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Daniele Sehli*
Denominao
A petio inicial ordinria na Justia do Trabalho, consoante artigo 840 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), recebe a denominao de reclamao trabalhista. Assim, para se evitar qualquer tipo de discusso com a banca examinadora, deve-se utilizar a nomenclatura sugerida pelo legislador.
Requisitos fundamentais
A princpio, os requisitos fundamentais para a elaborao da petio inicial trabalhista se encontravam apenas no artigo 840 da CLT. As exigncias desse dispositivo legal, contudo, mostram-se simplistas demais para a atuao de um profissional da rea do Direito. No se pode perder de vista que o dispositivo celetrio tem o condo de possibilitar a apresentao de reclamao trabalhista pela prpria parte, vez que vigora na Justia do Trabalho o ius postulandi (CLT, art. 791). Assim, para a apresentao da referida pea processual por intermdio de advogado (que a anlise que ser feita pela banca examinadora), deve-se atentar tambm para os requisitos constantes do artigo 282 do Cdigo de Processo Civil (CPC), diploma jurdico esse que tem aplicao subsidiria no processo do trabalho (CLT, art. 769). Parte-se, desse modo, anlise de cada requisito processual de forma individual.
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Considerando que a pea processual em anlise a reclamao trabalhista, a competncia funcional para dirimir a lide , via de regra, das Varas do Trabalho (CLT, arts. 650 a 653). Somente nas localidades no compreendidas na jurisdio das Varas do Trabalho que a petio inicial ser direcionada aos juzes de Direito (arts. 668 a 669; e CF, art. 112). Em relao linguagem a ser empregada, de grande valia a lio de Sergio Pinto Martins (2004, p. 250):
comum, naquelas localidades em que h Varas do Trabalho, o advogado dirigir a petio ao Senhor Doutor Juiz de Direito, quando o correto ao Senhor Doutor Juiz do Trabalho da Vara do Trabalho. A petio s ser dirigida ao juiz de Direito nas localidades em que no exista Vara do Trabalho e aquele magistrado tenha jurisdio trabalhista. No ser a petio dirigida ao Juiz Federal do Trabalho. O juiz do Trabalho um magistrado federal, no existe a denominao Juiz Federal do Trabalho na Constituio, apenas juiz do Trabalho.
Assim, temos: a competncia da Vara do Trabalho: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de (localidade) caso no haja Justia do Trabalho na localidade, a competncia ser do juiz de Direito, e vir da seguinte forma: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cvel de (localidade) A competncia territorial das Varas do Trabalho, por sua vez, explicitada no artigo 651 da CLT, cuja regra geral encontra-se no caput:
Art. 651. A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, se o empregado foi contratado no Mato Grosso, mas sempre laborou no Rio de Janeiro, nesta localidade que a petio inicial deve ser proposta: Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. Da mesma forma, se o empregado reside no Paran, mas sempre trabalhou em So Paulo, nesta localidade que a pea de ingresso deve ser proposta: Vara do Trabalho de So Paulo.
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Com isso, deve-se ter em mente que irrelevante o local da contratao do trabalhador ou a localidade em que o empregado reside. A pea vestibular dever ser dirigida Vara do Trabalho em que foram prestados os servios. As demais hipteses do artigo 651 da CLT apresentam excees a essa regra geral, que podem ser assim resumidas: quando o trabalhador for agente ou viajante comercial (pressupe-se que o trabalhador preste servio em mais de uma localidade), a ao trabalhista dever ser proposta na localidade onde a empresa tenha agncia ou filial qual o empregado esteja subordinado (ou seja, a localidade em que est instalado o estabelecimento no qual o empregado presta contas) e, na falta deste, a localidade em que o empregado tenha domiclio ou na localidade mais prxima (CLT, art. 651,1.); quando o trabalhador for brasileiro e prestar servios no estrangeiro, desde que no exista conveno ou tratado internacional dispondo em sentido contrrio, ser competente para receber a demanda trabalhista a Vara do Trabalho brasileira (na localidade onde a empresa estiver sediada no Brasil ou onde o empregado foi contratado). Nesse caso, exclui-se a regra geral local da prestao de servios, que seria no estrangeiro para atrair a competncia da jurisdio brasileira (CLT, art. 651, 2.); quando o empregador promove suas atividades fora do lugar do contrato de trabalho, o trabalhador poder escolher propor a reclamao trabalhista no local da contratao ou no local da prestao dos servios (CLT, art. 651,3.). Exemplo comum na doutrina de trabalhadores em espetculos circenses e teatros. Destarte, o endereamento dever ser feito da seguinte forma: quando h Justia do Trabalho na localidade: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de (localidade) quando no h Justia do Trabalho no local: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cvel de (localidade)
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Portanto, nessas situaes, teremos que descrever duas qualificaes completas: uma para o reclamante (no caso, o trabalhador incapaz, que a parte), e outra para o seu representante.
Procurador
Considerando-se que, na questo objeto do exame da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), a pea processual confeccionada por advogado, devidamente constitudo, faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte. Essa informao poder ser aduzida da seguinte forma: [...] vem presena desse Juzo, por seu advogado infra-assinado e devidamente constitudo (procurao em anexo ou instrumento de mandato em anexo), inscrito na OAB - (estado) sob o n. _____ [...] Algumas subsees da OAB, por sua vez, exigem ainda que o candidato mencione o endereo do advogado, fazendo valer o disposto no artigo 39, I, do CPC. Para tanto, constar na prova prtica o endereo do advogado, podendo-se consignar o dado da seguinte forma: [...] vem presena do Juzo, por seu advogado infra-assinado e devidamente constitudo (procurao em anexo ou instrumento de mandato em anexo), inscrito na OAB - (estado), sob o n. _____ , com escritrio profissional na Rua _____________ , n. _____ , CEP _____ , cidade (estado).
Reclamado
Ambas as partes, reclamado e reclamante, devem ser apresentados com qualificao completa. Se o reclamado for pessoa fsica, deve-se levar em considerao as mesmas observaes acima aduzidas em relao ao reclamante. Se o reclamado for pessoa jurdica, ser o endereamento feito a ela, pois a empresa que figura como empregadora e no os seus scios. Existem, tambm, situaes em que o reclamado deve ser representado em juzo. A regra concernente representao processual encontra-se descrita no artigo 12 do CPC. Desse modo, nessas ocasies, tal qual se fez com o menor incapaz relacionando na pea de ingresso tambm a qualificao do seu representante legal , para determinados empregadores faz-se necessrio adotar o mesmo procedimento em relao ao seu representante processual.
