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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO MACROPROYECTO DE INVESTIGACIN EN HUMANIDADES Y CIENCIAS SOCIALES Diversidad, cultura nacional y democracia en los tiempos de la globalizacin : Las humanidades y las Ciencias Sociales frente a los desafos del Siglo XXI Bloque III Estado nacin, globalizacin y democracia Sub.proyecto 16 : El Derecho como via para la consolidacin de la democracia: Lmites y perspectivas. Programa de Apoyo a Proyectos de Investigacin e Innovacin Tecnolgica: PAPIIT, IN 304805 Teoras y Procesos de Control Social.. Un enfoque interdisciplinario Responsables : Laura Pez Daz de Len y Augusto Snchez Sandoval CONTROL SOCIAL ECONMICO-PENAL EN MXICO

Augusto Snchez Sandoval (Coordinador)

2007

INDICE CAPTULO PRIMERO. ...5 COSMOGNESIS DE LOS PUEBLOS DE MEXICO I. Las Culturas Primordiales. a) La cultura Olmeca (1150 a 500 a.C.). b) Tollan Teotihuacn (Siglo II a. C. a siglo VII). c) La segunda Tolln. d) Los Aztecas.

CAPTULO SEGUNDO 11 EL CONTROL SOCIAL EN LA CIVILIZACION AZTECA Introduccin. I. Caracterizacin econmica-social y poltico-ideolgica de la sociedad azteca. 1. Organizacin econmica. 2. Organizacin poltico-social. 3. Aspecto ideolgico. II. Organizacin de sistema de justicia azteca. 1. Sistema social. 2. Procedimiento judicial. 3. Las penas. III. Anlisis del control social formal. 1. Conductas contra la conservacin y el mantenimiento del Estado. 2. Delitos contra la propiedad. 3. Conductas que atentan contra la persona. 4. Control de la esfera privada. IV. Conclusiones. CAPTULO TERCERO 50 EL CONTROL SOCIAL EN LA NUEVA ESPAA EN EL SIGLO XVI: LA INQUISICIN Nota preliminar.

Introduccin. I. Bases Econmico-sociales del Control Social . 1. Premisas. 2. Sobre el modo de produccin. 3. La Encomienda. 4. La Esclavitud. 5. Las Relaciones Sociales en el siglo XVI. II. Origen y Funciones de la Inquisicin Espaola. 1. El Santo Oficio en Espaa. III. La Inquisicin en la Nueva Espaa: 1519 a 1600. 1. Generalidades. 2. Inquisicin Monstica. 3. La Inquisicin Episcopal en Nueva Espaa 1535 a 1571. 4. Tribunal del Santo Oficio. IV. Los Delitos y Las Penas IV. Conclusiones. CAPTULO CUARTO. 85 CONTROL SOCIAL EN LA NUEVA ESPAA, SIGLO XVIII: EL TRIBUNAL DE LA ACORDADA Introduccin. I. Organizacin econmica y Social.

II. Las reformas econmicas y poltico-administrativas del siglo XVIII. 1. Sistema Hacendario. 2. Rgimen de comercio. 3. La Industria. 4. La Agrcultura. 5. Repercusiones sociales de las medidas econmicas. III. Comisin Acordada de la Real Audiencia: El Tribunal de la Acordada. 1. Antecedentes. 2. La Santa Hermandad. 3. Fundacin de la Comisin Acordada de la Audiencia y su Jurisdiccin. IV. Los Delitos y las Penas. V. Conclusiones.

CAPTULO QUINTO. 130 LA IDEOLOGIA DE LA LEGISLACION PENAL MEXICANA EN LOS SIGLOS XIX Y XX 1. Sentido del anlisis ideolgico. 2. Los antecedentes veracruzanos y federales. 3. El Cdigo Jurez o de Martnez de Castro (1871). 4. El marco histrico de la ideologa del Cdigo de 1871. 5. El proyecto de reformas de 1912. 6. La Constitucin de 1917 y la reforma penal de 1929-1931. 7. La reforma penal de 1929-1931 y el pensamiento mexicano de su tiempo. 8. La funcin de la legislacin penal de 1931. 9. La orientacin ideolgica de los textos posteriores a la reforma de 19291931. 10. Por qu se mantiene la ideologa del positivismo penal en Mxico? 11. Las perspectivas futuras. 12. Sntesis conclusiva.

CAPITULO FINAL .... 174 DEL ESTADO DE DERECHO AL DERECHO DEL ESTADO TERRORISTA I.- CONDICIONES ECONMICO-IDEOLGICAS AL INICIO DEL SIGLO XXI: 1.- Del Estado de Bienestar capitalista al neoliberalismo econmico. a) Los efectos neoliberales en Mxico. b) La migracin como alternativa. c) La resistencia social y su lucha por el reconocimiento. 2.- El fracaso en Mxico de los sistemas de produccin capitalista y neoliberal, y de su justificante ideolgico: el Estado de Derecho. 3.- Los nuevos medios de produccin. a) La Tecnologa y la Propiedad Industrial. b) El Capital y las Telecomunicaciones. II.- EL TERRORISMO JURDICO DE ESTADO COMO DERECHO POSMODERNO: 1.- Los Principios Generales del Derecho Penal Transnacional, como Terrorismo Jurdico de Estado. a) La Convencin De Las Naciones Unidas Contra El Trfico Ilcito De Estupefacientes Y Sustancias Psicotrpicas.

b) La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y el Principio de los Estados Supranacionales. 2.- El derecho del Estado Terrorista. a) El terrorismo econmico. b) terrorismo ejecutado por grupos irregulares promovidos por los gobiernos de los Estados. c) El terrorismo tecnolgico. d) El terrorismo ideolgico e) El terrorismo jurdico del Estado. f) El terrorismo silencioso de Estado. g) El terrorismo de la despersonalizacin de hecho, justificado por el derecho del Estado.

RECUERDOS Luis MARCO DE PONT.

En memoria de Mnica Granados Chaverri, ausente pero siempre viva. Fue en Mxico, en la enorme laguna de Tenochtitlan, all donde naci una de las culturas ms formidables de la historia, donde nos reunimos un pequeo pero dinmico grupo de abogados y estudiosos de otras disciplinas . Pero no era el mtodo del derecho lo que nos una, sino los objetos y los mtodos de la Criminologa. Tampoco era la que todos habamos conocido alguna vez sino otra distinta, la nueva, la crtica, cuyo objeto de estudio, es el control social como problema estructural; la cargada de contenidos humanos, la impregnada de preocupaciones polticas y finalmente tambin como rango distintivo la latinoamericana. As fue que, un da en una casa, la de Alicia y Augusto, frente al parque La arboleda, otra a la semana siguiente, cercana a la Universidad, la de Josefina, y as despus en la ma, de colores azules mexicanos en San Jernimo o en el pequeo departamento de Mnica, fuimos consumiendo hojas de libros con las nueva ideas criminolgicas. Lo ms importante, sin embargo, no era la lectura, sino la discusin de la ideas, las diversas interpretaciones que cada uno hacia y en el fondo nos transpiraba una honda preocupacin latinoamericana. En ese escenario, fuimos construyendo nuestro objetivo: un Crculo de Estudios sobre criminologa crtica de Amrica Latina . Pero lo latinoamericano, no era slo porque Mnica fue una tica de Costa Rica, Alicia una apasionada mexicana, Josefina tuviera el calor y la gracia dominicana, Augusto la profundidad de los colombianos y nosotros la nostalgia argentina. Era por todo ello, pero era ms que eso, era la necesidad de reconstruir nuestro pasado latinoamericano sin falsificacin, sin falsos panfletismos y patrioterismos.

El grupo se denomin inicialmente Denis Chapman (1985), porque en ese momento Luis Marco y Augusto Snchez estaban traduciendo el libro El estereotipo del Criminal. Posteriormente se constituy el Crculo de Estudios sobre Criminologa Crtica de Amrica Latina , cuyos principales miembros han sido profesores del Posgrado en la Escuela Nacional de Estudios Profesionales Acatln, Universidad Nacional Autnoma de Mxico; del Instituto Nacional de Ciencias Penales; de la Universidad Autnoma Metropolitana y de otras universidades nacionales y extranjeras.

Queramos bucear en nuestras races, nos reflejbamos en un pasado comn y en las heridas abiertas de una historia trgica y rica en lucha sociales. De todo ese grupo quiero recordar especialmente a Mnica. La haba conocido antes en el Instituto Nacional de Ciencias Penales como alumna de la maestra en Criminologa. Al principio me pareci una muchacha ms, aunque fuera de aquel grupo de jvenes inquietos y con deseos de superacin. Pero de esos hay cientos, hay miles. Mnica era distinta, tena cosas diferentes. No era slo su figura aparentemente frgil, sino tambin sus ojos penetrantes, denotadores de una inteligencia poco comn, el juego de sus manos y de su cuerpo que sacuda graciosamente para apoyar sus afirmaciones, como pretendiendo convencernos ms de sus ideas. Era una chica que vena del catolicismo, pero que dej de lado los falsos convencionalismos de una iglesia tradicional y de los ricos, para profundizar en las cuestiones sociales, la lucha de los pueblos, en la resistencia a los invasores, en la demostracin de una voluntad superadora. Mnica sufra y viva pensando en los pobres, en los marginados, en los presos, en los indios, en todos los que son explotados y sojuzgados. Pero no slo sufra y pensaba sino que estudiaba profundamente sus problemas. No slo escriba versos y tena facilidad para la pluma, sino que apoyaba sus ideas con hechos concretos, con voluntad de trabajo, con esfuerzo cotidiano. Estaba sumergida, cuando yo la conoc, en descifrar la historia de los sistemas penitenciarios y ms concretamente el de su pas. No lo haca como un arquelogo que desentierra huesos, sino con el bistur preciso del cientfico. All cobraba fuerza y vida todo ese conjunto de pginas que estudibamos juntos, todo el manejo de ideas que discutamos en el grupo. Por eso sus investigaciones eran de carcter histrico, crticas, ubicadas en los contextos sociales, polticos y econmicos. Por eso los nombres de Alessandro Baratta, el profesor talo germnico, al que Mnica admiraba, como su maestro, su gua, su orientador, o los de Massimo Pavarini con sus estudios sobre las crceles, o los de Lolita Aniyar y los de Rosa del Olmo, a los que respetaba y quera como a ninguna, no slo por sus capacidades sino porque simbolizaban esa nueva criminologa crtica y latinoamericana. En una palabra, Mnica en el grupo, reuna la aguda inteligencia de Josefina, la reflexin de Alicia, el apasionamiento de Augusto y el ansia aglutinador nuestro. Era en alguna medida la expresin de todos nosotros. Cualquiera, individualmente, poda verse en ese espejo y comprenda dnde estbamos parados y qu pretendamos hacer.

El grupo no estaba alimentado por intereses personales, mucho menos econmicos, pero eso s, haba inters poltico, el deseo de ver construir un discurso-praxis para Amrica Latina sin explotadores, sin miseria, sin analfabetismo, sin chicos que se mueren cada hora. Estbamos construyendo los cimientos de ese proyecto ambicioso y para entonces sin realizar. Existieron tropiezos y dificultades, pero se ha logrado. Todos los que vivimos en los pases de Amrica Latina tenemos nuestras diferencias. Por ejemplo, los argentinos hemos sido inyectados con ms sangre europea, sobre todo italiana y espaola, sin embargo todos sus hijos, vivimos alentando profundamente el deseo latinoamericano. El exilio nos permiti conocer y sentir en carne propia todo ello, la generosidad mexicana, el rescate de nuestras culturas. La necesidad de ser independientes y de lograr la justicia social para nuestros pueblos. Mnica crea todo eso y tal vez mucho ms. Mnica soaba y viva como adolescente construyendo esos proyectos. La vimos la ltima vez en Buenos Aires. Todava recordamos su mirada franca y sus rasgos sencillos. No imaginbamos una despedida. Nos dimos la mano pero fue como si no lo hubiramos hecho. Nunca nos dijimos adis. Todava est presente, est viva entre nosotros, aunque estemos desparramados en distintos puntos de sta tierra latinoamericana, por la que vivi y a la que se entreg de cuerpo y vida. Esos meses, en que compartamos el trabajo y que ahora a la distancia parecen das u horas, fueron muy ricos, muy fructferos y sirvieron para iniciar el estudio histrico del control social en Mxico, que ahora adquiere unidad en este libro.

