IMPEDIMENTOS PARA LA CELEBRACION DEL MATRIMONIO IMPEDIMENTOS PARA LA CELEBRACION DEL MATRIMONIO Teora de los impedimentos CONCEPTO Se llama

impedimentos a los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio. Esta teora se origin y desarroll en el Derecho cannico. Se parti del principio de que toda persona tiene el derecho natural de casarse; por consiguiente lo lgico no es fijar las condiciones o cualidades necesarias para contraer matrimonio vlido, sino por el contrario, establecer en qu casos no puede celebrarse. La legislacin cannica sobre impedimentos, muy minuciosa y completa ha influido poderosamente sobre todo el Derecho positivo contemporneo, aunque naturalmente, las leyes civiles han suprimido algunos (por ejemplo, el de disparidad de cultos, de votos solemnes, de orden sagrado, de rapto y retencin violenta de la mujer), agregado otros (enfermedades venreas, lepra), y eliminado algunas clasificaciones tales como la de impedimentos pblicos y secretos, de grado mayor y menor, etctera. CLASIFICACIN La primera y ms importante clasificacin de los impedimentos, tomada tambin del Derecho cannico, es la que distingue los dirimentes y los impedientes. Se llaman dirimentes los que no permiten matrimonio vlido y que obligan a anularlo si se hubiera celebrado; son impedientes aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena; as como, por ejemplo, el menor que hubiera contrado matrimonio sin consentimiento de sus padres, pierde el derecho de administracin de los bienes que hayan adquirido por ttulo gratuito, administracin que le corresponda como emancipado. Tambin se los clasifica en absolutos y relativos. Los primeros son los que impiden el casamiento con cualquier persona; tales, por ejemplo, la locura, las enfermedades venreas, no tener el hombre dieciocho aos y la mujer diecisis, el ligamen. Los relativos son los que se refieren tan slo a determinadas personas, tales como el parentesco, el crimen. Jemolo ha propuesto reservar el nombre de impedimentos para los relativos, sosteniendo que los absolutos hacen en realidad a la capacidad genrica de una persona para contraer matrimonio; el impedimento sera pues, el obstculo que se opone a que una persona

genricamente capaz pueda contraer matrimonio con otra determinada. Sin desconocer la fuerza lgica de esta idea, creemos que ella choca contra el significado multisecular de la palabra impedimento y que no ha de abrirse camino. EFECTOS Los impedimentos tienen ante todo efectos preventivos; el oficial del Registro Civil debe negarse a celebrar el matrimonio si se tratare de menores de edad, o si el impedimento es de los que entraan la nulidad del acto. La falta de cumplimiento de este deber implica responsabilidades civiles, en algunos casos, tambin penales (art. 136 , C. Penal). Adems, la existencia de impedimentos dirimentes da derecho a deducir oposicin o a hacer la denuncia. En segundo trmino, tienen sanciones posteriores al acto. Si ste se hubiera celebrado no obstante la existencia de un impedimento dirimente, el juez debe anularlo. Si el impedimento fuera simplemente impediente, la sancin es distinta, y vara segn los casos: los menores que se casen sin la autorizacin de los padres pierden la administracin de sus bienes, si el tutor o sus descendientes se casaren con el menor o la menor que aqul hubiere tenido bajo su guardia, antes de fenecida la tutela y haya sido aprobada la cuenta de su administracin, el tutor perder la asignacin que le hubiere correspondido sobre las rentas del menor (art. 171 ). Impedimentos dirimentes los impedimentos dirimentes estn enumerados en el art. 166 en 9 incisos. Por razones metodolgicas, es til agruparlos en dos categoras bien definidas: los que ataen a las condiciones naturales para contraer matrimonio y los que se originan en consideraciones de orden social y moral. IMPEDIMENTOS RELATIVOS A LAS CONDICIONES NATURALES PARA CONTRAER MATRIMONIO Distinto sexo y edad DISTINTO SEXO Aunque el art. 166 no enumera este impedimento, es obvio que el matrimonio tiene que celebrarse entre personas de distinto sexo; se t rata de una condicin natural ineludible. Por ello el art. 172 dispone que es indispensable para la existencia del matrimonio el consentimiento pleno y libre expresado por hombre y mujer.

