direitos, como rgos da Administrao Pblica, ajuizarem ao civil pblica para a tutela da criana e do adolescente. Com relao ao MP: o art. 201 do ECA fala em interesses individuais, difusos e coletivos. Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: V - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia, inclusive os definidos no art. 220, 3 inciso II, da Constituio Federal; Os interesses individuais indisponveis podem ser tutelados to somente pelo MP ou tambm pelos outros legitimados? O art. 210 fala dos interesses coletivos ou difusos (e esto inclusos os individuais homogneos), mas no fala nos interesses individuais indisponveis. Da se defende que a ao civil pblica para a tutela de interesses individuais indisponveis somente pode ser ajuizada pelo MP. Outros legitimados no poderiam propor essa ao. O Prof. Luciano discorda pois, pela teoria dos poderes implcitos, se o MP pode entrar com a ao civil pblica, outros legitimados tambm podem, como a Defensoria Pblica. 125
Competncia material H algumas regras prprias. Deve ser observada a competncia da: - Justia do Trabalho: quando referir-se a direitos trabalhistas de criana e adolescente (ex.: a empresa no autoriza que o jovem saia para frequentar escola; contrata de forma indevida aprendizes, para servios que no poderiam realizar; explorao infantil para prostituio). - Justia Federal: Unio (art. 109, CF). - Justia Estadual: por meio da Vara da Infncia e da Juventude. Ex.: ACP em face do Estado de So Paulo para a tutela de interesses de crianas e adolescentes. Essa ACP vai tramitar perante a Vara da Fazenda ou a Vara da Infncia e da Juventude? A competncia da Vara da Infncia e da Juventude sobrepem-se competncia da Vara Fazendria. Competncia territorial Regra: art. 2, Lei 7.347/85 foro do local onde ocorrer o dano. Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. Pargrafo nico - A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto. (Includo pela Medida provisria n 2.180- 35, de 2001) ECA (regra especfica): art. 209 foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso. Art. 209, ECA. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores. Ex.: ACP em que ocorreu um dano nacional. A competncia ser do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso. Dano nacional: capitais dos Estados e do DF; dano regional: capital do Estado. Procedimento 126
Procedimento previsto na Lei 7.347/85 + CPC. Consequentemente, o ru ter o prazo de 15 dias para contestar. Regras diferenciadoras em relao aos procedimentos de um modo geral: a) Multas: as multas aplicadas, independentemente da competncia para a ao civil pblica sero revertidas ao Fundo do Conselho Municipal dos Direitos da Criana. b) Competncia c) Recurso: a apelao ter efeito apenas devolutivo, salvo para evitar dano irreparvel parte. Prazo de 15 dias (sistemtica recursal adotada pelo CPC). As adaptaes do ECA em matria de recursos no se aplica ACP. Art. 210, 1, ECA: possibilidade de litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos. Art. 210, 1 Admitir-se- litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta Lei. Art. 223: Art. 223. O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer pessoa, organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a dez dias teis. Art. 217: Art. 217. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados. Ex.: Ao de responsabilizao por improbidade administrativa, se for para a tutela de interesses de crianas e adolescentes (ex.: Conselheiro Tutelar foi pego transmitindo mensagens pornogrficas de crianas e adolescentes de um computador do Conselho Tutelar), tramitar perante a Vara da Infncia e Juventude.
127
Ex. 2: Ao popular. Um ato do Conselho Tutelar imoral e pode causar prejuzo. H previso de um incidente de suspenso. Serve para suspender os efeitos de deciso judicial. A deciso pode produzir efeitos jurdicos imediatos e, por conta disso, h a possibilidade de causar um prejuzo ao interesse pblico, grave leso : - ordem; - economia; - sade; - segurana. Ex.: Uma deciso judicial mandou que o Estado implemente uma unidade de atendimento voltada semiliberdade, uma vez que no h aquela unidade na comarca. O poder pblico entra com incidente de suspenso. Essa deciso no poderia ser suspensa. De acordo com o STF, o superior interesse da criana ou do adolescente sobrepe-se ao prprio interesse pblico. Atribuies do Ministrio Pblico Esto elencadas em um rol exemplificativo do art. 201 do ECA. Art. 201, ECA. Compete ao Ministrio Pblico: I - conceder a remisso como forma de excluso do processo; Existe a remisso como forma de excluso (ministerial) e como forma de suspenso/extino do processo (judicial). II - promover e acompanhar os procedimentos relativos s infraes atribudas a adolescentes; Ao civil pblica para apurao do ato infracional. Trata-se de atribuio exclusiva do MP (por isso chama-se ao socioeducativa pblica). III - promover e acompanhar as aes de alimentos e os procedimentos de 128
