Aula 01 - DT - Principios e Fontes Do Direito Do Trabalho

CURSO DE DIREITO DO TRABALHO AULA 01 INTRODUO, HISTRIA, PRINCPIO E FONTES DO DIREITO DO TRABALHO
Ricardo S. Torques
I - Sumrio
II - Observaes Iniciais ................................................................................................................................................... 2 1. Primeira Aula ............................................................................................................................................................ 2 2. Proposta..................................................................................................................................................................... 2 III - Contedo Terico ...................................................................................................................................................... 3 1. Introduo ao Direito do Trabalho ............................................................................................................................ 3 1.1. Conceito de trabalho .......................................................................................................................................... 3 1.2. Conceito de Direito do Trabalho ........................................................................................................................ 4 1.3. Sub-ramos do direito do trabalho ....................................................................................................................... 5 1.4. Natureza jurdica e autonomia do Direito do Trabalho ...................................................................................... 5 2. Histria do Direito do Trabalho ................................................................................................................................ 7 3. Fontes do Direito do Trabalho .................................................................................................................................. 9 3.1. Leis Constitucionais ......................................................................................................................................... 11 3.2. Tratados Internacionais de Direitos Humanos aprovados com quorum de lei ordinria ................................. 11 3.3. Leis infraconstitucionais .................................................................................................................................. 11 3.4. Decretos (regulamento normativo) .................................................................................................................. 13 3.5. Smulas Vinculantes ........................................................................................................................................ 14 3.6. Sentenas normativas ....................................................................................................................................... 14 3.7. Convenes e acordos coletivos de trabalho .................................................................................................... 15 3.8. Regulamento de empresa ................................................................................................................................. 16 3.9. Laudo arbitral e TAC coletivos ........................................................................................................................ 17 3.10. Usos e costumes ............................................................................................................................................. 17 3.11. Questes especficas ...................................................................................................................................... 18 3.12. Autonomia e heteronomia das fontes formais ................................................................................................ 22 4. Princpios de Direito do Trabalho ............................................................................................................................... 25 4.1. Conceito ............................................................................................................................................................... 25 4.2. Princpios Constitucionais.................................................................................................................................... 26 4.3. Princpios trabalhistas em espcie........................................................................................................................ 29 IV Observaes Finais ............................................................................................................................................. 42
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II - Observaes Iniciais
1. Primeira Aula
Pessoal, essa a primeira aula do nosso Curso de Direito do Trabalho. Estou bastante satisfeito com adeso da galera concurseira. So mais de 2000 pessoas recebendo este material! Isso realmente motivador! Faremos o possvel para transmitir o mximo de contedo til para as provas de tribunais do trabalho, de forma clara e objetiva. Todo o material foi elaborado com base em doutrina especializada, com destaque para os materiais de direito do trabalho voltados para concursos pblicos como, por exemplo, aqueles ministrados pelos professores Vlia Bonfim e Ricardo Resende, assim como doutrinas de peso cujo maior destaque Maurcio Godinho Delgado. Gostaria de esclarecer sobre o procedimento de dvidas, as quais devero ser colocadas sob a forma de comentrio no blog, pois, a dvida de um colega pode ser a mesma de outros, facilitando consultas. Portanto, peo que ao efetuar a pergunta o faa no post respectivo da publicao do material. Por exemplo, se a dvida sobre esta aula, faa a pergunta no post em que esta aula foi divulgada. No mais, usem o blog sem restries, medida do possvel estarei respondendo todas as perguntas! Alm disso, sugestes e crticas so muito bem vindas e podem ser feitas tanto pelos comentrios do blog, bem como, por e-mail (cursostrt@gmail.com). Por fim, agradeo Priscila Pompermaier que dedicou, com muito carinho, esforos para tornar este material realidade, contribuindo no apenas com o incentivo e reviso, mas, em muito, com o contedo do presente trabalho. Meu sincero, muito obrigado! Sem mais delongas, vejamos a proposta.
2. Proposta
Na nossa aula inaugural trataremos do tpico 1 da ementa: Dos princpios e fontes do direito do trabalho. Como se v, so dois temas bsicos, entretanto, com a finalidade de nos familiarizarmos com a matria, farei breve introduo sobre o Direito do Trabalho, para, ento
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adentrar, matria propriamente dita. Tendo em vista que foge ao objeto deste curso, o estudo da histria do direito do trabalho foi abordado de forma reduzida, com a inteno de orientar os estudos. Assim, se algum tiver interesse em aprofundar a matria ou discutir algum tema em especfico, deixe seu comentrio no blog. Gostaria de deixar claro que a aula de hoje densa, com leitura mais truncada. Isso decorreu porque o assunto propedutico, pouco dogmtico e muitas vezes de difcil constatao prtica. Em razo disso, sugiro aqueles que puderem no apenas uma leitura atenta, mas o reestudo da aula futuramente, pois em que pese no cobrada diretamente, ser muito importante para a compreenso dos temas futuros. Em razo disso, deixaremos de apresentar questes nesta aula. Na prxima aula, que ser o tratamento dos direitos trabalhista constitucionais, traremos bateria de testes relativos a esta aula.
III - Contedo Terico
1. Introduo ao Direito do Trabalho 1.1. Conceito de trabalho
Trabalho pode ser conceituado como toda energia humana, fsica ou intelectual, empregada com um fim produtivo. Contudo, nem todo trabalho interessa ao direito do trabalho, mas apenas o trabalho desenvolvido por fora alheia e de forma subordinada. Por exemplo, uma pessoa pode trabalhar para ela mesma, quando vai ao banco ou arruma a prpria casa, hiptese em que no h qualquer interesse para o Direito do Trabalho. Nos interessa, principalmente, o trabalho por fora alheia de forma subordinada, embora este seja o principal objeto sobre qual debruaremos nossos estudos, no a nica hiptese em que o Direito do Trabalho estar presente. Isso ficar mais claro com o decorrer das aulas quando estudarmos, por exemplo, o direito coletivo do trabalho. Etimologicamente, o termo trabalho tem sua origem relacionada com instrumento de tortura, de cunho pejorativo e caracterstico do regime de escravido. Hoje, ao contrrio, trabalho considerado forma de democratizar o acesso a riquezas, como forma de dignificar a pessoa humana.
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1.2. Conceito de Direito do Trabalho
Direito do Trabalho pode ser conceituado, segundo Vlia Bomfim Cassar, como sistema jurdico permeado por institutos, valores, regras e princpios dirigidos aos trabalhadores subordinados e assemelhados, aos empregadores, empresas coligadas, tomadores de servio, para tutela do contrato mnimo de trabalho, das obrigaes decorrentes das relaes de trabalho, das medidas eu visam proteo da sociedade trabalhadora, sempre norteadas pelos princpios constitucionais, principalmente o da dignidade da pessoa humana. Tambm recheado de normas aos sindicatos e associaes representativas; atenuao e forma de soluo dos conflitos individuais, coletivos e difusos, existentes entre o capital e trabalho; estabilizao da economia e melhoria da condio sociais de todos os relacionados. O conceito da referida professora amplo, procura englobar todas as possibilidades em que possamos visualizar a aplicao do Direito do Trabalho, no se limitado relao subordinada de trabalho, enquanto vigente o contrato, mas, inclusive, em momento anterior contratao do trabalhador (momento pr-contatual) ou aps a extino do contrato de trabalho (momento pscontratual). Para ficar mais claro vejamos dois exemplos: obrigao pr-contratual: a proibio ao empregador de veicular oferta de emprego apenas para sujeitos de pele clara. Esta situao hipottica discriminatria seria violadora de direitos coletivo do trabalho, ou seja, de toda a sociedade. Trata-se de hiptese que interessa ao Direito do Trabalho, mas no se refere especificamente ao contrato. obrigao ps-contratual: as famosas listas negras, que consistem em rol de empregados que demandaram judicialmente seus empregadores, hiptese violadora dos direitos coletivo do trabalho igualmente. Da mesma forma, trata-se de hiptese que interessa ao Direito do Trabalho, mas no se refere especificamente ao contrato. Citemos, ainda, conceito de Maurcio Godinho Delgado, para o qual Direito do Trabalho o complexo de princpios, regras e institutos jurdicos que regulam a relao empregatcia de trabalho e outros relaes normativamente especificadas, englobando, tambm, os institutos, as regras e os princpios concernentes s relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de servios, em especial atravs de suas associaes coletivas.
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1.3. Sub-ramos do direito do trabalho
O direito do trabalho subdividido em dois grandes sub-ramos: 1. direito individual do trabalho, cuja principal caracterstica a proteo do trabalhador; e 2. direito coletivo do trabalho, cuja finalidade precpua a pacificao social.