CAPTULO PRIMERO COSMOGNESIS DE LOS PUEBLOS DE MEXICO

Augusto SNCHEZ SANDOVAL

Sumario: I. Las Culturas Primordiales . a) La cultura Olmeca (1150 a 500 a.C.). b) Tollan Teotihuacn (Siglo II a. C. a siglo VII). c) La segunda Tolln. d) Los Aztecas. I LAS CULTURAS PRIMORDIALES a) La cultura Olmeca (1150 a 500 a.C.). Los Olmecas dieron origen a las naciones-estados al sur de Veracruz, cuyo centro principal fue la Venta y a los reinos Zapotecos del Valle de Oaxaca, con una estructura cupular que se trasmita de manera hereditaria y cuyos smbolos de poder se difundieron por primera vez en mesoamrica, creando instituciones estables como el Estado Territorial, la identidad tnica y el Poder Poltico integrados en torno del gobernante, que fue a la vez cabeza del reino, capitn de los ejrcitos y supremo sacerdote.1 Al territorio ocupado se le atribuy la calidad de eje csmico que conectaba al mundo, la tierra y al cielo, y en cuyo centro confluan los cuatro rumbos del universo. . . Trazaron as mismo el primer mapa simblico del cosmos, con sus distintos niveles, rumbos, colores y significados. . . El soberano aparece dotado de poderes sobrehumanos, maneja las distintas fuerzas csmicas y cumple la delicada funcin de mantener la armona del mundo y velar por el bienestar de la comunidad. Por eso su representacin y exaltacin fueron representadas con monumentales cabezas olmecas.2

Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 3. (parfrasis) 2 Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 4 y 5. (parfrasis)

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La tierra estaba simbolizada por la piel rugosa de un cocodrilo o una serpiente vestida de verdes plumas de quetzal que simbolizaba a la tierra cubierta de maz, smbolo del nacimiento y sustento de los seres humanos b) La primera Tollan Teotihuacn (Siglo II a. C. a siglo VII) Los orgenes de Teotihuacn se remontan al siglo II a. C., y se proyecta como una gran urbe que lleg a tener ms de cien mil habitantes en el siglo segundo de nuestra era y que permanecern hasta el siglo sptimo. Teotihuacan fue proyectada como una ciudad grandiosa. Sus arquitectos quisieron hacer de la ciudad terrestre un duplicado de la armona que crean percibir en el cosmos. Su trazo, medido milimtricamente, segua el movimiento del sol; el astro que en estas sociedades regulaba el flujo del tiempo y le imprima orden y vitalidad a las fundaciones humanas. . . Era un axis mundi donde confluan las fuerzas que mantenan el orden csmico, un santuario donde se escenificaban las ceremonias religiosas que sacralizaban el mundo terrestre y al que acudan en peregrinacin los pobladores de provincias remotas . . . En la poca clsica sus contemporneos Zapotecos t Mayas la reconocan con el nombre de Tolln, el lugar de los tules, smbolo de multitud, la ciudad de los hombres sabios (Ah Puh). Se afirma que los habitantes de esta primera Tolln hablaban una lengua nhuatl antigua, antecesora del lenguaje de los pobladores de la Tula de Hidalgo y Mxico-Tenochtitln. . . Los reinos Mayas de Tical y Copn afirmaban con orgullo que sus fundadores provenan del linaje real de la Tolln legendaria y haban recibido su investiduras de los soberanos de esa ciudad.3 Su fama trascendi los siglos y fue tan majestuosa que los cantos preservados por la herencia y las tradiciones ubican all el lugar donde naci el quinto sol, la era actual que viven los hombres. Los mexicas conservaban el recuerdo que cuando no haba cosa humana ni natural en el universo, los dioses se reunieron en Tolln-Teotihuacn y decidieron crear el cosmos: Luego de deliberar (los dioses) acordaron que dos de ellos deberan sacrificarse en el horno divino para que comenzara la vida en el mundo. Tecuciztcatl y Nanahuatzin fueron los
Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 4. (parfrasis)
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elegidos e inmediatamente comenzaron a hacer ofrendas propiciatorias. Pero mientras Tecuciztcatl vesta ropas elegantes y haca ofrendas ostentosas Nanahuatzin, pobre y llagado del cuerpo brindaba manojos de caas verdes, puas de maguey y sus propias costras en lugar de copal. Por ltimo, cuando ambos se aproximaron al horno ardiente donde habran de sacrificarse, Tecuciztcatl cuatro veces intent arrojarse al fuego y cuatro veces desisti. En cambio Nanahuatzin, cuando fue llamado, lo hizo al primer intento, consumindose en las llamas y convirtindose en el son radiante de la nueva era del mundo. 4 Cuando Tecuciztcatl vio brillar el nuevo sol que daba vida a la nueva humanidad, sinti envidia y tambin se lanz a la hoguera convirtindose el tambin en otro sol, y entonces hubo dos soles. Los dioses consideraron que no estaba bien que hubiera dos soles y entonces tomaron un conejo y lo lanzaron contra Tecuciztcatl apagndolo, pero quedando convertido en la luna. Por eso en la luna aparece la silueta de un conejo. El templo de la Serpiente Emplumada en Teotihuacan es una montaa pirmide que brota de un gran patio hundido que en el verano se inunda y simula el ocano de las aguas primordiales. El templo simboliza el nacimiento de la Primera Montaa Verdadera de igual manera en que aparece la pirmide central Olmeca de la Venta. La parte baja de la pirmide que linda con la tierra (el talud). est recorrida por serpientes emplumadas que parecen nadar en un medio marino representado por conchas y caracoles. En este simbolismo Cipactli es femenino la tierra misma . . . Ubicada en el medio del cosmos . . . Como asiento de la habitacin humana: tierra primera, tierra frtil, ombligo csmico. . . Comienzo del tiempo, inicio del calendario, principio de la era del Quinto Sol, lugar donde nace y se reproduce la vida. 5 Los seres humanos que haban vivido en las Eras o Soles anteriores renacen de una cueva que estara al interior de la tierra, probablemente debajo de la pirmide del sol en Teotihuacan. c) La segunda Tolln
Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 6. (parfrasis) 5 Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 7. (parfrasis
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Ce Acatl Topiltzin Quetzalcatl, fue un guerrero conquistador que fund el reino de la segunda Tolln, (hoy Tula, Estado de Hidalgo), cuyo smbolo fue la serpiente emplumada, que introdujo la escritura y constituy un linaje real que fue smbolo y prototipo del dirigente poltico Un texto dice que Tolln tena todas las riquezas del mundo, de oro, plata y piedra verdes que se llaman chalchihuites y otras cosas preciosas. Tolln era un vergel prdigo donde el algodn germinaba en copos multicolores y el maz era abundantsimo y las eran calabazas muy gordas . . . Y las mazorcas de maz eran tan largas que se llevaban abrazadas . . . Y los dichos (Toltecas) estaban muy ricos y no les faltaba cosa ninguna, ni haba hambre.6 Los Toltecas como se les llama a sus pobladores, son los inventores del registro del tiempo, de la astronoma, la escritura y las artes adivinatorias, los expertos en el conocimiento de las plantas, la religin y los libros pintados. Son sinnimo de artistas, orfebres del arte refinado y sabios conocedores de los secretos de la vida civilizada. d) Los Aztecas Se cuenta que un da de Chicomoztoc, lugar de las siete cuevas vieron la luz las siete tribus nahuas, que despus poblaran la meseta central, de lo que hoy es Mxico. Los aztecas fueron los ltimos en llegar al valle y provenan de Aztlan o pas del color blanco, es decir, el pas del amanecer o de los tiempos primeros. En su peregrinacin fueron guiados por su dios Huitzilopochtli dios sol y de la guerra y la forma que tenan de avanzar era permanecer un ao o ms en un lugar determinado, mientras sus exploradores buscaban tierras para otro asentamiento y sembraban una cosecha para levantarla cuando llegara toda la tribu. Los aztecas llegaron a los lagos de la meseta central por el noroeste, esto es, por las ciudades de Tula y Zumpango, encontrando ya, prsperos pueblos de agricultores nahuas que les haban precedido y que estaban ubicados alrededor del lago. Inicialmente fueron sometidos por los Acolhuas pobladores de Acolhuacan y tambin por los de Azcapotzalco No obstante, despus se les
Florescano, F., El Canon en la Historia Mexicana, en Historia de las historias de Mxico. Suplemento mensual de La Jornada. 15 de septiembre de 2000, No. 1, Mxico p. 7. (parfrasis)
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permiti fundar la ciudad de Tenochtitlan en un pequeo islote, casi un pantano, del que slo sobresalan unas rocas en el lago de Texcoco El nombre Tenochtitlan, al igual que el de la tribu Tenochca, deriva del caudillo Tenoch, que dirigi a los aztecas durante los primeros tiempos de la colonizacin de las islas, por lo que el nombre de la ciudad significa lugar de Tenoch. Tenochtitlan tambin puede traducirse como lugar donde el nopal o cactus (nochtli) crece sobre la piedra (tetl), ya que se cuenta que un da dos sacerdotes llegaron, a travs de los carrizales de la isla, hasta el manantial junto al cual estaba posada un guila en una roca devorando a una serpiente. Esa era la seal que el dios Huitzilopochtli exiga para que en ese lugar se construyera un templo dedicado a su culto y fuera centro de la futura ciudad. Pronto los tenochcas se hicieron fuertes y este podero se materializ con la constitucin de la Triple Alianza, que fue una organizacin poltico-militar integrada por los seores de los reinos de Texcoco, Tlacopan y Tenochtitlan, quienes de comn acuerdo se repartieron los territorios hasta entonces sojuzgados, y establecieron por convenio que los seoros que posteriormente dominasen deberan pagarles tributo: dos quintas partes a Texcoco, otras tantas a Tenochtitlan y slo una a Tlacopan. De esta manera el Valle de Mxico qued unido bajo un solo sistema poltico integrado por el soberano Totoquihatzin de Tlacopan. Este sistema de alianza no slo fue la base de la expansin y de la hegemona del pueblo mexica, sino tambin el elemento equilibrador de la poltica interna y externa haca sus vecinos.

