RESPONSABILIDADE DA EIRELI POR DECLARAES CAMBIRIAS REALIZADAS POR SEU TITULAR OU ADMINISTRADOR Mrcio Xavier Coelho

Resumo: O surgimento da EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, com a introduo da Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011, inserindo novos dispositivos no Cdigo Civil Brasileiro, como toda inovao trouxe dvidas no que diz respeito responsabilidade da prpria pessoa jurdica e tambm dos responsveis por sua instituio (Titular) e eventualmente de seus Administradores. As reflexes ora deduzidas fazem-se sobre a conduta do Titular e do Administrador no que tange s declaraes cambirias firmadas, buscando-se estabelecer os efeitos destas mesmas declaraes. Palavras-Chave: cambirias. Responsabilidade; EIRELI; declaraes

LIABILITY OF THE EXCHANGE MADE ADMINISTRATOR

EIRELI STATEMENTS BY ITS HOLDER

BY OR

Abstract: The emergence of EIRELI - Individual Limited Liability Company, with the introduction of Law no. 12441 of July 11, 2011 by inserting new provisions in the Civil Code, as

Advogado. Professor do Curso de Direito das Faculdades Integradas de Caratinga/MG. Mestrando em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos. Ps-graduado em Direito Pblico/Gesto Municipal pelo UNEC e Docncia do Ensino Superior pela Rede Doctum de Ensino. Ps-graduando em Direito Desportivo pela Universidade Anhanguera Uniderp. e-mail: mrcio@maiaxavier.com.br
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every innovation has brought doubts with regard to the responsibility of the person himself legal and also those responsible for their institution (holder) and any of its directors. The reflections are sometimes deducted is about the conduct of the Owner and the Administrator with respect to the statements signed foreign exchange, seeking to establish the effects of these same statements. Keywords: Responsibility; EIRELI; statements exchange. Sumrio: 1. Introduo. 2. A EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada; 2.1. Natureza jurdica; 2.2. Ato constitutivo; 2.3. Tipo de atividade: empresarial ou simples; 2.4. Capital; 2.5. Nome; 2.6. Titularidade e Administrao; 2.7. Aplicao subsidiria das normas do Cdigo Civil. 3. Declaraes cambirias; 3.1. Saque e Emisso; 3.2. Aceite; 3.3. Endosso; 3.4. Aval; 3.5. Interveno. 4. Responsabilidade da EIRELI por declaraes cambirias realizadas por seu Titular ou Administrador. 5. Concluso. 6. Referncias.

1. INTRODUO A Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011 concretizou-se em norma jurdica na 53 Legislatura 4 Sesso Legislativa do Congresso Nacional Brasileiro, tendo se originado a partir do Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n. 4.605/09, de autoria do Deputado Marcos Montes (DEM-MG), com distribuio regimental, sob o rito ordinrio, perante a Cmara dos Deputados na data de 04 de fevereiro de 2009. Mencionada norma alterou o Cdigo Civil Brasileiro, Lei

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n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, introduzindo a figura jurdica da EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. O DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio editou a IN n. 117, de 22 de novembro de 2011, a qual aprova o manual de atos de registro de empresa individual de responsabilidade limitada. O Conselho da Justia Federal aprova diversas smulas na V Jornada de Direito. A doutrina faz suas primeiras anlises sobre o tema. Alm de situaes inditas no direito brasileiro, como a limitao da responsabilidade do empresrio unipessoal, fato comum na comunidade europeia desde fins dos anos 80, diversas dvidas surgiram, gravitando essencialmente quanto questo da responsabilidade do Titular e da EIRELI. Neste aspecto, o presente trabalho teve por objeto analisar os elementos principais caracterizadores da EIRELI como a natureza jurdica, seu ato constitutivo, tipo de atividade: empresarial ou simples, o capital, o nome empresarial e principalmente a questo da Administrao e Titularidade. Paralelamente propem-se analisar a questo da responsabilidade vista das declaraes cambirias tpicas dos ttulos de crdito, como o saque/emisso, aceite, endosso, aval e interveno. As reflexes ora deduzidas fazem-se sobre a conduta do Titular e do Administrador no que tange s declaraes cambirias firmadas, buscando-se estabelecer os efeitos destas mesmas declaraes. A visitao a temas da responsabilidade societria atividade obrigatria, de modo a verifica sua compatibilidade lgica com a figura da EIRELI, em especial a questo da dvida particular do scio, neste caso, do titular. 2. A EIRELI EMPRESA INDIVIDUAL DE

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RESPONSABILIDADE LIMITADA 2.1. NATUREZA JURDICA Muito se tem discutido sobre a natureza jurdica da EIRELI, uns afirmando que se trata de uma nova roupagem da antiga firma mercantil de que agora cuida o Cdigo Civil com a denominao de empresrio (CC, art. 966), outros sustentando que se trata de sociedade unipessoal posto se tratar de uma sociedade em que h um nico scio, e outros atribuindo importncia a esta nova figura jurdica pelo fato de permitir a organizao de pequenos empresrios. No entanto, todas estas informaes so desprovidas de uma constatao definitiva, entretanto, as posies anteriormente transcritas devero ser refutadas. Analisando o contedo da Lei n. 12.441/2011 percebe-se que teve por objetivo proceder modificaes tanto na parte geral quanto na parte especial do Cdigo Civil. Primeiramente, deve-se analisar que o art. 2 da Lei n. 12.441/2011 fez inserir o inciso VI no art. 44 do referido Cdigo Civil, portanto, tratando-se inequivocamente de pessoa jurdica. Assim, no correto dizer-se que sua natureza jurdica semelhante ao empresrio, pessoa natural, mencionado no art. 966, caput, do Cdigo Civil. Alis, como j ressaltou Mamed (2007, p. 84)1 erro muito comum atribuir-se a este o status de pessoa jurdica to-s pelo fato de lhe ser exigido a inscrio e nmero de CNPJ Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica. Realmente se se tratasse de pessoa natural o legislador teria feito a insero da EIRELI no Ttulo I (Do Empresrio), mas preferiu-se faz-lo com espao prprio (Ttulo I-A), o que tambm afasta a sua insero dentro do campo destinado s sociedades (Ttulo II), o que ficou claro e corrigido no curso do
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MAMED, Gladston. Empresa e atuao empresarial: direito empresarial brasileiro. Vol. 1. 2 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2007, p. 84.

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processo legislativo2. Portanto, no pode ser tratada como sociedade, seja por no ser compatvel logicamente (sociedade implica participao de no mnimo duas pessoas), seja porquanto, no direito brasileiro, a sociedade unipessoal admitida em situaes especiais, mas no genericamente. o caso da Subsidiria Integral prevista no art. 251 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades por Aes), e a unipessoalidade temporria da Sociedade Annima (art. 206, I, d da LSA) e dos outros tipos societrios previstos no Cdigo Civil (art. 1.033, IV), alm das Empresas Pblicas (CR, art. 37, XIX e XX e art. 173, 1). Aqueles que aduzem ter a EIRELI sido criada para atender a pequenos empreendedores, ainda desorganizados juridicamente, como ocorre com ambulantes e outros, no devem estar com a razo. Para esses, j se encontra um incremento na legislao brasileira com o advento da Lei Complementar n. 123/2006 reforando o papel da micro e pequena empresa, e notadamente com a instituio do MEI Micro Empreendedor Individual, com a alterao pela Lei Complementar n. 128/2008, em que neste ltimo caso o faturamento de no mximo R$36.000,00 (trinta e seis mil reais) para um exerccio financeiro. 2.2. ATO CONSTITUTIVO O ato de constituio de uma entidade no pode ser confundido com a prpria entidade. Encontra-se na doutrina de
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Em primeiro lugar, parece-nos que, topologicamente, melhor estariam as alteraes pretendidas em novo Ttulo, que sugiro seja denominado Tltulo I -A Da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, logo aps o art. 980 do novo Cdigo Civil. Assim, ao invs de art. 985-A, usaremos o art. 980-A, consoante Relatrio do Dep. Marcelo Itagiba, em 05 de agosto de 2010, na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania da Cmara dos Deputados, o qual foi aprovado como Substitutivo e permaneceu definitivo.

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Rubens Requio (2008, p. 379/386)3 referncia a Teorias Contratualistas (contrato bilateral e contrato plurilateral); Teorias Anticontratualistas (Ato Coletivo e Ato Complexo); Teoria do Ato Corporativo, do Ato de Fundao ou Ato de Unio; bem assim da Teoria da Instituio, cuja classificao foi seguida por se apresentar mais coerente. Estas teorias gravitam em face da maior ou menor importncia atribuda ao contrato social (relao jurdica) e da sociedade (ente). Ademais, tambm no se coaduna com as demais teorias (ato coletivo, complexo, corporativo e instituio) posto que, embora desvinculadas da frmula contratual, pressupe a existncia de vrias vontades. Embora seja a teoria do contrato plurilateral a posio mais aceita para justificar o ato constitutivo das sociedades, encontra bice quanto existncia de pessoas jurdicas formadas pela existncia de um s scio, como o caso da sociedade unipessoal, a exemplo da subsidiria integral (LSA, art. 251). Alis, com muita propriedade Gonalves Neto (2008, p. 119)4 salienta que: Essas observaes podem levar constatao evidente de que nenhuma das diversas teorias que procuram explicar a natureza das diversas teorias que procuram explicar a natureza jurdica do ato constitutivo da sociedade suficientemente satisfatria para a busca da base do seu regime jurdico. E isso assim por duas razes. Por primeiro, deve-se por em evidncia que se est diante de duas figuras jurdicas distintas, de mesmo rtulo, mas de formao diversa: a sociedade que tem como pressuposto a pluralidade
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REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 1 vol. 27 ed. 2 tir. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 379/386. 4 GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de empresa: comentrios aos artigos 966 a 1.195 do Cdigo Civil. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008.