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A exemplo, temos o sndico da massa falida e o inventariante do esplio. Nessas situaes, teremos: massa falida: [...] Massa Falida de Alimentos Alice Ltda., pessoa jurdica de direito privado, estabelecida em (cidade), na Rua _____ , n. _____ , CEP _____ , representada por seu sndico, Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na Rua _____ , n. _____ , CEP _____ , (cidade), (estado). esplio: [...] Esplio de _____, representado por seu inventariante, Sicrano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na Rua _____, n. _____, CEP _____, (cidade), (estado).
Litisconsrcio
Podem ocorrer situaes de litisconsrcio ativo e passivo. A hiptese de litisconsrcio ativo diz respeito a uma ao individual plrima (CLT, art. 842), na qual os vrios empregados que ingressam com a demanda trabalhista tm em comum a identidade de matria e pretendem a tutela jurisdicional em face de um mesmo empregador. Tambm poder ocorrer a hiptese de litisconsrcio passivo, em que existe o envolvimento de mais de um sujeito relacionado ao pedido feito pelo reclamante. Tais situaes ocorrem normalmente em relao ao pedido de condenao subsidiria (por exemplo, no caso da Smula 331 do TST) ou de condenao solidria (por exemplo, no caso do art. 2., 2., da CLT). Desse modo, havendo mais de um reclamante ou reclamado, necessrio fazer a qualificao para cada um dos integrantes da lide.
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tos patronal e obreiro ou uma comisso que envolva apenas os trabalhadores de determinada empresa), faz-se necessrio, antes de ingressar com a reclamao trabalhista perante a Justia do Trabalho, promover a tentativa de conciliao junto a Comisso. A inteno do legislador, com a Lei 9.958/2000, foi promover a autocomposio entre as partes antes da tentativa de composio judicial, que se d com o ajuizamento da ao trabalhista perante a Justia do Trabalho. Destarte, no se deve esquecer que a apresentao de demanda perante a Comisso obrigatria para qualquer procedimento individual perante a Justia do Trabalho. Por isso, quando o empregado buscar a tutela jurisdicional, apresentando reclamao trabalhista, dever primeiramente buscar a composio perante a Comisso de Conciliao Prvia. Repita-se: no se trata de uma faculdade parte, mas sim de uma imposio. Somente em casos excepcionais, como se infere do pargrafo 3. do artigo 625-D da CLT, no ser observado o procedimento de apresentao de demanda perante a Comisso. Todavia, essa hiptese excepcional dever ser relatada na pea de ingresso. Em razo desse fato, as avaliaes promovidas pela OAB tm, normalmente registrado na questo, um evento envolvendo a Comisso de Conciliao Prvia, podendo surgir as hipteses abaixo. Informar que no h Comisso de Conciliao Prvia no local da prestao de servios, devendo ento ser consignado na pea de ingresso o seguinte: Inicialmente, informa o reclamante que no foi instituda Comisso de Conciliao Prvia na localidade da prestao de servios, no mbito da empresa ou do sindicato da categoria (conforme declarao anexo), motivo pelo qual deixa de atender o disposto no artigo 625-D da CLT. Informar que foi promovida demanda perante a Comisso de Conciliao Prvia, mas que esta restou infrutfera: Em atendimento ao disposto no artigo 625-D da CLT, a presente demanda foi submetida Comisso de Conciliao Prvia, porm no houve conciliao, conforme termo anexo. Informar que foi promovida demanda perante a Comisso de Conciliao Prvia, mas que houve conciliao apenas parcial (o que possibilita a postulao
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judicial dos direitos no transacionados e ressalvados no termo de conciliao, conforme consta do art. 625-E da CLT): Em atendimento ao disposto no artigo 625-D da CLT, a presente demanda foi submetida Comisso de Conciliao Prvia, havendo conciliao parcial, conforme termo anexo. Mesmo se a questo de prova no informar sobre a existncia da Comisso de Conciliao Prvia, dever haver manifestao do assunto na pea de ingresso, podendo-se optar por informar que no existe Comisso ou que no houve conciliao. O que no se pode deixar de consignar tal requisito, sob pena de o examinador entender que restou ausente um dos requisitos essenciais da pea de ingresso, o que a tornou inepta. Logo, infere-se que tal requisito no poder ser esquecido de forma alguma. Por tal razo, a informao atinente Comisso de Conciliao Prvia deve ser noticiada logo aps a qualificao das partes, como uma preliminar. Da mesma forma, dever ser mencionado o documento que materializa a situao atinente Comisso na pea de inicial: ou a declarao de inexistncia da Comisso de Conciliao Prvia ou o termo da conciliao frustrada.
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Desse modo, verifica-se que a ausncia de indicao de dispositivo legal no importa em descumprimento da norma processual, mormente para as situaes em que no h grande controvrsia acerca do direito positivo (como, por exemplo, o pedido de horas extras, excedentes da oitava hora diria, ante a previso do texto constitucional). Todavia, sempre que possvel, deve ser indicado o dispositivo legal, ou entendimento doutrinrio e/ou jurisprudencial, ou os princpios que embasam o direito vindicado pelo reclamante. Esses fundamentos incrementam a pea processual e permitem ao avaliador investigar o grau de conhecimento do candidato.
Forma de exposio
Considerando-se que a reclamao trabalhista, via de regra, relata vrios fatos, faz-se necessrio exp-los de forma que haja um encadeamento lgico entre eles. A respeito do requisito, so bem lembradas as palavras de Wagner Giglio (2007, p. 177): Deve, por isso, ser cuidadosamente redigida, sopesando-se cada palavra, o enca deamento lgico da exposio e a correta fundamentao do pedido, [...]. Sua redao deve obedecer os requisitos do estilo: clareza, preciso e conciso. necessrio, desse modo, estabelecer uma ordem de exposio desses fatos (somente os essenciais). O mais conveniente que os fatos sejam narrados de forma cronolgica e ordenada em relao aos pedidos principais e acessrios. Vale dizer que, primeiramente, se trata da contratao, depois das condies de trabalho e, na sequncia, so tratados os fatos importantes na vigncia da relao de emprego, para terminar na dissoluo do pacto laboral e, por fim, nos pedidos de cunho indenizatrio.