La nica dificultad posible en este punto la constituyen los casos, bien raros por cierto, de hermafroditismo. En el antiguo Derecho Romano se aceptaba la eleccin voluntaria de sexo cuando la investigacin mdica no era suficiente para revelarlo (Dig. 1, 5, 15). Pero la ciencia moderna ha demostrado que nunca se produce en una misma persona una coincidencia de desarrollo normal de ambos sexos, y que en realidad hay siempre un sexo predominante y uno atrofiado o aparente. La reciente doctrina y jurisprudencia cannica han resuelto que si el hermafrodita tiene un sexo predominante y con l puede cumplir la cpula carnal, es capaz de contraer matrimonio; en caso contrario, est impedido de hacerlo. Y si luego del matrimonio se descubre que uno de los cnyuges no tiene realmente el sexo que aparentemente tena, el matrimonio es nulo, Creemos que estos principios so de estricta aplicacin en nuestro Derecho positivo. EDAD El Cdigo y la ley de matrimonio civil <>fijaban la edad mnima para contraer matrimonio en doce aos para la mujer y catorce para el hombre. Se tena en cuenta, para establecer ese lmite, la poca de la pubertad, siguiendo as el sistema del Derecho Romano, de la antigua legislacin espaola (Part. 4, tt. 1, ley 6) y del Derecho cannico vigente en aquel momento. En el Derecho moderno hay una tendencia general a elevar este lmite mnimo de edad, pues es indudable que a los doce aos de edad no se tiene discernimiento para apreciar la trascendencia del acto del matrimonio. Desde el punto de vista social, no son deseables estos casamientos de criaturas que nada saben de la vida y que con la mayor inconsciencia afrontan problemas tan arduos como la convivencia conyugal, la crianza de los hijos, la administracin de sus bienes. Se justifica, por tanto, que nuestras leyes hayan elevado esos mnimos: La ley 14394 los elev a 14 aos para las mujeres y 16 para el hombre, y la ley 23515 <>los elev a 16 y 18 aos, respectivamente (art. 166 , inc. 5). Pero es necesario agregar que no juega aqu tan slo un problema de discernimiento sino tambin de desarrollo fsico y sexual. Puede ocurrir que una mujer que no ha cumplido la edad legal quede embarazada. Parece difcil negarle el derecho de contraer matrimonio, pues lo contrario implica obligarla a sufrir la ofrenta de dar a luz un hijo fuera de matrimonio y, sobre todo, importa echar sobre ste la mcula de su origen. Sin embargo, hay que tener en cuenta que esos matrimonios celebrados sobre todo para justificar socialmente el embarazo, suelen fracasar al poco tiempo; por ello, ha llegado a sostenerse que si fuera posible establecer una regla general debera ser que el embarazo no debe inducir al juez, a dar su consentimiento. En sentido coincidente, Videla dice que precisamente cuando la mujer ha concebido o cuando fue objeto de los delitos previstos en el art. 132 del Cdigo Penal, es cuando los futuros contrayentes estn en peores condiciones para discernir si lo que les conviene es casarse. En estos casos frecuentemente los novios pierden bastante la libertad de decidir y el agobio que la situacin les produce los induce a seguir caminos equivocados.

Esto no significa que el embarazo no deba ser tenido en cuenta por el juez como un elemento que dadas las circunstancias, debe motivarlo a prestar su dispensa. Pero el problema debe ser cuidadosamente valorado. Por ello el art. 167 permite el casamiento de menores de la edad legal, previa dispensa judicial que se otorgar con carcter excepcional previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o tutores del que fuera menor. La dispensa de la edad se refiere tanto a la mujer como al hombre que hubiera abusado de ella. La ley no distingue, y es lgico que as sea, pues no se justificara en modo alguno que la dispensa slo se refiriese a la mujer. DERECHO CANNICO Y LEGISLACIN COMPARADA. El Derecho cannico, que, segn ya lo dijimos, admita los mismos lmites de nuestra ley, los ha elevado en el Codex de 1983 a 14 aos para la mujer y 16 para el hombre y dispone incluso que la Conferencia Episcopal puede establecer una edad superior para la celebracin lcita del matrimonio (canon 1083). El Cdigo Civil francs fija el lmite mnimo en 15 aos para la mujer y 18 para el hombre (art. 144); el italiano, en 18 (art. 84); el alemn, en 16 y 21 (art. 1303); el mexicano en 14 y 16 (art. 148); el paraguayo en iguales lmites (art. 139); el peruano en 18 (art. 244); el suizo, en 18 y 20 (art. 96). Sin embargo en todos estos pases las autoridades pblicas pueden otorgar dispensas de edad cuando circunstancias serias as lo exigieren; generalmente no se pone otro lmite para la dispensa que el de la pubertad; pero en Suiza no puede otorgarse si la mujer es menor de 17 aos y el hombre de 18; limitacin sta que, por las razones expuestas en el nmero anterior, nos parece inadmisible. Cabe notar, asimismo, que el Cdigo alemn limita la posibilidad de la dispensa a la mujer (art. 1303); pero la jurisprudencia ha resuelto, muy razonablemente, que tambin debe otorgarse al hombre que deja encinta a una joven, y est moralmente obligado a devolverle la honra. El cdigo brasileo fija la edad mnima de 16 y 18 aos (art. 183, inc. 12), sin legislar sobre dispensa. Iguales lmites establecen el Cdigo holands (art. 86) y el ruso (art. 66). La ley inglesa de 1929 fij un lmite comn de 16 aos. Por ltimo, cabe agregar que han mantenido los mnimos tradicionales de 12 y 14 aos el Cdigo venezolano (art. 46), el uruguayo (art. 93), el colombiano (art. 140, inc. 2), y los Estados de la Unin en que se admite el common law marriage (vase n 62 y nota 88). EDAD MXIMA No existe lmite mximo de edad para contraer matrimonio; el acto puede celebrarse no obstante que los contrayentes hayan pasado ya la edad de la potencia coendi y generandi,

