Resenha I: Do Direito Matrimonial: Dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal

Edmilson da Cruz Conceio

Referncia: DINIZ, MARIA H. Do Direito Matrimonial: Dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal. In: DINIZ, MARIA H. Curso de Direito Civil Brasileiro , vol. 5: direito de famlia. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 247-370. Autora: Professora Titular de Direito Civil na PUCSP. Leciona Direito Civil Comparado, Filosofia do Direito e Teoria Geral do Direito nos cursos de Ps-Graduao em Direito na PUCSP, onde tambm Coordenadora da subrea de Direito Civil Comparado nos cursos de Ps-Graduao em Direito. Concluso da autora: Segundo a autora quando entrou em vigor o Novo Cdigo Civil Brasileiro de 2002, que embora tenha sido anunciado, poca, como um diploma moderno, ele perdeu uma grande chance de tornar-se um instrumento para desafogo do judicirio. Especificamente em relao separao judicial e divrcio, nenhum avano significativo ocorreu no novel Cdigo Civil, j que manteve o sistema dual de dissoluo do casamento. Atualmente, a separao apenas parte da dissoluo da sociedade conjugal, no pe fim ao casamento e, ainda, impede a constituio de novo matrimnio, este s sendo possvel quando ocorrer o divrcio. Fatos esses que causam transtornos para os nubentes, gastos e aumento de demandas judiciais. O que para ela seria melhor abolir a separao judicial. Entretanto, com a lei 6.515/77, houve grandes avanos em relao ao divrcio, mas no instrumento capaz de resolver os problemas do direito de famlia, inclusive gerador em parte do enfraquecimento do instituto da famlia, embora reconhea que uma teraputica aceitvel, que traz consigo uma srie de desdobramentos nas relaes de bens, parentais e implicaes tambm nos campos sociais, econmicos e psicolgicos.

Digesto:

DIVRCIO

DE

ACORDO

COM

LEI

6.515/1977

1 2 3 4 5 6 7 8 1. -

Conceito; Noes Do O processo direto Efeitos do direito do do do e Gerais; Divrcio, divrcio; indireto; divrcio; divrcio; Jurisprudncias. Conceito

Divrcio Extino

De acordo com Maria Helena Diniz, "o divrcio a dissoluo de um casamento vlido, ou seja, extino do vnculo matrimonial, que se opera mediante sentena judicial ou escritura pblica, Veremos 2. habilitando como se d as o pessoas divrcio em a convolar com nova a Lei npcias."(1) 6.515/1977. Gerais

conformidade

Noes

Na referida Lei, artigo 2, pargrafo nico, temos que o casamento vlido somente se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio.

A separao judicial pe fim aos deveres do casamento, como se o mesmo fosse dissolvido. Ela s pode ser dada por mtuo consentimento de ambos os cnjuges, caso os mesmos forem casados h mais de dois anos, ou, por um s dos cnjuges, quando for imputado ao outro conduta de violao aos deveres do casamento.

A separao judicial somente poder ser convertida em divrcio, depois de um ano de existncia da mesma, contada da deciso que a concedeu, artigo 25 da Lei 6.515/77. O divrcio finaliza o casamento e seus efeitos civis. Este s pode ser requerido pelos cnjuges, ou, em sendo o mesmo incapaz, poder ser requerido por seu curados, ascendente ou 3. Do irmo. Divrcio.

Conforme pargrafo nico do artigo 25 e dos artigos 26 a 33 e 38 1, da Lei 6.515/77, a sentena determinar que:

A mulher volte a usar o nome que tinha antes de contrair matrimnio, exceto se tal mudana causar a ela prejuzo, ou manifesta distino entre o seu nome de famlia e dos filhos havidos no casamento, ou ainda, se for causar dano grave. Quando ocorrer separao prevista no artigo 5, 1 e 2 (ou seja, quando ocorrer a ruptura de vida em comum h mais de um ano consecutivo, ou quando o cnjuge pedir a separao judicial enquanto o outro encontra-se acometido de doena mental manifestada aps o casamento) o cnjuge que pleiteou a separao continuar com o dever de assistncia ao outro. O divrcio em nada modificar os deveres e direitos dos pais em relao aos filhos. Os alimentos fixados em sentena podero ser futuramente alterados. Quando houver fixado pagamento de penso, e o cnjuge credor contrair novo casamento, a penso se extinguir, porm, se o cnjuge devedor contrair novo casamento a obrigao no se judicial, ou se essa no houver estabelecido a partilha dos alterar. bens. No ter decretao do divrcio se ainda no houver sentena definitiva sobre a separao A sentena somente produzir efeitos depois de registrada no Registro Pblico. Caso os ex-cnjuges quiserem restabelecer o casamento, s podero faz-lo mediante novo casamento. A sentena se limitar a converter a separao em divrcio, sendo que a mesma no poder ser 4. O processo do negada. divrcio.

separao

seguir

os

artigos

1.120

1.124

do

CPC:

Art. 1.120 - A separao consensual ser requerida em petio assinada por ambos os cnjuges. 1 - Se os cnjuges no puderem ou no souberem escrever, lcito que outrem assine a petio tabelio. Art. 1.121 - A petio, instruda com a certido de casamento e o contrato antenupcial se houver, I a descrio dos bens do conter: casal e a respectiva partilha; a rogo deles. 2 - As assinaturas, quando no lanadas na presena do juiz, sero reconhecidas por

II - o acordo relativo guarda dos filhos menores e ao regime de visitas; (Alterado pela L011.112-2005) III o valor da contribuio para criar e educar os filhos; IV - a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter. 1 Se os cnjuges no acordarem sobre a partilha dos bens, far-se- esta, depois de homologada a separao consensual, na forma estabelecida neste Livro, Ttulo I, Captulo IX. (Alterado pela L-011.112-2005)Partilha; Separao consensual. 2 Entende-se por regime de visitas a forma pela qual os cnjuges ajustaro a permanncia dos filhos em companhia daquele que no ficar com sua guarda, compreendendo encontros peridicos regularmente estabelecidos, repartio das frias escolares e dias festivos. Importante destacar que, se ficar comprovado que a conveno dos cnjuges no preserva os interesses dos filhos, o juiz pode se recusar a homologar, e deixar de decretar a separao judicial. A converso de separao judicial em divrcio pode ser feita mediante pedido de qualquer dos A -Na contestao falta de desta decurso de ao um poder ano da ser cnjuges. fundamentada: judicial;

separao

-No

descumprimento

das

obrigaes

assumidas

pelo

requerente

na

separao.

Em no havendo a contestao, o juiz conhecer diretamente o pedido, proferindo sentena dentro 5. O divrcio Divrcio pode ser de direto dividido em dez e direto e dias. indireto. indireto:

a) Divrcio indireto: Consensual: Sistema que autoriza o pedido de converso da prvia separao judicial consensual ou litigiosa em divrcio, feito por ambos ou por qualquer um dos cnjuges; Litigioso: o obtido por sentena judicial proferida em processo de jurisdio contenciosa, onde um dos consortes, j separado h um ano, e no havendo o consentimento do outro, pede ao judicirio que converta a separao judicial em divrcio. b)Divrcio direto: Resulta de um estado de fato, onde o casal encontra-se separado de fato por mais de dois anos. Consensual: Seguir os artigos 1.120 e 1.124 j transcritos acima. Litigioso: Ocorrer quando no houver acordo entre as partes, que j esto separados de fato h 6. mais de dois anos. Efeitos O divrcio ser do obtido por sentena. (2)

divrcio.