Para alm da proteo do trabalhador costuma-se elencar como caractersticas do direito individual do trabalho: a desigualdade na relao entre empregador e trabalhador; o paternalismo1, que se manifesta no dirigismo estatal na relao contratual. tendncia in fiere, isto , a ampliao crescente, pela implementao de novos direitos2; direito tuitivo3 e de reivindicao de classe; cunho intervencionista, que consiste na ingerncia estatal sobre as regras relaes trabalhistas; cosmopolita, isto , influenciado pelas normas direito internacional. Basta pensar nas Convenes da Organizao Internacional do Trabalho OIT; institutos jurdicos de ordem coletiva ou socializante; e direito em transio, na medida em que est em constante alterao ante a evoluo da sociedade.
OBS. As caractersticas do direito coletivo do trabalho sero analisadas em momento oportuno.
1.4. Natureza jurdica e autonomia do Direito do Trabalho
Paternalismo , em sntese, um sistema de relaes sociais e trabalhistas, unidos por um conjunto de valores, doutrinas polticas e normas fundadas na valorizao positiva da pessoa do patriarca, no caso, o Estado. 2 Esta caracterstica, apontada por Alice Monteiro de Barros, deve ser vista com reservas, pois fato que at a Constituio de 1988 a criao dos novos direitos trabalhistas foi uma realidade. Contudo, aps a CF, com a consolidao dos direitos sociais, houve uma reduo drstica na criao de novos direitos a ponto de poder-se falar em supresso de diversos direitos trabalhistas. 3 Em termos bem simples tuitivo refere-se proteo que se confere ao trabalhador na relao de emprego.
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No vamos aqui discorrer sobre as diversas concepes a respeito da natureza jurdica do direito do trabalho. Vamos apenas fixar algumas premissas e apresentar a corrente predominante. Desde j importante ressaltar que este assunto no pacfico, havendo dissenso na doutrina (apresentaremos, obviamente, a posio dominante). Inicialmente, natureza jurdica significa, em termos simples, classificar, sinnimo de enciclopdia jurdica (ou taxonomia). O direito, tradicionalmente, divido entre ramos do direito pblico e ramos do direito privado. O direito do trabalho transita por ambas as reas, pois possui regras de direito pblico e regras de direito privado. Contudo, podemos afirmar que o direito do trabalho disciplina do direito privado embora possua, ante a sua importncia para o Estado Democrtico de Direito e os valores constitucionais assegurados, um conjunto de regras de natureza de ordem pblica, que so aplicveis s relaes de trabalho. Dito de outra forma, empregado e empregador so livres para pactuarem o contrato de trabalho, todavia, devem observar o conjunto mnimo de regras obrigatrias previstas na Constituio e na legislao, ou aquilo que Maurcio Godinho Delgado denomina de patamar civilizatrio mnimo do trabalhador. Portanto, o direito do trabalho ramo do direito privado! importante, entretanto, fazer um registro. Esta em desenvolvimento forte corrente que critica a diviso do direito em pblico e privado, sob o argumento de que no existe um ramo essencialmente pblico, nem um ramo essencialmente privado. Por exemplo, o direito civil, embora majoritariamente composto por regras de direito privado, deve observar certas regras de direito pblico, como, por exemplo, a funo social. O mesmo ocorre em relao ao direito administrativo. Portanto, sustentam esses autores que o direito unitrio, compondo-se de mais ou de menos regras de ordem pblica a depender dos direitos e valores assegurados na Constituio, que se fundem para formar o direito. De acordo com Maurcio Godinho Delgado, autonomia, no Direito, traduz a qualidade atingida por determinado ramo jurdico de ter enfoques, princpios, regras, teorias e condutas metodolgicas prprias de estruturao e dinmica. Desde a institucionalizao do Direito do Trabalho, no sculo XX, no se duvida da autonomia, inquestionvel sob qualquer enfoque, mas sobre os limites da autonomia tendo em vista a necessria integrao desse ramo com o universo jurdico.
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2. Histria do Direito do Trabalho
Segundo Maurcio Godinho Delgado, o direito do trabalho produto do capitalismo, atado evoluo histrica desses sistemas retificando-lhe distores econmico-sociais e civilizando a importante relao de poder que sua dinmica econmica cria no mbito da sociedade civil, em especial no estabelecimento e na empresa. De forma sinttica vamos dividir a evoluo do direito do trabalho em aspectos internacionais e aspectos nacionais. Em termos internacionais, somente possvel se falar em trabalho nos moldes delimitados pelo Direito do Trabalho aps o fim da escravido, vez que trabalho necessariamente livre, embora subordinado. Merece destaque o fato de que o Estado passou a se preocupar com o Direito do Trabalho, a partir da Revoluo Industrial (por volta de 1850), em razo da opresso dos trabalhadores pelos empresrios, com a mecanizao das fbricas. Os trabalhadores se revoltaram a ponto de o Estado ( poca predominantemente liberal) ter de intervir para evitar maiores desastres. neste contexto, que nasce o Direito do Trabalho. Sobre este perodo, ensina Maurcio Godinho Delgado, apenas no perodo da Revoluo Industrial que o trabalhador seria reconectado, de modo permanente, ao sistema produtivo atravs de uma relao de produo inovadora, hbil a combinar liberdade e subordinao. Trabalhador separado dos meios de produo (portanto juridicamente livre), mas subordinado no mbito da relao de empregatcia ao proprietrio desses mesmos meios produtivos. Ainda neste contexto, destacam-se as constituies sociais de Weimar (1917) e do Mxico (1919), que previram um rol de direitos trabalhistas. No ano de 1919, foi firmado o Tratado de Versalhes, que criou a OIT; e, em 1927, foi publicada a Constituio da Itlia (Carta del Lavoro), que influenciou o direito sindical brasileiro. Segundo Ricardo Resende, este movimento normativoregulador, consolidado na primeira metade do sculo XX coincide historicamente com o reconhecimento dos direitos humanos de segunda dimenso (direitos sociais) e com o Estado de Bem-Estar Social (Welfare State). Esses seriam, em sntese, os aspectos internacionais mais marcantes no histrico de formao do Direito do Trabalho.
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Conforme dito, apenas traremos breve sntese sobre a parte histrica do direito do trabalho.
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No mbito nacional, o direito do trabalho no Brasil relaciona-se fortemente com o governo de Getlio Vargas, que editou diversos decretos sobre direito do trabalho, com destaque para a CLT, diploma referncia no direito do trabalho brasileiro at os dias hoje. Antes disso, todos os direitos trabalhistas eram tratados apenas por leis esparsas, sem qualquer sistematizao. Por conseguinte, o Direito do Trabalho foi revolucionado pela Constituio de 1988, que previu uma srie de direitos trabalhistas, colocando a pessoa como figura principal a ser protegida (vide, por exemplo, os fundamentos constitucionais, elencados logo no incio da CRFB, no art. 1). importante ressaltar, ainda, que com a Crise do Petrleo, entende a doutrina majoritria, que houve um processo de flexibilizao e desregulamentao das regras trabalhistas, cujo pice foi a promulgao da atual Constituio ao se prever a possibilidade de restries a direitos trabalhistas por lei (tendo em vista que somente lei pode excepcionar a si prpria) ou por meio de normas coletivas, vale dizer, por meio dos acordos e convenes coletivas de trabalho. Segundo Ricardo Resende na flexibilizao o Estado mantm a interveno nas relaes de trabalho, mediante o estabelecimento do chamado mnimo existencial, mas autoriza, em determinados casos, excees ou regras menos rgidas, de forma que seja tambm possvel a manuteno a empresa e, afinal, dos empregos. Continua o autor, a desregulamentao, por sua vez, pressupe a completa retirada da interveno estatal das relaes trabalhistas, deixando que as partes estipulem livremente os contratos, conforme leis de mercado.
Podemos esquematizar da seguinte forma:
flexibilizao
antes da norma flexibilizante, o rol de direitos mais amplo
aps a norma flexibilizante, o rol de direito mais restrito
Portanto, com a flexibilizao, h restrio regra de direito do trabalho por autorizao legal, com a manuteno de um patamar mnimo de direitos.
desregulamentao
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antes da norma desregulamentadora, h rol de direitos amplo
aps a norma desregulamentadora, no h rol de direito
Portanto, com a desregulamentao, h retirada total da regra de direito do trabalho. Por conta disso, melhor doutrina, a exemplo de Maurcio Godinho Delgado, compreende a impossibilidade de flexibilizao de regra trabalhista de carter indisponvel absoluto, para que se garanta um patamar mnimo civilizatrio.
3. Fontes do Direito do Trabalho
Etimologicamente, o termo fontes indica o local de onde algo provm. Assim, em Direito do Trabalho, fontes indica o meio pelo qual o Direito do Trabalho se origina. Segundo Maurcio Godinho Delgado, fonte consiste na expresso metafrica para designar a origem das normas jurdicas. As fontes so classificadas em fontes materiais e fontes formais. As fontes materiais consistem no conjunto de elementos que foram propcios para o nascimento da norma. Maurcio Godinho Delgado distingue as fontes materiais em fontes materiais econmicas, sociolgicas, polticas e filosficas, a depender do fator que d origem norma jurdico-trabalhista. Em ltima anlise, fonte material do Direito do Trabalho a reinvindicao dos trabalhadores e dos empresrios. J as fontes formais constituem no conjunto de documentos criados pelo legislador, pelos empregados, pelos sindicatos, pelas empresas, fruto das reinvindicaes, acima referidas. De acordo com Maurcio Godinho Delgado, as fontes formais consistem nos meios de revelao e transparncia da norma jurdica. A distino entre fontes materiais e formais importante na medida em que nem toda reivindicao (fonte material), seja dos empregados, seja dos empregadores, torna-se fonte formal, contudo, toda fonte formal j foi anteriormente fonte material. A reinvindicao pelos direitos trabalhistas das empregadas domsticas ntido exemplo de fonte material, cuja transformao em fonte formal estatal ainda no existe, embora, imaginemos, ocorra num futuro prximo. Mesmo
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raciocnio aplica-se em relao ao empregado rural, cujas reinvindicaes, resultaram em fonte formal com a Constituio de 1988, que previu a equiparao com os direitos e garantias sociais dos empregados urbanos (art. 7, caput, da CF). H certa hierarquia entre as fontes formais do Direito do Trabalho em razo regras constitucionais que estruturam o ordenamento jurdico. Vejamos:
Leis constitucionais
Tratados internacionais de direitos humanos aprovado com quorum de lei ordinria (tese da supralegalidade) Leis em sentido geral (abrange as leis infraconstitucinoais e demais tratados internacionais) Decretos (expedidos pelo Poder Executivo) Smulas vinculantes Sentena normativa Conveno coletiva de trabalho e acordo coletivo de trabalho Regulamento de empresa Laudo arbitral (coletivo) e a TAC (coletivo) Costumes
Como se percebe, o rol de fontes formais extenso, sendo interessante pontuarmos cada uma das fontes. Primeiramente, cumpre observar que esta matria, atualmente, sofre grande influncia do Direito Constitucional, tendo em vista o movimento de constitucionalizao do direito e a supremacia e efetividade das normas constitucionais, que condicionam as demais disciplinas, inclusive o Direito do Trabalho.
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3.1. Leis Constitucionais