puesto que el ayuntamiento carnal no es el nico fin del matrimonio, que puede llevarse a cabo algunas veces por muy respetables propsitos de asistencia recproca o para legalizar una larga unin de hecho. Tampoco es impedimento la diferencia de edad entre los contrayentes, por ms chocante que sea. A ttulo de curiosidad, cabe recordar que el Fuero Juzgo dispona que mujeres de gran edad no casen con omes de pequea edad, y que el viejo Cdigo Civil peruano fijaba como lmites mximos 65 aos para el hombre y 55 para la mujer. Salud mental y fsica MATRIMONIO Y EUGENESIA. Una de las ms espinosas cuestiones que se presentan en el Derecho matrimonial es la de la eugenesia. Puede el Estado interferir entre dos seres que desean contraer matrimonio, estableciendo impedimentos por enfermedad con el propsito de evitar la propagacin de enfermedades y la degeneracin de la raza? La cuestin, desde luego, no es nueva. Ya las leyes de Man y las hebraicas prohiban las nupcias de leprosos, tuberculosos y epilpticos. A iguales propsitos obedecan las leyes espartanas, que imponan el sacrificio de los recin nacidos mal conformados o degenerados; y la ley de las XII Tablas, que permita al padre matar al hijo gravemente deforme. Pero el cristianismo, que ve en cada persona una criatura de Dios y en el matrimonio un derecho natural, luch contra esas prcticas, desterrndolas de la legislacin positiva. La nica enfermedad que resultaba lcito considerar impedimento era la locura pero no ya por razones eugensicas, sino porque el demente no tiene discernimiento para otorgar un consentimiento vlido. Empero, el progreso de la ciencia mdica y la prueba inequvoca de las taras hereditarias originadas en ciertas enfermedades fsicas han reactualizado el problema. Numerosas legislaciones, incluso la nuestra, han admitido, en mayor o menor medida, el impedimento de enfermedad. Y hay un poderoso movimiento cientfico-doctrinario en apoyo de tal legislacin y de su ampliacin y perfeccionamiento. Desde el punto de vista jurdico, las principales razones que se esgrimen en favor de la legislacin eugensica pueden sintetizarse as: 1) La sociedad tiene derecho a protegerse a s misma contra la destruccin; son, por tanto, lcitas las medidas que tiendan a evitar la propagacin de las enfermedades y la degeneracin de la raza. 2) Si bien el matrimonio es un derecho natural del hombre, tambin es necesario reconocer al cnyuge el derecho natural de conservar su salud y al hijo el derecho de tener padres sanos, que no le transmitan taras peores que la muerte. 3) Si no obstante reconocerse al matrimonio de calidad de derecho natural se han admitido, por razones ticas, ciertos impedimentos tales como el ligamen, crimen, parentesco, etc., tambin en abono del impedimento de enfermedad hay un fundamento de tal orden, que surge del fin espiritual del matrimonio y del deber de lealtad que se deben los contrayentes

entre s y con respecto a los hijos futuros, deber que obliga a no ignorar el estado de salud, a no ocultar enfermedades, a no ser indiferentes con las conocidas aun por ambos, a no claudicar ante un egosmo o una pasin. No obstante la indiscutible fuerza de tales razones, la Iglesia Catlica ha mantenido su posicin contraria a la admisin de estos impedimentos. En la Encclica Casti Connubi afirm el Papa Po XI que los que propugnan tales leyes olvidan que los hombres no se engendran principalmente para la tierra y el tiempo, sino para el cielo y la eternidad y que no es lcito, sobre la base de conjeturas cientficas, prohibir el matrimonio a personas aptas para contraerlo; ello sin perjuicio de la conveniencia de dar consejos tendientes a la salud y vigor de la prole, y de que no se contraigan matrimonios que impliquen ese peligro. Se afirma tambin, en contra de tales impedimentos, que ellos conducen a las uniones extramatrimoniales, con la consecuencia de que la prole sufrir los efectos legales y morales de esta situacin; y este peligro ser mayor en las clases inferiores, en la que estas uniones son toleradas y en que la higiene es deficiente. Finalmente, no deben desdearse las dificultades que para muchos pobladores del campo, que no tienen mdico cerca, supone la exigencia del certificado prenupcial. Por nuestra parte, pensamos que la posicin de la Iglesia es razonable en cuanto repudia que sobre la base de meras conjeturas cientficas pueda negarse a una persona naturalmente capaz el derecho de casarse. La ley alemana del 13 de octubre de 1935 prohiba el matrimonio de todos los que padeciesen de enfermedad contagiosa que hiciera temer por el otro cnyuge o por la descendencia de los que padeciesen de enfermedades hereditarias; o de los que, sin estar dementes, padeciesen de una perturbacin mental considerable. No haba ninguna enumeracin que limitase el poder de los facultativos de considerar peligrosas ciertas enfermedades. Quedaba as en manos de mdicos, siempre inclinados a dejarse llevar por teoras materialistas, nada menos que el derecho natural de contraer matrimonio. Esta solucin resulta repugnante a los sentimientos cristianos, y la ley fue derogada el 20 de febrero de 1946. Pero creemos tambin que la tesis sostenida en la Encclica Casti Connubi en nada se opone a la exigencia del certificado prenupcial, tal como lo ha establecido nuestra ley 12331 <>. Aqu no se trata de una prohibicin irreparable para contraer matrimonio, sino simplemente de una postergacin hasta que pase el perodo de contagio. Esta medida nos parece prudente y beneficiosa para todos. Para el enfermo, que quizs ignore su enfermedad, o que por desidia no la trate debidamente; para el otro cnyuge, que no sufrir el contagio; para la prole, que nacer en condiciones ms propicias de salud. Todo ello sin lesin del derecho de casarse. Pero es indudable que la legislacin sobre esta materia debe ser muy cuidadosa para no