De acordo com Maria Helena Diniz, "a sentena do divrcio possui eficcia ex nunc, no atingindo ou suprimindo os efeitos produzidos pelo casamento antes de seu pronunciamento." (3) A ilustre doutrinadora diz ainda que os efeitos do divrcio so:

a) A dissoluo definitiva do vnculo matrimonial civil e o fim dos seus efeitos civis; b) c) d) e) Finaliza Extingue Cessa D o o direito os regime direito deveres matrimonial sucessrio novo dos dos de cnjuges; bens; cnjuges; casamento;

f) No possibilita reconciliao entre os cnjuges divorciados, sendo que, em havendo

arrependimento, legal

devero

os

ex-cnjuges de

fazerem

novo

casamento; quantidade;

g) Os cnjuges podero pedir o divrcio quantas vezes quiserem, pois no h determinao h) Finaliza o regime de separao judicial, por substituir a separao judicial pelo divrcio; i) Permite que os ex-cnjuges adotem conjuntamente, contanto que concordem sobre a guarda e regime de visitas j) Persiste a obrigao do ex-cnjuge de atender s necessidades do outro; k) No faz perder o direito ao uso do nome do ex-cnjuge, salvo se estiver estabelecido na sentena 7. O direito Extino ao de do divrcio poder separao direito se do extinguir quando judicial. divrcio. (5):

a) For exercido, ou seja, houver dissoluo de sociedade conjugal por sentena que homologa, decreta que c) o Pela cnjuge renncia, ou ofendido ou seja, nega aceita a continuar desistncia a da o vida ao em do divrcio; comum; divrcio; b) Pelo perdo, antes da propositura da ao de divrcio, sendo que necessrio a prova de

d) Pelo decurso do tempo, explicado pelo professor Orlando Gomes, onde, se o cnjuge no agisse em tempo razovel a partir do momento em que teve cincia da causa legal que o justificava, no mais poderia argu-lo. Percebe-se que o prazo "tempo razovel" no esclarece qualquer dvida perante ao lapso temporal que dever percorrer para que se tenha a extino do conforme 8 artigo 2, 1 da Lei 6.515/77. Jurisprudncias. direito. e) Pela morte de um dos cnjuges, que por si s j termina com a sociedade conjugal,

AO DE CONVERSO DE SEPARAO EM DIVRCIO JULGADA PROCEDENTE Expedio de mandado de averbao constando que a mulher voltaria a usar o nome de solteira, quando nada a respeito constou da sentena. Hiptese de erro manifesto, qua a qualquer tempo podia ser corrigido, o que a deciso recorrida, acertadamente providenciou. (TJSP - AI 11.942-4/9 - 9 Cm. Dir. Priv. - Rel. Des. Ricardo Feitosa - J. 04.06.1996) (AASP

1972/321) APELAO CVEL - DIVRCIO DIRETO LITIGIOSO - BENS - DIVERGNCIA PARTILHA POSTERIOR - ADMISSIBILIDADE - SUMULA 197 DO STJ - APELO IMPROVIDO - DECISO UNNNIME.A Ao Ordinria de Divrcio Direto Litigioso dispensa a prvia partilha de bens. A partilha s indispensvel quando se trata de divrcio indireto. (TJSE - APELAO CVEL: AC 2003203541 SE. Processo: AC 2003203541 SE Relator(a): DES. CLUDIO DINART DDA CHAGAS Julgamento: /12/2003 rgo Julgador: 1.CMARA CVEL Parte(s): Apelante: M.A.D.J. Apelado: J.F.D.J.)