As leis constitucionais englobam a Constituio Federal (e suas respectivas emendas), bem como, os tratados internacionais de Direitos Humanos5 internalizados com o qurum das emendas constitucionais (art. 5, 4, da CF)6. Tudo o que disserem as leis constitucionais vincularo as demais fontes do direito do trabalho, no podendo, sob pena de inconstitucionalidade, contrari-las. Segundo Maurcio Godinho Delgado, a Constituio de 1988 sofre trs ordem de obstculos quanto sua plena aplicao: a) o ainda retinente (e injustificvel) manejo, aps 1988, de ultrapassada vertente nacional que nega a eficcia jurdica a grande parte das regras da Constituio (tidas como no auto executveis); b) a recusa a conferir efeitos jurdicos reais funo normativa dos princpios jurdicos; e c) a lacuna na construo e sedimentao de uma permanente e reiterada jurisprudncia de valores constitucionais. No obstante, essas crticas quanto aplicao da Constituio, tal diploma encontra-se no pice do ordenamento jurdico e, como tal, do Direito do Trabalho.
3.2. Tratados Internacionais de Direitos Humanos aprovados com quorum de lei ordinria
No vamos aprofundar o assunto, mas o entendimento majoritrio, fixado pelo STF, no sentido de que os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos, se aprovados com qurum de lei ordinria, possuem natureza supralegal, pois superiores infraconstitucional, porm inferiores Constituio. legislao
3.3. Leis infraconstitucionais
O termo direitos humanos acepo internacional, querendo significar, para fins de concurso, o conjunto de direitos e garantias individuais que so assegurados na ordem internacional. 6 Atualmente, apenas a Conveno Internacional sobre Direito das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, ante a aprovao com observncia do quorum especialssimo possui status de norma constitucional. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/decreto/d6949.htm>, acesso em 03.07.2012.
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Segundo Maurcio Godinho Delgado, lei (em sentido amplo) toda regra de Direito geral, abstrata, impessoal, obrigatria, oriunda de autoridade competente e expressa em frmula escrita. No contexto das leis em sentido geral, compreendem-se as leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, decretos legislativos, medidas provisrias e resolues. Estas espcies de diploma possuem mesma hierarquia entre elas, de forma que se diferenciam, to somente, pela pessoa responsvel por sua elaborao, bem como, pelas competncias que lhes so atinentes7. exceo das emendas constitucionais, as espcies normativas previstas no art. 59, da CF, so consideradas leis infraconstitucionais, fontes formais. Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Sobre as medidas provisrias importante a observao de Maurcio Godinho Delgado segundo o qual medida que STF tem preservado orientao jurisprudencial de que as matrias trabalhistas enquadram-se nos requisitos de relevncia e, inclusive, urgncia, o Presidente da Repblica tem produzido, cada vez com maior intensidade, transformaes do Direito do Trabalho do pas atravs de simples medidas provisrias.
incorreto afirmar, portanto, que as leis complementares so superiores que as leis ordinrias. Diferem apenas no fato de que a Constituio dispe de forma expressa quando necessria o tratamento da matria por meio de lei complementar, ao passo que a lei ordinria poder tratar de qualquer matria, exceto aquelas definidas como de lei complementar.
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3.4. Decretos (regulamento normativo)
Os regulamentos normativos, nos dizeres de Maurcio Godinho Delgado, qualificam-se como um desenvolvimento e especificao do pensamento contido na lei, objetivando operacionalizar a observncia concreta do comando legal originrio. Os decretos aproximam-se das leis no aspecto materiais, porm distanciam-se destas no que se refere ao aspecto formal. Os decretos podem ser de dois tipos: a) decretos de execuo; e b) decretos autnomos. De acordo com a corrente majoritria no possvel aos chefes do Executivo (Presidente da Repblica, governadores e prefeitos) editar decretos autnomos, salvo nos casos expressos na Constituio Federal, nas constituies estaduais e nas leis orgnicas dos municpios 8, respectivamente. Portanto, para os casos em que houver delegao legislativa expressa para os decretos de natureza autnoma, estes, se editados, sero considerados fontes formais. Fora esses casos excepcionais, os demais decretos emanado pelos chefes do Executivo esto no podero inovar a ordem jurdica, sob pena de ilegalidade. Os decretos de execuo, assim, tem por funo regulamentar a legislao, no sendo considerados, portanto, fontes formais, so apenas regras de procedimento. Assim:
decretos de execuo
regras de procedimento
no so fontes formais
decretos autnomos
fontes formais
Em relao s constituies estaduais e s leis orgnicas, estes diplomas devero observar o paralelismo com as regras constitucionais, com fundamento no princpio da simetria, de forma que, no podero criar ao seu alvedrio competncias para decreto autnomo, a no ser aquelas que guardem simetria com a regra criadas na esfera federal, pela Constituio.
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3.5. Smulas Vinculantes
Em razo da EC n. 45/2004, a chamada reforma do Judicirio, foi conferido ao STF a possibilidade de se editar Smulas Vinculantes, de carter obrigatrio, subordinando todos os tribunais e juzos, bem como a Administrao Pblica, direta e indireta. Vejamos o art. 103-A, da CF: Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme. Em razo da natureza vinculativa dos rgos estatais a Smula Vinculante deve ser considerada como fonte formal do Direito do Trabalho.
3.6. Sentenas normativas
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As sentenas normativas consistem na deciso proferida por Tribunais Regionais do Trabalho TRT ou pelo Tribunal Superior do Trabalho TST no julgamento de um dissdio coletivo. Os dissdios coletivos espcie de aes coletivas podem ser: 1. jurdicos (ou de direito); e 2. de interesses (ou econmico), que pode definir clusulas: a. obrigacionais, dirigidas a sindicato, possuindo natureza contratual; b. de envoltura, que determinam regras de procedimento; e c. normativas, que so consideradas fontes formais, que obrigam a categoria por inteiro. Para a doutrina, as sentenas normativas sero fontes quando forem de interesse (ou econmico) que disponham clusulas normativas.
3.7. Convenes e acordos coletivos de trabalho
O assunto ser estudado detidamente em aula futura, quando da anlise do Direito Coletivo do Trabalho. Aqui, entretanto, importante mencionar que tanto a conveno coletiva, quanto o acordo coletivo consistem em fontes formais do direito do trabalho, pois criam direitos para a categoria dentre da base territorial. Apenas para fins de orientao, define-se acordo coletivo de trabalho ACT como negcio jurdico feito entre sindicato dos empregados e as empresas. J as convenes coletivas de trabalho CCT so os negcios jurdicos firmados entre sindicatos, um representando os empregados, outro representando os empregadores. A CLT define CCT em seu art. 611, caput: Conveno Coletiva de Trabalho o acrdo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho. J o ACT conceituado no 1 do mesmo art. 611: facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais emprsas da correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da emprsa ou das acordantes respectivas relaes de trabalho.
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H discusso terica acerca da natureza de fonte formal do Direito do Trabalho quanto ao ACT, em virtude da sua abrangncia mais restrita e por no possuir sindicato como sujeito do polo empresarial, mas, apenas, o empregador. O argumento seria de que se trata apenas de dispositivos contratuais. Todavia, essa concepo inaceitvel do ponto de vista terico, vez que os ACTs tambm se tratam de forma de celebrao coletiva de direitos e, portanto, fonte formal do direito.
3.8. Regulamento de empresa
Os regulamentos de empresa (regimentos internos, plano de cargos e salrios, etc.) so expedidos espontaneamente pelo empregador para regular internamento o funcionamento empresarial. Em regra, um regulamento de empresa no deveria trazer regras trabalhistas, contudo, quando o empregador decide criar um regulamento para a empresa, cria um conjunto de regras de carter impessoal, abstrato e geral a toda a empresa. Esse regulamento, portanto, deve observar as regras previstas na legislao trabalhista, no podendo reduzir os direitos e garantias trabalhistas previstos conforme veremos em aulas futuras. Portanto, se previstos benefcios, que criam direitos para os trabalhadores, a empresa dever cumpri-los. Nesse sentido, vale observar o teor da Smula 51, do TST: Clusula Regulamentar Vantagem Anterior. I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro.
Conforme dito, este entendimento majoritrio e defendido pelo TST. Citemos, ainda, doutrinadores como Orlando Gomes, Celso Russomano, Amauri Mascaro Nascimento, Valentim Carrion, Srgio Pinto Martins, Vlia Bonfim Cassar entendem pela natureza de fonte formal dos regulamentos de empresa. Por outro lado, Dlio Maranho, Arnaldo Sussekind compreendem, em posio minoritria, que os regulamentos de empresa no constituem fontes formais de Direito do Trabalho.
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3.9. Laudo arbitral e TAC coletivos
De acordo com Maurcio Godinho Delgado, os laudos de arbitragem constituem fontes formais de natureza dbia. Isso porque o laudo arbitral, resultado da arbitragem, pode ser considerado fonte heternoma, vez que se trata de regra imposta por terceiro que no as partes envolvidas na relao de trabalho. Por outro turno, o laudo arbitral caracteriza-se por ser fonte formal autnoma porque as partes decidem por si s submeter-se arbitragem. Segundo Ricardo Resende, a doutrina majoritria defende que a arbitragem incompatvel com o Direito Individual do Trabalho, dada a indisponibilidade dos direitos trabalhistas, sendo, entretanto, perfeitamente aplicvel no mbito do Direito Coletivo do Trabalho. Em relao ao Termo de Ajustamento de Conduta, entende a Vlia Bonfim Cassar tratar-se de fonte formal do Direito do Trabalho em razo de que o estipulado no TAC vincula os sujeitos envolvidos no termo.
3.10. Usos e costumes
Por usos entende-se, segundo Maurcio Godinho Delgado, a prtica habitual adotada no contexto de uma relao jurdica especfica, envolvendo as especficas partes componentes dessa relao e produzindo, em consequncia, efeitos exclusivamente no delimitado mbito dessas mesmas partes. Costume consiste no fato de determinado ncleo social adotar e observar de maneira uniforme, constante e espontaneamente um certo modo de agir de contedo jurdico, sendo considerado como fonte formal de direito do trabalho, se previsto em lei enquanto tal. O que distingue uso de costume que o costume firmado em um modelo de conduta geral, impessoal, aplicvel ad futuro a todos os trabalhadores integrados no mesmo tipo de contexto social e no meramente entre as partes. Por exemplo, a lei do rural prev que o intervalo para refeio ser de no mnimo uma hora observados os usos e costumes (art. 5 da Lei n. 5.889/1973). Nestes casos, o costume praticado em
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determinada comunidade rural de que o intervalo para almoo de 2h ser vinculante obrigatrio, constituindo verdadeira fonte formal do direito do trabalho. Do mesmo modo, o art. 8, da CLT, menciona expressamente os usos e costumes como fontes normativas do Direito do Trabalho: as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico (destacamos).
3.11. Questes especficas
Vejamos, para finalizar este tpico, algumas questes pontuais a respeito das fontes, que podem gerar dvidas.
3.11.1. Jurisprudncia