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CAPTULO SEGUNDO EL CONTROL SOCIAL EN LA CIVILIZACION AZTECA* Josefina ALVAREZ/ Alicia GONZLEZ V. / Augusto SNCHEZ S.** Sumario: Introduccin. I. Caracterizacin econmica-social y poltico-ideolgica de la sociedad azteca. 1. Organizacin econmica. 2. Organizacin poltico-social. 3. Aspecto ideolgico. II. Organizacin de sistema de justicia azteca. 1. Sistema social. 2. Procedimiento judicial. 3. Las penas. III. Anlisis del control social formal. 1. Conductas contra la conservacin y el mantenimiento del Estado. 2. Delitos contra la propiedad. 3. Conductas que atentan contra la persona. 4. Control de la esfera privada. IV. Conclusiones. Introduccin Las penas en Amrica Latina han sido vistas desde una perspectiva simplemente lineal, sin vincularlas a un proceso histrico, por lo que se hace necesario analizarlas en el contexto de las condiciones econmicas y sociopolticas que en un momento determinado has tenido nuestros pueblos. Por ello tratamos de hacer en este trabajo un primer acercamiento al conocimiento de las penas en la sociedad azteca, con el fin de encontrar las races econmicas y socioculturales que dieron origen a un amplio derecho penal, al que, a travs del tiempo, se le vi como un derecho brbaro, por los narradores con mentalidad europea, lo cual nos ha impedido conocer con certeza el porqu de las diversas penas que en esa sociedad se utilizaron. Nuestro estudio comprende al Imperio Azteca entendido como la unidad conformada por los reinos de Tenochtitlan, Tlacopan y Texcoco, que formaban la llamada Triple Alianza y que exista como tal, al momento de la llegada de los espaoles.
Trabajo presentado en el Seminario de Criminologa Comparada celebrado en la ciudad de la Habana, Cuba, en septiembre de 1986 y publicado en la Revista No. 1, serie a Julio-Diciembre de Cuadernos de Posgrado, ENEP Acatln, UNAM, 1987. Aqu se reproduce modificado en parte. En el presente estudio los autores abordan el tema del control social en la civilizacin azteca, interpretndolo a partir de las condiciones socioeconmicas y culturales imperantes en la sociedad mexica del momento previo a la conquista. En tal sentido, puede considerarse un trabajo pionero en el campo penalcriminolgico en Mxico. * Profesores de la Maestra en Poltica Criminal de la FES-Acatln e investigadores del Instituto Nacional de Ciencias Penales, son integrantes del Crculo Mexicano de Estudios de Criminologa Crtica.
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Estudiaremos a esa sociedad con las instituciones socioeconmicas, polticas y culturales aparentemente vigentes, en la poca en que Hernn Corts y sus ejrcitos llegaron a Mxico Tenochtitln, por lo que, en gran parte, las fuentes bibliogrficas, los anlisis y las interpretaciones, no son estrictamente las correctas, sino la expresin ideolgica cristiano medieval, de los primeros conquistadores y narradores, que construyeron en estas tierras, una historia y una sociedad, que reproducen ms, las estructuras verticales feudales europeas, que la originalidad de una historia y una organizacin social, totalmente diferentes. Por ello, no esperamos obtener grandes ni definitivas conclusiones, ya que lo importante de este trabajo es vincular el desarrollo material de los Mexicas, con su control social, tanto formal como informal, en ese momento histrico. De esta manera esperamos abrir un nuevo camino en la investigacin jurdica de Mxico, con el fin futuro de hacer comparaciones, sobre el mismo tema, con otras sociedades. Inicialmente haremos una descripcin general de la organizacin socioeconmica y poltico-administrativa del pueblo Mexica, para obtener de ella elementos de juicio que nos puedan permitir elaborar deducciones, tendientes a explicar el tipo de penas que se aplicaban, de acuerdo con los diversos factores histricos que las condicionaban. Despus se hablar del control social formal, en el cual se analizarn los tipos de delito y los aspectos relevantes de las diferentes penas que a ellos correspondan, para de ah derivar algunas opiniones finales.

I CARACTERIZACIN ECONMICA-SOCIAL Y POLTICO-IDEOLGICA DE LA SOCIEDAD AZTECA 1. Organizacin Econmica En el momento de la conquista, el modo de produccin de los aztecas corresponda a un tipo evolucionado de comunismo primitivo, an no clasificado de manera definitiva.

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Marx, en su trabajo Formaciones econmicas precapitalistas, 7 habla de las tres formas de propiedad comunitaria de la tierra: la asitica, la grecorromana y la germnica, y ubica a la sociedad Azteca como una de las formas asiticas de produccin. Con base en eso, muchos autores han seguido utilizando esta clasificacin, fundamentndose sobre todas las grandes obras pblicas, principalmente de carcter hidrulico, realizadas por el Estado Mexica, como poder central que surgi precisamente para esos fines. 8 Sin embargo, basndose sobre todo en el rgimen de propiedad de la tierra, otros autores9 han destacado el hecho de que el modo de produccin azteca combinaba rasgos, ya al final del imperio, de dos de las formas productivas sealadas: la forma asitica y la grecorromana, presentndose as la coexistencia de la posesin comn y alguna incipiente asignacin privada de la tierra, mediada por la comunidad. En la comunidad azteca exista la posesin comunal de la tierra, propia del modo de produccin asitico en los calpullis, que fueron las unidades territoriales econmico-polticas primarias de la sociedad mexica. El calpulli, estaba conformado por tierras comunales y por tierras en posesin individual asignadas a cada uno de los miembros de la comunidad al contraer matrimonio. El padre de cada familia trabajaba su parcela individualmente y el usufructo de sta pasaba a sus hijos. A pesar de ello, la tierra segua siendo propiedad de la comunidad, y si se dejaba de trabajar durante tres aos, si se abandonaba el calpulli o si no haba descendencia, la tierra regresaba de nuevo a la comunidad. Todos los miembros del calpulli se hallaban unidos por antiguos lazos de parentesco, y/o por un mismo origen tnico. Aparte de los tipos de tierras de los calpullis, existan siete tipos de tierras pblicas o tierras de la ciudad, y algo muy importante, cuatro formas de asignacin privada de las tierras, restringidas por la comunidad o mediadas por sta: 1) Las
Marx, Carlos , Formaciones econmicas precapitalistas, Buenos Aires, Ed. Platina, 1966. En base de todo esto se ha aplicado a Mesoamrica el modelo del modo de produccin asitico, sugerido por Marx como uno de los modos de produccin precapitalistas, y que han sido desarrollados por Wittfogerl, quien tambin le aplica el nombre de sociedad hidrhulica. Es tpico de este modo de produccin que la economa est dirigida por el Estado, que organiza y controla la produccin y se apropia el excedente econmico determinando polticamente las lneas fundamentales de la distribucin. Su rasgo caracterstico en los medios materiales de produccin, es la existencia de grandes obras hidrhulicas realizables slo por el Estado y que ponen a ste necesariamente en control de un recurso clave para la produccin. Indudablemente el riego es esencial para la agricultura intensiva de las zonas claves de la Mesa Central, lo que explica la gran productividad agrcola y la existencia de la civilizacin. Tambin es claro que Tenochtitlan, la ciudad que logr mayor centralizacin interna y mayor extensin en sus dominios, estaba situada en la zona donde se realizaron las obras hidrhulicas ms avanzadas. Ver: Carrasco, P. La sociedad mexicana antes de la conquista, en Historia general de Mxico. Mxico , Colegio de Mxico, vol. I 1981, pp. 184-185. 9 Sarahi Angeles, Olivia, La comunidad azteca en comparacin con el modo de produccin asitico y las formas grecorromanas. Mxico, UNAM, Coleccin Aspectos Histricos de la Economa Mexicana, Instituto de Investigaciones Econmicas, 1979.
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pillalli de los nobles aztecas por ascendencia; 2) las tecuhtlalli, que posean los que no eran nobles, pero que por mrito se convertan en tales, mientras vivan; 3) las yaotlalli, que eran las tierras conquistadas mediante la guerra y se repartan entre las cabezas del imperio, los guerreros destacados y los seores naturales que haban ayudado a la conquista, y 4) las tierras para los mercaderes. Estas cuatro formas de distribucin de la tierra, se han querido ver como formas de apropiacin individual, o como la existencia de un proceso inicial de privatizacin de las tierras comunales, por parte de los gobernantes, quienes en el ejercicio de sus derechos, tambin estaban favoreciendo la constitucin de un grupo dominante poseedor de esta forma de propiedad particular, que al parecer eran la nobleza y, en menor medida, los mercaderes. Esas caractersticas de posesin de la tierra son, las que se quieren interpretar, como las que acercaban a la sociedad azteca, a las formas grecorromanas de produccin. Sin embargo las tierras eran asignadas por un cuerpo colegiado de gobierno compuesto por el que habla: Tlatoani y otros cuatro, como ordenador de la comunidad, incluyendo la fuerza de trabajo que las hara producir, pues los estamentos sociales a los que les eran asignadas, ya no ejercan la agricultura como medio de vida, sino que desempeaban otras funciones en el nivel de la burocracia gubernamental. Se habla de una incipiente asignacin privada de la tierra y restringida, porque: a) Entre los pueblos nahuatlacos no exista el sentido de la acumulacin privada y menos de la tierra, pues su historia haba sido el peregrinar, el cambiar de tierras, para ser un pueblo cabal. Por ello, el concepto de propiedad para ellos no haba tenido sentido. b) Tampoco se poda enajenar la tierra, porque no exista moneda o un medio de intercambio que la representara. sta slo poda ser trasmitida a otros nobles y en caso contrario, reverta al Tlatoani, que era quien la daba sin contraprestacin. c) La tierra no era transmisible por herencia aunque a menudo le era dejada a los hijos. En razn de que, como hemos sealado, el modo de produccin azteca ya al final del imperio, se presentaba como una especie de hbrido entre las formas de produccin asiticas y grecorromanas, lo ms acertado es no encasillarlo en ninguno de los modelos anteriores, pues posey caractersticas muy particulares que lo diferencian de una u otra categora clasificatoria. Ya sealaba Marx que la forma en que la comunidad ejerce la propiedad de la tierra depender de mltiples factores tales como el clima, las caractersticas fsicas de suelo, el acondicionamiento de ste, las relaciones con tribus hostiles o vecinas, las modificaciones introducidas por migraciones, hechos histricos, etctera.

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En la sociedad azteca estas variables han sido verdaderamente fundamentales para entender el porqu, una tribu inicialmente nmada ---los Mexicas--- que se asent en el altiplano, en un pequeo islote en medio de un lago en 1325, pudo en apenas dos siglos, convertirse en un imperio, dominando gran parte de mesoamrica, con una cultura ampliamente desarrollada en las diferentes reas 10 La base de este gran desarrollo productivo y social, considerado por muchos autores como prximo a pasar, en el momento de la conquista, a un modo de produccin superior, que bien podra ser el esclavista, se debe, entre otros mltiples factores, al proceso rpido de acumulacin de excedentes, que vivi la comunidad azteca. Desde el momento en que se independiz del dominio de una de las tribus vecinas -los Azcapotzalco-, conquist para s, el altiplano con los lagos y su ascenso fue vertiginoso. Las causas podramos resumirlas en los siguientes aspectos: i. El nivel tan alto de productividad alcanzado a travs de un gran desarrollo tecnolgico de las fuerzas productivas,11 facilitado por una amplia labor de obras pblicas realizadas por el Estado y obligado por la circunstancia de tener que cultivar en medio de un lago, en un ambiente topogrficamente inslito. Este alto nivel productivo llev, desde un principio, a la generacin de un plusproducto, base fundamental, para el desarrollo de la divisin social del trabajo, pues a medida que se produca un aumento en dicho plusproducto, la sociedad mexica se iba haciendo ms compleja, a travs de la aparicin de nuevos sectores sociales que podan ya separarse de la agricultura, para desempear otras actividades. Ejemplo de esto fue la aparicin, en primer lugar, del artesanado, representante de la primera divisin social del trabajo que sufri la sociedad azteca; en segundo lugar los mercaderes, representantes de la segunda divisin social del trabajo. ii. El segundo aspecto a considerar se encuentra ntimamente vinculado al anterior: el intercambio o trueque. Esta relacin fue ampliamente desarrollada por los Mexicas desde sus orgenes, ya que, por las limitaciones en la variedad de los productos disponibles en el ambiente lacustre, necesariamente tuvo que establecerse el intercambio con las comunidades vecinas. Posteriormente esta
En el ao de 1325 esta tribu errante se establece en los lugares desolados en que se le tolera, pero que son donde ellos han visto --- signo prometido por su dios --- un guila encima de un nopal devorando una serpiente. Han de pasar todava cincuenta aos para que se organicen y designen a su primer soberano, Acamapichtli. Todava es tan dbil la nacin mexicana, tan incierto su destino, que debe aceptar para poder sobrevivir, la supremaca de Azcapotzalco, de la cual no se liberar sino hasta 1428. Soustelle, J., La vida cotidiana de los aztecas, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1977, p.11. 11 En la cuenca de Mxico se localizaba la mayor, si no nica, extensin de cultivo de chinampas, el cultivo ms intensivo de todas las tcnicas mesoamericanas. Las chinampas, que todava, que todava existen en la regin de Xochimilco, son campos de cultivo obtenidos de terrenos pantanosos en los que se abren acequias extrayendo lodo que se acumula para formar las chinampas, que quedan a suficiente altura sobre el nivel del agua para estar en seco y permitir el cultivo. Carrasco, op. cit., p. 183.
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actividad se realizaba en un mercado o tianguis local, donde la oferta y la demanda, as como el control administrativo, regulaban los precios, y donde funcionaban ya varias formas de cuasi dinero, como las semillas de caco, las mantas de algodn y los cascabeles de cobre. El intercambio se increment conforme se fueron produciendo mayores excedentes y en el momento de la conquista, exista el estamento, bastante conformado de los pochtecas, traducido por los espaoles como mercaderes, pero al parecer, cumplan ms la funcin social de mantener y cuidar bodegas donde se recolectaban los excedentes alimentarios, para su entrega a las personas que los requirieran, en forma gratuita y no mercantil. iii. El pueblo azteca, desde su peregrinacin del norte del territorio hasta el Valle de Mxico, tuvo que desarrollar una gran habilidad guerrera para poder sobrevivir frente a otras tribus. En estrecho vnculo a esto se dio el desarrollo o legitimacin ideolgica de una tradicin blica a travs de una religin, cuyo Dios ms importante era guerrero y exiga sacrificios humanos para mantenerse y poder proteger a su pueblo. Esa visin poltico-guerrera provoc que, en 1434 el Tlatoani Itzcatl formara la llamada Triple Alianza con los reinos de Texcoco y Tlacopan, cuya capital fue Mxico-Tenochtitlan, con lo cual se dio inicio a la etapa imperial de los aztecas. Esa tradicin guerrera, en un principio apoyada materialmente en una necesidad de supervivencia y legitimada ideolgicamente con la religin y unos representantes igualmente poderosos -en sus orgenes, los sacerdotes eran a la vez los jefes de la tribu-, explica perfectamente las grandes conquistas de los mexicas y su poltica expansiva. iv. El cuarto y ltimo aspecto a considerar es la existencia del tequitl, tequio o tributo. La mexica fue una sociedad tributaria, pero no en el sentido europeo de de entregar a un patrn, bienes por cuotas y tiempos fijos, como lo impusieron despus los espaoles; sino que el tequitl consista en la entrega de fuerza de trabajo o de bienes excedentes, que hacan desde los macehuales hasta los tlatoani, para beneficio de la comunidad12. El tequitl en un principio, era para las obras pblicas y desarrollo social de la comunidad, pero a medida que el excedente material se fue haciendo mayor, el mismo comenz a pasar, de manera ms persistente, al estamento gobernante. De esta forma se iniciaba un proceso de diferenciacin que antes era prcticamente inexistente, el cual permiti que cada vez sectores sociales ms

