EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE SANTO ANDR SP

Processo

XXXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXXX, menor j devidamente qualificado nos autos do processo em epigrafe, por sua advogada que a esta subscreve, nomeada nos termos do convnio da Procuradoria Geral do Estado e da OAB/SP, conforme ofcio n XXXXXXXXX, vem, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, expor e requerer o que segue:

Tendo em vista a Vossa deciso de fls., a qual decretou a internao provisria do menor at a data da audincia em 30 de abril do ano em curso, vem esta subscritora requerer a reconsiderao de tal mediada decretando a desinternao do menor Washington, com fundamento nos fatos abaixo:

1)

DOS

ANTECEDENTES

DO

MENOR

Como poder ser avaliado por Vossa Excelncia, nos documentos ora anexados, o menor encontra-se regularmente matriculado em instituio de ensino, junto Escola Estadual Prefeito Engenheiro Celso Augusto Daniel, cursando a 1 srie do Ensino Mdio.

Desempenha o menor atividade esportiva, junto ao Centro de Treinamento, os quais declararam que o mesmo no tem nada que desabone sua conduta,

bem

como

tratar-se

de

atleta

exemplar.

Ressaltamos ainda que o menor iniciaria atividade profissional junto a Recuperadora de Carcaas ABC, atuando na rea de auxiliar de manuteno, na data de XX de maro, o qual foi impedido por estar internado. Seus familiares em atitude de desespero pelo ocorrido e cientes da boa conduta e carter do menor solicitou junto amigos e conhecidos assinatura da lista em anexo, no intuito de convencer esta Nobre Magistrada, que sempre age com justia e prudncia, do bom relacionamento do menor com todos aqueles que o conhecem, verificando-se inclusive que a inspetora e professora da escola onde o mesmo estuda, tambm firmaram a sua assinatura, bem como os colegas de classe e outras pessoas.

Assim sendo, como trata a internao provisria de medida de exceo cabvel em casos extremos, no h no presente fato, razo que a justifique, uma vez que o mesmo primrio e apresenta timos antecedentes. Ainda que se admita a existncia de indcios de autoria e materialidade, certo que a internao provisria no pode se manter diante da ausncia do requisito da necessidade imperiosa da medida, o que realmente no se verifica no presente caso.

Pelo que dispem o ECA e a Constituio Federal, a medida de internao, seja ela provisria ou definitiva, regida pelo princpio da excepcionalidade. No deve, pois, ser decretada seno em situaes extremas, quando efetivamente a entrega do jovem a seus responsveis, com altssima probabilidade poder inviabilizar a instruo do feito ou a aplicao de eventual medida, o que jamais poder ocorrer no caso em anlise, em decorrncia do timo antecedente social do menor. Nestes sentido, alis, j se decidiu:

A internao, ainda que provisria, deve atender os requistos previstos nos arts. 122/124 do ECA. O pargraro 2o. do do art. 122 determina taxativamente que em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada. (TJSP - AI 13.100 - 0 - rel. Marino

Falco) Constatando universalmente o dano gerado pelo encarceramento, ainda que no prolongado, no desenvolvimento psicolgico do adolescente ainda presumido inocente, a normativa internacional, atravs da Conveno Internacional dos Direitos das Crianas (incorporada ao Direito interno por Decreto Legislativo do Senado Federal) por meio das regras mnimas que a regulamentou, assim prescreveu:

Regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da Infncia e da Juventude prazo Regras de Beijing possvel. art. 13.1 - S se aplicar priso preventiva como ltimo recurso e pelo menor art. 13.2 - Sempre que possvel, a priso preventiva ser substituda por medidas alternativas, com a estrita superviso, custdia intensiva ou colocao junto a uma famlia ou em lar ou instituio educacional. Regras mnimas das Naes Unidas para a proteo dos jovens privados de liberdade art. 17. - Na medida do possvel, dever ser evitada, e limitada a circunstncias excepcionais, a deteno antes da celebrao do julgamento. Sob tal tica, evidente que, no caso concreto, no justifica a segregao cautelar do adolescente XXXXXXXXXXXXXXX.

Saliente-se, em primeiro lugar, as circunstncias da infrao, vez que a arma utilizada era de brinquedo, no colocando em nenhuma oportunidade em risco a integridade fsica da vtima e que no foi o jovem que comandou o roubo e nem estava portando tal instrumento, no havendo em nenhum momento emprego de violncia.