AO DE DIVRCIO DIRETO, CUMULADA COM PEDIDOS DE REDUO DE ALIMENTOS (ACORDADOS EM AO PRPRIA) E DE REGULAMENTAO DO DIREITO DE VISITAS AOS FILHOS - RECONVENO - PLEITEANDO A CONVERSO DA SEPARAO JUDICIAL EM DIVRCIO E A PERDA DO PTRIO PODER - ARTS. 226, 6, DA CONST. FEDERAL E 385 INC. II DO CDIGO CIVIL Mesmo tendo deixado de pagar alimentos anteriormente pactuados e sido o responsvel pela separao judicialmente decretada, o cnjuge dispe da ao de divrcio direto prevista no referido dispositivo da Carta Magna. Para a procedncia do pedido dessa ao, basta ao autor demonstrar a ocorrncia da separao de fato voluntria por mais de dois anos. Diante de sua propositura, no admissvel ao ru intentar demanda, inclusive mediante reconveno, com o objetivo de converter a separao judicial em divrcio. Contudo, lcito ao demandado reconvir, postulando a perda do ptrio poder relativamente ao outro cnjuge, e a postulao merece acolhida quando se comprova que este abandona moral e materialmente os filhos menores. (TJPR - AC 33.587-3 - 3 C. Cv. - Rel. Des. Trotta Telles - DJPR 02.04.96) Bibliografia: (1) Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 5: direito de famlia/ Maria Helena Diniz. 25 ed ? So Paulo: Saraiva, 2010. Pg: 336. (2) Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 5: direito de famlia/ Maria Helena Diniz. 25 ed ? So Paulo: Saraiva, 2010. Pg: 342, 343, 345,348 e 349. (3) Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 5: direito de famlia/ Maria Helena Helena Diniz. Diniz. 25 25 ed ed ? ? So So Paulo: Paulo: Saraiva, Saraiva, 2010. 2010. Pg: 354, Pg: 355, 353. 356. (4) Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 5: direito de famlia/ Maria

(5) Diniz, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 5: direito de famlia/ Maria Helena Diniz. 25 ed ? So Paulo: Saraiva, 2010. Pg: 358 e 359. (6) Site: http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/L6515.htm, acessado dia 06 de junho de 2011, s 10h00min, contedo referente Lei 6.515 de 1977.

Leia

mais

em:

http://www.webartigos.com/artigos/direito-civil-

familia/68042/#ixzz2Qd1DHCUa 9 1 INTRODUO A presente monografia retrata a possibilidade do fi m da separao judicial no Direito Brasileiro e tem como objetivo principal analisar a separao e o divrcio sob uma nova tica e perspectiva jurdica. Essas inovaes visam demonstrar que a instituio do divrcio como a nica forma de extin o da sociedade conjugal de grande valia para a sociedade, pois, conforme poder ser verificado, no mais justifica a manuteno da separao judicial no ord enamento jurdico ptrio.

Outro aspecto relevante a ser abordado no presente trabalho so as Propostas de Emenda Constituio, PEC n 033\07 e PEC n 413\0 5, ambas em tramitao no Congresso Nacional, que tm, em sntese, a inteno de unificar a ao de divrcio, incluindo todas as hipteses de separao dos cnju ges, sejam litigiosas ou consensuais, em um nico procedimento. Isto acabari a com o atual sistema dual de dissoluo do casamento, uma vez que, atualmente, o pargrafo 6 do art. 226 da Constituio Federal determina que o rompimento def initivo da relao conjugal ser feito atravs do divrcio, porm, apenas aps prvi a separao judicial por mais de um ano, in verbis: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especi al proteo do Estado.

(...) 6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo div rcio, aps prvia separao judicial, por mais de um ano nos casos ex pressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. Sabe-se que, aps muito tempo de tramitao legisla tiva, entrou em vigor o Novo Cdigo Civil Brasileiro, em 2003, que foi anunciado , poca, como um diploma legislativo da modernidade. Contudo, especificament e no que diz respeito separao judicial e divrcio, nenhum avano signif icativo ocorreu no Novo Cdigo Civil. sabido que, atualmente, a separao apenas uma meia soluo de dissoluo da sociedade conjugal, uma vez que no pe fim ao c asamento e, de conseqncia, impede a constituio de novo matrimnio enquanto n

o ocorrer o divrcio, o que causa mais transtorno para os nubentes, alm de mai s gastos, aumento de demandas judiciais, dentre outros fatores que sero abordados oportunamente. 10 Assim, um sistema de dissoluo mais simples, menos burocrtico, mais gil e que regule os efeitos jurdicos da separao, tais como , guarda dos filhos, alimentos e patrimnio familiar, diminuiria todo o desgaste que envolve uma demanda judicial, preservaria a intimidade da famlia, reduziria as d espesas para o casal e haveria uma reduo considervel na quantidade de demandas judiciais. Nesse contexto que se pretende desenvolver este e studo, demonstrando que esta alternativa visa solucionar de forma mais rpida e menos desgastante a dissoluo