chocar contra los sentimientos morales y religiosos del pueblo. Cuando se prescinde de ellos, la ley se aplica en forma vacilante, los certificados de complacencia se multiplican. Es lo que indica nuestra propia experiencia, no obstante la prudencia con que se ha legislado. Digamos, para concluir, que la Iglesia no se opone al certificado prenupcial en s mismo y hasta lo prohja a ttulo de informacin de los contrayentes. Ms an, los fines eugensicos no han estado del todo ausentes del rgimen cannico del matrimonio; en ellos se inspira el impedimento de consanguinidad. Pero no tolera que sobre la base de teoras materialistas y meras conjeturas cientficas se establezcan nuevos impedimentos. Probablemente si el progreso de la ciencia mdica demostrara inequvocamente la secuela inevitable de taras graves en la descendencia de ciertos enfermos, podra el Derecho cannico prohibir tales uniones. Es lo que parece razonable. En cuando al SIDA, vase n 83. LOS IMPEDIMENTOS EN NUESTRO DERECHO POSITIVO: PRIVACIN PERMANENTE O TRANSITORIA DE RAZN, SORDOMUDEZ, ENFERMEDADES VENREAS. El impedimento fundado en la privacin permanente o transitoria de razn (art. 166 , inc. 8) y la sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera (art. 166 , inc. 9) no ofrece ninguna dificultad, puesto que no tiene un fundamento eugensico; se basa en ambos casos en que no ha existido el pleno y libre consentimiento que exige con razn, el art. 172 . Se discute la validez de los matrimonios celebrados por dementes en intervalos lcidos; inclusive, se pone en tela de juicio que sea vlida la nocin de intervalos lcidos. Y aunque esta nocin est discutida en el plano de la ciencia mdica, la verdad es que hay enfermedades mentales que alternan perodos de demencia con otros de plena salud mental. Y si en el intervalo lcido est en plena y perfecta razn, no hay motivo para no considerar vlido el matrimonio, tanto ms si la vida marital ha consolidado las nupcias. Es claro que el casamiento de un interdicto que se encuentra en un intervalo lcido, puede tropezar en el inconveniente de que el oficial del Registro Civil se niegue a celebrarlo, atento la dificultad de acreditar la plena lucidez; pero de cualquier modo, si el oficial del Registro se niega a celebrarlo, cabe siempre un recurso ante la justicia, durante cuyo trmite puede acreditarse la existencia del intervalo lcido. En cuanto al sordomudo, la ley permite su casamiento siempre que sepa manifestar su voluntad inequvocamente por escrito o de otra manera (art. 166 , inc. 9). Vidal Taquini hace notar, con razn, que esta norma guarda discordancia con los arts. 153 y 155 , que consideran incapaces absolutos a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, de tal modo que un sordomudo interdicto por no saber darse a entender por escrito, puede, sin embargo, casarse, porque puede manifestar su voluntad inequvocamente, lo que