A jurisprudncia se refere a reiterada interpretao proferida pelos tribunais s normas jurdicas a partir de casos concretos. Doutrina clssica verbaliza que a jurisprudncia no fonte formal do direito do trabalho, pois consiste, apenas, no conjunto de decises majoritrias no mesmo sentido. Constitui, em verdade, meio de argumentao e subsdio intelectual ao aplicador do direito o conhecimento da jurisprudncia. Isso se aplica, entretanto, ao direito comum, pois conforme Maurcio Godinho Delgado no mbito trabalhista os simples exame de certas smulas e jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho demonstra a clara qualidade de comando geral, impessoal e abstrata de que se revestem tais smulas (...). Nota-se que no Direito do Trabalho a prpria legislao j cuidou de enfatizar a jurisprudncia como fonte normativa ao menos supletiva, verdade (art. 8, da CLT). Assim, segundo o autor a vertente moderna assume a jurisprudncia como fonte formal do direito, notadamente no Direito do Trabalho.
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3.11.2. Smulas
A smula consiste na consagrao da jurisprudncia majoritria pelos tribunais, que resumida num enunciado, publicado de maneira formal. A smula tem por finalidade pacificar conflitos, diminuir o trnsito perante o Poder Judicirio, bem como, tem sido utilizado como meio para impedir a subida de recursos aos rgos superiores. No estudo de Direito do Trabalho comumente nos deparamos com Smulas e Orientaes Jurisprudenciais (OJs) das mais variadas espcies. Para bem compreender a diferena entre essas denominaes, faamos vejamos, sinteticamente, a composio do TST: 1. Pleno; 2. Corregedoria; 3. Especial; 4. Seo de Dissdios Coletivos, que se divide em: a. SDI-1 responsvel pelos processos que tramitam desde a primeira instncia, chegando ao TST pela via recursal; e b. SDI-2 responsvel pelos processos de competncia ordinria de tribunais, como, por exemplo, a ao rescisria; 5. Seo de Dissdios Coletivos (SDC) responsvel pelo julgamento das aes coletivas como, por exemplo, os dissdios coletivos; e 6. Turmas responsveis pelo julgamento dos recursos de revista. Diferem as orientaes jurisprudenciais da jurisprudncia, referida anteriormente, tendo em vista que aquelas representam pensamento de determinado rgo, tratam-se de consolidao jurisprudencial especfica, que no reflete a posio do tribunal, mas apenas de parte do TST, no resultando de uniformizao de jurisprudncia. J as smulas, ao contrrio, so dotadas de mais densidade e estabilidade, ao se comparar com as orientaes jurisprudenciais, tendo em vista que representam a posio do TST, possuindo, portanto maiores poderes vinculativos, como por exemplo, o efeito de proibitivo de recursos. H ainda, as orientaes jurisprudenciais transitrias, entendidas como aquelas em que se aplicam em determinados estados-membros, a determinadas empresas (como, por exemplo,
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Petrobrs, Banco do Brasil, etc.) ou at mesmo a determinadas pocas. Estas no so orientaes gerais, mas orientaes especficas.
3.11.3 Princpios
Em regra os autores trabalhistas negam a normatividade dos princpios. Contudo, entendimento mais correto a de que os princpios trabalhistas possuem natureza normativa e vinculativa, inclusive pelo fato de que os princpios esto previstos em essncia no texto constitucional. H, ainda, grande resistncia por parte da doutrina clssica em aceitar tais pensamentos, de toda forma, devemos ter os princpios enquanto espcie de normas, ao lado das regras, conforme entende a doutrina constitucional de Robert Alexy e Ronald Dorwkin. Conforme ensinamento de Maurcio Godinho Delgado, h dois papis que os princpios cumpre, primeiro como proposies ideais informadoras do fenmeno jurdico e, segundo, os princpios podem ser tomados como fonte supletiva do direito. Haveria, ainda, uma terceira funo, a funo normativa concorrente. Veremos, no prximo tpico, o tema dos princpios com mais ateno. Aqui queremos deixar claro, entretanto, que assim como uma regra de direito do trabalho expressa fonte formal, os princpios de Direito do Trabalho tambm so fontes formais de Direito do Trabalho. No mencionamos, todavia, o assunto no tpico acima, porque os princpios encontram-se insertos dentro do texto constitucional, dos tratados internacionais e da legislao infraconstitucionais, no constituindo espcie autnoma de fonte formal.
3.11.4. Contratos de trabalho
O entendimento majoritrio no sentido de que os contratos de trabalho no constituem fontes formais de Direito do Trabalho, em razo de que constituem regras de carter concreto, pessoal e especfico para determinada relao de emprego, no entrando no conceito de norma. Este o pensamento de Dlio Maranho, Maurcio Godinho Delgado e de Vlia Bonfim Cassar.
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Entretanto, bom considerar que doutrinadores como Orlando Gomes, Arnaldo Sussekind, Alice Monteiro de Barros e Valentin Carrion compreende que os contratos de trabalho constituem fonte formal de Direito do Trabalho. Observe-se, apenas, que as regras contratuais aderem permanentemente aos contratos, no podendo ser suprimidas pela vontade que as instituiu. Esse fato distingue as regras contratuais das normas, vez que as normas jurdicas no aderem permanentemente relao jurdica entre as partes, podendo, assim, serem revogadas a qualquer tempo. Assim, direitos conferidos por contrato individual de trabalho no podem ser posteriormente suprimidos.
3.11.5. Equidade
A equidade pode ser vista sob duas concepes, de acordo com Maurcio Godinho Delgado, a primeira de tais concepes (de matriz grega, em especial fundada na teorizao de Aristteles), equidade (epiquia) traduz a retificao das distores de lei, corrigindo as injustias do comando abstrato perante a situao ftica concreta. (...). De acordo com a segunda das concepes (de matriz romana), a equidade (aequitas) aproxima-se de um processo de criao de regras jurdicas, assumindo, portanto, carter de fonte normativa. Nesse segundo sentido, a equidade seria a relativizao da norma jurdica abstrata, tendo em vista as circunstncias do caso concreto posto sob exame judicial. Equidade com o significado de justia , em regra, aplicada por todos os magistrados, como forma de humanizao da lei, no com equidade propriamente dita, no sentido legal como fonte normativa. O juiz ao julgar o caso leva em conta suas experincias, critrios de moral e entendimento do caso, de acordo com o seu entendimento humano, isso significa julgar como equidade, no se constituindo fonte formal do direito. H previso expressa no CPC que determina que ao juiz no dado julgar por equidade como processo de criao de regras jurdicas aplicveis ao caso concreto, a no ser nos casos previstos em lei. A CLT, todavia, arrola a equidade como fonte normativa subsidiria em seu art. 8. Nesse caso, a equidade vista como fonte material do Direito do Trabalho produzido judicialmente.
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No obstante o destaque dado equidade pela CLT, o jurisprudncia compreende que diante do texto expresso e inequvoco da norma jurdica, no seria possvel utilizar o recurso da equidade.
3.11.6. Portarias, avisos, instrues e circulares
Em regra esses expedientes no so considerados fontes formais do direito do trabalho. Contudo, parte da doutrina, a exemplo de Maurcio Godinho Delgado, entende que h possibilidade tcnica de esses diplomas serem alados ao estatuto de fonte normativa. Isso ocorrer quando a lei expressamente refere a possibilidade de que portarias, avisos, instrues circulares regerem determinadas situaes especficas. o que ocorre com as portarias do Ministrio do Trabalho sobre sade e segurana do trabalho, conforme prev o art. 193, da CLT. Art . 193 - So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. 1 - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa. 2 - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido. Finalizamos, com isso o estudo das fontes e das diversas discusses que podem advir acerca do tema.
3.12. Autonomia e heteronomia das fontes formais
A diferenciao entre autonomia e heteronomia se refere diversidade dos centros de positivao das regras jurdicas e ao mtodo de sua produo, ou seja, se as regras so produzidas pelas partes ou por terceiros. As normas autnomas so aquelas disciplinadas pelas prprias partes
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envolvidas na relao de emprego, ou, ao menos, com a imediata participao dos destinatrios principais das mesmas regras jurdicas. Constituem fontes autnomas as convenes coletivas de trabalho e os acordos coletivos de trabalho. As fontes heternomas, por sua vez, so aquelas normas emanadas pelo Estado, em regra, no havendo a imediata participao dos destinatrios das regras jurdicas. De acordo com
Maurcio Godinho Delgado, o direito do trabalho brasileiro constitui-se das seguintes fontes heternomas: Constituio; lei (inclusive medidas provisrias); regulamentos normativos (expedidos mediante decretos do Presidente da Repblica); tratados e convenes internacionais favorecidos por ratificao e adeso internas; sentenas normativas. Na prtica poder ocorrer conflito entre fontes autnomas e heternomas, segundo a seguinte combinao: normas autnomas X normas autnomas (i) normas heternomas X normas heternomas (ii) normas autnomas X normas heternomas (iii)
Sobre o assunto so previstas trs teorias: 1. teoria atomista;. 2. teoria do conglobamento; e 3. teoria intermediria.
Pela teoria atomista, tomam-se as regras mais favorveis entre as diversas regras previstas nas diversas normas trabalhistas em sentido amplo, formando-se verdadeira colcha de retalhos. Pela teoria do conglobamento exclui-se uma norma para aplicar outra por inteiro, sendo possvel apenas a aplicao quando se tratar de direitos de natureza privada, pois, caso, contrrio, ante regra de ordem pblica, no possvel deixar de aplicar a CLT, muito menos a CF. Procura-se diante da diversidade de diplomas normativos, aquele que o mais favorvel ao empregado. Pela teoria intermediria (conglobamento mitigado), possvel tomar regra de uma lei com outra, porm, devem-se respeitar os institutos. Por exemplo, em relao a medicina e segurana do
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trabalho, aplica-se a Lei X, para disciplinar remunerao, verifica-se que a legislao mais favorvel a Lei Y. No primeiro caso (i), aplica-se o art. 620, da CLT, que prev a aplicao da norma mais favorvel: as condies estabelecidas em Conveno quando mais favorveis, prevalecero sbre as estipuladas em Acrdo. No segundo e terceiro casos (ii e iii) a regra a aplicao da teoria atomista. No se pode afirmar, com segurana, qual a posio majoritria na doutrina e jurisprudncia, sendo possvel afirmar, apenas, que a teoria atomista negada, havendo doutrinadores que se manifestam pela aplicao da teoria do conglobamento e autores que se manifestam pela aplicao da teoria intermediria.
Por fim, apoiado na doutrina de Maurcio Godinho Delgado, faamos um quadro distinguido as fontes estudadas em formais e heternomas, bem como aquela que, segundo o autor, possuem natureza dbia.
Fontes autnomas
Fontes heternomas
Fontes com caractersticas autnomas e com
caractersticas heternomas, ou cuja natureza de fonte duvidosa costumes convenes trabalho acordos coletivos de trabalho contrato de trabalho regulamentos normativos tratados de jurisprudncia coletivas normas constitucionais de leis infraconstitucionais laudo arbitral regulamento empresarial
convenes princpios gerais do Direito
internacionais favorecidos por ratificao e adeso internas sentenas normativas doutrina e analogia
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4. Princpios de Direito do Trabalho 4.1. Conceito