Outro fato de relevantssima importncia a primariedade. At hoje o jovem nunca se envolveu em qualquer transgresso. No revela, pois, periculosidade, que identifica na infrao seu meio de expresso tpico. Trata-se, pelo contrrio, de adolescente em fase de amadurecimento, ainda por demais sensvel s presses do grupo e que agiu - se assim o fez - por

necessidade de se afirmar, por influncia dos demais adolescentes. A psicologia dos grupos, especialmente os de adolescentes, explica facilmente a transgresso praticada, inserindo-a num contexto particular de presso. Trata-se, em tese, de infrator ocasional, que transgrediu por fora da ocasio peculiarsma. No se deve cogitar, portanto, de existncia de dano ordem pblica em sua desinternao. A chance de tornar a infracionar, pois, pelo que revela seu passado, muito menos provvel do que o contrrio, j que contando com quase 18 anos de idade, nunca se envolvera em nenhum delito. Alm do mais, como tem se entendido, a custdia cautelar decretada para salvaguarda da ordem pblica tem carter inconstitucional, uma vez que supe, contra a garantia sagrada da presuno de inocncia, ter de fato o cidado processado contribudo para o ilcito que se apura.

De outro lado, a garantia de que o jovem no colocar obstculos instruo do feito, ou ao cumprimento de eventual medida aplicada, advm do fato de contar com famlia estruturada, residindo na companhia do pai e irm. O responsvel tem controle sobre o rapaz e assume total responsabilidade de apresent-lo em Juzo quando oportuno. O menor, alis, no tem qualquer autonomia, ou vivncia independente, que sugira possibilidade de abandonar o lar e o distrito da culpa. Vislumbra-se, ademais, forte possibilidade de, ao final, reconhecida eventualmente sua responsabilidade, vir o jovem a ser agraciado com medida em meio aberto, tornando desnecessria sua custdia com o fito de garantir a aplicao da lei.

Ao que parece, pois, a internao provisria vem toda ela amparada numa s circunstncia: a suposta gravidade objetiva do ato infracional. Todavia, na rbita da infncia e juventude, a gravidade do ato infracional no comanda a definio das medidas mais adequadas, apenas pressuposto de aplicao para algumas delas. Aqui, a nfase na pessoa do infrator, acerca da qual pouco diz uma isolada a ao transgressora. Por tal motivo que a jurisprudncia melhor orientada assim vem decidindo:

Por isto, de lembrar que a regra o adolescente apreendido em flagrante,

ser entregue aos pais ou responsveis (art. 174, primeira parte), at porque um dos objetivos do Estatuto o de realar a importncia da famlia, fundamental para o aprendizado do adolescente. A exceo a decretao da internao provisria. No caso sub judice s que se tem a gravidade do ato infracional e indcios de autoria e materialidade, o que no basta, como vimos, para a decretao da internao provisria (A.I. 31.228-0/2 Cmara Especial do TJSP).

Como medida de excepcional, de carter provisria e preventiva, exige-se, para sua decretao, criteriosa fundamentao acerca de sua necessidade, tomando-se por base indcios suficientes de autoria e materialidade do ato infracional (art. 108, pargrafo nico do ECA) (A .I. 35.483.0/4 - Cmara Especial do TJSP).

No caso sub judice s o que se tem a gravidade do ato infracional e indcios da autoria e materialidade, o que no basta, por si, como vimos, para a decretao da internao provisria. Importante ver que o agravado primrio, no havendo notcias de outros atos infracionais por ele praticados e documentos juntados confirma que ele estuda, est trabalhando em ocupao lcita, no se trata de menor desajustado e conta com apoio da famlia 2) (A . I 28.865-0/1 DA Cmara Especial do TJSP).

CONCLUSO

Por todos estes motivos a liberao do adolescente h de ser concedida de imediato. A aparncia do bom direito advm da falta de demonstrao, evidente, dos requisitos necessrios adoo da custdia. mngua de elementos que justifiquem a excepcionalidade da internao, h que se reconhecer o direito de desinternao. Ademais, o perigo na demora tambm inquestionvel, pois o prejuzo derivado de um dia de privao de liberdade, onde quer que seja (e em especial na Fundao CASA), gera dano moral irreparvel.

Isto posto, requer a revogao da internao provisria do menor XXXXXXXXX, por se tratar de questo que venha a garantir o bem estar do menor.