constituye un absurdo. Y agrega que cuando el sordomudo no sabe darse a entender por escrito no demuestra su aptitud intelectual para entender el significado del acto que va a celebrar, por lo que la norma que autoriza a expresar el consentimiento aun a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, debe considerarse desventurada. Las leyes 12331, art. 13 <>, y 16668 prohibieron el matrimonio de las personas afectadas por enfermedades venreas en perodos de contagio. Ninguna de estas dos leyes ha establecido la sancin inherente a la violacin del precepto; pero por aplicacin del art. 18 del Cdigo Civil, que establece que los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, la consecuencia no puede ser otra que la nulidad. sta es, por lo dems, la manera ms efectiva de cumplir con los fines higinicos y eugensicos de la ley. Por las razones que exponemos en el n 189, pensamos se trata de una nulidad relativa. El SIDA, ese gran flagelo de la humanidad es, en nuestros das, un problema particularmente grave, pues tambin se transmite de la madre embarazada al hijo que est en su seno. Inclusive, se ha sostenido que el SIDA debera considerarse un impedimento que obsta al matrimonio. Pero hay dos razones, a nuestro juicio decisivas, para disentir de esa opinin. La primera, que el portador puede tener relaciones sexuales fuera del matrimonio y as seguir propagando la enfermedad, no obstante no poderse casar; la segunda, que el portador vendra a quedar de por vida en una suerte de asilamiento social, que complicara an ms su dolorosa situacin. Pero el examen prenupcial adquiere en este caso una mxima importancia, porque el otro novio tendr una informacin cierta del peligro que para l y para sus hijos significar el matrimonio y podr decidir si lo contrae o no. ELIMINACIN DEL IMPEDIMENTO DE LEPRA. La ley 11359, art. 17 <>, prohibi el casamiento entre leprosos o de una persona sana con una leprosa. El progreso de la ciencia mdica ha demostrado que las formas contagiosas de esta enfermedad, son excepcionales, por lo que no se justifica ya mantener este impedimento, que fue suprimido por la ley 17711, art. 4 <>. CARCTER DE LA NULIDAD. La nulidad del matrimonio fundada en la privacin permanente o transitoria de razn es simplemente relativa (art. 230 , inc. 8). En caso del sordomudo que no sabe darse a entender por escrito o de otra manera debe reputarse inexistente el matrimonio desde que no puede haber consentimiento a la celebracin del acto. Tambin debe considerarse relativa la nulidad en los casos de enfermedades venreas. Sobre esta cuestin, que ha suscitado una difcil controversia, vase n 189. CERTIFICADO PRENUPCIAL. Para dar cumplimiento efectivo a la prohibicin de contraer matrimonio la ley 12331 estableci la exigencia del certificado prenupcial (art. 13)

La exigencia del certificado, antes impuesta slo a los varones, se ha extendido tambin a las mujeres por la ley 16668 . Sobre el certificado prenupcial y el SIDA, vase n 83. La exigencia del certificado prenupcial no tiene excepciones en la ley 12331 <>. En la prctica, sin embargo, hay situaciones en que el otorgamiento del certificado es imposible o muy difcil, lo que ha dado lugar a que se otorguen certificados de complacencia, o simplemente se prescinda de ellos. Las situaciones ms importantes son las siguientes: a) Matrimonios in extremis. En esta hiptesis no hay dificultades de carcter legal, pues el art. 46, ley mat. Civil, autoriza al oficial pblico a prescindir de todas o de algunas de las formalidades que deben precederlo. Entre ellas, naturalmente, se encuentra el certificado. b) Matrimonios celebrados en lugares en donde no hay mdico prximo. Este problema es realmente serio en una vasta extensin de nuestra campaa, y ha motivado una marcada tolerancia, que se manifiesta ya sea otorgando certificados de complacencia, o simplemente no exigindolos. En las Normas dictadas por el Departamento Nacional de Higiene en 1943 se autoriz a suplir el certificado por una declaracin jurada de que no se padeca enfermedad venrea, ni lepra, si no hay facultativo a 100 km. de distancia. La legalidad de tal disposicin es ms que discutible, pero en la prctica se aplica. c) Matrimonios que se realizan para regularizar una unin de hecho. Las Normas aludidas autorizaban la expedicin del certificado no obstante la existencia de una enfermedad venrea (Norma IX). Pero por resolucin de la Secretara de Salud Pblica de fecha 30 de diciembre de 1946, se dej sin efecto esta disposicin. Sin embargo, otras disposiciones similares a la original Norma IX se han dictado en el orden provincial. d) Matrimonio subsiguiente a los delitos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de una mujer soltera. El decreto de la provincia de Buenos Aires del 17 de septiembre de 1942 autoriza en este caso a prescindir del certificado prenupcial. Creemos que esta solucin se impone, atento a que el art. 132 , C. Penal, establece que quedar exento de pena el delincuente si se casara con la ofendida, prestando ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus padres o a otro lugar seguro. Si la ley penal brinda esta solucin para cubrir el delito y dejar a salvo el honor de la vctima, no es posible aplicar ciega e indiscriminadamente la prohibicin de la ley 12331 <>, no obstante sus fines eugensicos. La falta de certificado prenupcial no provoca la nulidad del matrimonio; para llegar a este resultado es menester probar que en ese momento uno de los cnyuges adoleca una enfermedad venrea en perodo de contagio. Sin perjuicio, naturalmente, de las sanciones a

