ABAD YUPANQUI, Samuel, El proceso constitucional de amparo, Lima, Gaceta Jurdica, 2004, 598 pp.

Norberto Bobbio sealaba que un ordenamiento jurdico es legtimo en su complejidad, cuando es efectivo, es decir, cuando la mayor parte de sus reglas son observadas, la mayor parte de las veces, por la mayor parte de sus destinatarios (...) la efectividad es el principio de legitimacin del sistema (...).1 Esas palabras de Bobbio reflejan la constante preocupacin por hacer que los valores, principios y anhelos que una sociedad plasma en las normas que conforman un determinado sistema jurdico se concreten, es decir, sean actuados en el mbito de la realidad. Por su parte, Kelsen sealaba que: La validez de un ordenamiento jurdico, que regula el comportamiento de determinados hombres, se encuentra con una segura relacin de dependencia con el hecho que el comportamiento real de estos hombres corresponde al ordenamiento jurdico o tambin, como se suele decir, a su eficacia.2 Sigue Kelsen sealando que: El ser eficaz un ordenamiento jurdico, en rigor, significa solamente que la conducta de los hombres se conforma al mismo.3 Es trascendente que lo dispuesto por el ordenamiento jurdico sea cumplido en el mbito de la realidad, ya que de lo contrario pierde su razn de ser. Ante ello, el desafo que enfrenta el ordenamiento jurdico es cmo hacer para actuar el derecho, cuando las conductas de los sujetos no se ajustan voluntariamente a sus disposiciones. La respuesta nos lleva inmediatamente al mbito del proceso, entendido ste como el instrumento que brinda el propio ordenamiento jurdico para hacer que lo previsto en l se acte en el mbito de la realidad. Si bien lo sealado resulta ser un reclamo respecto del ordenamiento jurdico en general, cuando hablamos de las normas, principios y derechos constitucionales dicho reclamo se convierte en vital. Lograr esa efectividad es uno de los anhelos ms trascendentes dentro del ordenamiento jurdico. Sin esa efectividad, la apuesta por el estado constitucional de derecho, es una apuesta perdida. Samuel Abad Yupanqui ha sido absolutamente consciente de todo ello cuando escriba el libro que reseamos. La prueba de ello, la encontramos en la introduccin del libro cuando el autor seala que habremos logrado nuestro objetivo si es que el presente libro y las propuestas que en l se plantean y evalan contribuyen a dotar de una tutela procesal efectiva a los derechos fundamentales y, en consecuencia, aportan al fortalecimiento del Estado social y democrtico de derecho en el Per. El autor ha tenido absolutamente claro el propsito de su obra -estudiar del proceso de amparo-, pero mucho ms claro se ha presentado para el autor que dicho estudio se hace con el propsito de lograr que ese proceso cumpla con el cometido que se le ha confiado: hacer efectivos los derechos constitucionales. El autor anuncia con ello la misma preocupacin del derecho procesal contemporneo, que es hacer de la efectividad de la tutela jurisdiccional la base de todo estudio procesal, pues el procesalismo contemporneo es consciente que sin ella, los derechos son meras declaraciones sin contenido. Pero esa preocupacin se presenta como actual en el autor, en la medida que la reciente historia peruana le demostr no slo que el
Bobbio, Norberto, voz: Fatto normativo, en Enciclopedia del diritto, Tomo XVI, Miln, Giuffr, 1967, pp. 994995. 2 Kelsen, Hans, La dottrina pura del diritto, Turn, 1956, p. 77, citado por Piovane, Pietro, voz: Effettivit (principio di), en Enciclopedia del diritto, Tomo XIV, Miln, Giuffr, 1965, p. 426. 3 Kelsen, Hans, Teoria generale del diritto e dello Statu, Miln, 1952, p. 24, citado por Piovane, Pietro, voz: Effettivit (principio di), en Enciclopedia del diritto, Tomo XIV, Miln, Giuffr, 1965, p. 426.