Pedido
Especificao do pedido
Aps a exposio dos fatos e fundamentos jurdicos, vem o pedido, que nada mais do que a pretenso do reclamante. No pode existir reclamao trabalhista com pedido sem a respectiva causa de pedir (fatos + fundamentos jurdicos), como tambm no pode haver causa de pedir sem o correspondente pedido. Se tal evento ocorrer, a petio inicial ser inepta (CPC, art. 295, pargrafo nico, I). Da porque a inicial deve mencionar precisamente o que o autor pretende. Por exemplo, no pode alegar o reclamante ter sido dispensado sem justa causa e, em decor-
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rncia desse evento, simplesmente postular o pagamento dos direitos decorrentes da injusta dispensa. A pretenso do reclamante, nesse caso, seria genrica, o que vedado pelo ordenamento jurdico (CPC, art. 286). Deveria o reclamante, nessa situao, noticiar que embora tenha sido dispensado sem justa causa, nada recebeu, razo pela qual postula o pagamento dos haveres rescisrios, a saber: saldo de salrio de (apontar a quantidade) dias, aviso prvio indenizado de 30 dias, com integrao deste no tempo de servio; frias e gratificao de frias, proporcionais (apontar a quantidade) e vencidas (apontar a quantidade); dcimo terceiro salrio (apontar a quantidade); pagamento da multa de 40%. Desse modo, dever sempre o pedido ser certo e determinado2 ou, ao menos, determinvel, no se podendo formular pedido genrico, a no ser nas hipteses previstas no artigo 286 do CPC.
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Na hiptese de pedidos sucessivos, existe uma gradao entre as pretenses formuladas pelo reclamante. O empregado quer o resultado prtico da primeira pretenso (pedido principal) e somente na hiptese de no ser possvel atender a pretenso principal que o reclamante requer que o juzo investigue a possibilidade de deferir o pedido sucessivo. A ttulo de exemplo, podemos noticiar o caso de dispensa sem justa causa de emprego estvel. O empregado estvel tem direito a ser reintegrado no emprego, pois o que o ordenamento jurdico garante a sua manuteno no trabalho. Assim, o pedido principal seria de reintegrao do empregado no emprego. Contudo, poderia no ser possvel a reintegrao, e ento entra em cena o pedido de ordem sucessiva ou subsidiria, que seria o pagamento de indenizao correspondente ao perodo de estabilidade. Observe-se que nesse caso, diferentemente do pedido alternativo que se encontra num mesmo patamar , os pedidos sucessivos tm um grau de valorao. Isto , sempre buscar o reclamante que o pedido principal seja atendido e somente na hiptese deste no ser possvel ele se contentar com o pedido subsidirio. No caso dos pedidos alternativos, indiferente a forma de cumprimento da obrigao. No caso dos pedidos sucessivos, sempre ser mais valoroso o pedido principal.
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Com o advento da Lei 10.444/2002, os provimentos antecipatrios ficaram assim distribudos: artigo 461 do CPC diz respeito s obrigaes de fazer ou no fazer; artigo 461-A do CPC diz respeito s obrigaes de entrega de coisa; artigo 273 do CPC diz respeito s obrigaes de pagar quantia em dinheiro e, de forma residual, s demais obrigaes que no se relacionem com os artigos 461 e 461-A do CPC.
Requerimentos
Aps terem sido deduzidas as pretenses de direito material, deve a petio inicial apontar alguns requerimentos de ordem processual. A CLT no impe tais requisitos para a confeco da reclamao trabalhista. Contudo, h a necessidade de adequao da formulao da pea inicial s regras do Processo Civil. Desse modo, devero ser requeridas: a notificao do reclamado (adotando-se a terminologia constante da CLT, art. 841, caput e 1.) para, querendo, responder a reclamao trabalhista; a produo de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do reclamado, a oitiva de testemunha, a produo de prova pericial, a juntada de documentos e outras provas que se fizerem necessrias; a procedncia da ao, condenando o reclamado ao cumprimento dos pedidos formulados, acrescidos de juros e correo monetria, bem como ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios.
Valor da causa
No exige o artigo 840, pargrafo 1., da CLT que seja indicado o valor atribudo causa. Contudo, mesmo sem expressa determinao na lei trabalhista necessrio indic-lo. Justificamos. O valor da causa, regra geral, deve corresponder ao valor que o reclamante pretende receber. Nesse sentido, so os artigos 258 e seguintes do CPC. Na Justia do Trabalho, se a petio inicial estiver desacompanhada do valor atribudo causa, este ser fixado pelo juiz, antes de passar instruo do feito. Essa a regra do artigo 2. da Lei 5.584/70:
Art. 2. Nos dissdios individuais, proposta a conciliao, e no havendo acordo, o Presidente da Junta ou o Juiz, antes de passar instruo da causa, fixar-lhe- o valor para a determinao da alada, se este for indeterminado no pedido.
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Para alguns, a referida legislao acabou por prescrever a necessidade de consignar o valor da causa na pea de ingresso. Porm, essa necessidade no teria por fundamento o eventual reconhecimento de inpcia da petio inicial, se ausente o valor da causa, mas sim para se saber quais os limites de tramitao processual, ou melhor, para fixao de alada: Art. 2. [...]
3. Quando o valor fixado para a causa, na forma deste artigo, no exceder de 2 (duas) vezes o salrio mnimo vigente na sede do Juzo, ser dispensvel o resumo dos depoi mentos, devendo constar na Ata a concluso da Junta quanto matria de fato. 4. Salvo se versarem sobre matria constitucional, nenhum recurso caber das sentenas proferidas nos dissdios da alada a que se refere o pargrafo anterior, considerando, para esse fim, o valor do salrio mnimo data do ajuizamento da ao.
Assim, a consignao do valor da causa na petio inicial se deu muito mais para adequao ao novo rito rito sumrio do que propriamente para atender ao disposto no artigo 258 e seguintes do CPC. Como a petio inicial pelo rito sumrio, cujo valor da causa limita-se at dois salrios mnimos, no estaria sujeita a recurso, exceto se houver matria constitucional, poder-se-ia limitar a tramitao do feito. Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 74) aponta claramente os resultados dessa inovao legislativa:
Como j salientamos, a nica importncia do valor da causa para o processo do trabalho est na fixao da alada, da porque tornou-se uma prtica constante nos tribunais que as aes, genericamente, possuam apenas o valor suficiente para suplantar o limite legal mnimo dois salrios mnimos. Para o reclamante, ser lanado um valor pequeno, no deixa at de ser estratgico, pois de toda sorte, havendo condenao do reclamado, ser fixado outro valor pelo juiz, que ser a base de cmputo das custas e do depsito recursal (CLT, arts. 789 e 899, 1.). De outro lado, em caso de improcedncia ou extino do processo, a base de clculo das custas, a cargo do reclamante, ser o valor atribudo causa. Por isso, entendemos no ser conveniente lanar um valor excessivo na inicial, justamente para evitar transtornos dessa natureza.