12 El macehual tena la obligacin de pagar tributos y servicios personales. Tanto el uno como los otros se llaman en nhuatl tequitl, que corresponden adems en castellano a trabajo, empleo y oficio. Se aplicaba tambin al trabajo desempeado por los funcionarios del gobierno, los guerreros en batalla o los sacerdotes en sus ceremonias. Desde el Tlatoani hasta al macehual, todos daban su tequitl, es decir, su contribucin a la sociedad. Carrasco. Op. cit., p. 227.

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amplios, no ejercieran directamente el trabajo manual y aseguraran su mantenimiento y permanencia, apropindose del producto del trabajo de otros. Adems del tequitl interno, el ms importante para el crecimiento econmico de la comunidad mexicana en la ltima etapa, que permiti la acumulacin de riquezas, lo constituy el tequitl externo; entregado por los pueblos conquistados a travs de la guerra y poda ser en especie, tierras, cuando eran pueblos vecinos. Y fuerza de trabajo. No hay que olvidar que todos estos productos eran posteriormente redistribuidos en la sociedad; por un lado servan para mantener las actividades administrativas, militares y religiosas; por otro, la comunidad reciba los bienes tributados, que tomaban la forma de estmulos dentro de la actividad productiva, administrativa, social o religiosa. Esto permite atribuirle una doble funcin al Estado mexica: como representante de la sociedad en general y como rgano de gobierno y de apropiacin de excedentes, en favor de la comunidad.

2. La organizacin poltico-social Azteca, vista como un sistema de poder colaboracin. La organizacin econmica del Mxico antiguo era sobre todo de carcter poltico en el sentido literal de la palabra, pues el cuerpo poltico organizaba los rasgos fundamentales de la economa. Los dos recursos fundamentales, la tierra y el trabajo, eran coordinados por el sistema administrativo, que incluso participaba de manera inmediata, en el proceso de produccin y distribucin de la riqueza. Un concepto importante para comprender la organizacin socio-poltica de la sociedad Mexica es su distribucin por estamentos, y no por clases sociales, como los llamaron los espaoles. El estamento como categora social combina todo un conjunto de funciones econmicas y polticas distintas, por cada estamento, esto es, el poder se distribua con derechos y obligaciones, en el interior de cada uno y en relacin con los dems. Todo individuo pertenece por necesidad a un estamento dado y, por lo tanto, tiene los derechos y las obligaciones de ese estamento.13 Por lo tanto, esto habla ms de una sociedad de distribucin de poder horizontal, que vertical; sin embargo la historia oficial contina reproduciendo la idea de la sociedad Mexica, como jerrquica y autoritaria, quizs con un nimo de
Carrasco, Pedro, La sociedad mexicana antes de la conquista, en Historia general de Mxico ,Mxico, Colegio de Mxico, vol. I, 1981.
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reproducir y justificar las relaciones sociales de dominacin feudales europeas, que se impusieron en estas tierras. Esta distribucin estamentaria, es un aspecto fundamental para entender a una sociedad civil, basada ms en un sistema productivo, que aqu se llamar de poder-colaboracin en que los individuos se respetan recprocamente y viven para la comunidad, en oposicin a la versin europea de la sociedad civil de poderdominacin en que se niega al dominado y se le explota. La ideologa y el politesmo masculino-femenino permita el reconocimiento del otro y las versiones diversas de la realidad. Por ello en el Calmecatl, el maestro no poda cambiar la forma de ser de los alumnos y deba respetar su naturaleza de haber nacido para ser Dioses. As el profesor era el equivalente a una tea que ilumina, pero que no ahuma , de tal forma, que poda slo mostrar su camino, pero no poda obligar a los alumnos a seguirlo. Esta expresin implica una ideologa del profundo respeto del otro, que an hoy sobrevive en las formas sociales de algunas comunidades indgenas, que para saludarse se dice: Yo soy tu, y el otro responde, yo soy tu. No obstante la ideologa guerrera y de dominacin azteca, que los cohesion y motiv a la construccin del imperio, una vez alcanzadas las metas del control social, respetaban la religin de los pueblos conquistados y les ayudaban a levantar templos a sus dioses. Al consolidarse el consenso en torno al Estado y no haber ya enfrentamientos blicos reales, los reinos de la Triple Alianza inventaron las guerras floridas, para realizarlas en forma simblica, a fin de obtener los prisioneros, que deban ser preparados durante cuatro aos, para el sacrificio ritual al sol. No es extrao pensar entonces, que ese tipo de ideologa de respeto al otro y a la diversidad, pudo engendrar una sociedad horizontal de poder-colaboracin, y no de poder-dominacin, tipo feudal europea, como la presenta la historia oficial escrita por los vencedores. Para justificar esta hiptesis, se puede argumentar que el poder poltico era un servicio que lo ejerca el Tlatoani pero no en forma autoritaria sino asistida, asesorada y aconsejada por cuatro personas ms, llamadas Cihuacatl, y el Consejo de Ancianos, que permanecan en su funcin aunque cambiaran los principales, con el fin de dar continuidad a las instituciones sociales y al proyecto poltico. As se poda gobernar con sabidura y ello entraaba una dialctica entre el Dios Quetzalcatl y el poltico, y de ste con la comunidad o cohuayotl, debiendo actuar divinamente en la cosa pblica, pues el error poltico poda precipitarlos al desprestigio o a la muerte. Por eso la entrega del imperio que Moctezuma Xocoyotzin hizo a los espaoles, le cost la vida en manos de la muchedumbre.

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La divisin social y del trabajo se haca por estamentos, de manera que el poder y la tierra de posesin comn, se distribuan a travs de un complejo sistema de normas, en cada uno de ellos, y las personas cumplan sus roles, no para alguien en particular sino como tributo de fuerza de trabajo para la comunidad (cohuayotl) en su conjunto. Al parecer no existan capataces que obligaran al trabajo a favor de alguien; si una persona no acuda, estaban todos los dems cumpliendo la tarea en funcin social que le impona el pertenecer a su estamento. Hoy todava pervive este sistema de poder-colaboracin en la comunidad Mixe de Oaxaca, no obstante la penetracin de las formas autoritarias y de dominacin occidentales. Entre los estamentos Aztecas, los Pochtecas tenan a su cargo los depsitos donde se distribuan los alimentos excedentes, ya que en una sociedad donde no haba moneda ni nimo de acumulacin, no podan llamarse comerciantes como lo hace la historia oficial. Los Tlamatimine cultivaban la flor y el canto, esto es la filosofa, la historia, las artes y la poesa. Los Tlacuilo dibujaban las narraciones en los cdices. Los Tameme cargaban los bienes y las mercancas, en una sociedad que no contaba con animales de tiro, ni utiliz la rueda. Los sacerdotes se dedicaban a las cosas sagradas de la reproduccin ideolgica y los guerreros a la defensa del territorio. Ninguno de esos estamentos era superior a otro; todos eran importantes en el logro y mantenimiento de la cohuayotl. Esa visin del poder-colaboracin, como un deber de servicio a la comunidad y no como un derecho para s, de un dominante, constituye un modelo original de sistema social, desconocido para la mentalidad europea de entonces. Contra la argumentacin anterior puede alegarse, que la versin oficial de los narradores espaoles, muestra una organizacin Azteca de tipo feudal; pero ellos tenan la deformacin de su propia conciencia de lo real, por lo tanto vean el mundo desde esa perspectiva. Por eso, los templos erigidos a la Serpiente emplumada Quetzalcatl que eran smbolo de vida y sabidura para los indgenas, fueron vistos por los sacerdotes y guerreros espaoles como templos erigidos al demonio, representado por la serpiente, en la conciencia cristiana. Igualmente, los espaoles vivieron buscando el tesoro de Moctezuma, porque desconocieron que los pueblos nahuatlacos no tuvieron el sentido de la acumulacin de bienes o de tierra, porque ellos conceban que para ser un pueblo cabal, era necesario peregrinar y por ello, despus de haberse urbanizado y construido ciudades, las abandonaban, porque as como el mundo era dinmico y cambiante, la sociedad humana tambin lo era y no poda quedarse esttica en un solo lugar. En sntesis, la historia de los antiguos pueblos de Mxico y los cdices que la narraban, fueron destruidos por los sacerdotes cristianos en el fuego de la conquista y hoy slo quedan cuatro cdices originales aztecas y tres, mayas, que