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de scios e a sociedade unipessoal. primeira aplicam-se as regras relativas aos contratos (plurilaterais); outra, as disposies relativas aos negcios jurdicos unilaterais, de que tambm espcie a fundao. Em segundo lugar, deve-se considerar que as diversas teorias acima enunciadas no partem do mesmo ponto de observao. A sociedade pode resultar de um contrato; pode tambm ser criada por ato unilateral de vontade. De outro lado, necessrio tambm levar em conta que uma coisa o resultado desejado (criao de um sujeito de direito); outra o modo de produzi-lo ou de obt-lo (por contrato ou por ato unilateral); outra, ainda, a sociedade numa viso dinmica, isto , o comportamento da sociedade depois de constituda, como agente de negcios jurdicos (cabendo, a, falar-se em instituio, em contrato organizao e, a meu sentir, em contrato normativo). Parece estar com a razo Silva (2007, p. 254)5 para quem: possvel a criao de pessoas jurdicas por meio de um ato unilateral (no ser, evidentemente, um contrato), a depender do que dispuser a legislao. O empresrio que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios (CC, art. 966) sempre ser empresrio, tenha ou no arquivado ou registrado pela inscrio o seu requerimento, que apenas possui natureza declaratria. A EIRELI, todavia, s passa a existir com o registro de seu ato constitutivo, o qual no possui natureza declaratria, mas constitutiva6 (CC, art.
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SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa: teoria da empresa e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2007. 6 b) constitutivos quando provocam o surgimento de nova situao jurdica, como ocorre com a inscrio de uma sociedade empresria, que implica torn-la pessoa jurdica. GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de empresa: comentrios

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45). No cumprimento de seu poder regulamentar, o DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio expediu a IN n. 117, de 22 de novembro de 2011, a qual aprova o manual de atos de registro de empresa individual de responsabilidade limitada7, sendo que a partir desta instruo normativa, trata-se de ato constitutivo o documento de organizao da EIRELI, com as exigncias que especifica. Portanto, o ato constitutivo da EIRELI pode ser caracterizado como uma declarao unilateral de vontade solene, formal e condicionada. Solene porquanto sempre deve ser de modo escrito, no admitindo o direito brasileiro a constituio de pessoas jurdicas de forma verbal. formal porquanto deve obedecer s regras prprias de seu tipo, ou seja, sua adequao depende do preenchimento de requisitos identificadores dos elementos de sua composio, como a definio da nica titularidade, capital mnimo, inscrio de seu ato em registro etc. Por fim, condicionada declarao do Poder Pblico, que o faz de forma constitutiva e no apenas declaratria, uma vez que s existir EIRELI caso o registro competente promova seu arquivamento neste sentido, de modo que correto entender que, dedicando-se o empresrio nico atividade econmica, est enquadrado como empresrio individual (CC, art. 966) e no com responsabilidade limitada (CC, art. 980-A). 2.3. TIPO DE ATIVIDADE: EMPRESARIAL OU SIMPLES Dentre os vrios perfis de empresa8 peculiar a anlise
aos artigos 966 a 1.195 do Cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2 ed., 2008, p. 608. 7 http://www.dnrc.gov.br/Legislacao/IN%20117%202011.pdf. Acesso em 17 mai. 2012. 8 ASQUINI, Alberto. [Trad. Fbio Konder Comparato]. Perfis da empresa. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Ano XXXV, n 104,

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do perfil subjetivo, que se relaciona ao exercente da atividade empresria, o empresrio. Neste aspecto, o Cdigo Civil Brasileiro (art. 966, caput) o definiu como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Lado outro, o Cdigo Civil Brasileiro (art. 966, pargrafo nico) exclui do conceito de empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. O sistema de distino entre o agente econmico empresrio do agente econmico no-empresrio, seja como elemento individual ou como sociedade, bem apartado de um objetivo econmico. Sob este aspecto, como explicar que uma sociedade que se dedica a atividade agrcola poder ser considerada empresria ou simples, por uma feio apenas de registro? Ademais, a questo do elemento de empresa para indicar a natureza empresarial de uma atividade que a princpio seria simples, portanto, no-empresria. A medida melhor adequada seria definir a natureza jurdica da entidade no pela tipicidade de sua forma ou pela peculiaridade de seu registro, mas sim pelo exerccio de uma atividade econmica, profissional e organizada, voltada ao mercado, assim como o fez expressamente a Lei n. 9.615, de 24 de maro de 1998 (art. 2, pargrafo nico), ao prescrever que a explorao e a gesto do desporto profissional constituem exerccio de atividade econmica, aplicvel s centenrias associaes desportivas brasileiras sob a forma de associao (Flamengo, Corinthians, Atltico/MG etc), que inclusive, chegaram a receber a imposio legal de se enquadrarem como sociedade em comum caso no se constitussem como sociedades empresrias (Lei n. 10.672, de
out/dez 96. So Paulo: RT, 1.996.

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15 de maio de 2003 alteradora da Lei n. 9.615/98), sano que s veio ser suprimido recentemente pela Lei n. 12.395, de 16 de maro de 2011 (norma alteradora da Lei n. 9.615/98). Rachel Sztajn (2010, p. 133/134)9 critica a diviso entre sociedades empresrias e simples, pois, por coerncia, seria irrelevante o setor econmico ou o tipo de atividade desenvolvida: Nada disso, entretanto, interfere com a unicidade do conceito de empresa, porque a organizao independe do setor econmico em que atue e do tipo de atividade exercida; preciso analisar a adoo do mtodo econmico na organizao, conduo e administrao dos negcios e a destinao da atividade para mercados. Falta ao novo Cdigo Civil viso unitria de empresa, sobretudo no direito das sociedades quando determina que apenas as que adotarem certas formas sero empresrias, excluindo, expressamente, a sociedade simples e a cooperativa. Esta , indiscutivelmente, sociedade empresria de fins econmicos; aquela que parece corresponder antiga sociedade civil, tambm sociedade de fins econmicos, no sendo clara a razo de sua excluso do grupo de sociedades empresrias. A redao do art. 980-A, 5 do Cdigo Civil10, ao prescrever que poder ser constituda para a prestao de servios de qualquer natureza, seria correto entender que a
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SZTAJN, Rachel. Teoria jurdica da empresa. So Paulo: Atlas, 2010, p. 133/134. poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm. Acesso em 17 mai. 2012.
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EIRELI poder se organizar para o exerccio de atividade tipicamente empresria (CC, art. 966, caput) e tambm para o exerccio de atividade econmica no-empresria (CC, art. 966, pargrafo nico). Ora, os direitos patrimoniais de autor, de imagem, nome, marca ou voz esto mais intimamente ligados ao exerccio de atividade prpria de sociedade simples (noempresria), em razo da atividade literria ou artstica. Ressalte-se que o texto original do PLC n. 4.605/2009 apresentado pelo Dep. Marcos Montes no continha o pargrafo quinto, o qual foi inserido a partir de Emenda Aditiva proposta pelo Dep. Andr Zacharow, vindo a estabelecer-se, conforme relatrio do Dep. Guilherme Campos, apresentado Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio com a ntida inteno de possibilitar a utilizao para fins de atividade simples. O intuito do legislador foi o de prestigiar a utilizao da nova forma de pessoa jurdica para atividades empresrias ou no, embora a orientao de sua retrica mencionasse a expresso empresa. Neste sentido, reporte-se ao relatrio exarado pelo Dep. Marcelo Itagiba na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania da Cmara dos Deputados11. Logo, conclui-se que a EIRELI poder ser constituda para o desempenho de atividade empresarial ou no, mas de qualquer forma, seu registro ser sempre realizado perante o registro pblico de empresas mercantis. 2.4. CAPITAL
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A nosso ver, a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional pode e deve ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza. Assim, estaremos dando maior alcance nova forma de constituio de empresa, facilitando e aumentando o volume de capital empreendido nos negcios que tenham aptido para a forma empresarial que ora se cria.

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de natureza lgica que nenhum empreendimento v ser iniciado sem qualquer contribuio, ainda que seja apenas a prestao de servios, pois, em sentido econmico, conforme Gastaldi (2005, p. 06)12, todo esforo humano com o objetivo de alcanar bens ou servios atividade econmica. Logo, na formao de empreendimentos econmicos verifica-se o aporte de recursos que podem ser oriundos de formas heterogneas, mas sempre suscetveis de valor econmico. A formao inicial de recurso ocorre por fora de contribuio dos empreendedores, que buscam formar uma massa patrimonial com objetivo de produzir riquezas. Este valor inicial, chamado de capital social, tal como informado por Carvalho de Mendona (1963, p. 29)13 figura como fundo originrio e essencial da sociedade, fixado pela vontade dos scios (...) no ato orgnico ou institucional da sociedade ou nos seus estatutos, entretanto, poder sofrer mutaes durante a vida da pessoa jurdica. O comando do art. 980-A, caput, do Cdigo Civil aduz que para a formao da EIRELI necessrio o estabelecimento de um capital mnimo, devidamente integralizado, que no seja inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, o que no ocorre para outros tipos societrios. De acordo com a IN n. 117/2011 do DNRC no se pode constituir EIRELI com capital a integralizar, devendo haver a prova da respectiva integralizao perante a Receita Federal, j que perante as Juntas Comerciais vigorar apenas a veracidade das informaes, nos termos do art. 34, pargrafo nico do Decreto n. 1.800, de 30 de janeiro de 1996 (regulamenta a Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994, que dispe sobre o
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a aplicao do esforo humano, visando obter, por meio de bens ou de servios, a satisfao das necessidades. GASTALDI, J. Petrelli. Elementos de economia poltica. So Paulo: Saraiva. 19 ed. 2005. 13 CARVALHO DE MENDONA, Jos Xavier. Tratado de direito comercial brasileiro. 6 ed. vol. III. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos S/A, 1963, p. 29.

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Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias)14, uma vez que neste aspecto, no seguiu a regra das sociedades por aes em que se exige a demonstrao de capital mnimo integralizado para constituio ou aumento de capital mediante a subscrio de aes nas companhias (LSA, art. 80, II e III; art. 95, III e art. 170, 6) e tampouco laudo de avaliao quando integralizada com bens. Diante da funo teleolgica da EIRELI, os aspectos de sua constituio e funcionamento, pode ser concludo que o objetivo de seu capital diferenciado dos demais tipos, notadamente das sociedades contratuais, pois: a) deve possuir capital mnimo, o que no se exige para qualquer outro tipo, societrio ou no; b) uma vez institudo no patamar mnimo no se permite a reduo do capital, o que pode ocorrer com outras espcies, societrias ou no; c) o capital no se fraciona, em quotas ou aes; d) o capital no servir para estabelecer parmetros para as relaes internas de poder. Uma afirmao verdadeira para as sociedades e tambm para a EIRELI, a falta de determinao do capital implica a no receptividade do arquivamento de seus atos constitutivos nos rgos de registro, e especificamente quanto EIRELI, a ausncia do capital mnimo de cem salrios, pelo menos at o julgamento da ADI n. 4.637 proposta pelo PPS Partido Popular Socialista distribuda perante o Supremo Tribunal Federal15 onde se suscita a inconstitucionalidade do art. 980-A, parte final do caput, da Lei n. 10.406/2002 (Cdigo Civil), com a alterao provocada pela Lei n. 12.441/2011 por entender existir uma afronta direta Constituio da Repblica no que diz respeito ao art. 7, IV,
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d1800.htm. Acesso em 03 mai. 2012. 15 STF Supremo Tribunal Federal. ADI n. 4.637. http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=46 37&processo=4637. Acesso em 28 mar. 2012.