que se hace acreedor el oficial pblico (ley 12331, art. 16 <>). Igual solucin corresponde en los casos de falsedad o falsificacin de certificado. ESTERILIZACIN. Emprendido el camino de la eugenesia, no era difcil predecir que habra de llegarse a la esterilizacin, que algunas legislaciones han admitido ya (vase n 90). Slo un grosero materialismo puede aprobar tal procedimiento. Esta mutilacin definitiva, que cierra toda esperanza de recuperacin, y que prescinde la de la posibilidad siempre existente de una curacin de la enfermedad, toca a los ms esencial, misterioso y profundo de la vida humana, y debe escapar a la potestad de los gobernantes. LEGISLACIN COMPARADA. La legislacin eugensica ha penetrado en el derecho matrimonial de numerosos pases. El punto culminante lo marc el Estado nacionalsocialista alemn. La ley del 13 de octubre de 1935 prohibi el matrimonio de las personas que adolecen de una enfermedad contagiosa, que hace temer por el otro cnyuge o por su descendencia; de los que adolecieran de una perturbacin mental considerable, aunque no estuvieran interdictos; de los que padecieran enfermedades hereditarias. La ley del 15 de septiembre del mismo ao, de proteccin de la sangre y del honor alemn, prohibi el matrimonio entre judos y ciudadanos de sangre alemana o semejante. Finalmente, la ley del 1 de enero de 1934 estableca la esterilizacin de los dbiles mentales congnitos, esquizofrnicos, dementes manacos depresivos, epilpticos, ciegos y sordos hereditarios, de los que padecieran de grave deformacin psquica hereditaria, y de alcoholismo grave. Todas estas leyes han sido derogadas despus de la cada del rgimen hitlerista. Sin llegar a aquellas exageraciones, han establecido el impedimento de enfermedad, con mayor o menor extensin, los siguientes pases: Mxico (C. Civil, art. 98, inc. 4), Panam (C. Civil, art. 92), Per (C. Civil, art. 241), Venezuela (C. Civil, art. 73, slo para la lepra), Portugal (decreto del 25/12/1910). En Francia, la Ordenanza del 2 de noviembre de 1945, modificatoria del art. 63, C. Civil, ha establecido el certificado prenupcial obligatorio; pero en l slo consta que los futuros esposos han sido examinados en vista del matrimonio, sin dejar constancia de su aptitud o salud. Es, pues, un expediente destinado a prevenir a los novios acerca de su enfermedad, aunque deja librado en definitiva a su conciencia la realizacin del acto. Es ste el sistema preconizado por los autores catlicos. Similar es el rgimen del Cdigo de la familia sovitica (art. 132). El Cdigo de Venezuela, salvo para el caso de lepra, que constituye un impedimento dirimente, se limita a establecer que el oficial pblico deber advertir a los contrayentes la conveniencia de comprobar su estado de salud previamente a la consumacin del matrimonio (art. 69). En Suecia (ley de 1920), Noruega ley de 1918), y Dinamarca (ley de 1922), basta la

declaracin jurada de no adolecer de enfermedades contagiosas; y aun padecindolas, pueden contraer matrimonio si se comunica la existencia de la enfermedad al otro cnyuge. La esterilizacin ha sido admitida en veinticinco Estados de la Unin, en el Cantn de Vaud (Suiza), en Veracruz (Mxico), en Alberta y Columbia Britnica (Canad), en Dinamarca, Suecia, Noruega, Checoslovaquia, Lituania y Nueva Zelandia. En Venezuela est prohibido el casamiento de leprosos; slo se lo autoriza si ambos lo son y voluntariamente consienten en que el hombre sea esterilizado (art. 73, C. Civil). IMPOTENCIA En nuestro Derecho la impotencia no constituye un impedimento para el matrimonio, aunque s permite reclamar su anulacin (art. 220 , inc. 3). La diferencia es importante, pues nadie tiene derecho a fundar su oposicin al casamiento por esta causal, ni el oficial pblico puede negarse a celebrarlo en base a ella. El sistema de nuestra ley se justifica plenamente, ya que la unin sexual, si bien es uno de los fines fundamentales del matrimonio, no es el nico. Aun con conocimiento de la impotencia del prometido, puede una mujer desear razonablemente el matrimonio, ya sea con la esperanza de que la inhibicin sea vencida por tratamiento mdico o por acostumbramiento, ya porque se trate de ancianos que desean asistirse mutuamente y encontrar un consuelo a su soledad, ya porque se trate de una impotencia sobreviniente a una larga unin de hecho y se quiere regularizar esa situacin, tanto ms si hay hijos que legitimar. Este es el sistema seguido por casi todas las legislaciones. En cambio, en el Derecho cannico la impotencia es un impedimento dirimente (canon 1084). Muy pocos Cdigos han adoptado esta solucin: el espaol (art. 83, inc. 3), el venezolano (art. 47), y el mexicano (art. 156, inc. 8). Para el estudio de la impotencia como causal de nulidad, remitimos a los nms. 184 y s. HERMANOS SIAMESES Pueden los hermanos siameses contraer matrimonio? Ninguna ley lo prohbe en nuestro pas, ni conocemos ninguna que lo haga en el Derecho comparado. Pero consideramos que tales casamientos, algunos de los cuales han tenido amplia resonancia periodstica, son incompatibles con la dignidad del matrimonio y con las ideas morales que presiden esa unin. Creemos, por tanto, que ni aun con el consentimiento del hermano siams puede ser autorizado.