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para interpretarlos se requerira ser azteca o maya, pero tampoco seran suficientes para conocer el sistema ideolgico y social de esas civilizaciones, por lo que es vlido recurrir a la hermenutica como lo hemos hecho, para ejemplificar el posible ejemplo Mexica de una sociedad civil con sistema productivo de podercolaboracin. 3. La organizacin poltico-social Azteca, vista como un sistema de poder dominacin. La conciencia ms generalizada entre los autores occidentales, entonces, muestran a la sociedad Mexica como una estructura vertical de poder-dominacin, muy similar en su distribucin poltico-social que rega en Europa, por ello se incursionar en un mundo construido desde esa perspectiva y para el lector puede resultarle incongruente. En Tenochtitlan aparecen los rasgos que mejor se pueden relacionar con el modelo de la economa poltica centralizada y desptica, basada en la mayor concentracin de la poblacin, alta productividad agrcola en zonas compactas de riego y chinampas, y en la concentracin del poder econmico y poltico en la capital que es centro para la acumulacin de tributos, para la organizacin de grandes obras pblicas, incluso las hidrhulicas, y sede de la fuerza militar preponderante en la sociedad.14 As, en la organizacin social se diferencian: un principio jerrquico 15 y una especializacin de funciones que se distribuan en los siguientes grupos sociales: a). La nobleza. Que comprenda a la familia real o a los descendientes directos del primer soberano azteca Acamapichtli. Dentro de estos descendientes se elega siempre el rey supremo, lo cual indicaba ya una sucesin hereditaria, aunque no en lnea directa, la cual no exista en un principio. Se tiene la certeza incluso, de que el primer rey de los aztecas fue democrticamente electo por todo el pueblo. Luego, este derecho se fue restringiendo cada vez ms, hasta quedar en manos de la misma nobleza, la responsabilidad de la eleccin. Tambin comprenda a los gobernantes, a los sacerdotes, a los guerreros muy destacados y a los representantes del gobierno central en los calpullis.
Carrasco, Pedro y Broda, Johanna, La economa poltica y la ideologa en el Mxico prehispnico. Mxico, Nueva Imagen, 1982, 3. Edicin, p. 73. 15 Los principios jerrquicos resulta una categorizacin til de los grupos de la sociedad mexica, en trminos de la distribucin del poder y de la especializacin de funciones. Los grupos ms altos en la jerarqua tienden a ejercer, y de hecho lo hacen, el dominio sobre los grupos ms bajos. No es preciso que tal dominio sea absoluto. Las relacione entre los grupos ms apartados en la jerarqua se caracterizan ms por dominio y subordinacin que entre los grupos ms cercanos. Smith Michael E., El desarrollo econmico y la expansin del imperio mexica, en Estudios de cultura nhuatl. Mxico, UNAM, 1983, p. 145.
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Los nobles tenan una serie de privilegios obtenidos paulatina y progresivamente, entre los cuales estaban el de la apropiacin individual de la tierra, mediada por la comunidad; el no pago del tequitl; la educacin y la administracin de justicia privilegiadas, el derecho a la poligamia y otros. b). En una posicin intermedia se encontraban aquellos sectores privilegiados que no eran nobles: i. Los mercaderes o comerciantes. Clase pujante que, a pesar de ciertas limitaciones que le impona la nobleza, para que no alcanzara mayor desarrollo, era una clase slida y establecida, encargada sobre todo del negocio entre Tenochtitlan y las exticas regiones distantes al sur del territorio. ii. Los miembros de la casta guerrera que an no eran nobles, ya que a travs de la labor guerrera poda accederse a la nobleza. Esta condicin evidencia de nuevo, la importancia que tena la guerra para el pueblo Mexica, de manera tal que incentivos sociales vinculados a la posible movilidad social ascendente, slo podan darse a travs de los mritos en batalla. Este otro mecanismo de fomento material e ideolgico de la guerra dentro de esta sociedad, ser muy importante para comprender el tipo y el carcter del control social formal e informal desarrollado por los aztecas. iii. Los artesanos especializados. Como ya explicamos, son el resultado de la primera divisin social del trabajo sufrida por la comunidad azteca; fue el primer grupo social en separarse de la agricultura para desempear la labor artesanal, muy valorizada dentro de esta comunidad y, sobre todo, por la nobleza, principal receptora de este tipo de trabajos. c). Los macehuales o gente comn que constituan prcticamente toda la poblacin azteca, que habitaba en los calpullis. Tenan por tanto, tierra en posesin hereditaria y estaban sujetos al tributo en trabajo y en especie. d). Los esclavos, no entendidos a la manera europea, que conformaban un sector numricamente inferior a los macehuales y, en general, a la masa de la poblacin sometida al tributo. Eran cualitativamente insignificantes para la produccin, pues slo en escala mnima se utilizaban como fuerza de trabajo en algunas tierras de propiedad privada. Se les empleaba bsicamente para el trabajo domstico y no era el sector ms desposedo de la sociedad mexica. Podan tener posesiones y comprar otros esclavos. La esclavitud no era hereditaria. Todos nacan libres, an los hijos de los esclavos. Era, por tanto, una categora muy diferente a la que se conoce en la actualidad. e). Los tamemes. Eran cargadores de oficio, ya que a falta de bestias de carga, ellos desempeaban esta labor. Se encontraban en el penltimo escaln de la gradacin social.

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f). Los mayeques. Era el sector de desposedos ms amplio. No tenan tierras en posesin hereditaria como los macehuales. Trabajaban como renteros en las tierras que eran propiedad privada de los nobles, de los gobernantes y de los guerreros destacados. Haba tambin otro tipo de renteros, aqullos que rentaban temporalmente tierras del calpulli, pagando por ello un tributo Exista ya en la sociedad azteca una clarsima diferenciacin entre estratos sociales, que se acentuaba cada vez ms. Esta progresiva separacin entre los estamentos, en el umbral del paso a otro modo de produccin superior, con un rey-emperador con poder casi absoluto y de carcter hasta desptico, es otro de los aspectos centrales para entender lo relativo a los mecanismos de control desarrollados por los mexicas.16 En cuanto al despotismo en la sociedad Mexica, Marx seala cmo el supremo tlatoani desempeaba las funciones del dspota, padre y seor de todas las numerosas comunidades menores, con lo cual se lograba la unidad comn de stas. Definitivamente, la nobleza era una casta prxima a transformarse en clase dominante --con la proteccin y auspicio del rey-- de una nueva sociedad basada en una estructura que tena como fundamento la propiedad privada clasista de los medios de produccin.17 4. Aspecto ideolgico Estas relaciones econmicas, sociales y polticas naturalmente haban tenido una repercusin en el aspecto jurdico de la comunidad Azteca, apareciendo as diversos tipos de legislaciones que institucionalizaban las diferencias sociales que se iban dando en el nivel prctico. Por ejemplo, con Moctezuma aparecieron legislaciones donde se establecan los diferentes bienes de consumo (ropas, adornos, vivienda), que podran usar las personas pertenecientes a los distintos estamentos, delimitndose formalmente sus diferencias. Son estas nuevas caractersticas de la sociedad Mexica, que cada vez se iba alejando ms de la inicial democracia, lo que nos permite entender, que el tipo de control formal e informal, fuera frreo y punitivo, caracterizado por un sistema penal que tena como pena por excelencia la muerte y donde las desviaciones aun elementales eran castigadas con extrema dureza.
El despotismo se fue reforzando con la progresiva centralizacin del poder y de la riqueza que fue logrando el rey mexica mediante las conquistas del ejrcito tenochca, cuyo jefe supremo era precisamente el rey. Sarahi, Olivia, op. cit., p. 115.
17 Ya Moctezuma II haba establecido que l solo se hara servir de la nobleza, constituyendo eso en la prctica a una apropiacin de la administracin pblica del imperio azteca por parte de la nobleza, la cual desempeaba las labores burocrticas cada vez ms complejas de esta sociedad. Pinsese solamente en el cobro del tributo, labor sumamente complicada y que requera de una gran cantidad de personas para desarrollarse. 16

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Esta normatividad penal buscaba, como punto esencial, el sostenimiento de la organizacin estamentaria --que no olvidemos abarcaba relaciones econmicas, sociales y polticas muy especficas--, de manera que cada individuo se mantuviera rgidamente dentro de los mrgenes definidos. Esto se facilitara a travs del control informal impuesto por la ideologa, sobre todo religiosa, que legitimaba esa divisin socioeconmica y poltica. Tambin, por la educacin fundamentada en el autocontrol por medio de una serie de privaciones a las que deba acostumbrarse el nio18 y que, adems, por su carcter institucional y obligatorio penetraba en todos los niveles de la sociedad. Como ya se ha indicado la ideologa religiosa sirvi de base para el desarrollo de otra manifestacin ideolgica, que sera de suma importancia para el crecimiento y consolidacin del imperio mexica: la ideologa guerrera, que tambin jug un papel importante en el tipo de control ejercido por los aztecas. Finalmente, sobre la ideologa dominante, hay que mencionar otro elemento importante, ligado a lo anterior, cuyo manejo sirvi al control informal en esta sociedad. Nos referimos a la idea del prestigio: Toda sociedad tiene una imagen ideal o utpica de su futuro y de lo que es necesario para realizarlo. Pues bien, el prestigio se otorga a los individuos que ejecutan los valores imprescindibles para realizar la utopa. 19 El que obtena prestigio podra acumular el poder y llegar a posiciones ms altas dentro de la estructura social mexica. La va ms usada para alcanzar ese prestigio era, naturalmente, la guerra y, en menor medida, la actividad mercantil o el sacerdocio. En la sociedad azteca gran parte del excedente econmico se usaba para obtener prestigio, pues se tena la creencia de que la inmortalidad y la gloria slo se obtenan en ese mundo, no en el ms all; as que quien quisiera ser inmortal tena que realizar los valores centrales de la cultura para garantizar su recuerdo. Esos valores eran: la valenta y el arrojo demostrados por los triunfos en las batallas, la sumisin al orden estamentario en todos sus aspectos, la disciplina, el autocontrol y el uso y observancia de las costumbres y tradiciones. II ORGANIZACIN DE SISTEMA DE JUSTICIA AZTECA 1. El Sistema Penal Azteca.
18 Ver Acosta, Joseph, De los sacrificios horribles de hombres que usaron los mexicanos, y del cuidado que tenan los mexicanos en criar la juventud , en De Teotihuacan a los Aztecas , Antologa de fuentes e interpretacines histricas, recopilacin de Miguel Len Portilla, Mxico, UNAM Instituto de Investigaciones Histricas, 1972, pp. 189-193. 19 Ibid., p. 201.

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Todos los mecanismos de control disponibles por la casta gobernante, fueran puestos a funcionar para garantizar la permanencia de la guerra como eje central de la dinmica social y econmica de esta sociedad. Esto queda reflejado en la rigidez del derecho penal, el cual buscaba disciplinar para la guerra, castigando a aquellos que cometan conductas fuera de la norma. Tal parecera que se haca una extensin a la comunidad como un todo de la ideologa y los valores guerreros, que exigan una conducta intachable y un gran estoicismo, aplicando la pena que caracteriza a la guerra: la muerte .20 Sin embargo la muerte, no tuvo el carcter de estigma que se tiene ahora. Morir era positivo, pues ms pronto las personas se convertan en dioses; el problema estaba en la forma en que se mora, pues la muerte por desmembramiento, era la nica que impeda el trnsito a la divinidad. Los datos relativos al Derecho Penal Azteca provienen del ltimo periodo del imperio, la posterior recopilacin por los cronistas espaoles y la interpretacin de los cdices que pudieron salvarse de la destruccin de la conquista. Las fuentes sobre el tema estn muy dispersas y las opiniones e interpolaciones de los primeros cronistas y de los diversos autores, estn influidas por una ideologa ajena, de la cual es difcil escapar. Esas circunstancias impiden ubicarse con certeza, dentro de la visin y significacin del sistema penal y los contenidos de la mentalidad azteca, aunque se trate de explicarlos aqu, partiendo del sistema socioeconmico y cultural, que como se ha visto, est lleno de incertidumbre. Al momento de la conquista exista en Mxico-Tenochtitlan un sistema judicial organizado y complejo, con diferenciacin de funciones y cargo, que ejerca un amplsimo control sobre la poblacin y era congruente con el grado de evolucin y distribucin de las fuerzas productivas y del poder poltico. El sistema judicial estaba encabezado por el Hueytlatoani, esto es, por el Tlatoani en funciones del juez, que los decida en el Tecutlatoque o Consejo de los Doce Jueces, que era un tribunal especial. En orden jerrquico descendente le segua el C ihuacatl, compuesto por tres jueces, con quienes el Tlatoani comparta parte de su poder, en materias de gobierno, hacienda y justicia. El Cihuacatl presida una

Si la guerra era una fatalidad csmica, la jerarqua que de ella resultaba pareca asegurada contra todo cambio la ideologa guerrera tena que refrenar todas las fuerzas que hubieran llevado a un cambio de la estructura del poder. Esdheim, Mario, Transformacin de la ideologa mexica en realidad social, en Broda, J. y Carrasco, P., op. cit., p. 219.