da sociedade conjugal. 1.1 JUSTIFICATIVA DO TEMA Atualmente, a sociedade tem clamado pela celeridade da justia, que a cada dia est mais morosa devido ao acmulo de processos, pr incipalmente, queles referentes ao direito de famlia. Isto faz com que um procedimento rpido seja cada vez mais almejado por todos aqueles que direta ou i ndiretamente procuram a soluo de conflitos e/ou interesses no mbito do J udicirio. Sabe-se que, de acordo com a legislao vigente no ordenamento jurdico referente separao judicial, a dissoluo do vnculo matri monial feita por duas fases: na primeira, h a separao do casal, na qual se estip ula a diviso de bens, guarda dos filhos, bem como a prestao alimentcia; e uma seg unda fase, o divrcio, pelo qual

h, efetivamente, a dissoluo do vnculo matrimoni al. Assim, havendo uma unificao dessas fases, com certeza, haver signif icativamente uma evoluo do Direito Civil. Em decorrncia dessas circunstncias, visto que a n ecessidade a de solucionar os conflitos de uma forma mais rpida e menos onerosa para as pessoas, no h porque manter dois procedimentos judiciais distinto s, separao e, logo aps, a converso em divrcio. Assim, havendo a possibilida de de uma unificao, no divrcio, de todas as formas de separao, facilita ria a soluo do litgio e, consequentemente, reduziria a exposio da intimida de dos cnjuges, que, na maioria dos casos, desejam apenas pr fim ao casame nto de forma consensual. 11

1.2 DELIMITAO DO TEMA O tema proposto est situado no ramo do Direito Civ il, mais especificamente no Direito de Famlia, com enfoque na matria relativa separao e ao divrcio. O assunto est focado na possibilidade de acabar-se com a separao judicial no direito brasileiro e instituir o divrcio, litigios o ou consensual, como a nica forma jurdica a ser usada para regular/solucionar as sit uaes de dissoluo sociedade conjugal. 1.3 FORMULAO DO PROBLEMA Nesse sentido, indaga-se: Qual a razo de submeter as partes a dois processos judiciais (separao e divrcio), ocasionando, com isso, mais gastos com custas processuais, honorrios advocatcios e aumento de d emandas judiciais, se o vnculo matrimonial pode ser extinto, imediatamente, atrav

s do divrcio? 1.4 OBJETIVOS 1.4.1 O BJETIVO G ERAL O objetivo geral deste projeto demonstrar que, ap s a criao da figura do divrcio, no existe mais necessidade da separao judicial no Direito Brasileiro, devendo aquele instituto ser a nica forma de disso luo da sociedade conjugal, seja ela consensual ou litigiosa. 12 1.4.2 O BJETIVOS E SPECFICOS

Resgatar o surgimento e a evoluo histrica das a es de separao e divrcio no direito brasileiro; Analisar o impacto causado na sociedade pela introd uo do divrcio no ordenamento jurdico; Analisar a posio da doutrina sobre o tema propost o; Demonstrar quais as vantagens do tema tratado. 1.5 HIPTESE Esta pesquisa trabalha a seguinte hiptese: A exist ncia de dois procedimentos jurdicos com o fito de extinguir a sociedade conju gal, s faz com que aumente o nmero de processos, bem como expe cada vez mais o s cnjuges\companheiros a gastos tanto para o Poder Judicirio quanto para as partes envolvidas. Assim, o fim da separao no direito brasileiro e instituio do divrcio como a nica forma de

dissoluo da sociedade conjugal a melhor forma d e atingir a finalidade pretendida, de forma clere, menos onerosa e mais e ficaz.