Contudo, com o advento da Lei 9.957/2000, que deu origem ao rito sumarssimo, 3 o valor da causa passou a ser efetivamente imprescindvel nas peties iniciais. Alm de implicar alteraes procedimentais, existem adaptaes a serem feitas na petio inicial que tramitar pelo rito sumarssimo, sob pena do indeferimento desta. Desse modo, se a questo prtica no ensejar a aplicao da Lei 5.584/70 (cujo valor da causa de at dois salrios mnimos), nem da Lei 9.957/2000 (cujo valor da causa de at 40 salrios mnimos), a petio inicial tramitar pelo rito ordinrio. Nessa situao, devero ser observadas as regras gerais do Processo Civil (CPC, arts. 258 a 260).
3 CLT, art. 852-A. Os diss d ios individuais cujo valor no excedam a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da reclamao ficam subordinados ao procedimento sumarssimo.
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Ao se calcular o valor da causa, deve-se levar em conta o seguinte: o valor do pedido principal, conforme dispe o artigo 259, I, do CPC. Consoante Tostes Malta (2004, p. 286):
[...] os honorrios advocatcios, os juros de mora, a correo monetria e as custas no se computam, pois a eles no se refere a lei, porque so calculados com base no valor do pedido, de modo que a sua incluso neste levaria a um crculo vicioso.
havendo cumulao de pedidos (que o mais comum nas reclamaes trabalhistas), o valor da causa deve corresponder soma dos valores de todos eles (art. 259, II); se houver pedidos alternativos ou sucessivos, deve-se considerar o valor do pedido de maior valor ou principal (art. 259, III e IV); havendo prestaes vencidas e vincendas, o valor da causa ser a soma de todas (art. 260). Exemplificando:
o empregado que ainda se encontra prestando servios ao empregador reclamar diferenas de salrio decorrentes de norma coletiva, o valor da sua reclamao ser o das diferenas j devidas quando do ajuizamento da reclamao acrescido do valor correspondente a um ano de prestao vincendas. (MALTA, 2004, p. 287)
Algumas subsees da OAB no exigem a observncia do rigor da legislao processual civil, considerando-se, inclusive, que no esta a regra que vigora no dia-a-dia da advocacia. Assim, algumas subsees da OAB reputam como vlido que o candidato indique, no caso de rito ordinrio, apenas que o valor atribudo causa superior ao limite do rito sumarssimo. Por exemplo, se a soma dos pedidos importar em aproximadamente R$100.000,00 (cem mil reais), no seria necessrio apontar essa quantia como valor da causa. Poderia se consignar apenas que se atribui causa, para a fixao do rito ordinrio, o valor de R$19.000,00 (dezenove mil reais).4
Pedido de deferimento
Para finalizar a pea processual, pode ser utilizada a expresso: Nestes termos, pede deferimento.
4 Considerando-se o atual valor do salrio mnimo, ou seja, de R$465,00, e o patamar superior a 40 vezes esse valor.
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Assinatura do Advogado Nome do Advogado (pode ainda colocar o nome do advogado indicado na questo) OAB - (subseo) n. ___________ (deixar em branco ou colocar o nmero da OAB fornecido na questo)
Documentos e provas
Dispe o artigo 787 da CLT, combinado com o artigo 283 do CPC, que a petio inicial dever vir acompanhada dos documentos necessrios propositura da ao. Tratando-se de exame para o ingresso na OAB, no sero fornecidos documentos com a questo a ser desenvolvida para serem anexados. Tal situao, contudo, no impede o candidato de cumprir o disposto nos dispositivos legais acima transcritos, devendo ao longo da pea fazer remisses pea da existncia dos documentos indispensveis. Desse modo, todos os documentos essenciais e que poderiam estar de posse do empregado, para a montagem da reclamatria trabalhista, devem ser mencionados na pea de ingresso. Nesse sentido, podemos citar a procurao, a qual constitui o advogado, e os documentos que habilitam a representao, como, por exemplo, a certido de nascimento, no caso de empregado incapaz representado pelo pai. Do mesmo modo, se h pedido de salrio-famlia, deve ser mencionada a juntada da certido de nascimento dos filhos para se ter direito ao benefcio. Estes seriam, em resumo, os requisitos essenciais para a elaborao da reclamao trabalhista:
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Reclamao trabalhista Endereamento ao juzo competente artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, I, do CPC Qualificao individualizada do reclamante e do reclamado + endereo do advogado artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, II, do CPC + artigo 39, I, do CPC Exposio dos fatos e fundamentos jurdicos artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, III, do CPC Pedidos artigo 840, 1., da CLT + artigo 282, IV, do CPC Requerimentos processuais artigo 282, VI e VII, do CPC Valor da causa artigo 282, V, do CPC + artigo 852-A da CLT + Lei 5.584/70, artigo 2. Pedido de deferimento Local, data e assinatura artigo 840, 1., da CLT
Reclamao trabalhista II
A reclamao trabalhista a pea inaugural do processo, sendo umas das peties mais importantes. dela que iro decorrer as demais consequncias do processo e, por isso, deve ser redigida com cuidado. Os requisitos essenciais para a sua elaborao, de acordo com o artigo 840 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no esgotam por completo aqueles exigidos para o Exame de Ordem. Para tanto, deve-se valer tambm do disposto no artigo 282, do Cdigo de Processo Civil (CPC) que tem aplicao subsidiria no processo do trabalho (CLT, art. 769). A questo que mais tem chamado ateno em Exames de Ordem, por sua vez, reside justamente nesses requisitos: a delineao dos fatos e fundamentos jurdicos (chamada causa de pedir) e a especificao do pedido. Esses pontos merecem especial ateno no desenvolvimento da reclamao trabalhista. Nessa etapa da petio inicial, o candidato ir demonstrar se tem pleno e amplo conhecimento sobre os direitos do trabalhador1 e evidenciar o seu raciocnio jurdico, dedutivo e indutivo, atravs de uma boa articulao na pea. Para tanto, deve-se levar em considerao que somente os fatos necessrios e essenciais ao deferimento da pretenso formulada devem ser indicados na pea de ingresso. No aconselhvel utilizar fatos que no estejam vinculados ques to, pois poder ser entendido como identificao da prova, o que no permitido. Os fatos narrados devem ser albergados pelo nosso ordenamento jurdico (ou seja, devem ter respaldo em algum fundamento jurdico). Assim, ainda que inexista norma jurdica trabalhista determinando expressamente que a pea de ingresso contenha o fundamento jurdico, necessrio mencion-lo para fins de Exame de Ordem.