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especie de tribunal superior llamado Tlacxitlan, que en algunas ocasiones era tribunal de apelacin, en otras, su competencia derivaba de la dificultad de los asuntos y sus decisiones eran inapelables. Siguiendo en el orden se encuentra el Tlacatecatl, tribunal nombrado por el Cihuacatl, que conoca de las controversias del pueblo en causas civiles y penales. Estas ltimas admitan la apelacin ante el Cihuacatl, mientras que las resoluciones civiles eran inapelables. En cada barrio o calpulli haba un teuctli; una persona designada anualmente por los vecinos, con competencia para resolver los hechos de poca monta y dar cuenta diariamente de ello al tlacatecatl, al cual tambin transmita los asuntos que por su importancia no le competan.

Existan adems auxiliares de la administracin de justicia elegidos por el pueblo, encargados de la vigilancia y cuidado de un determinado nmero de familias; informaban al teuctli de lo que en ellas observaban, pero no podan conocer ni fallar ningn asunto. Estas instancias jurdicas tenan su asiento en Mxico-Tenochtitlan, existiendo sus equivalencias en cada uno de los reinos vecinos de Tlacopan y Texcoco, miembros de la Triple Alianza, donde sus respectivos principales fungan como Hueytlatoanis. A pesar de la desconcentracin judicial, se daba el control directo del hueytlatuani en todos los asuntos de justicia complejos, ya que cada 10 o 12 das los miembros de los tribunales de Mxico-Tenochtitlan acudan a junta con l. En ella le exponan el curso de los negocios y le presentaban para su resolucin los casos considerados difciles, ya sea por el tipo de delitos o por la calidad de los sujetos en ellos involucrados. Adems, cada 80 das haba una audiencia suprema o Nappoal-latol-li, que duraba 20 das, bajo la presidencia del Hueytlatoani, a la que acudan todos los jueces de las provincias. En ella se resolvan los asuntos graves y los pleitos rezagados. En la misma, un sacerdote anciano expona las condiciones y deficiencias observadas21. Como puede observarse, este sistema judicial ejerca un extenso control social que iba desde el vigilante de pocas familias, pasando por el juez de barrio ( teuctli) y el tribunal de la ciudad (tlacatecatl), hasta llegar al cihuacoatl y al Hueylatuani, que era la cima de la pirmide judicial. Cada instancia superior ejerca control sobre aquellas que le estaba subordinada, coordinndose de este modo el poder de administrar justicia.
Ver Mendieta y Nuez, Lucio, El Derecho Mexicano antes de la Conquista, en Revista Etnos, Mxico, T.I, nms. 8-12 noviembre 1920, marzo 1921.
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Es interesante destacar, que a pesar del sistema piramidal de la organizacin judicial, los funcionarios ms cercanos al pueblo eran elegidos por ste mismo. Sin embargo, este sistema democrtico no continuaba en la escala ascendente, porque los jueces superiores eran electos por el Tlatoani. Adems de esos tribunales que podramos llamar comunes, existan otros tribunales especiales: El Teopical-li era un tribunal que conoca de los delitos de guerra y de los delitos comunes cometidos por los altos militares, al igual que los delitos realizados por la nobleza. Los delitos cometidos por los sacerdotes eran conocidos directamente por el tribunal del Cihuacatl. El tribunal del mercado que conoca de los asuntos suscitados en el mismo y decida sumariamente los litigios. Sus resoluciones, an imponiendo la pena de muerte, se ejecutaban en el acto.22 El hecho de que hubiera un tribunal especial para los asuntos comerciales y de seguridad del comercio hace resaltar la importancia socioeconmica que tena esta actividad en la vida de los aztecas, ya que slo se cuidaba la justeza y el cumplimiento de las transacciones, sino tambin el control y el orden. 2. Procedimiento Judicial El procedimiento era bsicamente oral; sin embargo, exista un escribano o amatlacuilo que escriba la querella en forma figurada y dejaba constancia de las declaraciones de los testigos y de los fallos. 23 El procedimiento se daba entre el juez y las partes. En la audiencia se reciban las pruebas y en algunas ocasiones poda haber confrontaciones entre las partes para alguna explicacin mutua. Entre las pruebas se cuentan la testimonial, la confesional, los indicios y las llamadas pruebas del derecho sagrado, que consistan en el juramento de decir verdad ante los dioses. Una vez presentadas las pruebas se resolva. La sentencia poda apelarse ante el superior una sola vez.

22 La ria o pleito, cuando alteraba la paz y el orden del mercado, traa como consecuencia la pena de muerte por considerarse que los involucrados eran excitadores del pueblo. Cuando este delito se cometa fuera del mercado, tena como pena la indemnizacin por las heridas y por las ropas destruidas. Motolina, cam.XVII, p. 310, Clavijero, I,p. 525. Citados por Trimborn, op. cit., p. 79 23 Kohler, op. cit., p. 74.

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La duracin del procedimiento no poda exceder de cuatro meses mexicanos, o sea 80 das. De no cumplirse el trmino, aceptar ddivas o aplicar con injusticia el derecho, se imponan sanciones a los jueces.24 Algunos autores sealan la presencia de patronos o representantes del acusado,25 otros dicen que se trataba ms bien de aprendices del derecho. 26 Haba personas encargadas de hacer las citaciones, de hacer cumplir los fallos, de ejecutar las sentencias y de aprehender a los delincuentes. En caso de aprehensin eran diferentes las personas que la llevaban a cabo, si sta era dirigida a un hombre comn o a uno de la nobleza. En conclusin, toda esta amplia organizacin judicial nos muestra una administracin de justicia institucionalizada, donde el Estado posea estructura y organizacin funcional, para la aplicacin del derecho a las personas, con procedimientos, fueros, competencias y jueces especficos. El sistema judicial Azteca haba alcanzado gran madurez y algunas penas estuvieron tambin, basadas de alguna forma de compensacin del dao. La Ley del Talin propiamente dicha haba desaparecido, la imposicin y la ejecucin de las penas eran competencia exclusiva del poder pblico y se prevean rigurosas sanciones a quien se hiciese justicia por propia mano. 27 Los jueces no podan juzgar libremente y tenan que tomar en cuenta la costumbre dictada por los Principales y los antecedentes, de los cuales quedaban constancias escritas. Esto indica la obligacin para los juzgadores, de un incipiente principio de legalidad28. 3. Las penas El Estado Mexica, adems de la centralizacin poltica-econmica que posea, haba llegado en el momento de la conquista, a desarrollar una amplia organizacin de control social sobre la poblacin, a travs principalmente de la educacin institucionalizada y de la administracin de justicia, contando para todo
2Los reyes tenan cuidado al escoger a los jueces, de que fuesen ricos, educados en el Calmcac, de buenas costumbres, prudentes y sabios y que no fueran borrachos ni amigos de aceptar ddivas. Para que sostuviesen a su cargo con lucimiento en los reinos de Mxico y Acolhuacan, se les asignaban tierras y esclavos para que las cultivasen. Mendieta y Nuez, Lucio, El Derecho Mexicano antes de la Conquista, op. cit., p. 175. 25 Kohler, op. cit., p. 75. 26 Cebalos N., Roque, op. cit., p. 20. 27 Un ejemplo que nos puede comprobar la prohibicin a las personas de hacerse justicia por propia mano es el siguiente: la muerte de la adltera sorprendida in fraganti era castigada como un asesinato comn, imponindose la pena capital de la horca, al cnyuge que acudiese a la venganza, porque usurpaba la justicia(Motolina, C.16, p. 307). Citado por Trimborn, op. cit., p. 33. 28 Nezahualcyotl expidi 80 leyes para garantizar la lealtad al Estado y las buenas costumbres . Enciclopedia de Mxico, vol. 9, Mxico, Editora Mexicana, S.A. de C.V., p. 746.
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ello con la funcin ideolgica de la religin, dentro de un marco estructural congruente. En un Estado donde las actividades estaban reguladas y vinculadas a un orden csmico, las faltas a cualquier norma deban considerarse graves, porque el no comportarse de acuerdo con las expectativas generales pona en peligro las bases que sustentaban la estructura misma del Estado y, como reflejo, se afectaba tambin el orden universal. La ms comn de las penas era la muerte. Lo que variaba la intensidad de esta pena era la forma de ejecutarla, uniendo a ella caractersticas estigmatizantes para graduarla.29 La ms grave era la pena de muerte por desmembramiento, reservada para los delitos contra el mantenimiento del Estado, porque impeda al muerto convertirse en Dios, como le ocurri a Coyolxhauqui, a manos de Huitchilopochtli. Desde el punto de vista econmico material, la pena de muerte corresponda a una sociedad con alta concentracin de poblacin donde exista un excedente de mano de obra.30 Si hubiese necesitado brazos para la produccin, la pena de muerte no habra ocupado un papel tan preponderante. Otro argumento que corrobora este planteamiento se deriva del carcter de Imperio que alcanz esta sociedad, que de haberlo necesitado, habra podido disponer de una mano de obra cautiva proveniente de los pueblos sometidos, cosa que nunca hizo. Debido a ese excedente y a que el Estado coordinaba la fuerza de trabajo de todos sus ciudadanos, no encontramos la pena de trabajos forzados para ninguna de las conductas prohibidas. La falta de bestias de carga y el desconocimiento de la rueda llevaran a pensar en la necesidad de imponer la pena de trabajos forzados, y todava ms si se piensa en las obras monumentales que se construan. Sin embargo, debido a que el trabajo humano se daba como tributo, no se requera imponerlo como pena.
29 La pena capital era la ms variada; desde el descuartizamiento y la cremacin en vida, hasta la decapitacin y la estrangulacin, el machacamiento de la cabeza con piedras, el empalamiento, el asaetamiento y otros ms. Kohler, op. cit., p. 57. 30 Los clculos de los conquistadores varan entre 70,000 y 120,000 hogares o casas habitadas. Queda por saber cuntas personas por trmino medio corresponden a un hogar . Las familias eran numerosas y la clase dirigente practicaba la poligamia. Si se admite con Torquemada que un hogar comprenda de cuatro a diez personas, se llegaba a un promedio de siete habitantes por casa. Pero todava esa cifra es probablemente inferior a la realidad, porque en Mxico muchas familias tenan servidores de situacin social inferior a los cuales llamamos impropiamente esclavos; una manera que reconozco arbitraria pero que utilizo a falta de otra mejor. Se puede admitir que Tenochtitlan-Tlatelolco tendra de 80,000 a 100,000 hogares de 7 personas o sea una poblacin total de 560,000 a 700,000 almas. Digamos era seguramente superior a 500,000 personas y probablemente inferior a 1000,000 Se trataba pues de una gran aglomeracin urbana, que ganando de alguna manera tierra al lago, despus de haberse establecido en sus orillas, agrupaba en el centro del valle a ms de un milln de personas. Soustelle, op. cit., pp. 26-27.

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Las penas en la cultura occidental tienen una funcin retributiva, ejemplificante y expiatoria, para causar afliccin al reo, privndolo de un bien; pero como la ideologa de la estructura econmica Mexica no les permita, en lo particular, acumular excedentes, se puede pensar, que la vida era el nico bien con el que poda responder, llevando inherente la prdida del prestigio social. Esos bienes se perdan con la muerte estigmatizante. Es preciso diferenciar y separar la muerte como pena, de la muerte como sacrificio ritual. Los sacrificados eran en su gran mayora prisioneros conseguidos en la guerra y esclavos que determinados sectores de la sociedad compraban para ofrecerlos a sus dioses.31 El sacrificio no estaba previsto como pena, aunque algunos autores sealan dos casos en los que la pena de muerte se identificaba con ciertos ritos religiosos dedicados a la diosa del maz y al dios de los orfebres, 32 ya que se consideraba que con la conducta se haba roto el equilibrio de las fuerzas mgicas. Se crea que los individuos iban a diversas moradas de acuerdo con las diferentes causas de muerte.33 Sin embargo los autores no sealan un lugar especfico en el ms all, para aquellos que moran como consecuencia de la aplicacin de una pena.