Princpio, de acordo com o Dicionrio Aurlio, pode ser definido como o momento em que algo tem origem, como uma causa primria; como elemento predominante na constituio de um corpo orgnico, como um preceito, um regra, uma lei; como base, germe ou causa de uma ao. No direito, princpios sempre foram percebidos como proposio fundamental. Muitos autores defendem que princpio uma postura mental que leva o intrprete a se posicionar de uma maneira ou de outra, servindo de diretriz, arcabouo e de orientao para a interpretao. Arnaldo Sussekind entende que os princpios so enunciados genricos, explicitados ou deduzidos, do ordenamento jurdico pertinente, destinados a iluminar tanto o legislador, ao elaborar as leis dos respectivos sistemas, como ao intrprete, ao aplicar as normas ou sanar as omisses. Amrico Pl Rodrigues conceitua princpio nesta esteira, entendendo-os como linhas diretrizes que informam algumas normas e inspiram dieta ou indiretamente ima srie de solues, pelo que podem servir para promover e embasar a aprovao de novas normas, orientar a interpretao das existentes e resolver os casos no previstos. Essa viso antiga e anterior Constituio e, ainda, predomina na doutrina clssica trabalhista. Maurcio Godinho Delgado, por sua vez, entende princpio como proposies fundamentais que se formam na conscincia das pessoas e grupos sociais, a parte de certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se compreenso, reproduo ou recriao dessa realidade. De acordo com o autor, os princpios desempenham funes diferenciadas e combinadas, classificando-se segundo a funo especfica assumida em: princpios descritivos (ou informativos); princpios normativos subsidirios; e princpios normativos concorrentes. Os princpios descritivos (ou informativos) atuam como proposies ideais que propiciam uma direo coerente na interpretao da regra de Direito. So veios iluminadores compreenso da regra jurdica construda.
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Os princpios normativos subsidirio cumprem o papel de fontes formais supletivas do Direito, aplicando-se falta de outras regras jurdicas utilizveis pelo intrprete e aplicador do Direto em face de um singular caso concreto. Os princpios normativos concorrentes so aqueles princpios para os quais se reconhece natureza jurdica de norma jurdica efetiva e no simples enunciado programtico no vinculante. Portanto, a anlise dos princpios em Direito do Trabalho deve passar por esta problemtica para se aferir a importncia e, principalmente, o carter vinculativo dos princpios. Nesse contexto, surge como aspecto fundamental a identificao de quais sejam os princpios aplicveis. cada vez mais comum, doutrinadores formularem diversos princpios, o que ao invs de servir de mtodo interpretativo ou at mesmo meio para a soluo de um caso concreto, gera insegurana jurdica e, ao invs de informar e sedimentar a estrutura do ordenamento jurdico, deixa-a ainda mais confusa. Ciente disso, vejamos, agora, os princpios aplicveis ao direito do trabalho.
4.2. Princpios Constitucionais Historicamente os princpios constitucionais surgem como meios garantidores da propriedade e da liberdade, em razo da ascenso do direito privado. Nesta poca, o contrato fazia lei entre as partes, priorizando-se a autoridade privada. Todo tipo de contrato, portanto, e inclusive o contrato trabalhista, era livre. Com o tempo e, denotadamente, com a Revoluo Industrial, houve imensa explorao do homem pelo homem. A Europa a partir do sculo XIX vivenciou explorao demasiada do trabalho humano. O Estado pressionado por esta situao de explorao comea a formular legislaes trabalhistas, culminando com as Constituies que elevaram os direitos trabalhistas a nvel constitucional, a exemplo das citadas Constituio do Mxico de 1917 e Constituio de Weimar de 1919. Essa fase inaugurou a publicizao do direito privado e, consequentemente, a socializao dos direitos constitucionais. O Estado procurou proteger a parte mais fraca da relao, formando-se o que a doutrina denomina de dirigismo estatal sobre o contrato de trabalho. Hoje predomina a
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constitucionalizao do Direito, de forma que todos os ramos jurdicos devem passar pelo filtro constitucional que condiciona as normas infraconstitucionais. A doutrina moderna divide as normas constitucionais em regras e princpios, segundo Joaquim Jos Gomes Canotilho. Paulo Bonavides, inclusive, diferencia destas espcies de normas, os valores; e Humberto vila fala, ainda, numa quarta espcie de norma constitucional, qual seja, os postulados. Assim, hoje existem quatro espcies de normas constitucionais, a saber: 1. regras destacam-se pela regulao total de determinado direito, segundo a regra do se... ento... A regra vislumbrada toda vez que houver previso de uma hiptese, com a atribuio direta de consequncia, cuja aplicabilidade imediata; 2. princpios diferentemente, preocupam-se com o fim, nos termos acima introduzidos. No h preocupao com os meios utilizados; Os princpios vo definir o fim almejado, mas no dizem sobre o meio empregado para se chegar quele. A estrutura dos princpios plstica, amoldando-se necessidade do caso concreto. Os princpios, se comparados com as regras, possuem maior grau de abstrao e generalidade; 3. valores um sentimento relacionado a um axioma (dogma). Os valores no esto explicitamente narrados, mas se depreendem do conjunto do texto, da forma como foi escrito, das regras e dos princpios defendidos no texto constitucional. Por exemplo, a valorizao do ser, em detrimento do ter exemplo de valor que decorre do texto constitucional e que informa o ordenamento jurdico, espraiando efeitos principalmente na esfera civil; e 4. postulados so critrios de ponderao que estabelecem o meio de atuao, no se preocupando como fim, afigurando-se importantes ao se falar em proporcionalidade e razoabilidade.
Feita a distino acima, vamos especificar os princpios constitucionais gerais que podem ser aplicados s relaes jurdico-trabalhistas. (i) princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, I, da CRFB). (ii) princpio da livre iniciativa e dos valores sociais do trabalho (art. 1, IV, da CRFB).
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(iii) princpio da inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade (art. 5, caput, da CRFB). (iv) princpio da anterioridade legal (art. 5, II, da CRFB). (v) princpio da impossibilidade de tortura nem a tratamento desumano ou degradante (art. 5, III, da CRFB). (v) princpio da livre manifestao do pensamento (art. 5, IV, da CRFB). (vii) princpio da liberdade de conscincia e de crena (art. 5, VI, da CRFB). (viii) princpio do livre exerccio livre de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (art. 5, VIII, da CRFB). (ix) princpio da liberdade de associao (art. 5, XVII e XX, da CRFB). (x) princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio (art. 5, XXXV, da CF). (xi) princpio da justia social, da valorizao do trabalho humano e da livre iniciativa, da dignidade da pessoa humana, da funo social da empresa e da busca pelo pleno emprego (art. 170, da CF).
Feito isso, passemos aos princpios constitucionais especficos de Direito do Trabalho: (i) princpio da liberdade sindical, da no interferncia estatal nos sindicatos, da unicidade sindical, da representao sindical e da contribuio sindical compulsria, livre filiao sindical, necessrio interveno sindical nas negociaes coletivas, proteo aos dirigentes sindical, garantia do sistema confederativo, subordinao do sindicato vontade da assembleia (art. 8, da CRFB). (ii) da proteo ao trabalhador, prevalncia da condio mais favorvel ao empregado, da proteo contra a despedida arbitrria, garantia de salrio mnimo (digno) capaz de atender s necessidades bsicas e vitais do trabalhador e de sua famlia, periodicidade de reajuste do salrio mnimo, da irredutibilidade salarial, proteo do mercado de trabalho da mulher, do reconhecimento dos Convnios Coletivos, da proteo ao trabalhador em face da automao, as isonomia e de tratamento, da no discriminao, da proibio de trabalho infantil e proteo de trabalho noturno, perigoso e insalubre ao adolescente, da reduo dos
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riscos inerentes ao trabalho, do seguro contra acidentes do trabalho a cargo do empregador (art.7, da CRFB).
4.3. Princpios trabalhistas em espcie
Segundo Maurcio Godinho Delgado, toda estrutura normativa do Direito Individual do Trabalho constri-se a partir da constatao ftica da diferenciao social, econmica e poltica bsica entre os sujeitos da relao jurdica central desse ramo jurdico especfico. Alm disso, pesa contra o trabalhador na relao de trabalho, o fato de que o indivduo isoladamente considerado no capaz de produzir impacto comunitrio, ao passo que o empregador age naturalmente enquanto um ser coletivo, tendo a natural aptido de produzir impacto na comunidade. Ainda segundo o autor so princpios especficos do Direito do Trabalho: a) princpio da proteo; b) princpio da norma mais favorvel; c) princpio da imperatividade normas trabalhistas; d) princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas; e) princpio da condio mais benfica; f) princpio da inalterabilidade contratual lesiva; g) princpio da intangibilidade salarial; h) princpio da primazia da realidade sobre a forma; i) princpios da continuidade da relao de emprego. Vejamos cada um desses princpios isoladamente.
(i) princpio da proteo do trabalhador
O direito do trabalho parte da premissa de que o empregador hiperssuficiente, dono da empresa, detentor do dinheiro, da propriedade, em contrapartida ao empregado, que possui apenas sua fora de trabalho, da qual depende para sobreviver. Por isso, se diz que o princpio da proteo vertente do princpio da isonomia, segundo o qual devem-se tratar desigualmente os desiguais a fim de minimizar as desigualdades fticas. Segundo Maurcio Godinho Delgado, informa este princpio que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior, uma teia de proteo parte hipossuficiente na relao empregatcia o obreiro , visando retificar (ou atenuar), no plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho.
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Este princpio detalhado por Amrico Pl Rodrigues, que o distingue em subprincpios: princpio da norma mais favorvel, princpio da condio mais benfica e princpio do in dubio pro misero. Maurcio Godinho Delgado vai alm ao afirmar que o referido princpio basilar de toda a principiologia jus trabalhista.
(ii) princpio da norma mais favorvel
Toda vez que o patro dispensa ao empregado tratamento mais benfico do que aquele previsto na lei ou no contrato e desde que esse tratamento seja habitual, no seja contrrio lei e favorvel ao empregado, este tratamento incorpora-se ao patrimnio jurdico do empregado, revogando as regras contratuais que disponham de maneira diversa. Assim define o princpio, Maurcio Godinho Delgado, o operador do Direito do Trabalho deve optar pela regra mais favorvel ao obreiro em trs situaes ou dimenses distintas: no instante de elaborao da regra, no contexto de confronte entre regras concorrentes e no contexto de interpretao das regras jurdicas. no instante de elaborao da regra jurdica (fase pr-jurdica) age como critrio de poltica legislativa a orientar o legislador na definio de regras jurdico-trabalhistas. no contexto de confronto entre regras concorrentes (critrio hierrquico) possibilita a escolha da regra no conflito legislativo de normas daquela mais favorvel ao empregado. no contexto interpretativo em eventual dvida sobre qual a interpretao mais adequada, prefere-se quela que favorea o empregado. Segundo Vlia Bonfim Casar, de acordo com este princpio, devem ser verificados alguns requisitos: condio mais favorvel que a legal ou contratual; Neste contexto, no considerado mais favorvel a concesso, por exemplo, de cigarros, bebidas alcolicas (art. 458, da CLT, combinado com a Smula 367, II, do TST); e a alterao da jornada normal para turnos ininterruptos de revezamento (Smula 391, II, do TST).