1 Expresso adotada pelo jurista Mario de La Cueva.
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Pode ser adotado como fundamento jurdico um determinado dispositivo legal, jurisprudncia, doutrina ou princpio do Direito. Os mais utilizados so a lei e a jurisprudncia, incluindo-se nesta as smulas e as orientaes jurisprudenciais do Tribunal Superior do Trabalho (TST). A que tem menor aplicabilidade na seara trabalhista a doutrina, sendo utilizada com maior frequncia nas questes em que h ainda acirrada discusso sobre o direito vindicado. Os fatos devem ser encadeados de forma lgica, se possvel em ordem cronolgica e ordenada em relao aos pedidos principais e acessrios. Assim, tomando por base um reclamante empregado, poderia se tratar primeiramente da contratao, depois das condies de trabalho estabelecidas e, na sequncia, dos fatos importantes na vigncia da relao, para terminar na dissoluo do pacto laboral e, por fim, os pedidos de cunho indenizatrio. Por isso, no se pode esquecer que:
H necessidade de clareza, preciso e conciso na pea vestibular. No importa que a petio inicial seja de uma ou de duas folhas. O importante que a pea vestibular seja bem redigida, tendo causa de pedir e pedido, de modo que a parte contrria e, tambm, o juiz possam compreender o que est sendo postulado pelo autor. A petio tem um silogismo. A premissa menor representada pelos fatos. Os fundamentos de direito so a premissa maior. A concluso o pedido. (MARTINS, 2004, p. 251)
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No podemos esquecer que o contrato de trabalho um contrato-realidade2. Assim, devem ser consignados, nesse primeiro momento, os reais dados de trabalho do reclamante. Podemos exemplificar da seguinte forma: O reclamante foi admitido em (dia) de (ms) de (ano). Exerceu as funes de (atividade). Foi imotivadamente dispensado em (dia) de (ms) de (ano). Sua ltima remunerao foi de R$ ...
2 Expresso adotada pelo jurista Mario de La Cueva. 3 Podemos ter a hiptese de um litisconsrcio passivo cuja explicao a condenao solidria (por exemplo, no caso de grupo
econmico art. 2., pargrafo 2., da CLT) ou de conde na o subsidiria (por exem plo, no caso da Smula 331 do TST) ou mesmo de reconheci men to de vnculo com outro em pregador.
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Aduzir fatos relacionados natureza da relao jurdica havida Reconhecimento do vnculo de emprego (CLT, art. 3.). Nulidade da relao de trabalho na forma de contrato de prestao de servios, representante comercial, servio autnomo etc. (CLT, art. 3. c/c art. 9.). Anotao do contrato de trabalho em CTPS (CLT, art. 39 e 49). Declarao de unicidade contratual. Aduzir fatos atinentes a parcelas de natureza salarial Ligadas diretamente ao salrio do reclamante: diferenas salariais oriundas de equiparao salarial (CLT, art. 461); diferenas salariais oriundas de substituio (TST, Smula 159); diferenas salariais oriundas de desvio de funo (TST, SDI-1, OJ 125); diferenas salariais oriundas de alterao do contrato de trabalho (CLT, art. 468; e TST, Smula 51). Ligadas aos artigos 457 e 458 da CLT: diferenas de comisses, gratificaes, prmios (parcelas que visam aumentar o conjunto remuneratrio do reclamante); reconhecimento da natureza salarial de dirias de viagem e ajudas de custo (CLT, art. 457 c/c art. 9.); reconhecimento de natureza salarial de parcela fornecida in natura (CLT, art. 458). Integrao de salrio pago por fora. Parcelas salariais ligadas a outros dispositivos legais ou convencionais: adicional de insalubridade (CLT, art. 192); adicional de periculosidade (CLT, art. 193); adicional de transferncia (CLT, art. 469). Aduzir fatos relacionados jornada de trabalho do reclamante Horas extras: considerar o limite estipulado na lei (em regra, art. 7., XIII, da CF; e art. 58 da CLT), mas observar se no h um limite mais benfico para a categoria
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profissional do reclamante (por exemplo, para os bancrios, a hiptese do art. 224 da CLT e para o professor a hiptese do art. 318 da CLT); considerar se o limite contratual no mais benfico que aquele descrito na legislao (aplicao do princpio da condio mais favorvel e da inalterabilidade); considerar se o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento (CF, art. 7., XIV); considerar se h tempo disposio do empregador (CLT, art. 4.); horas in itinere (CLT, art. 58, 2.; e TST, Smula 90). Intervalos legais: intervalo intrajornada (por exemplo, art. 71 da CLT; e OJ 307 da SDI-1 do TST); intervalo intrajornada especial (por exemplo, art. 72 da CLT; e art. 253 da CLT); intervalo interjornada (CLT, art. 66; e TST, Smula 110). Horas de sobreaviso e prontido: horas de sobreaviso (CLT, art. 244, 2.); horas de prontido (CLT, art. 244, 3.); Jornada noturna (CLT, art. 73). Repouso semanal remunerado (Lei 605/49; e TST, Smula 172). Domingos e feriados laborados (CLT, art. 67; e TST, Smula 146). Frias e dcimo terceiro salrio Dcimo(s) terceiro(s) salrio(s) no pagos (Lei 4.090/62). Frias e gratificao de frias no paga(s) ou no concedida(s) (CLT, art. 137). Ruptura do contrato de trabalho Nulidade da ruptura contratual em razo de alguma estabilidade provisria no emprego (empregada gestante, empregado acidentado, dirigente sindical ou da Cipa etc.), reintegrao no emprego e, sucessivamente, o pagamento de indenizao equivalente. Reverso de justa causa aplicada ao empregado.
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Resciso indireta do contrato de trabalho (CLT, art. 483). Ruptura do contrato de trabalho por prazo determinado (CLT, arts. 479 e 480). Verbas rescisrias no pagas (saldo de salrio, aviso prvio, frias e gra tificao de frias, dcimo terceiro salrio, multa de 40% do FGTS). Penalidades relativas ao pagamento das verbas rescisrias (CLT, art. 467 e 477, 8.). Entrega das guias para o seguro-desemprego (TST, Smula 389). FGTS Incidncia sobre as parcelas salariais postuladas na reclamao trabalhista (Lei 8.036/90, art. 15). Execuo direta em face do no recolhimento na conta fundiria do reclamante (Lei 8.036/90, art. 15). Parcelas de natureza indenizatria Indenizao decorrente de dano moral. Feito o checklist, tentaremos abordar algumas das situaes acima tratadas.