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argumentando que o salrio mnimo no pode servir de indexador para capital mnimo da EIRELI, bem assim que tal fato viola o princpio da livre iniciativa, prescrito no art. 170 da Constituio da Repblica, j que determinar cerceamento constituio de empresas individuais de responsabilidade limitada. 2.5. NOME O nome empresarial a denominao pela qual se distingue o empresrio para o fim do exerccio da empresa. Compreende a firma individual, a firma social e a denominao. A firma individual, com tratamento no art. 1.156 do Cdigo Civil, dispe que o empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade. No que tange a firma social (CC, art. 1.157), est caracterizado como o nome formado pelo nome de um ou mais scios, ou simplificando, a adio ao nome de um deles, da expresso "e companhia" ou sua abreviatura, o que determinar a responsabilidade solidria e ilimitada daqueles que tiverem seu nome na firma. A denominao social deve ser composta por expresso indicativa de seu objeto social, de modo especfico (CC, art. 1.158). O item 1.2.14 da IN n. 117/2011 do DNRC reafirma a necessidade da existncia dos princpios da veracidade e da novidade, incorporando os elementos especficos ou complementares exigidos ou no proibidos em lei, para o caso da empresa individual de responsabilidade limitada, que, conforme destaca o art. 980-A, 1 do Cdigo Civil dever o nome empresarial dever ser formado pela incluso da

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expresso EIRELI aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. Embora possa se utilizar de firma, a tendncia a constituio de empresas individuais de responsabilidade limitada com a utilizao de denominao. Neste sentido, Wilges Bruscato (2011, p. 27)16sustenta que: A adoo da denominao se mostra tambm ajustada ao perodo de intensificao negocial das prprias empresas, no momento do trespasse, pois, integrando o estabelecimento, contribui com o aviamento do mesmo e pode ser levado em conta na fixao do preo de venda, j que essa espcie de nome empresarial no obriga sua alterao em caso de mudana de titularidade. Isso interessa sobremaneira ao comprador, que se dispe a pagar para aproveitar todos os cadastros e o bom nome construdo pelo proprietrio anterior junto aos fornecedores e bancos. Atrando estas situaes em relao a ttulos de crdito, necessrio ressaltar com Costa (2003, p. 157/159)17, que quando se tratar de pessoa jurdica que utilize denominao, o ttulo dever estar preenchido com a assinatura do gerente ou diretor para obrigar a sociedade, no bastando lanar a denominao, mas sim sua assinatura. Todavia, caso a utilizao pela pessoa jurdica seja a firma ou razo social, o administrador dever lanar no o seu nome, mas a firma ou razo social. Neste sentido: preciso observar que, quanto s pessoas jurdicas, as assinaturas de seus representantes devem atender aos termos da lei. Se se tratar de
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BRUSCATO, Wilges. Apontamentos empresa individual de responsabilidade limitada-EIRELI: a saga continua. Ano I. Suplemento especial. Publicao avulsa. So Paulo: Revista ndex Jur. Dez/ 2011, p. 27. 17 COSTA, Wille Duarte. Ttulos de crdito: de acordo com o novo cdigo civil . Belo Horizonte. Del Rey. 2003, p. 157/159.

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uma sociedade com denominao (como Casa das Rendas Ltda Armarinho Dom Bosco S.A. e outras), suficiente a assinatura normal do representante autorizado, do seu prprio nome, geralmente com utilizao de carimbo da denominao social ou, inexistindo carimbo, com a denominao da sociedade datilografada, manuscrita ou impressa. Sendo firma social, a questo modifica-se. A denominao no empregada como assinatura, o que s ocorre com a razo social ou firma social. Ento, o scio da sociedade com denominao, repetimos, deve empregar a sua prpria assinatura, geralmente sob carimbo como o nome da denominao, que poder ser tambm datilografada ou impressa, para que a sociedade possa obrigar-se. Exemplo: Joo Pedro da Silva Paes Armarinho Dom Bosco S.A. No exemplo anterior, Joo Pedro da Silva Paes o diretor ou pessoa autorizada a assinar representando a sociedade Armarinho Dom Bosco S.A. Usa, portanto, como assinatura o seu prprio nome. Tratando-se de sociedade com firma (como Warley & Irmo Pereira & Cia Ltda Paulo & Filhoss etc), o scio deve empregar como assinatura o nome da sociedade e no o seu prprio. Como exemplo, as assinaturas dos scios da sociedade Warley & Irmo (Warley de Oliveira e Jos de Oliveira) devero ser grafadas da maneira a seguir sugerida para obrigar a sociedade. Na espcie, trata-se de sociedade em nome coletivo ou com firma, pelo que os scios no podero assinar seus prprios nomes. Ao contrrio, devero usar, como assinatura, o nome da sociedade.

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Por fim, a empresa individual de responsabilidade limitada que se enquadrar na condio de microempresa e empresa de pequeno porte, tambm poder adotar firma ou denominao, acrescentando, nos termos do art. 72 da Lei n. 123, de 14 de dezembro de 2006, as expresses Microempresa ou Empresa de Pequeno Porte, ou suas respectivas abreviaes, ME ou EPP, lembrando que estas nomenclaturas de microempresa (ME) ou de empresa de pequeno porte (EPP), por ocasio do registro de seu nome nunca so realizadas no ato constitutivo, mas sempre nos atos posteriores, uma vez concretizado o enquadramento desta condio pelo registro pblico de empresas mercantis. 2.6. TITULARIDADE E ADMINISTRAO Como elemento mais expressivo do negcio jurdico temse o contrato, e no peculiar aspecto empresarial, o contrato plurilateral, que se explica como feixe de relaes envolvendo os scios e a sociedade. A situao do scio para com a sociedade precipuamente de negcio jurdico contratual. Neste sentido Viana (2002, p. 25)18 informa: A doutrina tradicional preconiza a contratualidade das relaes dos acionistas entre si e com a sociedade. VON THUR e GIERKE admitem serem tais relaes disciplinadas nos estatutos ou no contrato. A anlise no exaure o elenco dos direitos e obrigaes. Remanescem os originrios da lei ou decorrentes de relaes com terceiros, de natureza contratual ou no. Relativamente ao empresrio individual, o Cdigo Civil Brasileiro (CC, art. 966) conceituou-o como agente econmico, mas o faz em nome prprio e no se transforma em pessoa
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VIANA, Bomfim. Situao jurdica do acionista: direito alemo . Braslia/DF: Braslia Jurdica Ltda, 2002, p. 25.

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jurdica. O empresrio individual age diretamente, ele o sujeito do negcio jurdico. Neste sentido, Franco (2009, p. 27)19 destaca que: O termo empresrio individual utilizado para denominar a pessoa natural proprietria e controladora da atividade econmica organizada. Isso ocorre porque o exerccio da atividade de empresrio singular no cria nova personalidade jurdica, coincidindo a pessoa natural com a do empresrio. As sociedades empresrias, por representarem um agregado de pessoas ou bens, adquirem personalidade jurdica reconhecida pela legislao e que, por definio, no se confunde com a pessoa natural do scio. Aqui parece surgir uma situao peculiar EIRELI, devendo haver uma justaposio de seu Titular condio de scio, mas observando sua particular condio (da EIRELI) de empresa individual e no de sociedade. Assim, no sendo possvel explicar a relao da EIRELI (empresrio) e Titular (empreendedor/formador) atravs do conceito de contrato, aplicvel s sociedades, deve-se buscar no direito civil outros elementos que possam dimensionar esta relao. Todavia, h clara distino entre o scio (sociedade) e o titular (EIRELI), que a relao jurdica do primeiro constituda sob a forma de negcio contratual, obrigando-se a presena de outros contratantes sujeitos ao mesmo regime (ressalvando-se a subsidiria integral e a empresa pblica). A relao da EIRELI e o Titular explicada pela declarao unilateral de vontade deste ltimo. A teoria da fico procurou justificar a manifestao de vontade da pessoa jurdica pela representao, em que se
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FRANCO, ngela Barbosa. O empresrio individual de responsabilidade ilimitada: uma anlise jurdica e econmica. Dissertao de Mestrado. Faculdade de Direito Milton Campos, Nova Lima, 2009, p. 27.

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assemelharia aos conceitos de incapaz e representante, no admitindo o mandato. Este, por sua vez, tambm impertinente, embora at se possa aplicar alguns preceitos condio dos administradores, j que ficam sempre responsveis pela prestao de contas e a agir diligentemente no cometimento de negcios de terceiros (CC, art. 1.011, 2), todavia, como explicar a outorga do mandato? Assim, para Kroetz (1997, p. 40/41)20 o rgo representativo da pessoa jurdica est de tal maneira imiscudo nela que no possvel apontar a individualidade jurdica que o diferencie ou demonstre sua independncia. A posio do rgo em relao pessoa jurdica tem carter monista, enquanto a do representante diante do representado tem carter dualista. Para a soluo do problema Pontes de Miranda (1954, p. 21 412) prope a teoria da presentao, firmando que o rgo da pessoa jurdica no representante legal j que a pessoa jurdica no incapaz: o poder de presentao, que ele tem, provm da capacidade mesma da pessoa jurdica; por isso mesmo, dentro e segundo o que se determinou no ato constitutivo, ou nas deliberaes posteriores. Tambm fala na inexistncia de mandato22. A Lei n. 12.441/2011 no definiu regras especficas a respeito da Administrao da EIRELI, o que fazia o Projeto de Lei n. 4.953/0923, este, por sua vez, iniciado pelo Deputado Eduardo Sciarra (DEM-PR) com apresentao em 31 de maro de 2009, porm, arquivado por determinao da Mesa Diretora da Cmara dos Deputados em 12 de abril de 2011, posto que, na forma do Regimento Interno da referida casa legislativa (art.
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KROETZ, Maria Cndida do Amaral. A representao voluntria no direito privado. So Paulo: Editora RT, 1997, p. 40/41. 21 MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado: parte geral Introduo Pessoas fsicas e jurdicas. Rio de Janeiro: Editor Borsoi. Tomo I. 1954. 22 Op. cit. p. 366.
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http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=42831 1. Acesso 08 ago. 2011.