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habitualidade na concesso da benesse, salvo quando o benefcio foi concedido de forma expressa (oral ou escrito); No possvel definir um perodo para demarcar a habitualidade, devendo ser definido de acordo com os postulados da proporcionalidade e da razoabilidade. concesso voluntria e incondicional; e Nesse sentido, de acordo com a Smula 277, do TST, norma coletiva (ACT e CCT) que prev anunio ter validade adstrita ao perodo de vigncia da norma coletiva. Todo benefcio concedido sob condio permitir a supresso aps o implemento da condio, desde que, obviamente, observada a proporcionalidade e razoabilidade (por exemplo, enquanto caixa o empregado recebe a quebra de caixa, deixando a funo perder o adicional, conforme prope a Smula 265, do TST). no haver impedimento legal para sua incorporao ao contrato.
(iii) princpio da condio mais benfica
Segundo Maurcio Godinho Delgado, este princpio deve ser entendido como garantia de preservao, ao longo do contrato, da clusula contratual mais vantajosa ao trabalhador, que se reveste do carter de direito adquirido, conforme dispe o art. 5, XXXVI, da CRFB. De acordo com o autor, este princpio aplica-se s clusulas contratuais ou qualquer dispositivo que tenha, no Direito do Trabalho, essa natureza. Nesse contexto, vejamos o art. 468, caput, da CLT: nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. No mesmo sentido encontra-se a Smula 51, do TST (j citada) e a Smula 288, do TST: a complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito.
(iv) princpio do in dubio pro misero
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De acordo com este princpio entende a doutrina majoritria, a exemplo de Alice Monteiro de Barros e Maurcio Godinho Delgado, que ele se aplica apenas para fins de inspirao do legislador e para fins de interpretao. importante frisar que este princpio no possui aplicabilidade para o processo do trabalho, pois embora parecido, no se relaciona com o princpio do in dubio pro reo do direito penal, que possui natureza processual. Aqui em direito do trabalho o princpio possui conotao essencialmente material, embora corrente minoritria compreenda a possibilidade de utilizao do princpio do in dubio pro misero como base para valorao probatria. Para aplicao deste princpio devem ser verificados os seguintes requisitos: 1. dvida razovel na interpretao da lei; e 2. no afronte a vontade expressa pelo legislador; Esse princpio aplicado, por exemplo, no art. 477, 6, da CLT; art. 59, da CLT, combinado com a Smula 376, do TST; no caso de aviso prvio cumprido em casa nos termos da OJ 14, SDI-1, do TST; no caso de prorrogao do trabalho noturno nos termos do art. 73, 5, da CLT, combinado com o art. 60, II, do TST, entre outros exemplos. A jurisprudncia mais atual tem se posicionado contrria a este princpio de forma que podemos apontar algumas mitigaes do princpio do in dubio pro misero. Por exemplo, em que pese a previso de que o salrio no seja inferior ao mnimo, aceita-se vencimento base inferior ao mnimo legal, desde que a soma de todas as parcelas auferidas pelo empregador seja superior ao salrio mnimo, nos termos da OJ 272, da SDI-1.
(v) princpio da primazia da realidade
De acordo com este princpio prevalece o fato sobre a forma, estando no mesmo sentido do art. 112, do CC, que afirma que prevalece a vontade dos contratantes formalidade, entendendo a doutrina tratar-se de princpio de origem civilstica. Segundo Maurcio Godinho Delgado o operador jurdico deve atentar mais inteno dos agentes do que ao envoltrio formal atravs de que transpareceu a vontade. Este princpio revesteSNTESE CONCURSOS - http://sinteseconcursos.blogspot.com.br/ | 32
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se de importncia medida que o contrato pactuado cede prtica habitual, gerando direitos e obrigaes s partes contratantes. A prova da realidade questo de direito processual. Por fim, importante fazer uma observao, este princpio no autoriza, ainda que benfica ao empregado, prtica contrria lei. Por exemplo, se determinada pessoa ainda que de fato fosse mdica, mas nunca se formou em medicina, no ser possvel continuar o exerccio da medicina com fundamento neste princpio.
(vi) princpio da continuidade da relao de emprego
Este princpio parte do anseio do homem em geral de possuir relativa segurana nas suas atividades, de forma que se presume que o trabalhador pretende continuar trabalhando na mesma empresa. Em razo disso, presume-se que o contrato de trabalho indeterminado. Segundo Maurcio Godinho Delgado, de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo. Por conta deste princpio, os contratos a termo e prazo determinado so considerados exceo, porque prejudiciais ao empregado, seja porque no ter direito ao aviso prvio e no ter, tambm, direito a FGTS, por exemplo. Alm disso, essas formas contratuais (a termo e por prazo determinado) geram insegurana medida que o empregado precisar procurar por novo posto de trabalho, to logo o termo contratual advenha. Em razo da presuno de que o contrato de trabalho contnuo, os contratos por prazo determinado deve ser expresso ou explcito. importante ressaltar, desde logo, que o contrato expresso no ser necessariamente escrito. O contrato escrito modalidade de contrato expresso. A inteno evitar o efeito surpresa ao empregado. H corrente defendida por autores como Valentin Carrion, que somente admite a forma escrita dos contratos a termo, por fora do art. 29, da CLT, que disciplina que condies especiais do contrato devem ser anotadas em CTPS: a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho. Essa, contudo, no a corrente majoritria.
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Esse princpio acabou repercutindo na parte processual, levando autores e a jurisprudncia a se manifestarem pela inverso do nus da prova para qualquer alegao do empregador, para alm da hiptese da Smula 212, do TST: o nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. Arnaldo Sussekind e Alice Monteiro de Barros defendem que o princpio est previsto no art. 7, I, da CRFB, que prev a proteo contra a despedida arbitrria na forma de lei complementar, contudo, segundo Vlia Bonfim Cassar, a pretenso deste dispositivo era impor uma garantia de emprego, no o princpio da continuidade. Segundo Maurcio Godinho Delgado a permanncia da relao de emprego provoca trs correntes de repercusses favorveis ao empregado envolvido: a. tendncia de elevao dos direitos trabalhistas, seja pelo avano da legislao trabalhista, seja pelas conquistas contratuais alcanadas pelo empregado ao longo da carreira; b. investimento educacional e profissional a que se inclina o empregador para os empregador vinculados por longos perodos; e c. afirmao social do indivduo favorecido por longo contrato. Em que pese tais benefcios, o autor afirma que o princpio examinado perdeu parte significativa de sua fora com a introduo do Fundo de Garantia do Tempo de Servio no Brasil, em 1967, desprestigiando o sistema estabilitrio e indenizatrio ento vigorante na CLT. O sistema do FGTS transformou a dispensa sem justa causa em verdadeiro ato potestativo do empregador, frustrando o inventivo permanncia do pacto. Por fim, Maurcio Godinho Delgado enuncia algumas presunes favorveis ao empregado por conta deste princpio, so elas: 1. presume-se a ruptura contratual mais onerosa ao empregador (dispensa injusta), caso evidenciado o rompimento do vnculo; 2. presume-se a continuidade do contrato, lanando o nus da defesa a prova de ruptura do vnculo empregatcio, em contexto processuais de controvrsia sobre a questo. 3. presume-se como regra geral que o contrato por tempo indeterminado. 4. confere-se, por meio do princpio em comento, suporte terico ao instituto da sucesso trabalhista.
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(vii) princpio da continuidade da empresa (ou princpio da funo social da empresa)
Poucos doutrinadores referem-se a este princpio. Vlia Bonfim Cassar dedica parcela significativa de sua obra para anlise do princpio. Segundo a autora, hoje, este princpio demasiadamente importante estando previsto em diversas leis. A finalidade das pessoas jurdicas e do incentivo estatal para a criao de pessoas jurdicas decorre de uma srie de fatores, por exemplo, a pessoa jurdica constitui incentivo s pessoas a investirem recursos pessoais na sociedade, por intermdio da garantia da separao patrimonial. Alm disso, a empresa confere postos de trabalho e retira do Estado a obrigao de fornecer determinados bens e servios por intermdio da atividade privada. Quanto mais empresas, mais desenvolvido ser o pas. Neste contexto, a CRFB, nos art. 170, art. 182 2 e art. 186, III, previu expressamente a funo social da propriedade. Em que pese se use o termo propriedade, Fbio Konder Komparato afirma que a empresa um dos exerccios da propriedade. Logo, quando a Constituio trata da funo social da propriedade, tambm abarca a funo social da empresa. Por conta disso, a lei 6.404/1976, prev no art. 116, nico, a funo social da empresa. No mesmo sentido, a Lei 12.529/2011, que estrutura o sistema brasileiro de concorrncia (em substituio lei do CADE) prev a funo social da empresa. O mais importante de todos esses diplomas ainda a Lei 11.101/2005, que a Lei de Recuperao de Empresa, entre cujas finalidades estabelece o princpio da manuteno da empresa, maior explicitao do princpio que ora estudamos. Portanto, a empresa uma das formas de exerccio da propriedade. um bem de produo, dotado de valores coletivos, que preponderam sobre os valores individuais. A funo social da empresa possui dois enfoques: 1. Enfoque sobre a existncia da empresa (hiptese em que a empresa sofre risco de sua extino), que envolve a recuperao judicial, os casos de crise econmica, os casos em que a empresa est amargando prejuzos etc;
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Neste caso justificvel que a empresa reduza direitos trabalhistas, ainda que previstos em lei, pelo sopesamento da funo social da empresa com o princpio da proteo ao trabalhador. 2. Exerccio de empresa (hiptese em que a empresa no est em risco sua sobrevivncia), quando dever observar a: a. Funo social externa, que corresponde empresa relacionando-se com os Estado (por intermdio dos tributos), com meio-ambiente, com o comrcio em geral, com o consumidor no fornecimento de produtos etc.; e A empresa tem interesses contrrios aos seus e, por isso, tem que respeitar: meio ambiente, consumidor, empregados, concorrentes, impostos, etc. Em alguns casos deve-se ponderar pela funo social da empresa, ou seja, dar destino social, priorizar o interesse coletivo. b. Funo social interna, que corresponde relao da empresa para com seus empregados, objeto de estudo do Direito do Trabalho. A empresa que estiver bem dever respeitar os direitos trabalhistas, no poder praticar atos ilcitos, no dever praticar abuso de direito, sob pena de no estar exercendo sua funo social. Portanto, o princpio da funo social no implica em conferir mais direitos aos empregados, mas conferir os direitos trabalhistas sem causas prejuzos financeiros aos empregados, sem abusar dos direitos previstos em lei. Assim, quando a empresa estiver funcionando (saudvel), o interesse a ser protegido o exerccio da atividade empresarial. A funo social aparece como condio de exerccio da empresa.
(viii) princpio da inalterabilidade contratual in pejus