suspenso e destituio do ptrio poder, poder familiar, nomeao e remoo de tutores, curadores e guardies, bem como oficiar em todos os demais procedimentos da competncia da Justia da Infncia e da Juventude; (Expresso substituda pela Lei n 12.010, de 2009) Dupla atribuio: a legitimidade para a propositura daquelas aes, bem como a de funcionar, como custos legis, nas demais ajuizadas por outros legitimados. IV - promover, de ofcio ou por solicitao dos interessados, a especializao e a inscrio de hipoteca legal e a prestao de contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianas e adolescentes nas hipteses do art. 98; O Estatuto, no art. 37, no mais prev a necessidade da especializao da hipoteca legal. O que pode necessitar a tomada de cauo pelo tutor testamentrio. V - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia, inclusive os definidos no art. 220, 3 inciso II, da Constituio Federal; Atribuio para o ajuizamento de ao civil pblica para a tutela de interesses DIFUSOS, COLETIVOS, INDIVIDUAIS HOMOGNEOS E INDIVIDUAIS INDISPONVEIS. VI - instaurar procedimentos administrativos e, para instru-los: a) expedir notificaes para colher depoimentos ou esclarecimentos e, em caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva, inclusive pela polcia civil ou militar; b) requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades municipais, estaduais e federais, da administrao direta ou indireta, bem como promover inspees e diligncias investigatrias; c) requisitar informaes e documentos a particulares e instituies privadas; Alnea a: O MP tambm tem o poder de requisio, podendo requisitar a conduo coercitiva. VII - instaurar sindicncias, requisitar diligncias investigatrias e determinar a 129
instaurao de inqurito policial, para apurao de ilcitos ou infraes s normas de proteo infncia e juventude;
VIII - zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis;
IX - impetrar mandado de segurana, de injuno e habeas corpus, em qualquer juzo, instncia ou tribunal, na defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis afetos criana e ao adolescente;
X - representar ao juzo visando aplicao de penalidade por infraes cometidas contra as normas de proteo infncia e juventude, sem prejuzo da promoo da responsabilidade civil e penal do infrator, quando cabvel;
XI - inspecionar as entidades pblicas e particulares de atendimento e os programas de que trata esta Lei, adotando de pronto as medidas administrativas ou judiciais necessrias remoo de irregularidades porventura verificadas; Entidades de atendimento so aquelas entidades responsveis pela execuo de programas de atendimento socioeducativo ou de proteo. O MP tem a atribuio de fiscalizar as entidades e seus respectivos programas, sejam eles governamentais ou no governamentais. Alm do MP, tambm tm a atribuio de fiscalizar o juiz e o Conselho Tutelar. XII - requisitar fora policial, bem como a colaborao dos servios mdicos, hospitalares, educacionais e de assistncia social, pblicos ou privados, para o desempenho de suas atribuies.
1 A legitimao do Ministrio Pblico para as aes cveis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo dispuserem a Constituio e esta Lei. 2 As atribuies constantes deste artigo no excluem outras, desde que compatveis com a finalidade do Ministrio Pblico. 3 O representante do Ministrio Pblico, no exerccio de suas funes, ter 130
livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente. 4 O representante do Ministrio Pblico ser responsvel pelo uso indevido das informaes e documentos que requisitar, nas hipteses legais de sigilo. 5 Para o exerccio da atribuio de que trata o inciso VIII deste artigo, poder o representante do Ministrio Pblico: a) reduzir a termo as declaraes do reclamante, instaurando o competente procedimento, sob sua presidncia; b) entender-se diretamente com a pessoa ou autoridade reclamada, em dia, local e horrio previamente notificados ou acertados; c) efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente, fixando prazo razovel para sua perfeita adequao.
23. Juzo da Vara da Infncia e da Juventude Competncia (art. 148, ECA) Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para: I - conhecer de representaes promovidas pelo Ministrio Pblico, para apurao de ato infracional atribudo a adolescente, aplicando as medidas cabveis; II - conceder a remisso, como forma de suspenso ou extino do processo; III - conhecer de pedidos de adoo e seus incidentes; IV - conhecer de aes civis fundadas em interesses individuais, difusos ou coletivos afetos criana e ao adolescente, observado o disposto no art. 209; V - conhecer de aes decorrentes de irregularidades em entidades de atendimento, aplicando as medidas cabveis; VI - aplicar penalidades administrativas nos casos de infraes contra norma de proteo criana ou adolescente; VII - conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as medidas cabveis. Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98, tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim de: a) conhecer de pedidos de guarda e tutela; b) conhecer de aes de destituio do ptrio poder, poder familiar, perda ou modificao da tutela ou guarda; (Expresso substituda pela Lei n 12.010, de 2009) c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento; d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em 131