IMPEDIMENTOS RELATIVOS A LAS CONDICIONES SOCIALES Y MORALES Parentesco CONSANGUINIDAD La unin sexual entre ascendientes y descendientes o entre hermanos ha repugnado siempre al sentimiento moral de los pueblos civilizados; adems, es peligrosa desde el punto de vista eugensico. Por ello, este impedimento tiene una antiqusima y dilatada vigencia, a la que han escapado tan slo algunos pueblos primitivos. Como excepciones notables, cabe recordar que en el antiguo Egipto y en el Imperio Incsico las familias reinantes practicaban el matrimonio entre hermanos para mantener la pureza de la sangre. Nuestra ley prohbe el casamiento entre ascendientes y descendientes, y entre hermanos o medio hermanos, sean legtimos o ilegtimos (art. 166 , incs. 1 y 2). En la lnea colateral queda, por tanto, limitada la prohibicin a los hermanos, permitindose el matrimonio entre primos o entre to y sobrina. El Derecho cannico extiende el impedimento para los colaterales hasta el tercer grado (6 grado segn el cmputo de nuestra ley); pero autoriza la dispensa, salvo en el caso de hermanos. En el fondo, por tanto, es el mismo sistema de nuestro Derecho positivo. El impedimento existe sea el parentesco legtimo o extramatrimonial, pues lo que est en juego es una cuestin de consanguinidad, que nada tiene que ver con el carcter de la filiacin. Puede ocurrir que con posterioridad al matrimonio el padre de uno de los cnyuges reconozca al otro como hijo extramatrimonial. En tal caso, el matrimonio deber anularse, salvo el derecho del interesado de contestar el reconocimiento, en cuya hiptesis la cuestin quedar en suspenso a las resultas del juicio de filiacin. ADOPCIN Respecto de la adopcin, es necesario distinguir la plena y la simple. La adopcin plena coloca al adoptado en la misma posicin que tiene el hijo de sangre con relacin a la familia del adoptante. Por consiguiente, existe impedimento entre el adoptado pleno y los ascendientes o descendientes del adoptante; entre los hermanos y medio hermanos adoptivos; y entre las parientes por afinidad en cualquier grado (art. 166 , inc. 3). Cesan todos los efectos del parentesco del adoptado plenamente con la que es su familia de sangre, con la sola excepcin de los impedimentos matrimoniales (art. 14 <>, ley 19134).

En la adopcin simple subsisten desde luego todos los impedimentos matrimoniales con su familia de sangre, con tanta mayor razn desde que esta solucin es admitida en la adopcin plena. Respecto de la familia adoptiva, existen los siguientes impedimentos: entre adoptante y adoptado, entre adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, entre adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante (art. 166 , inc. 3). Pero los impedimentos derivados de la adopcin simple subsisten siempre que sta no sea revocada o anulada (art. 166 , inc. 3). La solucin es lgica pues en caso de revocacin o anulacin de la adopcin simple, sta deja de producir todos sus efectos. AFINIDAD Asimismo, est prohibido el casamiento entre parientes afines en lnea recta, en todos los grados (art. 166 , inc. 4). La prohibicin comprende a los ascendientes y descendientes, legtimos o extramatrimoniales, del cnyuge premuerto. Si el matrimonio es nulo, no hay parentesco por afinidad, ni cabe, por tanto, hacer valer este impedimento. Esta solucin no se altera en el caso de matrimonio putativo: en primer lugar porque ste produce tan slo aquellos efectos que la ley le asigna, dentro de los cuales no se encuentra ste; en segundo trmino, porque lo que la ley ha querido asegurar en el matrimonio putativo es la produccin de efectos favorables al cnyuge de buena fe y no aquellos que le perjudican; por ltimo, porque los impedimentos y las causales de nulidad de matrimonio deben interpretarse restrictivamente. El divorcio vincular no hace desaparecer el impedimento de afinidad. Como dice Vidal Taquini, sera escandaloso que una persona se divorcia para casarse con algunos de sus suegros o de sus hijastros. Ligamen RGIMEN LEGAL El art. 166, inc. 6, establece el impedimento del matrimonio anterior mientras subsista. Este obstculo es propio de todos los pases que han adoptado el rgimen monogmico. Solamente en caso de nulidad del matrimonio anterior o de disolucin del vnculo pueden los cnyuges volver a casarse. Puede ocurrir que, no obstante la prohibicin de la ley, se haya celebrado un segundo matrimonio. Si ocurrido este supuesto, se atacara la nulidad del primero y la sentencia