A regra de que o contrato faz lei entre as partes, tal preceito tem origem no direito civil. No direito civil, os contratos sucessivos e de dbito permanente podero ser alterado de acordo com a autonomia das partes contratantes de que se faa por termo aditivo. Aqui, em Direito do Trabalho, a viso um pouco diferente, em razo do princpio da proteo do trabalhador e pela presuno superioridade jurdica do empregador h o princpio da no alterao prejudicial do contrato para o trabalhador.
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Segundo Maurcio Godinho Delgado, a origem deste princpio claramente exterior ao ramo justrabalhista, inspirado no princpio geral do Direito Civil da inalterabilidade dos contratos, definindo-se como o princpio que informa que as convenes firmadas pelas partes no podem ser unilateralmente modificadas no curso do prazo de sua vigncia, impondo-se ao cumprimento fiel pelos pactuantes. De acordo com Maurcio Godinho Delgado, o princpio da inalterabilidade contratual civilista, sofre trs grandes adaptaes ao direito do trabalho, so elas: a. as alteraes contratuais favorveis ao empregado so naturalmente permitidas; b. a noo de inalterabilidade extremamente rigorosa ao se tratar de alteraes desfavorveis ao empregado, em regra, expressamente vedadas. Nessa esteira, alm do art. 468, da CLT, j citado, vejamos o art. 444, da CLT: as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. c. a frmula rebus sic standibus9 tende a ser genericamente rejeitada pelo Direito do Trabalho, em razo de que os riscos do empreendimento competem ao empregador, conforme prev o princpio da alteridade, previsto no art. 2, da CLT, que assim dispe: considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Portanto, este princpio inclui qualquer alterao contratual, no se refere a alteraes contrrias ou a menor do que a legislao trabalhista prev. Exemplificando, se um trabalhador aufere um salrio mnimo, no poder ganhar menos do que isso, no em razo do princpio que estamos estudando, mas porque a legislao trabalhista prescreve um patamar mnimo de direito abaixo dos quais no se aceitar. Agora, se o empregado recebe R$ 2.000,00, no poder ter seu salrio reduzido ainda que concorde com o empregador, no com fundamento na lei, mas com princpio no princpio da inalterabilidade contratual lesiva. Contudo, existem diversas excees previstas em lei, cuja anlise ser feita, em especfico, em momento oportuno. Citemos como exemplo, a reverso do empregado ao cargo efetivo (art. 468,
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Em termos bastante simples rebus sic standibus fundamenta a Teoria da Impreviso entendido que o contrato deve ser cumprido, a no ser um pacto seja alterado sempre que as circunstncias que envolveram a sua formao no forem as mesmas no momento da execuo da obrigao contratual, de modo a prejudicar uma parte em benefcio da outra.
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da CLT); o rebaixamento (art. 475 combinado com o art. 461, da CLT); e ius variandi do empregador etc.
(ix) princpio da intangibilidade contratual objetiva
O princpio cuida de especializao do princpio da inalterabilidade contratual lesiva, entendido, segundo Maurcio Godinho Delgado como a impossibilidade de alterao do contedo do contrato empregatcio, ainda que haja modificao na propriedade da empresa. Este princpio possui relevncia e ser novamente tratado quando da anlise da sucesso trabalhista. Conclumos com as palavras de Maurcio Godinho Delgado: o contrato de trabalho seria intangvel, do ponto de vista objetivo, embora mutvel do ponto de vista subjetivo, desde que a mudana envolvesse apenas o sujeito empregador.
(x) princpio da integralidade e irredutibilidade salarial.
Estabelece o princpio da intangibilidade dos salrios que parcela justrabalhista merece garantias diversificadas da ordem jurdica, de modo a assegurar seu valor, montante e disponibilidade em benefcio do empregado, em razo do carter alimentar desta importncia, cuja sede constitucional est no princpio da dignidade da pessoa. Segundo Maurcio Godinho Delgado, o atual princpio justrabalhista projeta-se em distintas direes: garantia do valor do salario; garantias contra mudanas contratuais e normativas que provoquem a reduo do salrio (aqui o princpio especial examinado se identifica pela expresso princpio da irredutibilidade salarial, englobando-se tambm, de certo modo, no princpio da inalterabilidade contratual lesiva); garantias contra prticas que prejudiquem seu efetivo montante trata-se dos problemas jurdicos envolventes aos descontos no salrio do empregado (o princpio aqui tambm tende a se particularizar em uma denominao diferente; princpio da integralidade
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salarial); finalmente, garantias contra interesses contrapostos de credores diversos, sejam do empregador, sejam do prprio empregado. Antes mesmo da Constituio de 1988 podia-se afirmar a impossibilidade de reduo do salrio a partir da anlise combinada dos seguintes dispositivos: Prev o art. 462, caput, da CLT: ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo. Prev o art. 468, caput, da CLT: nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Prev o art. 503, da CLT: lcita, em caso de fora maior ou prejuzos devidamente comprovados, a reduo geral dos salrios dos empregados da empresa, proporcionalmente aos salrios de cada um, no podendo, entretanto, ser superior a 25% (vinte e cinco por cento), respeitado, em qualquer caso, o salrio mnimo da regio. Atualmente, aps a vigncia da Carta de 1988, alm de elevar o princpio da irredutibilidade salarial ao nvel constitucional (art. 7, VI, da CRFB), o art. 503, foi considerado tacitamente no recepcionado, porque contrrio ao contedo da Constituio. Devemos atentar que a irredutibilidade nominal, isto , no garante ao empregado a recomposio das perdas financeiras em razo da inflao. A previso da manuteno do poder de compra do salrio seria importante, tendo em vista o fato de que o contrato de trabalho de trato sucessivo, de forma que a manuteno apenas nominal corri o poder de compra do salrio com os anos. Alm disso, vale registrar que o piso salarial (a ser estabelecido pelos estados-membros) e a lei do salrio mnimo (de competncia da Unio) exigem a majorao anual do salrio para fins de recomposio salarial, de forma que se o empregado receber apenas o salrio mnimo ou o piso salarial ter direito recomposio ou atualizao financeira, em razo de que este valor ser definido em lei. Agora, para aqueles empregados que auferem valor superior ao mnimo, no tero a mesma garantia, recebendo o valor nominal contratual, permitindo ao empregador o congelamento dos salrios. Por fim, importante mencionar que as categorias dos empregados naturalmente
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tendem a forar o empregador por intermdio de ACT ou CCT norma coletiva que obrigue o reajuste salarial peridico. Frise-se, importante afirmar que se o empregador reduzir a jornada de trabalho do emprego, no poder reduzir os salrios dos empregados. Assim, por exemplo, se o empregado aufere R$ 1000,00 por 8 horas de trabalho dirio, o empregado no poder receber valor inferior a este, na hiptese de o empregador decidir que seu horrio de trabalho passar a ser 6 horas dirias. A nica possibilidade em que o salrios podero ser reduzidos depender de ACT ou CCT, que ser melhor analisado adiante. O princpio da irredutibilidade salarial engloba a intangibilidade e a integralidade dos salrios, segundo Vlia Bonfim Cassar. A intangibilidade refere-se impossibilidade de impenhorabilidade dos salrios; A integralidade refere-se impossibilidade de descontos dos salrios. A intangibilidade e a integralidade somente poder ser excepcionada nos casos previstos expressamente em lei (so vrias tambm sero vistas adiante). Vamos nos ater, agora, irredutibilidade nominal dos salrios, para verificar as excees legais. Historicamente, a primeira lei que previu a exceo foi a CLT, no art. 503, da CLT (acima citado), que autorizava a reduo de at 25% dos salrios nos casos de fora maior e para os casos de servios inadiveis, desde que respeitado o salrio mnimo. Essa regra foi implementada em 1943 e perdurou vigente durante muito tempo. A lei 4.923/1965, cujo projeto foi de Arnaldo Sussekind, idealizador da CLT, imps alguns requisitos para a irredutibilidade salarial: 1. dificuldade econmica da empresa; 2. reduo de at 25% dos salrios, proporcionalmente reduo da jornada de trabalho; 3. por perodo de at 3 meses, sendo possvel prorrogao; 4. respeito ao salrio mnimo; 5. ACT, CCT ou sentena normativa (em relao sentena normativa, est regra encontra-se revogada, considerando a que a Constituio Federal permite a reduo dos salrios apenas se houver ACT ou CCT).
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Pergunta-se: esta lei est vigente ou foi revogada? A maioria da doutrina compreende que o art. 503, da CLT, est revogado pela lei 4.923/1965. J com a vigncia da Constituio de 1988, sobre a aplicabilidade da referida lei, duas corrente surgiram. A corrente majoritria entende pela recepo da referida lei, salvo no caso de sentena normativa. A corrente minoritria entende pela no recepo da referida lei ( a posio de Maurcio Godinho Delgado e Vlia Bonfim), sob o argumento de que a restrio no valor de reduo dos salrios ser prejudicial ao empregado, logo, proibida. De acordo com esta corrente, sob o argumento da flexibilizao, a lei foi recepcionada apenas em relao ao fundamento da reduo salarial, vale dizer, a comprovao da dificuldade econmica.
(xi) princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas
Consiste, nos dizeres de Maurcio Godinho Delgado, na inviabilidade tcnico-jurdica de poder o emprego despojar-se, por sua simples manifestao de vontade, das vantagens e protees que lhe asseguram a ordem jurdica e o contrato.
(xii) princpio da imperatividade das normas trabalhistas
Maurcio Godinho Delgado define o princpio como o que informa prevalecer no segmento juslaborativo o domnio de regras jurdicas obrigatrias, em detrimento de regras apenas dispositivas. As regras justrabalhistas so, desse modo, essencialmente imperativas, no podendo, de maneira geral, ter sua regncia contratual afastada pela simples manifestao de vontade das partes. Este princpio constitui rela restrio autonomia da vontade no contrato trabalhista.
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IV Observaes Finais
Com isso, finalizamos a nossa primeira aula do Curso de Direito do Trabalho. Fizemos uma abordagem inicial sobre a disciplina com a inteno de orientar o aluno sobre a disciplina. Depois apresentamos os principais aspectos histricos. Feito isso, iniciamos os assuntos exigidos nos editais. Primeiro tratamos das fontes de Direito do Trabalho, apresentando a posio dos doutrinadores mais influentes e a posio majoritria. Por fim tratamos dos princpios. No limitamos a anlise doutrina classifica de Direito do Trabalho, mas apresentamos o tema de acordo com a moderna doutrina de Direito do Trabalho, que sofre forte influncia do constitucionalismo, passando pela anlise dos principais princpios trabalhistas. Lembro todos que dvidas, sugestes, crticas, comentrios, podero ser deixados nos comentrio, junto ao blog, e so muito bem-vindas para que possamos, inclusive, aprimorar os prximos materiais. Na prxima aula, cuja previso de divulgao 20.08.2012, exporemos os direitos constitucionais dos trabalhadores, um assunto bem mais tranquilo, porm, bastante exigido em concursos pblicos de tribunais.
Um abrao! Ricardo S. Torques http://sinteseconcursos.blogspot.com/ http://www.facebook.com/sconcursos
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CURSO DE DIREITO DO TRABALHO AULA 01 INTRODUO, HISTRIA, PRINCPIO E FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