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proceso de amparo no era el instrumento efectivo que deba ser, sino que el poder se preocup por restarle aquella eficacia, que es precisamente la principal arma que tiene el proceso de amparo y de la cual se cuidan todos aquellos que detentan el poder. La realidad se presenta entonces para el autor como un referente necesario, por eso parte de su primer captulo lo dedica a los antecedentes del proceso de amparo en el Per hasta llegar al muy reciente Cdigo procesal constitucional. En esa seccin nos narra la historia de un proceso de amparo buscando su efectividad; librando una serie de batallas frente a los primeros intentos por regularlo y frente a los posteriores y constantes intentos por restarle efectividad. En dicho captulo, adems, se realiza un estudio sobre los modelos que ms influencia ha recibido el amparo peruano, entre los que destacan los modelos mexicano, argentino y espaol. El segundo captulo tiene, a mi modo de ver, una importancia capital; pues constituye la base terica de aquello que constituye la nota distintiva del libro que reseamos respecto de cualquier otro trabajo que se haya escrito sobre proceso de amparo en el Per. Me refiero, en palabras del propio autor, a la consideracin del amparo como un proceso constitucional y, por tanto, la necesaria inspiracin de los lineamientos que brinda la teora general del proceso. Lo que ha venido ocurriendo en el Per es que el estudio del amparo ha sido realizado por constitucionalistas o por polticos con ropaje de juristas. Sin embargo, los procesalistas peruanos no haban realizado un estudio serio, con base a los institutos de derecho procesal general, sobre el proceso de amparo. Los estudios que hasta ese momento se haban dado en el Per eran estudios que ponan nfasis en los derechos constitucionales que eran protegidos por el amparo, y en algunas cuestiones que poda interesar a uno que otro constitucionalista; como por ejemplo, la posibilidad de interponer una demanda de amparo contra una norma, o la problemtica de la procedencia de una demanda de amparo contra una resolucin judicial; algunos otros autores se dedicaron al estudio de las vas previas en el proceso de amparo, otros de las vas paralelas. En fin, cuestiones absolutamente puntuales y circunstanciales del proceso de amparo, cuestiones procesales, pero analizadas por constitucionalistas. Muchos de esos trabajos correspondan al profesor Samuel Abad, quien desde siempre demostr tener la absoluta claridad de que estaba frente a un proceso, y como tal, la referencia a instituciones procesales era frecuente, no slo en sus textos, sino en sus clases. Quienes hemos tenido el privilegio de ser alumnos del profesor Abad podemos dar testimonio de esa constante preocupacin por reivindicar el carcter procesal del amparo, y la inquietante exhortacin que formulaba a estudiar el proceso de amparo, a partir del derecho procesal. Es verdad que Samuel Abad viene de la vertiente del derecho constitucional, pero su temprana y persistente preocupacin por el estudio del proceso de amparo, descrita por Francisco Eguiguren en el prlogo del libro que reseamos, lo llev a que, tambin desde sus estudios iniciales sobre el proceso de amparo se preocupase por estudiar aquella esencial caracterstica del amparo, que era, la de ser un proceso. Precisamente por ser un constitucionalista, Samuel Abad era consciente que el derecho constitucional era insuficiente para poder estudiar el amparo. Pero, a diferencia de todos los dems sin desmerecer la importancia de los trabajos de los dems profesores, importancia que se puede medir por el momento en que se dieron esos trabajos y que podramos definir como la etapa inicial de los estudios sobre el proceso de amparo en el Per- se introdujo al estudio del derecho procesal general, para poder buscar en l todas aquellas instituciones y principios que se haca necesario estudiar y que le correspondan al amparo por naturaleza. Con Samuel Abad, el proceso de amparo en el Per reivindica su naturaleza de ser un instituto de derecho procesal. Aquella reivindicacin se pona en evidencia, por primera vez, en un

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artculo escrito por el profesor Samuel Abad en el primer nmero de la Revista Peruana de Derecho Procesal, donde public un importante artculo denominado La naturaleza procesal del amparo. Las extraordinarias clases del profesor Abad y este artculo hubiesen bastado para que a partir de all la doctrina procesal nacional emprendiese el nuevo desafo, el ms importante, aqul que Samuel Abad propona a los procesalistas nacionales, al mismo tiempo que se les una. Sin embargo, el espritu inquieto de Samuel Abad y su persistencia acadmica, lo llevaron a escribir el libro que reseamos, cuyo ttulo Proceso constitucional de amparo, no es sino una ratificacin de todo lo que venimos diciendo. En