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163 c/c 164, 4 do RICD), prevaleceu o Projeto de Lei n. 4.605/2009 que se converteu na Lei n. 12.441/2011. O referido Projeto de Lei n. 4.953/09 mencionava que a administrao deveria ser do titular, a ver: Art. 980-D. A administrao de Empreendimento Individual de Responsabilidade Limitada caber, exclusivamente, ao seu titular. Logo, deve-se-lhe aplicar a regra do art. 980-A, 6 do Cdigo Civil que induz o uso das regras previstas para as sociedades limitadas. Neste sentido, o Cdigo Civil (CC, art. 1.060 e 1.061) enuncia a possibilidade de a sociedade limitada poder ser administrada por uma ou mais pessoas, designadas no contrato social ou em ato separado, inclusive para permitir administradores no-scios. Atraindo as regras da sociedade limitada, com aplicao condio da EIRELI, pode-se dizer que esta poder ter em seu instituidor a figura de Titular e Administrador, ou no, podendo haver, alm do Titular, Administrador(es), pessoa(s) que receba(m) a incumbncia de administrar a EIRELI, e por bvio, no guardando vnculo algum de titularidade e nem responsabilidade patrimonial (Papini, p. 215).24 O Administrador, todavia, no poder ser uma pessoa jurdica (item 1.2.23.4 da IN DNRC n. 117/2011). Alis, o objetivo da nova figura simplesmente organizar juridicamente a atividade econmica de seu scio, cujos interesses so basicamente os do proprietrio que quer limitar sua responsabilidade (Calixto Filho, p. 13)25. Assim, a nova legislao cumpre a observncia do foco na empresa e no no agente na qual est justificado o direito empresarial inserido no Cdigo Civil.
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Via de regra, os administradores no respondero pessoalmente pelos atos praticados em nome da sociedade. Seus atos obrigaro a pessoa jurdica, e no a si prprios. O patrimnio da pessoa jurdica que responder pelo cumprimento de suas obrigaes, e no o patrimnio dos administradores. 25 FILHO, Salomo Calixto. A sociedade unipessoal. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p.13.

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A Titularidade implica em unicidade. Enquanto que nas sociedades contratuais, a pluralidade de scios para a formao da sociedade essencial, a EIRELI exige, justamente o contrrio, deve ser constituda por uma nica pessoa. Neste sentido, sua logicidade se enquadra no indivduo, tanto que o art. 980-A do Cdigo Civil, acrescentado pela Lei n. 12.441/2011, fala que a referida entidade ser constituda por uma nica pessoa. J disse Requio (2008, p. 524/525)26 que: A expresso gerente estava consagra na doutrina e nas leis, para (I) designar o scio, nomeado pelo contrato social, da administrao da sociedade limitada, embora houvesse, comumente, (II) os gerentes no estatutrios, contratados diretamente pelos scios ou pelo administrador, rgo da sociedade e atuando sob estrita superviso destes; ou os empregados responsveis pela administrao, s vezes geral, da empresa, ou por setores ou unidades desta, com responsabilidade jurdica (por delegao ou mandato), ou, ao menos, tcnica. Certo que o Administrador no deve possuir a denominao de gerente j que este tem tratamento especfico no Cdigo Civil (art. 1.172)27, ou seja, so figuras que no se confundem. 2.7. APLICAO SUBSIDIRIA DAS NORMAS DO CDIGO CIVIL Cabe analisar ainda que o art. 980-A, 6 do Cdigo Civil enuncia ser aplicvel empresa individual de
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REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 1 vol. 27 ed. 2 tir. So Paulo: Saraiva, 2008. 27 Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia.

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responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. A aplicao das regras supletiva e ocorrer apenas nos casos de conexo lgica, a justificar compatibilidade ideolgica e teleolgica dos institutos. Portanto, haver disposies aplicveis e no aplicveis. Muitas questes aplicam-se sem maior dificuldade, como o caso do princpio da limitao de responsabilidade e desconsiderao da personalidade jurdica, alis, atravs da Mensagem de Veto n. 259, de 11 de julho de 2011, da Excelentssima Senhora Presidenta da Repblica28 a questo da desconsiderao ficou suficientemente clara. Outros aspectos que, embora tenham peculiaridades especficas com o acrscimo de outros elementos, como o nome empresarial e o capital, por exemplo, no destoam em total contrariedade. Em certa medida, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio ao editar a IN DNRC n. 117/2011 cuidou de estabelecer os preceitos que se aplicam particularmente EIRELI, como o ato de registro, questes ligadas ao ato constitutivo, transformao, titularidade, administrao e outras questes. Todavia, a normatizao do DNRC parece ter extrapolado a funo meramente regulamentar, pois, casos como a impossibilidade de titularidade por pessoa jurdica29 constante da IN DNRC n. 117/2011, referendada por interpretao da V Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal30, no parece estar correta luz da lei.
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Msg/VEP-259.htm. Acesso em 23 dez. 2011. 29 1.2.11 - IMPEDIMENTO PARA SER TITULAR. No pode ser titular de EIRELI a pessoa jurdica, bem assim a pessoa natural impedida por norma constitucional ou por lei especial. 30 http://www.jf.jus.br/cjf/cej-publ/jornadas-de-direito-civil-enunciados-aprovados/. Acesso em 22 jun. 2012.

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Parece um equvoco, por meio de interpretao do Poder Executivo e do Poder Judicirio, modificar a vontade do Poder Legislativo. Ora, o art. 980-A, 2 da Lei n. 10.406/2002, afirma que a pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. Por coerncia sistemtica e interpretao gramatical do texto legal, a pessoa jurdica tambm poderia ser Titular de uma EIRELI. Alis, a proibio de titularidade de mais de uma EIRELI seria apenas para a pessoa natural e no extensiva pessoa jurdica. Vale destacar que a designao do Titular, como pessoa jurdica, no foi arrolado pelo novo texto legal, disse apenas que ser por uma nica pessoa. Lembrando o velho brocado jurdico, o que no proibido permitido, seria, portanto, lcito a qualquer pessoa jurdica constituir uma EIRELI e ser dela seu Titular. Neste aspecto, aplicando-se livremente s sociedades, empresrias ou no e at mesmo a associaes e fundaes. Uma EIRELI poderia ser constituda para ter como objeto social a participao em uma sociedade, limitada ou por aes, por exemplo. Entretanto, no parecer atingir a finalidade legal, que determinado Titular de uma EIRELI, pessoa natural, participe numa limitada como scio e tambm atravs da EIRELI. Da mesma forma, haveria fuga de propsito, a formao de uma EIRELI por outra EIRELI, embora no haja vedao expressa do texto legal. 3. DECLARAES CAMBIRIAS Declaraes cambirias so as declaraes firmadas nos ttulos de crdito. Da a precisa afirmao de Costa (2003, p. 131)31 ao afirmar que declarao cambial a manifestao
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COSTA, Wille Duarte. Ttulos de crdito: de acordo com o novo cdigo civil . Belo Horizonte. Del Rey. 2003, p. 131.

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de vontade do signatrio no sentido de criar, completar, garantir ou transferir o ttulo de crdito. A criao, circulao e transferncia do ttulo, em razo do princpio da cartularidade e demais correlatos aos ttulos de crdito geram direitos e obrigaes sempre decorrentes da propriedade do ttulo. As declaraes cambirias firmadas com as respectivas assinaturas dos signatrios podem ocorrer de forma necessria/originria, como o caso da emisso ou saque, ou ainda de forma eventual/sucessiva, como ocorre com o aceite, endosso, aval e interveno. As primeiras justificamse como necessrias ou originrias pelo fato de fazerem surgir o ttulo, ou seja, so vontades criadoras. Comumente constituem-se ora como saque, tpico da letra de cmbio; ora como emisso, como ocorre com a nota promissria. As segundas so eventuais porquanto podero ocorrer ou no durante a vida do ttulo, sendo sucessivas por causa da necessria existncia das primeiras. Assim, no se pode falar na obrigatoriedade do aceite, nem to pouco da existncia do endosso sem a emisso do ttulo. Aqueles que se prestam a fazer declaraes cambirias o fazem com observncia das seguintes caractersticas, listadas por Borges (1972, p. 51)32: 1. So lanadas no prprio ttulo, sendo cambialmente irrelevante qualquer elemento que no figure na prpria cambial: qui non est cambio non est in mundo. 2. So autnomas umas em relao s outras, no s quanto aos direitos como s obrigaes a que do lugar. 3. So abstratas e incondicionadas, desprendendo-se, cambialmente, dos negcios jurdicos de que se originam. 4. Vinculam todos os subscritores, solidariamente, ao
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BORGES, Joo Eunpio. Ttulos de crdito. 2 ed. 2 tir. Rio de Janeiro: Forense. 1972, p. 51.

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pagamento da soma cambial. O certo que a declarao cambiria se aperfeioa com a assinatura do signatrio no ttulo, com a rara exceo do art. 29 da LUG Lei Uniforme de Genebra, que determina a obrigao do sacado, mesmo no tendo feito o aceite do ttulo, se tiver informado por escrito o portador ou qualquer outro signatrio da letra de que a aceita. 3.1. SAQUE E EMISSO Grande parte dos tratadistas sobre ttulos de crdito mencionam em seus manuais doutrinas sobre a posio do devedor, citando-se com Tomazette (2009, p. 38/46)33 as teses contratualistas que enquadram os ttulos de crdito na categoria dos contratos, a teoria da aparncia que adverte ser a obrigao do devedor oriunda da lei, a teoria do duplo sentido de vontade, mantendo relaes de natureza diversas, uma com o contratante e outra com os eventuais portadores do ttulo. Alm destas, h ainda as que procuram explicar a posio do criador do ttulo de crdito por meio das teorias de declarao unilateral, especialmente com as teorias da emisso e da criao. Estas ltimas, explica Bulgarelli (1998, p. 72)34 que da criao (o direito decorre to somente da criao do ttulo) e da emisso (s com a efetiva entrega do ttulo pelo subscritor nasce a obrigao). Anota Costa (2003, p. 132)35 que: Emisso e saque so termos que buscam identificar a criao do ttulo de crdito. Neste caso declarao cambial necessria, essencial e
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TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: Ttulos de crdito. Vol. 2. So Paulo: Atlas. 2009. 34 BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de crdito. 14 ed. So Paulo: Atlas, 1998, p. 72. 35 COSTA, Wille Duarte. Ttulos de crdito: de acordo com o novo cdigo civil . Belo Horizonte. Del Rey. 2003, p. 132.