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III - Contedo Terico

1. Introduo ao Direito do Trabalho 1.1. Conceito de trabalho

1.2. Conceito de Direito do Trabalho

1.3. Sub-ramos do direito do trabalho

OBS. As caractersticas do direito coletivo do trabalho sero analisadas em momento oportuno.

1.4. Natureza jurdica e autonomia do Direito do Trabalho

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2. Histria do Direito do Trabalho

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Podemos esquematizar da seguinte forma:

antes da norma flexibilizante, o rol de direitos mais amplo

aps a norma flexibilizante, o rol de direito mais restrito

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antes da norma desregulamentadora, h rol de direitos amplo

aps a norma desregulamentadora, no h rol de direito

3. Fontes do Direito do Trabalho

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3.1. Leis Constitucionais

3.3. Leis infraconstitucionais

3.4. Decretos (regulamento normativo)

3.5. Smulas Vinculantes

3.6. Sentenas normativas

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3.7. Convenes e acordos coletivos de trabalho

3.8. Regulamento de empresa

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3.9. Laudo arbitral e TAC coletivos

3.10. Usos e costumes

3.11. Questes especficas

3.11.4. Contratos de trabalho

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3.11.6. Portarias, avisos, instrues e circulares

3.12. Autonomia e heteronomia das fontes formais

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Fontes com caractersticas autnomas e com

convenes princpios gerais do Direito

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4. Princpios de Direito do Trabalho 4.1. Conceito

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4.3. Princpios trabalhistas em espcie

(i) princpio da proteo do trabalhador

(ii) princpio da norma mais favorvel

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(iii) princpio da condio mais benfica

(iv) princpio do in dubio pro misero

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(v) princpio da primazia da realidade

(vi) princpio da continuidade da relao de emprego

(vii) princpio da continuidade da empresa (ou princpio da funo social da empresa)

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(viii) princpio da inalterabilidade contratual in pejus

(ix) princpio da intangibilidade contratual objetiva

(x) princpio da integralidade e irredutibilidade salarial.

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(xi) princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas

(xii) princpio da imperatividade das normas trabalhistas

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