hiciera lugar a esta demanda, el segundo matrimonio debe considerare vlido en virtud del efecto retroactivo de la sentencia de nulidad. El Cdigo italiano prev expresamente esta hiptesis y dispone que si la impugnacin del matrimonio se opone la nulidad del primero, deber resolverse previamente esta cuestin (art. 124 ). Pero si el primer matrimonio era vlido es nulo el segundo, aunque ms tarde el primero haya quedado disuelto. Crimen RGIMEN LEGAL El art. 166 , inc. 7, establece como impedimento haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Una evidente razn de orden moral impone esa solucin. Para que el impedimento de crimen pueda oponerse a la celebracin del matrimonio, se requieren las siguientes condiciones: 1) que se trate de un homicidio consumado; la simple tentativa no es suficiente; 2) que haya sido doloso; la norma excluye por tanto, al cometido por imprudencia o en estado de necesidad y al preterintencional, pero no al homicidio en duelo; 3) una condena en jurisdiccin penal; en efecto, slo a consecuencia de este pronunciamiento puede legalmente tenerse por cometido el delito. En caso de mediar condena penal, el impedimento no se extingue por el cumplimiento de la pena, el indulto o la prescripcin. El impedimento no slo se refiere al homicida sino tambin al cmplice y al instigador. En este concepto debe incluirse a quien ha cooperado a la realizacin del delito, pero no al encubridor, que no es responsable ni partcipe del delito, cualquiera sea el juicio moral que su conducta pueda merecer. Aunque nuestra ley no ha previsto el punto, es obvio que mientras dura el proceso promovido con motivo del homicidio, el encausado no puede casarse con el cnyuge del muerto. As lo disponen el Cdigo italiano (art. 88), el venezolano (art. 55) y el peruano (art. 242, inc. 6). Impedimentos impedientes 104. TUTORES Y CURADORES. El tutor y sus descendientes que estn bajo su potestad, no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere aqul bajo su guarda, hasta que fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin (art. 171 ).

Esta prohibicin tiende a proteger los intereses del menor y evitar maniobras destinadas a impedir una fiel rendicin de cuentas. El impedimento no slo afecta al tutor, sino tambin a sus descendientes que estn bajo su potestad. Adems, es simplemente temporario, pues desaparece una vez que ha sido aprobada la cuenta de la administracin. Si, no obstante la prohibicin legal, el matrimonio se hubiese celebrado, el acto no es nulo; la nica sancin consiste en la prdida de la asignacin sobre las rentas del menor, que le corresponde al tutor como retribucin por el desempeo de sus funciones (art. 171 in fine). Aunque el art. 171 slo habla de los autores, es obvio que la prohibicin comprende asimismo a los curadores, por imperio de lo dispuesto en el art. 475 , C. Civil. MENORES Los menores, aunque hayan cumplido con la edad mnima exigida por la ley para contraer matrimonio, no pueden hacerlo sin autorizacin de sus padres o tutores; y a falta de sta o en caso de negativa, sin la venia judicial (art. 168 ). Si no obstante la prohibicin legal, el matrimonio se hubiera llevado a cabo, el acto no es nulo; pero les ser negada a los menores la administracin de los bienes que hubieren recibido a ttulo gratuito (art. 131 , C. Civil). PROHIBICIONES ADMINISTRATIVAS: MILITARES Y DIPLOMTICOS El Cdigo de Justicia Militar prohbe a los militares contraer matrimonio contrariando las normas que dictare al respecto el Poder Ejecutivo (art. 633). Si el acto se celebrase contrarindolas, no por eso el acto es menos vlido, pero el militar se expone a sanciones inherentes a su estado, que pueden llegar incluso a la destitucin (art. 633, Cdigo citado). Igualmente, los diplomticos no pueden casarse sin autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores (ley 19300, art. 16 <>, inc. h), autorizacin que en caso de que la persona con la cual quiera casarse fuera extranjera, slo podr otorgarse en caso de que sta se naturalice argentina (decreto 5182, arts. 27 y 28). Como en el caso anterior, la falta de autorizacin no anula el matrimonio y slo da lugar a sanciones administrativas. ELIMINACIN DEL PLAZO DE VIUDEZ

La ley de matrimonio civil prohiba a la mujer casarse hasta pasados diez meses de disuelto o anulado el matrimonio, a menos de haber quedado encinta, en cuyo caso poda casarse despus del alumbramiento (art. 93 <>). Esta prohibicin tena como fundamento impedir la turbatio sanguinis, es decir, que no se pudiera establecer con seguridad si el hijo de la mujer que volva a casarse era del primer o del segundo marido. Esta prohibicin fue eliminada por la ley 23515 <>. La solucin es razonable despus que la ley 23264 estableci un sistema legal para la determinacin de la paternidad en caso de que el marido impugnara la de los hijos nacidos durante el matrimonio (art. 258 <>y siguientes). Pero cabe recordar que la prohibicin de contraer matrimonio durante el plazo de viudez, no implicaba la nulidad del matrimonio, sino solamente la prdida de los legados o de cualquier otro beneficio que el marido difunto hubiera hecho a su mujer en su testamento (art. 94 <>, ley de matrimonio civil).