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completa-se forosamente pela assinatura do declarante. Corresponde ela declarao principal, de tal forma que, sem ela, no existir o ttulo. Geralmente os ttulos de crdito que representam uma ordem de pagamento, como o caso da letra de cmbio, tm nominado o seu ato criador como saque, enquanto que queles ttulos que representam uma promessa de pagamento, como a nota promissria, nomina-se o seu ato criador como emisso. As nomenclaturas no traduzem efeito prtico algum. Na verdade, querem dizer a mesma coisa, ou seja, as condies de criao do ttulo de crdito. Assim, o Cdigo Civil (art. 889), a LUG (Ttulo I, Captulo I, Da emisso e forma da letra), a Lei n. 7.357/85 Cheque (Captulo I) e Lei n. 5.474/68 Duplicatas (art. 2) utilizam sempre a expresso emisso querendo em todos estes dispositivos legais referirem-se ao momento de criao do ttulo. At mesmo possvel falar-se em ressaque, como ocorre com a letra de cmbio, por fora do art. 37 do Decreto n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908, nas situaes em que se permite ao portador da letra protestada haver o embolso da soma devida, pelo ressaque de nova letra de cmbio, vista, sobre qualquer dos obrigados, ou seja, ressacar sacar novamente. 3.2. ACEITE Aceite deriva do verbo aceitar e significa estar em conformidade com alguma coisa, ou seja, acatar, acolher etc. O termo empregado figura jurdica dos ttulos de crdito indica que o ato de aceitar est atrelado confirmao de admitir determinada ordem que foi passada. A previso do aceite na letra de cmbio, que ordem de pagamento, est contido na LUG Lei Uniforme de Genebra, posta em vigor no Brasil com o Decreto n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966. Conforme

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conceitua Fazzio Jnior (2008, p. 347)36: Aceite a declarao pela qual o sacado compromete-se a realizar o pagamento da soma indicada na letra de cmbio, dentro do prazo especificado. Passa a ser responsvel direito pela execuo de obrigao incondicional. Consiste na assinatura do sacado no anverso da letra e, se lanada no verso, acompanhada de expresso que identifique sua aceitao. O regime jurdico do aceite na letra de cmbio induz em uma faculdade de ao por parte do sacado, ou seja, daquele contra quem se d a ordem de pagamento. que seguindo o conceito de responsabilidade previsto no direito cambirio, s legtimo impingir-se obrigaes a quem voluntariamente se obrigou por determinada declarao expressa no ttulo. Neste aspecto h uma decorrncia direta do princpio da cartularidade, uma vez que o direito se incorpora no ttulo de crdito, no obstante possa haver, em determinadas situaes, uma mitigao a esta situao, como ocorre na situao de aviso epistolar de aceite riscado (LUG, art. 29)37. Nas letras de cmbio, o aceite uma declarao noessencial, sucessiva e acessria e, em regra, para obrigar o responsvel indicado deve estar lanada com sua assinatura no ttulo, em decorrncia do princpio da literalidade. O aceite realizado pelo sacado o torna responsvel principal, direto e final pelo pagamento do ttulo, sendo que a recusa, faculdade que lhe assiste, torna seu nome uma mera indicao, no produzindo contra si qualquer efeito obrigacional, mas um
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FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2008. 37 Se o sacado, antes da restituio da letra, riscar o aceite que tiver dado, tal aceite considerado como recusado. Salvo prova em contrrio, a anulao do aceite considera-se feita antes da restituio da letra. Se, porm, o sacado tiver informado por escrito o portador ou qualquer outro signatrio da letra de que a aceita, fica obrigado para com estes nos termos do seu aceite.

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vencimento antecipado em face do sacador e outros coobrigados (LUG, art. 43). Alude Fbio Ulhoa (2012, p. 467) a possibilidade de insero na letra de cmbio de clusula no aceitvel (LUG, art. 22), dizendo: Pela clusula no aceitvel, o sacador probe a apresentao da letra de cmbio ao sacado antes do dia designado para o seu vencimento. Sua utilidade preservar os coobrigados do ttulo contra a antecipao do vencimento, que decorreria de eventual recusa do aceite. Tendo em vista a possibilidade de obrigao de outros participantes do ttulo de crdito imprescindvel que a ausncia do aceite seja provada por meio de protesto (LUG, art. 44). Outras caractersticas marcam o aceite na letra de cmbio, como a possibilidade de se realizar aceite qualificado (LUG, art. 26)38 e o direito de se exigir reapresentao para aceite (LUG, art. 24)39, por exemplo. No a letra de cmbio o nico ttulo de crdito a possuir aceite, a duplicata tambm o possui, embora com regime diferente preconizado pela Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968 (art. 2, 1, VIII). Nas duplicatas, o aceite obrigatrio, notadamente porquanto se est a falar de um ttulo causal, em que apenas se converte em ttulo cambial uma obrigao contratual anteriormente realizada. Esta a inarredvel concluso que se chega ao analisar o art. 8 (duplicata mercantil)40 e art. 21 (duplicata de prestao de servios)41 da
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o aceite puro e simples, mas o sacado pode limit-lo a uma parte da importncia sacada. Qualquer outra modificao introduzida pelo aceite no enunciado da letra equivale a uma recusa de aceite. O aceitante fica, todavia, obrigado nos termos do seu aceite. 39 O sacado pode pedir que a letra lhe seja apresentada uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentao. Os interessados somente podem ser admitidos a pretender que no foi dada satisfao a este pedido no caso de ele figurar no protesto. O portador no obrigado a deixar nas mos do aceitante a letra apresentada ao aceite. 40 Art. 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I -

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Lei n. 5.474/68, que ressaltam as hipteses de absteno de aceitar. 3.3. ENDOSSO Endosso o meio prprio e tpico de transmisso dos ttulos de crdito, por isso, a LUG (art. 14, primeira parte) afirma que o endosso transmite todos os direitos emergentes da letra. Tambm uma declarao acessria, pois, poder existir um ttulo de crdito que nunca tenha circulado nas mos de mais de um portador. No o exclusivo meio de transmisso deste bem, poder haver a cesso civil, mas com efeitos muito diferentes. No que diz respeito o endosso posterior ao vencimento da letra de cmbio, h a produo dos mesmos efeitos que o endosso feito em data anterior. Todavia, o endosso posterior ao protesto por falta de pagamento ou feito depois de extirpado o prazo fixado para se fazer o protesto, produz apenas os efeitos de uma cesso ordinria de crditos (LUG, art. 20). Dada a importncia de se diferenciar endosso da cesso civil, veja-se:
ENDOSSO Forma cambial (direito comercial); Declarao unilateral de vontade; Deve ser escrita (literalidade); Independe de comunicao ao devedor; O endossante, em regra, responde pela aceitao e pagamento (LUG, CESSO DE CRDITO Forma do direito civil; Declarao bilateral (depende da formao de duas vontades); Pode ser verbal e escrita; S produz efeitos se comunicado ao devedor (CC, art. 290); Salvo estipulao em

avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. 41 Art. 21. O sacado poder deixar de aceitar a duplicata de prestao de servios por motivo de: I - no correspondncia com os servios efetivamente contratados; II vcios ou defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

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art. 15); Inoponibilidade das excees pessoais ao credor de boa-f.

contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor (CC, art. 296); Pode opor as excees pessoais (CC, art. 294)

Fonte: autor deste trabalho A circulao do ttulo por meio do endosso tem como pressuposto a existncia da clusula ordem42, presumida em vrios ttulos de crdito como a letra de cmbio, nota promissria e cheque, sendo obrigatria na duplicata. Alis, no se torna circulvel apenas por cesso civil o fato de ter sido realizado risco nesta clusula, desejar torn-la no circulvel por endosso implica em inserir a clusula no ordem. Como declarao cambial, o endosso deve ser escrito na letra ou numa folha ligada a este (anexo) com a assinatura do endossante, que pode no designar o beneficirio, ou consistir simplesmente na assinatura do endossante (endosso em branco). Neste ltimo caso, o endosso para ser vlido deve ser escrito no verso da letra ou na folha anexa (LUG, art. 13). Tendo em vista que o endosso transfere todos os direitos emergentes da letra, ilgico pensar-se em endosso parcial, pois, a transmisso do ttulo implica em transmisso dos direitos que representa (LUG, art. 12). O endosso implica em transferncia da propriedade do ttulo com todos os direitos e garantias nele contidas, sendo que esta transmisso, em regra, possui uma fora renovadora em favor do endossatrio de boa-f, que fica alheio s situaes pessoais anteriores e opostas ao endossante. Ressalte-se que quem endossa o faz com garantia (LUG, art. 15)43, ou seja,
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Toda a letra de cmbio, mesmo que no envolva expressamente a clusula ordem, transmissvel por via de endosso. Quando o sacador tiver inserido na letra as palavras no ordem, ou uma expresso equivalente, a letra s transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso ordinria de crditos. O endosso pode ser feito mesmo a favor do sacado, aceitando ou no, do sacador, ou de qualquer outro coobrigado. Estas pessoas podem endossar novamente a letra. 43 O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da aceitao como do

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coloca-se na condio de coobrigado, salvo se registrou declarao em sentido contrrio. Lembre-se que para os ttulos tpicos do Cdigo Civil (art. 914)44 a regra ao inverso. Mas h ainda, conforme lembra Fbio Ulhoa (2012, p. 470)45 a existncia de endossos imprprios, como o endosso-mandato e o endosso-cauo: O endosso imprprio destina-se a legitimar a posse de certa pessoa sobre um ttulo de crdito, sem lhe transferir o direito creditcio. Admite duas modalidades: o endosso-mandato e o endossocauo. De acordo com o art. 18 da LUG quando o endosso contm a meno valor a cobrar (valeur en recouvrement), para cobrana (peur encaissement), por procurao (par procuration), ou qualquer outra meno que implique um simples mandato o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas s pode endoss-la na qualidade de procurador. Os coobrigados, neste caso, s podem invocar contra o portador as excees que eram oponveis ao endossante. O mandato que resulta de um endosso por procurao no se extingue por morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandatrio. Hoje muito comum a utilizao de instituies bancrias como mandatrias, mediante acordos comerciais especficos, tendo em vista a facilidade da cobrana por parte destas. Menos comum a existncia do endosso-cauo (LUG, art. 19)46, tendo em vista talvez a grande circulao de ttulos
pagamento da letra. O endossante pode proibir um novo endosso, e, neste caso, no garante o pagameto s pessoas a quem a letra for posteriormente endossada. 44 Art. 914. Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo. 45 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial: direito de empresa. vol. 1. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2012. 46 Quando o endosso contm a meno valor em garantia, valor em penhor ou qualquer outra meno que implique uma cauo, o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas um endosso feito por ele s vale como endosso a