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Como o reclamante poder deduzir pretenses em face das duas reclamadas, dever precisar os limites da pretenso em relao a cada uma delas, sob pena de ser considerada inepta a pea de ingresso. Nesse caso, o reclamante poderia postular a condenao subsidiria da segunda reclamada (tomadora de servio). A pretenso seria de condenao subsidiria porque o tomador de servios somente ser responsabilizado se o empregador que o devedor principal eventualmente no cumprir as determinaes constantes da sentena (TST, Smula 331). Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da seguinte forma: Fato No obstante o reclamante ter sido contratado pelo primeiro reclamado (real empregador), prestou servios para o segundo reclamado (tomador de servios) durante todo o pacto laboral. Fundamento jurdico Assim, deve o segundo reclamado ser condenado subsidiariamente aos pedidos formulados na presente reclamao trabalhista, considerando-se o disposto no item IV da Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho, in verbis:
O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da Administrao Direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial.
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Se a questo trouxer mais dados que possibilitem a identificao dos elementos essenciais para a configurao do vnculo de emprego por exemplo, de que o reclamante obedecia ordens do seu superior hierrquico, que o reclamante tinha metas a cumprir, que os salrios do reclamante eram pagos independente men te dos resultados do seu trabalho , esses dados tambm devem ser apontados na pea de ingresso. Feita a narrativa ftica, deve-se encontrar um fundamento jurdico. Nesse caso, o fundamento jurdico o artigo 3. da CLT. Contudo, no basta que o reclamante postule o reconhecimento do vnculo de emprego (pedido de natureza declaratria). Deve tambm postular a anotao deste na Carteira de Trabalho (pedido de natureza condenatria obrigao de fazer). O fundamento para a anotao na CTPS est no artigo 39 da CLT. Assim, exemplificamos: A questo indica que o reclamante foi contratado pela reclamada (empresa do ramo da construo civil) para prestar servios de pedreiro. Indica que ele trabalhou por um longo perodo (por exemplo, de 1./03/2004 a 18/02/2005), de forma pessoal e subordinada, sem que lhe fosse anotada a CTPS. Essas informaes possibilitam que o candidato pretenda ver declarado o vnculo de emprego com a reclamada, pois encontram-se presentes os elementos configuradores do vnculo de emprego. Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da se guinte forma:
Fato Em que pese o reclamante ter laborado para a reclamada no perodo de 1. de maro de 2004 a 18 de fevereiro de 2005, de forma pessoal e habitual, sob a subordinao desta e mediante pagamento pecunirio (salrio), no teve o seu contrato de trabalho anotado em Carteira de Trabalho. Fundamento jurdico Em face do exposto e com fundamento nos artigos 3. e 39 da CLT, deve ser reconhecido o vnculo de emprego entre as partes, no perodo de (data de admisso) a (data da dispensa), com a respectiva anotao da CTPS, na funo de (funo do reclamante).
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Exemplificamos: Fato O reclamante, desde (precisar uma determinada data), passou a exercer as mesmas funes (precisar a funo) que a empregada Fulana de Tal (indicar o nome da paradigma). No obstante a igualdade de funes entre reclamante e paradigma, esta recebia salrio 30% (trinta por cento) superior ao do reclamante. Fundamento jurdico Assim, com base no artigo 461 da Consolidao das Leis do Trabalho, devido ao reclamante o pagamento de diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial, a partir de (data acima mencionada), no importe de 30% do salrio do reclamante, bem como a integrao dessas diferenas remunerao do obreiro at o final do contrato de trabalho, gerando reflexos em frias, gratificao de frias, 13. salrio, aviso prvio, FGTS acrescido de multa de 40%.
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Essas informaes possibilitam que o candidato identifique que o pagamento da denominada ajuda de custo nada mais era do que o pagamento de salrio propriamente dito, pois a parcela era paga sem qualquer relao com alguma despesa para a realizao do trabalho do empregado. Assim, no presente exemplo, o reclamante pode postular o reconheci men to da natureza salarial da parcela (pretenso de cunho declaratrio) e a integrao desse valor ao seu conjunto remuneratrio, gerando diferenas nas demais verbas (frias e gratificao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos de multa de 40%). Os fundamentos jurdicos para a pretenso do reclamante seriam o artigo 9. e 457 da CLT. Aquele para justificar que a atitude do empregador era mascarar a verdadeira natureza salarial da parcela de ajuda de custo, e este para identificar que o pagamento tem conotao contraprestativa (ou seja, dado em troca da prestao de servios e de forma habitual). Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da se guinte forma: Fato O reclamante recebia mensalmente, de forma habitual, o valor de R$200,00 (duzentos reais) sob o rtulo de ajuda de custo. Contudo, diferentemente do que dispe o artigo 457, pargrafo 2., da CLT, a parcela denominada ajuda de custo tinha carter salarial. Seu pagamento foi realizado com habitualidade em funo do servio prestado, sendo que o reclamante nunca teve que desembolsar qualquer valor para a realizao do seu trabalho. Desse modo, tem-se que o pagamento sob a denominao de ajuda de custo apenas tinha o condo de mascarar a real natureza sala rial da verba, servindo para a reclamada de meio para burlar o pa gamento de encargos sociais e direitos do trabalhador. Fundamento jurdico Diante do exposto, deve ser reconhecida a natureza salarial da ajuda de custo (CLT, arts. 9. e 457) e, por conseguinte, ser determinada a sua integrao ao conjunto remuneratrio do reclamante, no valor de R$200,00 (duzentos reais) por ms, para todos os efeitos legais, notadamente gerando reflexos em frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS + multa de 40%.
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Contudo, mesmo laborando em risco acentuado, nunca recebeu qualquer pagamento a ttulo de adicional de periculosidade. Fundamento jurdico Desse modo, com fulcro no artigo 193 da CLT e na Smula 39 do TST, devido ao reclamante o pagamento do adicional de periculosidade, no importe de 30% sobre o seu salrio, at o final do contrato de trabalho, bem como a integrao deste ao seu conjunto remuneratrio, para todos os efeitos legais, notadamente gerando reflexos em frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos de multa de 40%.