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Los individuos sacrificados eran identificados con los dioses mismos, y al ofrendar su corazn como alimento para revitalizarlos, pasaban a formar parte de ellos o del squito que los acompaaba, como una estrella ms que mantendra el orden del universo y eso proporcionara bienestar y felicidad a la comunidad. ..El sacrificio de los hombres libres de la tribu propia acarreaba una pena grave, pero no el de los esclavos perteneciesen a la misma tribu (Ixtlixochitl, cap. 49; Clavijero, I, p. 275). Citados por Trimborn, op. cit., p. 78. 32 El que hurtaba (maz), era luego caaveriado con caas atestadas de arena y ponanlo en una canoa y desde lejos le tiraban tantas varas que le aboyaban la cabeza y el cuerpo (Tezozmoc, cap. 103). Lowenthal (pp. 48 y ss.) ha comprobado que esta manera punitativa coincide de modo sorprendente con Tlacacalilitzli, el sacrificio de la fertilidad ofrecido al dios del maz Xipe-Totec, y que la muerte del ladrn de maz no era otra cosa que un sacrificio sacramental ofrecido al dios del maz Loewenthal cree que el ladrn adquiri, por apropiarse maz sagrado, carcter igualmente sagrados, revistindose de una superioridad mgica a expensas de la deidad mermada y que por ello tena que pagar con su vida la renovacin del vigor de la deidad ofendida. Segn Clavijero (I,p. 487) se sacrificaba tambin a los ladrones de oro y piedra preciosas en una fiesta que los orfebres celebraban en honor de su dios Xipe. Sesn Sahagn (IX, cap. 15), se despellejaba en este da a todos los sacrificados; Loewenthal (p. 448) denomina tambin a esta manera de ejecucin sacrificio sacramental ofrecido al dios, lo cual se basaba en la idea de que por la muerte del delincuente se repona el equilibrio de las fuerzas mgicas. Trimborn, op. cit., pp. 92-93. 33 Los que moran por vejez o enfermedades ordinarias iban al Mictln o lugar de los muertos, interpretados tambin como infierno. Los que moran ahogados, matados por un rayo o por enfermedades como la lepra o la hidropesa iban a la morada del dios del agua y de la lluvia, el Tlalocan. All tambin iban los sacrificados a ese dios. Los nios que moran en la infancia iban al Tonacacuauhtitlan o Arbol de los Mantenimientos, lugar de rboles y frutos donde las almas de los nios andaban all en forma de colibres chupando flores. Los nios muertos antes de tener uso de razn iban al Chichihualcuahuitl, Arbol de la Mamazn, que destilaba leche para alimentarlos. Citados por Carrasco, Pedro, Sociedad Mexicana antes de la Conquista, en Historia general de Mxico, vol. I, Mxico, Colegio de Mxico, 1981, pp. 248 a 251.

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El derecho azteca no prevea las penas corporales como pena nica a excepcin del corte de los labios 34 para la calumnia y la falsedad de declaraciones, y el estigmatizante corte o quema de cabellos, que estban relacionados con un simbolismo de la retribucin. El dao al cuerpo vena aparejado a la pena de muerte. La pena de esclavitud estaba prevista principalmente para delitos patrimoniales, cumpliendo una funcin de indemnizacin o de reparacin del dao. Dado que exista el tributo de fuerza de trabajo, los esclavos no estaban vinculados a la produccin sino al servicio domstico de la persona agraviada y tal vez, por esto, estaba prevista como pena principal, para muy pocas conductas. En cambio su mayor utilizacin se encontraba como agravante de la pena principal y poda ser trascendente hasta la cuarta generacin. Entre las caractersticas de la esclavitud entre los mexicas, estaba la de no ser vitalicia, existiendo diversas maneras para ser y dejar de ser esclavo. Sin embargo, cuando se impona como pena, la esclavitud era irreversible, tal vez encontrando as su carcter punitivo.35 Dentro de las penas no est prevista la multa. Esto puede deberse al hecho de que en la economa azteca no se contaba con una moneda comn generalizada, por lo que el intercambio de bienes se realizaba principalmente por el trueque; o a que su utilizacin requera solvencia de parte de la poblacin y no fuese el caso de los Mexicas, que al pagar los tributos les era difcil acumular. Por otra parte, aparece la confiscacin como pena accesoria para delitos muy graves, encontrando su funcin como agravante de las penas y tomando en cuenta el sistema de propiedad y la existencia del tributo, esta pena no aportaba gran beneficio econmico al Estado o a la vctima, y parece ms una figura que los narradores incluyeron copiada de la Espaa inquisitorial, en que se arrazaba la casa y se rociaba con sal o cal. Respecto a la privacin de la libertad, no existi la pena de prisin, los cronistas y autores se refieren a ella indistintamente sin hacer mayores precisiones 36 e
34 En Mxico al calumniados se le castigaba simblicamente cortndole un trozo de los labios y tambin de las orejas (Clavijero) y en casos muy graves con la muerte (Nezahualcyotl). Trimborn, op. cit., p. 80. 35 El esclavo por deudas poda rescatarse con el pago de ellas, siempre que no hubiera sido vendido autorizadamente por segunda vez. Esto tambin se refera al ladrn esclavizado, siempre que pagara la suma robada, y lo mismo suceda con el hijo vendido como esclavo por deudas, en caso de miseria, el cual poda ser rescatado, especialmente por s mismo cuando alcanzaba la mayor edad. Por lo dems, el esclavo por pena no tena derecho de rescate; tampoco el hijo incorregible a quien hubiera vendido su padre Kolher, po. Cit., p. 35. 36 Para los inculpados y los condenados a muerte haba crceles, en verdad de muy miserable condicin, con psimos alimentos. Kolher, op. cit., p. 74. Tenan las crceles dentro de una casa obscura y de poca claridad y con ellas hacan su jaula o jaulas y la puesta de la casa que era pequea como puesta de palomar, cerrada por de fuera con tablas y arrimadas con grandes piedras y all estaban con mucho cuidado los guardas, y como las crceles eran inhumanas, en poco tiempo separaban los presos flacos amarillos y por ser la comida dbil y poca, que era lstima verlos, que

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incluso se llega a mencionar la prisin por deudas. Sin embargo, del anlisis de las penas y del procedimiento, se puede deducir que la prisin o crcel, cumpla slo la funcin de tener al imputado a disposicin del juez durante el proceso en espera de la sentencia, y ninguna manera como pena. Segn el derecho mexicano, la pena de prisin temporal llevaba aparejada la indemnizacin de daos y perjuicios; era por eso frecuente reducir al autor a la esclavitud en beneficio del lesionado, una vez cumplida la pena de prisin.37 Esta prisin temporal de la que habla Motolinia poda ser muy bien una detencin antes de la sentencia, ya que si el acusado esperaba la posibilidad de convertirse en esclavo del ofendido para reparar el dao, lo que era muy comn tratndose de delitos contra la propiedad, no tena ningn sentido prisionalizar su cuerpo un cierto tiempo, sino slo en espera de la sentencia, pues de lo contrario, debera haber sido ms til, ponerlo a servir inmediatamente. Dentro de las penas previstas en el derecho azteca y las caractersticas de la sociedad Mexica, la privacin como pena no encuentra una ubicacin, ya que la forma de produccin existente en ese momento, no le conceda al tiempo un valor econmico que pudiera ser medible o intercambiable. 38

III ANLISIS DEL CONTROL SOCIAL FORMAL 1. Conductas contra la conservacin y el mantenimiento del Estado. Para poder comprender la funcin real de las penas en un momento histrico determinado, se hace necesario conocer la evolucin que stas sufrieron en el tiempo. Sin embargo, se desconocen los cambios que esas penas tuvieron
pareca que desde la crcel comenzaban a gustar la angustia de la muerte que despus haban de padecer. Estas crceles estaban junto a donde haba judicatura, como nosotros las usamos y servan para los grandes delincuentes como los que merecan pena de muerte; que para lo dems no era menester ms que el ministerio de la justicia pusiese el proceso en un rincn con unos palos delante. Y an pienso, bastaba hacerles una raya (por tanto montaba) y deca no pases de aqu, y no osaba menearse de all, por la mayor pena que le deban de dar, porque huir y no parecer, era imposible debajo del cielo. A lo menos estar preso con solo los palos delante, sin otra guarda yo lo vi con mis ojos. Motolina, citado por Mendieta y Nuez en El Derecho Mexicano antes de la Conquista, op. cit., p. 178. 37 Motolina, cap. 17, p. 310; Ixtlixochitl, cap. 46, citados por Trimborn, op. cit., p. 79. 38 Ver Pavarini, Massino, Control y dominacin. Teoras criminolgicas burguesas y proyecto hegemnico. Mxico, Siglo XXI Editores, 1983, pp. 36-38.

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durante la formacin y consolidacin del Estado azteca o de qu manera estuvieron vinculadas a su propio desarrollo material. Otra limitacin la constituye el hecho de que se desconoce cules eran los delitos que ms se cometan y cules eran aquellos que ms se castigaban, como proceso de criminalizacin secundaria. En cuanto a la criminalizacin primaria, en este acercamiento al derecho azteca, se tomaron cuatro elementos gua, para distinguir su graduacin, y poder establecer cules eran bienes jurdicos seleccionados para su mayor o menor proteccin: i. La cantidad de conductas prohibidas que atentaban contra un mismo bien protegido. ii. La acumulacin de penas para un mismo delito. iii. La existencia de penas trascendentes. iv. El castigo a la tentativa y a la coparticipacin. Con esos cuatro elementos de anlisis, se estableci que las conductas ms definidas y ms gravemente penadas, eran aquellas que atentaban contra el poder el Estado, representado por el Tlatoani y la estructura administrativa, por lo tanto, eran delitos contra la conservacin y mantenimiento de lo establecido, as: a. Conductas contra la persona del soberano En primer trmino se encuentra la proteccin a la figura del Tlatoani y los principales, atentar materialmente contra ellos, era dar prcticamente un golpe de estado. Al traidor al Rey o Repblica lo hacan pedazos por sus coyunturas y la casa de su morada la saqueaban y echaban por el suelo sembrndola de sal, y quedaban sus hijos y los de su casa por esclavos hasta la cuarta generacin.39 Tambin se castigaba con la esclavitud a las personas que sabiendo del delito no lo hubiesen denunciado.40 En este delito encontramos uno de los elementos ms severos del castigo: el descuartizamiento, la forma ms grave que poda revestir la pena de muerte, ya que con ello se buscaba que el cuerpo desapareciera en esta vida y no pudiera juntarse en ninguno de los sitios o cielos destinados para los muertos.
Leyes de Nezahualcoyotzin, tomadas de las Obras Histricas de Don Fernando Alba Ixtlixchitl, en Kohler, op, cit., p. 116. 40 Trimborn, op. Cit. p.61.
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Se deba destruir cualquier vestigio de su existencia. Se destrua su casa y era rociada con sal porque quien cometa una falta tan grave no tena derecho a poseer una casa dentro del pueblo. Al secar su tierra, se quera que nunca ms fuese frtil y no se reprodujera nada all. Esa sociedad donde las ideas religiosas revestan y traspasaban todas las actividades humanas, donde el Tlatoani era ungido por los dioses participando de su naturaleza divina, tambin se poda atentar contra l, simblicamente, con slo mirarlo41. Sin embargo, hay que interpretar con cuidado, esta afirmacin, pues no tiene una racionalidad por s sola. Otros delitos eran los usar sus insignias o vestidos.42 Aqu se castigaba la intromisin del hombre comn a un mundo que le estaba vedado y, a su vez, se ayudaba a la conservacin y mantenimiento de los estamentos sociales. La misma funcin tena la pena prevista para aqul que construyese un palacio sin permiso del rey43, para lo que adems se requera haber tomado parte en cuatro batallas y haber hecho prisioneros a ms de cuatro guerreros. Estos requisitos constituan el nico modo de obtener prestigio y ascenso social, los cuales eran reconocidos por el rey al otorgar el permiso. Otra manera de atentar contra el rey tanto material como simblicamente era el adulterio cometido con alguna de sus mujeres; su pena era mayor que la establecida para el mismo delito entre comunes, ya que se acumulaba a la muerte por despedazamiento, el arrasamiento de su casa y no proceda el perdn del ofendido.