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que se sabe no serem jamais honrados. Explica Tomazette (2009, p. 115) que: O endossante-pignoratcio continua sendo o proprietrio do documento, o credor do ttulo, mas, normalmente, devedor do endossatriopignoratcio por outra obrigao. Nessa condio, ele tem o dever de honrar sua obrigao perante o endossatrio, sob pena de o endossatrio fazer valer os seus direitos de credor sobre o ttulo dado em garantia. Ressalte-se que o endossante-pignoratcio no devedor do ttulo, mas de outra obrigao, de modo que ele no poder ser executado com base no prprio documento. Por fim, no h que se confundir o endosso com alguns contratos mercantis, como o desconto bancrio47 e o factoring48, sendo que comum imputar-se responsabilidade ao descontrio e no ao faturizado. 3.4. AVAL Tem o sentido de garantia pessoal, um reforo muito til e utilizado e que facilita a realizao de certas operaes, como uma espcie de lubrificante das engrenagens contratuais. Est previsto na LUG (art. 30), onde se estabelece que o pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte garantido por aval,
ttulo de procurao. Os co-obrigados no podem invocar contra o portador as excees fundadas sobre as relaes pessoais deles com o endossante, a menos que o portador, ao receber a letra, tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor. 47 por meio desse contrato, uma instituio financeira antecipa recursos a algum que titular de um crdito com vencimento ainda pendente, mediante a transferncia desse crdito. (Tomazette, 2009, p. 118). 48 art. 15, 1, III, d da Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, que prescreve ser a prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, mercadolgica, gesto de crdito, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a receber, compra de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios (factoring).

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que pode ser dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra, com princpio idntico no Cdigo Civil (art. 897, caput). Conceitua Maria Helena Diniz (2011, p. 287)49 que: O aval seria uma declarao cambial escrita na prpria crtula, pela qual seu subscritor, estranho ou no relao cambiria, assume em favor do devedor obrigao solidria para garantir pagamento de dvida pecuniria, resguardando-a de vcios que possam inquinar sua substncia. O credor poder optar, se o ttulo no for pago no vencimento, pela cobrana executiva do dbito contra o devedor, ou diretamente contra o avalista. No h aval em outras obrigaes, para as quais existe a figura jurdica da fiana. Neste sentido:
AVAL Forma cambial (direito comercial). S para TC`s; Declarao unilateral de vontade; Observncia dos princpios da literalidade, autonomia e abstrao; Deve ser escrita no prprio ttulo (literalidade); A obrigao do avalista subsiste mesmo ante a nulidade da obrigao do avalizado; No h benefcio de ordem, sendo obrigao solidria; A obrigao transferida aos herdeiros. FIANA Forma do direito civil (contratual). Para qualquer obrigao; Declarao bilateral (depende da formao de duas vontades, mas no de duas obrigaes); Pode ser realizado em documento apartado; acessria e segue sorte da obrigao do afianado. H uma nica obrigao com dois devedores; Existe benefcio de ordem (CC, art. 827), salvo se renunciar a tal direito, for falido ou insolvente; Pode ser exigido a substituio do fiador se se tornar insolvente ou incapaz (CC, art. 826); H o benefcio de diviso no caso de mais de um fiador; O avalista pode promover o

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DINIZ, Maria Helena. Lies de direito empresarial. So Paulo: Saraiva, 2011.

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andamento da execuo em face do afianado (CC, art. 834); S se transfere aos herdeiros se o fiado j fosse responsvel na poca do falecimento (CC, art. 836).

Fonte: autor deste trabalho O aval deve formalizar-se no ttulo de crdito (LUG, art. 50 31) e segundo a prpria LUG (art. 30) o mesmo poder ser concretizado de maneira parcial, o mesmo ocorrendo em outros ttulos como o cheque (art. 29 da Lei n. 7.357/85) e duplicata (art. 25 da Lei n. 5.474/68). Contrariamente, o Cdigo Civil (art. 897, pargrafo nico) impe para os ttulos atpicos a proibio de aval parcial. O avalista deve indicar a quem presta o aval, mas se o omitir presumir-se- em favor do sacador (LUG, art. 31) No caso dos ttulos atpicos presume-se em favor do emitente ou devedor final (CC, art. 899). Tratando-se de garantia, o avalista fica obrigado a pagar a integralidade do que se obrigou ao legtimo credor (LUG, art. 47), respondendo da mesma forma que o avalizado, e por ocupar a mesma posio deste, ter direito de cobr-lo e aos que estejam coobrigados em posio anterior a este. H total abstrao da declarao do avalizado e do avalista, tendo em vista que subsistir a obrigao do avalista ainda que a obrigao do avalizado seja considerada nula (LUG, art. 7 e 32). E por ser obrigao pessoal e no personalssima, transmite-se aos herdeiros observando-se as foras da herana (CC, art. 1.792). Mas o ponto mais controvertido em matria de aval a
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O aval escrito na prpria letra ou numa folha anexa. Exprime-se pelas palavras bom para aval ou por qualquer frmula equivalente, e assinad o pelo dador do aval. O aval considera-se como resultante da simples assinatura do dador aposta na face anterior da letra, salvo se se trata das assinaturas do sacado ou do sacador. O aval deve indicar a pessoa por quem se d. Na falta de indicao, entender-se- pelo sacador.

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necessidade de exigncia de outorga uxria, salvo para os casados no regime de separao absoluta. Neste aspecto, o art. 1.647, III do Cdigo Civil passou a prescrever: Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: III - prestar fiana ou aval; A doutrina critica ferozmente este novo dispositivo, tendo em vista que era pacfico em matria de ttulos de crdito a licitude do aval sem o consentimento conjugal, e embora possa ser suprido judicialmente a recusa (CC, art. 1.648) no soluo prtica haja vista que o avalista no beneficirio de nada, mas apenas um garantidor. Tem sido entendido pela jurisprudncia que o aval firmado sem o consentido do cnjuge no nulo, apenas ineficaz com relao ao cnjuge noanuente, nico legitimado a questionar a falta de autorizao, protegendo-se o terceiro de boa-f em face do avalista. 3.5. INTERVENO Alguns atos, como o endosso, s podem ser praticados por quem legtimo proprietrio do ttulo e consta seu nome em declarao, como ocorre com o sacado, ao fazer o aceite. Todavia, certos atos podem ser praticados por qualquer um como o aval por exemplo. Ressalte-se que a LUG (art. 55) permite a participao de terceiros no lugar de signatrios, relativamente s operaes de aceite e pagamento. Neste sentido: O sacador, um endossante ou um avalista, podem indicar uma pessoa para em caso de necessidade aceitar ou pagar. A letra pode, nas condies a seguir indicadas, ser aceita ou paga por uma pessoa que intervenha por um devedor qualquer contra quem exista direito de ao. O

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interveniente pode ser um terceiro ou mesmo o sacado, ou uma pessoa j obrigada em virtude da letra, exceto o aceitante. O interveniente obrigado a participar, no prazo de dois dias utis, a sua interveno pessoa por quem interveio. Em caso de inobservncia deste prazo, o interveniente responsvel pelo prejuzo, se houver, resultante da sua negligencia, sem que as perdas e danos possam exceder a importncia da letra. A interveno ocorre por necessidade ou indicao (quando h a designao da pessoa do interveniente) e ainda de forma espontnea (quando no est previsto no ttulo). A participao destes terceiros ocorrer nos casos de aceite ou pagamento, e se denominar de interveno. Tratando-se de interveno por aceite, dispe a LUG (art. 56)51 dever a letra ser aceitvel, ou seja, no pode existir a clusula no-aceitvel (LUG, art. 22), bem como existir a possibilidade de se cobrar a letra antecipadamente (LUG, art. 43). Deve estar claro em honra de quem dever ser feito o aceite por interveno, com a assinatura do interveniente, sendo que na falta desta indicao presume-se que interveio pelo sacador (LUG, art. 57). Ademais, nos exatos termos do art. 58 da LUG, o aceitante por interveno fica obrigado para com o portador e para com os endossantes posteriores quele por honra de quem interveio da mesma forma que este.
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O aceite por interveno pode realizar-se em todos os casos em que portador de uma letra aceitvel, tem direito de ao antes do vencimento. Quando na letra se indica uma pessoa para em caso de necessidade a aceitar ou a pagar no lugar do pagamento, o portador no pode exercer o seu direito de ao antes do vencimento contra aquele que indicou essa pessoa e contra os signatrios subseqentes a no ser que tenha apresentado a letra pessoa designada e que, tendo esta recusado o aceite, se tenha feito o protesto. Nos outros casos de interveno o portador pode recusar o aceite por interveno. Se, porm, o admitir, perde o direito de ao antes do vencimento contra aquele por quem a aceitao foi dada e contra os signatrios subsequentes.

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Alm do aceite, poder haver interveno para fins de pagamento, caso em que o interveniente poder acionar aquele em honra de quem interveio, bem como seus garantes (LUG, art. 63), ficando liberados os devedores posteriores. Enfim, a interveno ato menos comum em direito cambirio, pois, dificilmente ocorrer de um terceiro, por indicao e muito menos necessidade, comparea para praticar os atos cambirios de aceite ou pagamento. 4. RESPONSABILIDADE DA EIRELI POR DECLARAES CAMBIRIAS REALIZADAS POR SEU TITULAR OU ADMINISTRADOR Assim como as pessoas naturais, as pessoas jurdicas tambm podero ser sujeito vinculado a ttulo de crdito, seja ativamente, seja passivamente. Ao doutrinar sobre cheque, Fran Martins (1999, p. 26)52 menciona que as pessoas jurdicas atuam atravs de seus rgos e podem, contudo, essas sociedades delegar poderes a pessoas que no so os seus rgos para que essas movimentem suas contas bancrias, emitindo cheques. Analisando a questo da responsabilidade deve-se levar em conta a funo da norma e os interesses a que ela se relaciona, o que produz em algumas situaes o afastamento da separao patrimonial entre pessoa jurdica, scios ou titular. Diniz (2003, p. 79)53 ressalta que: Buscam-se elementos interpretativos do mtodo de responsabilizao dos administradores, verificando-se a finalidade da lei que regulamenta a relao jurdica e quais os valores so protegidos pela lei, determinando-se quais as sanes
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FRAN MARTINS, Ttulos de crdito. 11 ed. II vol. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 26. 53 DINIZ, Gustavo Saad. Responsabilidade dos administradores por dvidas das sociedades limitadas. Porto Alegre: Sntese, 2003.