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horrio noturno (CLT, art. 73) ou a violao dos dias destinados a repouso (TST, Smula 146). Assim, no caso em questo, o reclamante pode postular o pagamento de horas extras, assim consideradas as excedentes da oitava diria e da 44. semanal, com adicional de 50%, com fundamento no artigo 58 da CLT e artigo 7., XIII e XVI, da CF. Tambm poder postular o pagamento do tempo suprimido do intervalo mnimo intrajornada pelo empregador, acrescido do adicional de 50%, com fundamento no artigo 71, caput e pargrafos 1. e 4., da CLT e Orientao Jurisprudencial (OJ) 307 da SDI-1 do TST. Observe-se que so duas pretenses distintas: horas extras e intervalo intrajornada. Havendo condenao do reclamado ao pagamento de parcelas decorrentes da jornada de trabalho, outras pretenses acessrias surgiro. Isso porque se o reclamante ter direito a aumentar a sua remunerao, tambm devero ser majoradas outras parcelas que tenham por base a remunerao do trabalhador. Desse modo, toda vez que houver pedido de pagamento de parcelas salariais em que o fato gerador a jornada de trabalho do reclamante, tambm dever ser postulado o pagamento do reflexo desses valores (horas extras, intervalos, adicional noturno etc.) em repouso semanal remunerado (TST, Smula 172 e Lei 605/49), excetuando-se apenas os domingos e feriados, pois eles tm a mesma natureza dos dias de repouso. Esses valores (horas extras + intervalo intrajornada + repouso semanal remunerado) tambm iro refletir nas demais parcelas do contrato de trabalho. Por isso, no basta apenas postular o pagamento das horas extras, do intervalo intrajornada e do respectivo repouso semanal remunerado: deve-se tambm postular a integrao desses valores ao conjunto remuneratrio do reclamante, gerando reflexos nas demais verbas (frias e gratificao constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos de multa de 40%). Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da se guinte forma: Fato A jornada de trabalho do reclamante foi a seguinte: de segunda a sexta-feira, das 8 s 18 horas, com 30 minutos de intervalo intrajornada; aos sbados, em mdia dois ao ms, das 8 s 13 horas.
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Horas extras Fato Considerando-se o horrio acima declinado, infere-se que o recla mante laborava alm da oitava hora diria, bem com extrapolava o limite da 44. semanal, sem que o reclamado efetuasse o pagamento do labor extraordinrio. Fundamento jurdico Em face do exposto, com fulcro no artigo 58 da Consolidao das Leis do Trabalho, e artigo 7., XIII e XVI, da Constituio Federal, deve o reclamado ser condenado ao pagamento das horas extras, assim consideradas as excedentes da oitava diria e da 44. semanal (de forma no cumulativa), acrescidas do adicional de 50%. Intervalo intrajornada Fato De acordo com o horrio acima descrito, o reclamante no usufrua integralmente os intervalos intrajornada mnimos previstos no artigo 71, caput (uma hora) e pargrafo primeiro (15 minutos). Fundamento jurdico Com lastro no pargrafo 4. do supracitado artigo, bem como na Orientao Jurisprudencial 307 da Sesso de Dissdios Individuais 1 do Tribunal Superior do Trabalho, deve o reclamado ser condenado ao pagamento do perodo dos intervalos intrajornada mnimos suprimidos, acrescidos com o adicional de 50%. Repouso semanal remunerado As horas extras e os intervalos legais pleiteados devero gerar reflexos no clculo do repouso semanal remunerado (domingos e feriados), conforme disposto na Lei 605/49 e Smula 172 do Tribunal Superior do Trabalho. O reclamado deve, portanto, ser condenado ao pagamento do repouso semanal remunerado sobre as horas extras e intervalos legais postulados. Integrao e reflexos As horas extras, intervalos legais e repouso semanal remunerado devem integrar a remunerao do reclamante para todos os efeitos legais, gerando reflexos nas frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio, aviso prvio e FGTS acrescidos de multa de 40%.
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Ruptura contratual
Nesse estgio, investigam-se as circunstncias que deram fim ao contrato de trabalho, como questes atinentes modalidade de ruptura contratual (dispensa por justa causa, demisso, resciso antecipada do contrato a termo etc.) e as parcelas devidas em relao a cada forma de terminao do contrato de trabalho.4 Assim, exemplificamos com a dispensa de um empregado estvel. A questo indica que o reclamante foi dispensado no curso da sua garantia de emprego, adquirida em razo de um acidente de trabalho. A dispensa, por exem plo, teria ocorrido no quinto ms a contar do retorno do empregado ao trabalho.
4 Sugere-se quanto ao tema a leitura de DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso; VIANA, Cludia Salles Vilela. Resciso do Contrato de Trabalho: doutrina e prtica. So Paulo: LTr, 2001.
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Esses dados permitem que o candidato identifique que o reclamante, em razo do acidente de trabalho, detm estabilidade provisria no emprego, no perodo de 12 meses aps a alta mdica, conforme dispe o artigo 118 da Lei 8.213/91. Assim, a dispensa antes desse prazo seria nula (conforme art. 9. da CLT), pois estaria frustrando um direito do trabalhador (estabilidade provisria no emprego). Assim, no caso em questo, o reclamante deve primeiramente postular a nulidade da dispensa imotivada, visto que esta no poderia ter ocorrido em razo da estabilidade provisria do reclamante. Aps ter atacado o ato demissional, o reclamante deve pretender o seu retorno ao trabalho, pois esse o bem jurdico tutelado pelo ordenamento jurdico. Assim, deve o reclamante postular a sua reintegrao no emprego, com o consequente pagamento dos salrios, frias e gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e FGTS correspondente ao perodo de afastamento. Existe a possibilidade, contudo, de no ser vivel a reintegrao do reclamante no emprego. Desse modo, deve o reclamante aduzir uma pretenso subsidiria, que nada mais do que um pedido de ordem sucessiva (CPC, art. 289). Desse modo, no sendo possvel a reintegrao do trabalhador no emprego, a pretenso do reclamante deve ser de uma indenizao substitutiva (CLT, art. 496; e CC, art. 186), correspondente aos salrios, frias e gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e FGTS do perodo de estabilidade. Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da se guinte forma: Fato O reclamante, em 1. de julho de 2004, sofreu uma queda no depsito da reclamada, fraturando algumas costelas e a perna direita. Em decorrncia desse evento, o reclamado emitiu o comunicado de acidente de trabalho (CAT) e afastou o reclamante dos servios. Somente em 5 de setembro de 2004, o reclamante recebeu alta mdica do INSS, ocasio em que retornou s suas atividades laborativas. Transcorridos cinco meses da volta do reclamante ao trabalho, o reclamado resolveu romper o pacto laboral e dispensou o empregado, sem justa causa, no dia 10 de fevereiro de 2005. Fundamento jurdico Nos termos do artigo 118 da Lei 8.213/91, em face do acidente de trabalho havido, tinha o reclamante garantia de emprego de 12 meses a partir da sua alta mdica, direito que no foi observado pela reclamada.