su segundo captulo Samuel Abad seala: Y es que para aproximarnos a determinar la naturaleza, concepto, alcances y presupuestos fundamentales del amparo es preciso vincular a esta institucin con la teora general del proceso. Hay, pues, que reivindicar y desarrollar la naturaleza procesal del amparo. Pero la lucidez del autor, en armona con lo que proclama la doctrina procesal contempornea, lo lleva a sostener que el diseo procesal, no puede ser realizado dando las espaldas al derecho material, por ello seala: Ello no significa desconocer la influencia del derecho constitucional para adecuar las instituciones procesales de tal manera que permitan proteger eficazmente los derechos constitucionales por ejemplo, a travs de una tutela de urgencia -, sino tan solo destacar la autonoma del proceso de amparo de la disciplina del derecho material o derecho constitucional. Esta autonoma no implica olvidar el carcter instrumental del proceso de amparo, sino tan solo rescatar su naturaleza procesal que a veces o se ha desconocido o se ha negado. Esa extraordinaria frase no hace sino colocar el libro de Samuel Abad en armona con los estudios procesales contemporneos: la reivindicacin de la instrumentalidad del proceso de amparo, pero al mismo tiempo el sealamiento del su claro cometido: proteger eficazmente los derechos constitucionales a travs de la adecuacin del proceso a las necesidades del derecho material. Como se aprecia, el autor logra con ello, la comprobacin terica del objetivo de su trabajo. A partir de all, el autor ingresa al estudio del proceso de amparo, desde el derecho procesal. As, inicia a establecer qu tipo de proceso es, la naturaleza de la pretensin planteada en el proceso, los requisitos de procedencia de la demanda. Empleando la sistemtica de cualquier estudio de derecho procesal, ingresa a estudiar los sujetos procesales, as establece la nocin de parte, ingresa al estudio del instituto de la representacin, el siempre complejo instituto de la legitimacin y, finalmente, el tema de la competencia. Posteriormente, estudia la etapa postulatoria en el proceso de amparo y, con ello, los actos procesales que se desarrollan en ella: demanda, contestacin, excepciones, rechazo liminar. Luego contina con un estudio acerca de la actividad probatoria en el proceso de amparo, afrontando el trascendental problema de la carga de la prueba. Contina con la etapa decisoria, analiza los efectos de la sentencia, la cosa juzgada, la responsabilidad del agresor dispuesta en la sentencia. Ingresa luego a la impugnacin en el proceso de amparo, estudiando fundamentalmente el recurso de agravio constitucional. Finalmente aborda el trascendental tema de la ejecucin de la sentencia de amparo. El cuarto captulo del libro est dedicado a dos temas procesales que plantean continuos y especficos problemas en el proceso de amparo: las vas paralelas y las vas previas. La lectura de este captulo enriquece, ya que el autor, como hace en otras partes de su libro, no slo recurre a la doctrina para tratar estos temas, sino que se apoya de manera extraordinaria en el derecho comparado y en la jurisprudencia, lo que le permite discernir las diversas aristas que estos problemas pueden presentar en el amparo.

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A lo largo del quinto captulo y recurriendo otra vez a una pluralidad de mtodos de aproximacin al tema, el profesor Abad aborda el tan controvertido tema de la posibilidad de plantear una demanda de amparo contra resoluciones judiciales. Y al hacerlo aborda el tan difcil problema que plantea el texto constitucional peruano en torno a la relacin que existe entre los derechos al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. Los captulos que siguen tratan de otros relevantes problemas en el proceso de amparo: el amparo contra normas, el amparo contra particulares, el amparo en materia electoral, la medida cautelar, para finalmente concluir con la importancia que tiene la jurisprudencia en este proceso. Estoy convencido que despus del libro de Samuel Abad los estudios del derecho procesal constitucional en el Per van a cambiar. Ningn estudio sobre el proceso de amparo o cualquier proceso constitucional, podr dejar de lado las bases que en el libro que reseamos se establecen. Ningn estudio, sea elaborado por constitucionalistas o procesalistas, podr prescindir de las categoras procesales. No existir manera, de olvidar, como seala Samuel Abad, que la finalidad del proceso de amparo que estudiamos es lograr la efectiva proteccin jurisdiccional de los derechos constitucionales. Puedo decir, con profundo orgullo, que con este libro, se cambia el rumbo del derecho procesal constitucional en el Per y nos compromete a todos aquellos que lo estudiamos a segur la direccin trazada en l. GIOVANNI PRIORI POSADA*

Profesor de Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Catlica del Per.