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aplicveis no caso de infrao da norma. Seguindo-se Calixto Salomo Filho (1995, p. 27)54, de alguma forma h de se determinar uma separao, uma limitao, a ver: Mas o sentido mais comum em que entendida a expresso patrimnio separado o que de alguma forma vincula a expresso limitao de responsabilidade. Deve-se dizer de alguma forma, pois limitao de responsabilidade tem por sua vez vrios sentidos. Pode significar impossibilidade de responsabilizar o patrimnio separado pelas dvidas do seu titular ( o caso do bem de famlia, por exemplo). Pode ainda significar que os credores por dvidas oriundas dos bens separados no tero acesso aos bens de seu titular ( o caso do esplio em relao ao herdeiro). Pode por fim significar ambas as coisas, ou seja, a limitao em ambos os sentidos. Tendo em vista a autonomia patrimonial existente entre sociedade e scios, h de se concluir que toda sociedade possui responsabilidade ilimitada por suas obrigaes, o que poder ser limitado a responsabilidade patrimonial dos scios, cuja identidade patrimonial intangvel, enquanto no se esgotarem as possibilidades de expropriao da pessoa jurdica. Neste sentido, o art. 1.024 do Cdigo Civil estabelece que os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. necessrio lembrar que nas companhias, como tipo de sociedade limitada, os acionistas tm sua responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas (art. 1 da Lei n. 6.404/76). J o art. 1.052 do
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FILHO, Salomo Calixto. A sociedade unipessoal. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 27.

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Cdigo Civil estabelece que para as sociedades limitadas, como espcie, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. O empresrio individual (CC, art. 966) assume responsabilidade direta, pessoal e ilimitada, sendo que nos outros tipos societrios, variar de solidria a subsidiria, mas observando, em regra, o benefcio de ordem (CC, art. 1.024). Na EIRELI h tambm a definio de responsabilidade do Titular, que obviamente limitada, mas limitada ao valor do capital integralizado, o que se conclui pela conjugao do art. 980-A, caput e 6, art. 1.052, todos do Cdigo Civil e tambm da Mensagem de Veto n. 259, de 11 de julho de 2011 da Presidenta da Repblica ao 4 do art. 980-A do Cdigo Civil, na realidade vetando parte da Lei n. 12.441/2011. Na observao da responsabilidade da EIRELI deve estar em evidncia o disposto no art. 980-A, 6 do Cdigo Civil, que aduz se aplicar empresa individual de responsabilidade limitada as regras previstas para as sociedades limitadas, havendo compatibilidade lgica. Assim sendo, algumas consideraes sero sempre conexas e de anlise obrigatria, a fim de se identificar os limites de responsabilizao do Titular ou Administrador nas dvidas negociais e no-negociais. No se pode olvidar que a responsabilidade da pessoa jurdica ocorrer por fora das atitudes tomadas por seu Titular ou Administrador. Uma EIRELI poder ser constituda tendo por Administrador o seu prprio Titular. Poder, igualmente, possuir Administrador que seja outra pessoa. Neste sentido, algumas ideias devem ser lanadas, pois, poder ocorrer: a) A existncia de um Titular que ao mesmo tempo o Administrador; b)A existncia de um Titular e de um Administrador; c) A existncia de um ato praticado pelo TitularAdministrador em nome da EIRELI;

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d)A existncia de um ato praticado pelo Administrador-no-titular em nome da EIRELI; e) A existncia de um ato praticado pelo TitularAdministrador em nome prprio; f) A existncia de um ato praticado pelo Administrador-no-titular em nome prprio. Quando o Titular ao mesmo tempo o Administrador, a regra de sua responsabilidade ser a prevista no art. 1.016 do Cdigo Civil, respondendo solidariamente com a EIRELI no caso de culpa no desempenho de suas funes, sendo que para o caso de o Administrador ser diferente do seu Titular, ser afastada a responsabilidade pessoal deste, para prevalecer apenas a do Administrador que agiu com culpa no exerccio de seu encargo. Frise-se que a responsabilizao solidria do Administrador, Titular ou no, com a EIRELI, s ocorrer se houve culpa no desempenho das funes de administrador. O fato de o Titular ou Administrador ter assumido, em nome da EIRELI, uma responsabilidade cambiria, no induz a que esta obrigao seja invlida, pois, pode ter decorrido de uma operao normal, como o aceite de uma duplicata, por isso, no se h de impingir responsabilidade ao Titular ou ao Administrador. Admitir-se-, no caso de inadimplemento por parte da EIRELI, a responsabilizao do Titular ex vi do que dispe o art. 1.024 do Cdigo Civil e art. 592, II do Cdigo de Processo Civil, aplicvel ao caso como imputao direta, ou desconsiderao da personalidade jurdica ao inverso (CC, art. 50 c/c Mensagem de Veto n. 259, de 11 de julho de 2011 da Presidenta da Repblica ao 4 do art. 980-A do Cdigo Civil), se ocorrer as hipteses autorizadoras. O Administrador que age diligentemente no responde pessoalmente por seus atos, tendo respeitado a lei e o ato constitutivo, praticando atos intra vires, no exerccio normal de seus direitos. Alis, dispe o art. 47 do Cdigo Civil a vinculao da pessoa jurdica pelos atos praticados por seus

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administradores. Alude Fraso (2007, p. 103/104)55: Se existir a prtica de atos com excesso de poderes pelo administrador da sociedade limitada, na regncia supletiva interna da sociedade simples, esta poder fazer a oposio, exceo ultra vires, a terceiros, na busca de se isentar da responsabilidade, somente na ocorrncia pelo menos uma das seguintes hipteses: (i) se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; (ii) provando-se que a limitao de poderes era conhecida do terceiro; ou (iii) quando se tratar de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Todavia, a Sociedade Limitada sob regime supletivo externo, na regncia supletiva da Lei das Sociedades Annimas, ser a responsvel exclusiva perante terceiros por atos regulares de gesto praticados pelo administrador. Nessa hiptese, porm, o administrador ser civilmente responsvel pelos prejuzos a que der causa por ato de culpa ou dolo, ainda que tenha agido dentro de suas atribuies e poderes, e poder ser chamado a responder pela culpa ou dolo juntamente com a sociedade perante o terceiro prejudicado, ou apenas perante a sociedade, se esta exercer direito regressivo contra o administrador faltoso. Embora seja pouco provvel que o Titular registre com frequncia perante o registro pblico de empresas mercantis suas decises, tal poder ocorrer, inclusive tendo a IN DNRC n. 117/2011 feito a previso de registro de suas decises (item
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FRASO, Stanley Martins. Responsabilidade civil do administrador e scios da sociedade limitada. [obra coletiva organizada por Leonardo de Faria Beraldo. Direito societrio na atualidade: aspectos polmicos]. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 103/104.

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2.2.1)56. No parece razovel que o Titular faa registro de deciso proibitiva de declarao cambial, e com base nisso venha a postular a declarao de nulidade de eventual declarao feita posteriormente, como o aceite ou aval. Prevalecer, portanto, a responsabilidade da EIRELI j que est evidente que a operao foi em favor desta, para o cumprimento de suas atividades, tendo o Titular ou Administrador, figurado apenas como representante. O Cdigo Civil (art. 1.017)57 aduz que o administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder. Com as adaptaes cabveis EIRELI, se o Administrador no possui autorizao escrita do Titular, ser responsvel pelos prejuzos que vier a causar. Uma hiptese possvel o ato de avalizar ttulo de crdito, j que tal ato gracioso e no consiste em qualquer finalidade empresarial. Mas se o Administrador ao mesmo tempo o Titular? Aplica-se o mesmo princpio, e embora possa parecer confuso, h duas entidades distintas, EIRELI e Titular, por isso, o prejuzo causado EIRELI (pessoa jurdica) deve ser igualmente suportado por seu Titular (pessoa natural), j que nesta situao o perfil correto o subjetivo e no o patrimonial. Imagine-se que um Administrador, contrariando deciso do Titular, devidamente arquivada no registro pblico de
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As decises do titular sero refletidas em documento escrito, seja por instrumento particular ou pblico, subscrito pelo prprio titular ou por seu procurador com poderes especficos. 57 Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder. Pargrafo nico. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente deliberao.

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empresas mercantis, onde lhe seja proibido a realizao de declaraes cambiais como o aceite de letra de cmbio, a interveno ou o aval. Indaga-se se sobejar responsabilidade EIRELI pelo cumprimento das declaraes cambiais realizadas em desacordo com a proibio? Seria o caso de invocar o disposto no art. 1.015 do Cdigo Civil, que pela prtica de atos ultra vires58, a responsabilidade da pessoa jurdica desaparece, recaindo exclusivamente na pessoa do Administrador? Rosa Jr (2000, p. 149)59 esclarece que as normas de direito cambirio sero superpostas s normas internas do contrato social, e como corolrio lgico, valendo o mesmo princpio para as situaes de arquivamento das decises da EIRELI: A regra do caput do art. 42 do Decreto n. 2.044/1908 consubstancia norma de ordem pblica, e, portanto, se sobrepe clusula do contrato ou estatuto social de sociedade por quotas de responsabilidade limitada ou sociedade annima que vede a prtica de ato cambirio, como, v. g., aval. A clusula em tela s produzir efeitos na relao interna entre o administrador e a sociedade. Assim, deve ser analisado qual a finalidade do ato, pois, pode ter realmente ocorrido uma extrapolao por parte do Administrador, e neste caso ser lcito invocar o art. 1.015 do Cdigo Civil, mas algumas abominaes podero ocorrer, como o caso de o Titular/Administrador invocar
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Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. 59 ROSA JUNIOR, Luiz Emydio F. Ttulos de crdito. Rio de Janeiro: Renovar. 2000, p. 149.