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Portanto, a despedida imotivada do reclamante nula, uma vez que realizada com intuito de frustar direitos ao obreiro (CLT, art. 9.). Em face da nulidade da dispensa, deve o reclamante ser reintegrado ao trabalho (aplicao analgica da CLT, art. 496), com o pagamento dos salrios, dcimo terceiro salrio, frias com tero constitucional e FGTS desde a data do seu afastamento at a data da sua efetiva reintegrao. Sucessivamente pretenso de reintegrao, na eventualidade do ju zo entender no ser esta aconselhvel e/ou possvel, deve ento o re clamado ser condenado ao pagamento de uma indenizao equi valente ao perodo da estabilidade (12 meses a partir da alta mdica), considerando-se os salrios devidos, os dcimos terceiros salrios, frias acrescidas do tero constitucional, bem como o FGTS desse perodo.
FGTS
Normalmente, os pedidos relacionados ao FGTS so acessrios em relao aos demais pedidos, como por exemplo, a incidncia do FGTS e da multa de 40% sobre as parcelas salariais postuladas. Contudo, tambm poder haver pretenso de pagamento de depsitos fundirios, acrescidos da multa fundiria, que no foram recolhidos corretamente pelo empregador. Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurdico da seguinte forma: Fato No perodo de (datas) o reclamado no procedeu o recolhimento dos depsitos fundirios, conforme fazem prova os extratos da Caixa Econmica Federal em anexo. Fundamento jurdico Com base no artigo 15 e 18, pargrafo 1., da Lei 8.036/90, deve o reclamado ser condenado ao pagamento dos depsitos fundirios no perodo de (indicar o perodo), no importe de 8%, acrescido da multa legal de 40%,5 sobre todas as verbas auferidas durante a perodo acima mencionado.
5 Muito embora seja comum a adoo do percentual de 11,2% (que nada mais do que a incidncia da multa de 40% sobre os depsitos fundirios de 8%), para fins de Exame de Ordem necessrio destacar os percentuais individualmente. Inclusive, deve-se observar que a multa de 40% nem sempre ser devida, devendo ser paga apenas nas hipteses do artigo 18 da Lei 8.036/90.
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Fundamento jurdico Assim, com fulcro no artigo 5., X, da Constituio Federal de 1988 e artigos 187 e 953 do Cdigo Civil, deve ser a reclamada condenada ao pagamento de uma indenizao pelo dano moral impingido ao reclamante. Entende o reclamante que um valor justo para a compensao de sua dor moral o equivalente a um salrio por ano, considerando-se todo o vnculo empregatcio, acrescida de juros e correo monetria. Sucessivamente, no entendendo o juzo pela possibilidade de de ferimento do valor acima almejado, requer ento o pagamento de in de nizao em outro valor a ser arbitrado pelo juzo.
Honorrios advocatcios
Os honorrios advocatcios na Justia do Trabalho, consoante entendimento jurisprudencial (TST, Smulas 219 e 329), somente so devidos quando o empregado estiver assistido pelo sindicado ou alegar estado de miserabilidade jurdica. Desse modo, se no houver qualquer indicao na questo de que o empregado est sendo assistido pelo sindicato, a fundamentao jurdica no poder ser com base nas smulas acima noticiadas, mas na processual comum (CPC, art. 20). Essas seriam, portanto, apenas algumas formas de delinear a causa de pedir.
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c) pagamento do repouso semanal remunerado sobre as horas extras e intervalo intrajornada, conforme exposto no item fazer referncia ao item da causa de pedir; d) diferena de frias, gratificao de frias, dcimo terceiro salrio e aviso prvio em face dos reflexos e incorporaes dos itens a a c.
Observaes finais
Considerando que o presente mdulo apresentou modelos de parte da petio inicial, apontamos a seguir os itens que ainda no foram objeto de exemplificao.
6 Havendo na questo algum nmero de documento re lativo ao reclamante, este de ve r ser colocado na pea de in g resso. No havendo nenhuma indicao a documentos na questo, no necessrio in ven tar o nmero de documen to, por no ser uma exigncia legal e para no recair na iden t ifi cao da prova. Saliente-se, ou t rossim, que na prtica existe determinao do TST para que a parte autora indique o nmero do RG, CPF, CTPS e PIS na pea inicial.
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Requerimento
REQUERIMENTO FINAL Notificao da reclamada para, querendo, responder a presente reclamatria trabalhista. Produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal do representante legal da reclamada, oitiva de testemunhas, prova pericial e juntada de novos documentos. Condenao da reclamada em todos os pedidos supra, acrescidos de juros e correo monetria. Liquidao da sentena mediante simples clculo. Atribui-se causa, para fins de alada e fixao do rito ordinrio, o valor de R$19.000,00 (dezenove mil reais).7 Termos em que, pede deferimento. (local), (data dia, ms e ano) Assinatura do Advogado. Nome do Advogado OAB - (subseo) n.______________
7 O valor dado causa, para fins de fixao do rito ordinrio, leva em considerao que o atual salrio mnimo de R$465,00, e que o valor atribudo causa deve ser superior a 40 vezes o valor do salrio mnimo.
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8 Para as demais caracterstica do rito sumarssimo audin cia, nmero de testemunhas, recurso ordinrio e de revista, audincia e sentena foram objeto de estudo na primeira fase do curso. Se houver interesse em aprofundar-se ainda mais sobre o tema, sugere-se a leitura de TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. O Procedimento Sumarssimo no Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2000.
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Por exemplo, postula-se o pagamento de horas extras, assim consideradas as excedentes da oitava diria e 44. semanal, de forma no cumulativa, com adicional de 50% , no importe total de R$2.000,00 (dois mil reais). O no cumprimento deste requisito enseja o arquivamento da reclamao trabalhista (por inpcia) e a condenao do reclamante ao pagamento de custas processuais. No poder ser feita a citao por edital, devendo o reclamante indicar corretamente o endereo do reclamado desse modo, se o reclamado se encontra em local ignorado ou incerto, a reclamao trabalhista no estar sujeita ao procedimento sumarssimo, por expressa vedao legal de se utilizar a citao por edital. Ainda cumpre registrar que a adoo do procedimento sumarssimo obrigatria. Assim, se as caractersticas da questo demonstram ser cabvel a tramitao pelo rito sumarssimo, sua utilizao no ficar disposio das partes, mas dever ser adotada pelo candidato.