relao ao exerccio do poder familiar; (Expresso substituda pela Lei n 12.010, de 2009) e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais; f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou representao, ou de outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criana ou adolescente; g) conhecer de aes de alimentos; h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de nascimento e bito. A competncia se divide em: - Exclusiva (caput e incisos). Ex.: Adoo. - Concorrente (pargrafo nico): hipteses em que h situao de risco. Ex.: tutela. Competncia territorial Pelo princpio do juzo imediato: local do domiclio dos pais ou local em que se encontre a criana ou adolescente. O STJ vem decidindo no sentido de que o princpio do juzo imediato, por atender ao superior interesse da criana, sobrepe-se a outra regras de fixao de competncia previstas no CPC (ex.: regra da perpetuao da jurisdio). Ex.: Uma ao de destituio do poder familiar e adoo proposta no domiclio dos pais. Esses pais, juntamente com a criana, se mudam para outra cidade durante o processo. Se fossemos adotar a regra do art. 87 do CPC, a competncia no poderia ser modificada, mesmo que a parte mudasse o seu domiclio. No entanto, pelo art. 148 do ECA e pelo princpio do juzo imediato, a mudana do domiclio acarreta modificao da competncia. De acordo com esse princpio, ser competente o juzo mais prximo, pode ser tanto o do domiclio dos pais como o local onde a criana se encontre. Ex.: Procedimento para aplicao de medida protetiva a uma criana A criana se encontrava em Bauru e, durante o trmite, mudou-se para Ribeiro Preto. Haver a modificao da competncia. Ex.: Ao de guarda contra genitora que tem domiclio em Valinhos. Ela muda-se para Ribeiro Preto. A competncia ser modificada.
132
OBS.: H uma condio: o SUPERIOR INTERESSE DA CRIANA deve indicar essa alterao. 24. Crimes tipificados no ECA Sero feitos apenas alguns comentrios gerais. Todos os crimes tipificados no ECA so de ao penal pblica incondicionada, ou seja, no dependem de representao do ofendido e no podem ser propostas por queixa (a no ser que seja caso de queixa subsidiria). Os crimes no sero apurados pela Vara da Infncia e da Juventude. Sero apurados pela Justia Federal ou Estadual, a depender do bem jurdico. Art. 225, ECA: Art. 225. Este Captulo dispe sobre crimes praticados contra a criana e o adolescente, por ao ou omisso, sem prejuzo do disposto na legislao penal. Art. 240 e ss.: houve modificao desses tipos penais, em razo de um compromisso assumido pelo Brasil ao assinar um Protocolo Facultativo no sentido de coibir os crimes envolvendo pornografia e explorao sexual infantil. Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) O que uma cena de sexo explcito ou pornogrfico? Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) H uma tutela da infncia em sua coletividade. H a coibio at mesmo de simulao de pornografia infantil. 133
crime tambm manter consigo material pornogrfico no celular, em pen drive, no computador etc., ou seja, armazenar cenas de sexo explcito ou pornogrfico. Antes o crime era apenas disponibilizar as informaes, mantlas arquivadas no era. Art. 241-C: Art. 241-C. Simular a participao de criana ou adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica por meio de adulterao, montagem ou modificao de fotografia, vdeo ou qualquer outra forma de representao visual: (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008) A ideia no de tutela apenas da dignidade da criana, mas tambm busca coibir a pornografia infantil, para que ela no avance. 06/09/12 SINASE Ao tratarmos dos direitos fundamentais da criana e do adolescente, imprescindvel tratar do Sistema de garantia dos direitos humanos SGDH. Trata da articulao de polticas pblicas para as crianas e os adolescentes. Ex.: Em uma cidade h 10 clnicas que tratam do adolescente com problema familiar, mas no h nenhuma que trate do adolescente envolvido com drogas. Essa articulao de polticas pblicas tratada pela Resoluo 113 do CONANDA (Conselho Nacional dos Direitos da Criana): trata do sistema de garantia dos direitos humanos das crianas e dos adolescentes. Esse sistema de garantias tem trs eixos: Defesa Promoo Controle Promoo de polticas pblicas: 134
- gerais: atende a todo o pblico (crianas e adolescentes); - direcionadas s medidas protetivas; - voltadas aos autores de atos infracionais. Para cada uma dessas polticas pblicas h um microssistema prprio. O sistema direcionado aos autores atos infracionais denominado SINASE (Sistema Nacional Socioeducativo). Se refere s polticas pblicas voltadas ao adolescente autor de ato infracional, ao adolescente em conflito com a lei. J existia uma Resoluo do CONANDA (Resoluo 75) que tratava do SINASE. Art. 1 da Lei 12.594/12: Art. 1o Esta Lei institui o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase) e regulamenta a execuo das medidas destinadas a adolescente que pratique ato infracional.
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Luciano Alves - Direito Da Crianca e Do Adolescente - LFG - 2o Semestre de 2012 - Completo

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LFG - INTENSIVO COMPLEMENTAR ESTADUAL - 2012 - ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - Prof.

Luciano Alves Rossato

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Direito do menor Objeto de proteo.

Direito da criana Sujeitos de direitos.

centrado na figura do juiz).

(muitos atendimentos so feitos pelo Conselho Tutelar).

Autoridade central do pas de acolhida

Autoridade central do pas de origem

Processo judicial de adoo

Obs.: O art. 83 fala em comarca. Se a criana for viajar para municpio da 60

Elaborao do PIA homologao

Suspenso Substituio Extino Manuteno

- Citao da parte contrria para resposta em 10 dias;

- Submisso do caso a uma equipe tcnica;

- Oitiva dos pais/colheita de provas;

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