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irresponsabilidade da EIRELI com base no ato decisrio proibitivo. Mas os exemplos citados do apenas uma vaga noo do que se pode produzir na vida real, especialmente quando pessoas mal intencionadas possam estabelecer certa estrutura jurdica com o objetivo apenas de lesar terceiros e credores. Maior dificuldade no enfrentamento de certas questes em casos quando o Titular seja devedor de ttulo de crdito, por declarao cambial, desconexo com a EIRELI, ou seja, por dvida particular sua. Neste caso, haver aplicao do art. 1.026 do Cdigo Civil (liquidao de quota por dvida particular)60 Consoante afirmado por Wilges Bruscato (2011, p. 34/40)61, mesmo no havendo quotas, poder haver a aplicao do princpio contido no art. 1.026 do Cdigo Civil, naquelas situaes de dvida particular do titular, a ver: No sentido inverso, as dvidas de carter pessoal existentes ao tempo da inscrio, no restando bens livres, justificam o alcance da EIRELI, com sua penhora, penhora de seus lucros ou liquidao em favor dos credores. A simples inscrio da EIRELI no pode ter o condo de liberar de obrigaes. Deve-se refletir, no entanto, o interesse da atividade empresarial, e se admitida sua liquidao para satisfazer o interesse de um credor, admitir-se- consequentemente, o seu tratamento como estabelecimento62 e no como sujeito
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Art. 1.026. O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at noventa dias aps aquela liquidao. 61 BRUSCATO, Wilges. Apontamentos empresa individual de responsabilidade limitada-EIRELI: a saga continua. Ano I. Suplemento especial. Publicao avulsa. So Paulo: Revista ndex Jur. Dez/ 2011, p. 34/40. 62 ASQUINI, Alberto. [Trad. Fbio Konder Comparato]. Perfis da empresa. Revista

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(empresrio), mitigando-se a nada, o princpio da preservao da empresa, j que sua dissoluo implicar nos atos necessrios ao seu desaparecimento, e neste caso, aplicando-se regra incompatvel j que a reduo do direito patrimonial do scio em sociedade limitada se faz sobre suas quotas (CC, art. 1.026, pargrafo nico), sendo que o titular da EIRELI no possui quotas, e a regra mais lgica seria a do caput do art. 1.026 do Cdigo Civil, ou seja, permitindo ao credor que a execuo recaia sobre o que couber ao titular nos lucros da EIRELI, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Todavia, a liquidao no poder ser determinada judicialmente, primeiro pela falta de autorizao legal, o que criaria uma causa de dissoluo no contemplada em lei (CC, art. 1.033), admitindo-se o desaparecimento da pessoa jurdica apenas para apurar seu patrimnio, por um motivo alheio s suas atividades e desconsiderando-se outros interessados na manuteno da atividade, como os trabalhadores, os consumidores de forma geral e o prprio Estado, no recolhimento de tributos. Ressalta Calixto Salomo Filho (1995, p. 39/40)63 que: Patrimnio separado pode existir tanto quando no h responsabilidade do titular por dvidas oriundas da atividade realizada com o patrimnio como quando o patrimnio separado no responde pelas dvidas particulares de seu titular, ou ainda quando ocorrem ambas as limitaes. Enquanto a soluo portuguesa leva a uma limitao unilateral (o comerciante individual no responde pelas dvidas do estabelecimento, mas o contrrio no verdadeiro), na Frana, apenas alguns bens particulares do scio no
de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Ano XXXV, n 104, out/dez 96. So Paulo: RT, 1.996. 63 FILHO, Salomo Calixto. A sociedade unipessoal. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 27.

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respondem pelos dbitos da empresa. Esse tipo de limitao apenas parcial no atinge o duplo objetivo de impedir que a runa empresarial traga consigo a runa pessoal (irresponsabilidade do patrimnio pessoal pelas dvidas empresariais) e garantir aos credores sociais a integridade do patrimnio empresarial, impedindo a concorrncia dos credores particulares (irresponsabilidade do patrimnio empresarial pelas dvidas particulares). E continua afirmando que: Mas pode-se ainda perguntar: mesmo nesses casos e ainda que no disponha o scio de qualquer patrimnio pessoal livre, tudo no se resolveria atravs da hoje largamente admitida penhora da participao social do scio (quotas ou aes)? Essa no substituiria a desconsiderao? A resposta decorre diretamente das consideraes anteriores. O interesse do credor o recebimento de seu crdito e no a participao em ou mesmo a venda de quotas de uma sociedade a respeito da qual no tem qualquer informao. Mesmo o exerccio do direito de retirada (dissoluo parcial) admitido em alguns casos pela jurisprudncia pode no ter qualquer utilidade, caso a sociedade tenha patrimnio lquido negativo. Na verdade, essa constatao contbil nada mais do que um reflexo da diferena jurdica entre penhora de quotas e desconsiderao, qual seja, respectivamente, a existncia ou no de concorrncia com os credores sociais, j que o pagamento dos haveres se faz pela participao proporcional no saldo positivo do patrimnio lquido. Alm disso, do ponto de vista processual,

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existem vantagens da desconsiderao inversa em relao penhora de quotas. Em primeiro lugar, a desconsiderao mais eficiente para o credor, evitando tanto a demora na avaliao das quotas ou aes como a propositura frequente de embargos arrematao que tornam o processo de execuo extremamente lento. A penhora de dinheiro (nesse caso, numerrio da sociedade) , por determinao expressa de lei, a nica que permite o recebimento do crdito pelo exequente imediatamente aps o julgamento dos embargos do devedor em primeira instncia, mediante prestao de cauo idnea (art. 588, inc. II, CPC). Em todas as outras, o recebimento do crdito deve esperar primeiramente o julgamento final dos embargos de devedor e em seguida todo o procedimento arrematatrio. A diferena de tempo, que pode chegar a at cinco anos, acaba por tornar a execuo um instrumento a favor da prpria inadimplncia. A desconsiderao um dos meios de reduzir tal efeito. Os efeitos da aplicao da teoria da desconsiderao so benficos no apenas para o credor. Podem s-lo tambm para o devedor. A desconsiderao no apenas torna a execuo mais efetiva para o credor. Em certos casos, pode fazer com que a execuo seja menos gravosa para o devedor. A desconsiderao, ao evitar a alienao compulsria das quotas, impede a interferncia judicial na sociedade, evitando em certos casos a apurao de haveres relativamente s quotas penhoradas e a consequente sangria patrimonial da sociedade ou impedindo que os demais scios se vejam obrigados a adquirir as quotas para impedir a

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entrada de terceiros adquirentes (caso o estatuto da sociedade preveja qualquer uma das hipteses). 64 Uma soluo perfeita seria aquela que coubesse em qualquer hiptese, por isso, a transferncia de titularidade, do titular devedor ao seu credor, tambm incompatvel, primeiro porquanto esta medida poder ser mais prejudicial do que benfica, tendo em vista as responsabilidades a que passar estar sujeito, inclusive podendo haver mais dbitos do que crditos pesando sobre a empresa, segundo porquanto poder no ser de seu interesse ser titular de um empreendimento empresarial, por fim, o mesmo poder, inclusive, ter impedimento para figurar como titular de empresa individual, nos casos expressos em lei. 5. CONCLUSO Feita a explorao do tema foi percebido que a EIRELI no apenas uma nova roupagem de algum instituto jurdico antes existente, como o empresrio individual, tambm no sendo adequado nomin-la de sociedade unipessoal. Trata-se, pois, de pessoa jurdica nova, vista sistematicamente com outras anteriormente previstas no Cdigo Civil, em especial no direito de empresa. O problema perseguido foi o de correlacionar as obrigaes da EIRELI, praticadas pelo Titular ou Administrador, por fora de declaraes cambirias, e neste sentido tambm foi objetivo do presente trabalho uma anlise dos principais institutos, sem um aprofundamento mais moderno, como os ttulos virtuais e outras questes surgidas dos avanos tecnolgicos, j que isto no seria problema s da EIRELI, mas de todos os usurios gerais dos ttulos de crdito. Confrontado o problema confirmou-se em hiptese a
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FILHO, Salomo Calixto. A sociedade unipessoal. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 27.

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soluo de aplicao das normas pertinentes responsabilidade do Administrador, Titular ou no, nos termos dos arts. 1.016 e 1.017 do Cdigo Civil. Da mesma forma, quando o Administrador-no-titular pratique atos em excesso de poderes (atos ultra vires), aplicarse a regra do art. 1.015 do Cdigo Civil, para afastar a responsabilidade da EIRELI. Quanto responsabilizao da EIRELI por dvida particular de seu Titular, no h dvida alguma quanto aplicao do art. 1.026 do Cdigo Civil, embora no exista quotas, e sem qualquer bice tambm a aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica ao inverso. Todavia, algumas situaes de ordem prtica podem impedir a aplicao irrestrita do art. 1.026 do Cdigo Civil EIRELI, pois, poder no ser conveniente ao credor querer tornar-se titular, no ser vantajoso pela existncia de patrimnio negativo, ou simplesmente constatar-se ao caso concreto interesses mais amplos que o do credor individual, como o princpio da preservao da empresa, impedindo a sua liquidao. Provavelmente com o aumento de constituies de EIRELI`s, a seguir a tendncia das 864 j constitudas em Minas Gerais desde janeiro/2012 at maio/2012, consoante dados divulgados pela Junta Comercial do Estado de Minas Gerais65, aumentaro as controvrsias havidas de suas relaes, mas provavelmente muitas delas sero depositas aos cuidados do Poder Judicirio, quando aps repetidos atos ganharo contornos mais definitivos com a formao da jurisprudncia. Por essa razo a tcnica de pesquisa baseada apenas na bibliografia ainda apenas iniciante j que a verdadeira aplicao das regras depender da formao da posio da comunidade jurdica. Portanto, no processo de formao de
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http://www.jucemg.mg.gov.br/ibr/informacoes+estatisticas+estatisticas-2012. Acesso em 27 de jun. 2012.

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premissas prevalecer a posio de Gusmo (2004, p. 154)66, para quem o direito positivo a expresso do quantitativo, ou seja, do consenso entre os julgadores sobre determinado assunto posto a julgamento.

6. REFERNCIAS ASQUINI, Alberto. [Trad. Fbio Konder Comparato]. Perfis da empresa. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Ano XXXV, n 104, out/dez 96. So Paulo: RT, 1.996. BORGES, Joo Eunpio. Ttulos de crdito. 2 ed. 2 tir. Rio de Janeiro: Forense. 1972, p. 51. BRASIL, Decreto n. 1.800, de 30 de janeiro de 1996. Regulamenta a Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994, que dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d1800.htm. Acesso em 03 mai. 2012 BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.h tm. Acesso em 17 mai. 2012. BRUSCATO, Wilges. Apontamentos empresa individual de
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Chegamos concluso de o direito no ser o que quer o legislador ou o que pensa ser o advogado ou o jurisconsulto, mas como o entende o juiz, principalmente os membros do Tribunais Superiores e da Corte Suprema. Em razo dessa concluso, que sustentamos depender o direito vigente, em sua aplicao, da deciso da maioria ou da totalidade dos juzes de um tribunal. E nesse sentido que entendemos ser o Direito formal (legislado, jurisprudencial) expresso do quantitativo. GUSMO, Paulo Dourado. Filosofia do direito. Rio de Janeiro: Forense. 7 ed. 2004.

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