b. Conductas contra la ideologa guerrera En una sociedad fundamentada en la disciplina guerrera las faltas a sus valores eran castigados con la muerte; as, exista una detallada especificacin hasta la indisciplina.44
Moctezuma tena tan en cuenta de ser estimado de la gente comn, que cuando sala a vista, si alguno alzaba los ojos a mirarle, no le costaba menos que la vida Tezozmoc, citado por Trimborn, op. Cit., p. 60. 42 Tena pena de muerte y de perdimento de bienes y otras muy graves penas, el seor o principal que en algn baile o fiesta o guerra sacaba alguna divisa que fuese, como las armas o divisas de los seores de Mxico y Texcoco y Tlacopan, que eran los tres reyes principales y algunas veces haba guerra sobre ellos Texto de Libro de Oro tomado de la Historia Antigua y de la Conquista de Mxico, por Orozco y Berra. Tomado del apndice del libro de Kolher, op. Cit.,p.126. 43 ...porque nadie era osado ataviarse ni componer su persona, ni edificas casas sin rden ni licencia del Rey, habindoles hecho hazaas o cosas por donde lo mereciese, porque de otra manera mora por ello, Obras Histricas de Don Fernando de Alba Ixtlixchitl, tomado de Kolher,po. Cit.,p. 116. 44 Hacan pedazos y perdan todos sus bienes y hacan esclavos a todos sus parientes, al que era traidor avisando a los enemigos en la guerra, avisndoles de lo que se concertaba o platicaba contra ellos.
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Dentro de esta misma disciplina, y ligada a la proteccin que se deba dar al rey, est la pena de muerte para soldados y capitanes que no ciudaran adecuadamente de l.45 La interiorizacin ideologa entre los nobles era tal, que aun siendo estos prisioneros, no deban escaparse sin pelear, porque de no ser as seran sentenciados a muerte.46 Como los prisioneros de guerra constituan un medio para el ascenso social y estaban destinados a los sacrificios, soltar a un cautivo, cederlo o quitarlo a otro guerrero, se penaba con la muerte. Por las caractersticas que los prisioneros tenan en el sistema azteca, estas conductas pareceran caer dentro de los delitos patrimoniales, equiparndose al hurto del botn de guerra. El espionaje, vinculado a la seguridad del Estado en tiempo de guerra se castigaba gravemente e de igual manera la coparticipacin y la tentativa. Al que diese albergue a un extrao se le consideraba como autor, porque la simple presencia de aqul era un indicio de su intencin de espiar.47 El peligro que representaba esta conducta tena tambin un carcter simblico, de ah que los espas eran muertos, y cuando se atrevan a penetrar hasta la ciudad de Mxico, eran desollados y sacrificados en el templo de Macuilcal-li48

c. Conductas contra la organizacin y funcionamiento del Estado . El sistema poltico-econmico de los aztecas requera una amplia organizacin y un buen funcionamiento de todas las instancias de la administracin que sustentara toda la estructura de poder. De ello se derivan las penas previstas, para conductas como la falsificacin de las liquidaciones, por parte de los recaudadores del tributo. Su importancia dentro del sistema econmico se evidencia por penas como la muerte, la confiscacin de sus bienes y la reduccin a esclavitud de sus parientes. Tambin al que cobrara
Era ley que degollasen a los que en la guerra hacan algn dao a los enemigos sin licencia del capitn, o acometan antes, o se apartaban de la capitana. Libro de Oro, tomado de Kolher, op. cit., p. 126. 45 La misma pena de muerte tenan todos los soldados y capitanes que iban en guarda del Rey, cuando personalmente iba a la guerra, si lo dejaban en poder de sus enemigos, porque era obligacin que estos tales lo haban de volver vivo Obras Histricas de dos Fernando Alba Ixtlixochitl, tomado de Kolher.op.cit.,p.118. 46 El que era noble y de linaje, si era cautivo y se vena huyendo a su patria, tena la misma pena, y el plebeyo era premiado; pero si el noble en donde fue cautivo, venca o mataba cuatro soldados, que para el efecto se sealaban, cuando le queran sacrificar (que para este fin los cautivaban), habindose librado de esta manera, era muy bien recibido y premiado del Rey. Ibid.,p. 118. 47 Sahagn, citado por Trimborn,op. cit.,p. 48 Kolher, op. cit., p. 62.

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ms tributo del debido se le castigaba con la muerte, porque no estaba cumpliendo correctamente con sus funciones. Los embajadores tenan la exigencia de cumplir con su encargo y el incumplimiento de su deber les acarreaba la pena de muerte, 49 es decir, con ese nombre se designaba a cualquier enviado de los poderes centrales y el simular serlo tambin se penaba de la misma manera. Los jueces deban desempear su encargo honesta y sabiamente, porque aqul que se dejase sobornar, dependiendo de la gravedad del caso, reciba una pena que poda ser la amonestacin, el destierro, la destitucin con corte de pelo y, en los casos ms graves, la muerte. Tenan pena de muerte los jueces que hacan una relacin falsa al seor superior en algn pleito y as mismo, los jueces que sentenciaban a alguno injustamente. 50 Se cuidaba tanto la buena conducta de los jueces que, en ocasiones, se excitaba su buena fe recurriendo al uso de agentes encubiertos.

d. Conductas que afectan el poder poltico-religioso. La interaccin de los aspectos poltico, econmicos y religiosos en una sociedad como la mexica, haca que la afectacin de uno de ellos, repercutiera en los otros., As, las conductas que rompan el equilibrio del universo religioso alteraban el mundo circundante y afectaban la esfera del poder pblico. De esta forma podemos entender las severas penas con que se castigaba a los sacerdotes incontinentes, impdicos y sodomitas. 51 Tambin se castigaba la violacin de la castidad de los jvenes y vrgenes dentro del templo, ya que transgredir la integridad religiosa y la conducta prescrita en esta esfera, poda perjudicar la vida en comn. La continencia estaba en relacin al acopio de fuerzas mgicas y por ello tambin se castigaba, con la muerte a golpes de maza, a los sacerdotes que perdieren sus sentidos embriagndose.52 Toda esa gama de delitos que protegan al rey y a la nobleza --- compuesta por los guerreros y los sacerdotes --- nos llevan a considerar que las conductas ms definidas y ms gravemente penadas eran las que atentaban contra la organizacin y mantenimiento del Estado. A esta conclusin da certidumbre el
A los embajadores que no desempeaban su encargo segn las rdenes e instrucciones que llevaban, o se volvan sin respuesta, pena de muerte, degollados. Leyes de Nezahualcyotl en Historia Antigua de Mxico. Tomado de Kohler, op. cit.,p.114. 50 Libro de Oro,II,A,7,citado por Trimborn,op.cit.,p.73.Otras fuentes hablan de amonestacin al Jus injusto y destitucin en caso de reincidencia (Motolina, Mendieta y otros),en Trimborn,op.cit.,p.73. 51 Los sacerdotes incontinentes eran separados de sus cargos confiscndoles sus bienes y en ciertas regiones eran apaleados hasta morir, quemndose luego su cadver y arrasndose su casa. A los sacerdotes se les ahorcaba, ahogaba o quemaba Ver Trimborn, op. cit., pp. 63-64. 52 Ibid, p. 64.
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hecho de que sea en esta materia, donde ms se concentran las penas y los castigos aplicados a la tentativa y la coparticipacin. Aqu queda claro que al hecho de atentar contra la suma del poder poltico corresponde la suma de las penas previstas en el aparato de control. Realizar actos contra la nobleza, sustento de ese mismo sistema social, agravaba las penas si quien los perpetraba era gente comn. Y si los nobles tenan privilegios, tambin tenan obligaciones ante el control formal. Las penas que a ellos se aplicaban en algunos casos eran agravadas por el hecho de pertenecer a ese estamento social, que deba servir de modelo de identificacin para los otros. Aunque la pena fuera agravada su ejecucin se haca en recintos cerrados y secretos, por privilegio y, quizs, con el nimo de no poner en evidencia la transgresin de las normas por parte de un noble. 2. Delitos contra la propiedad Ante la amplia definicin de conductas que atentan contra el Estado, destaca la escasa especificacin de los delitos contra la propiedad, que no estaba considerada como fundamental. Sin embargo, el hurto entre los aztecas no se conoce simplemente en su tipificacin general, sino que existe ya un trato diferenciado de esta conducta, en atencin al punto de vista objetivo de los valores hurtados. 53 El hurto ms leve se dejaba sin castigo y si el objeto robado era de escaso valor, la pena era el pago del mismo y, en caso de no poder hacerlo, el ladrn se converta en esclavo del ofendido. Si lo hurtado eran cosas de mayor valor, la esclavitud vena como pena accesoria a la restitucin de lo robado, ya que en caso de no poder pagar estos objetos valiosos se aplicaba la pena de muerte. El tratamiento que reciba el hurto estaba vinculado a la idea retributiva de reparacin del dao o de indemnizacin, donde el valor de lo robado era importante para decidir la pena. Otro elemento importante es la posibilidad de restituir lo robado, que an en los casos ms graves permita que la pena fuese la esclavitud, que frente a la pena de
Si alguno toma los magueyes para hacer miel y son veinte, pgalos con las mantas que los jueves dicen, y si no las tiene o es de ms magueyes es esclavo o esclavos. Quien pide algunas mantas fiadas o prestadas y no las paga es esclavo. Si alguno hurta una red de pescar, pgala con mantas, y si no las tiene es esclavo. Si alguno hurta una canoa, paga tantas mantas como vale la canoa, y si no las tiene es esclavo. Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p. 122.
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muerte, era leve.54 Esta ltima slo se aplicaba cuando los objetos no pudieran restituirse y fuesen valiosos. En cambio, la reincidencia de este tipo de delitos se castigaba siempre con la muerte, sin importar el valor de los objetos hurtados. 55 En este caso, la severidad de la pena parece estar relacionada con el hecho mismo de violar la norma, con la falta a la obediencia exigida por un sistema caracterizado por su rigidez. La importancia menor que los delitos patrimoniales tenan frente a los delitos contra el Estado, se refuerza porque para los primeros no existan penas acumulativas ni trascendentes y tampoco se castigaba la tentativa. Una de las causas que podan agravar la pena para el robo lo constitua el sitio donde se llevase a efecto: El que en el tianguis hurtaba algo, los del tianguis le mataban a pedradas y el que salteaba en el camino, era apedreado pblicamente.56 En el caso del mercado, la muerte pblica y estigmatizante, tal vez tena que ver con la necesidad de mantener un orden estricto en un lugar, que por su propia naturaleza, era propicio para la transgresin pues en el mercado se reuna mucha gente y llegaban nativos de otras comunidades a hacer sus intercambios. En cuanto a la seguridad de los caminos, esta era muy importante para la actividad econmica del traslado de los tributos, como para la defensa de un Estado en guerra permanente. Otro agravante lo constitua la calidad de los objetos mismos; por ejemplo, si eran cosas de uso exclusivo de la nobleza, se mataba al autor a garrotazos y pedradas57. En este caso, esta mayor severidad nos parece explicable dentro de la ideologa que caracteriza a una sociedad estamentaria, donde cada uno debe mantenerse dentro de los derechos y deberes concedidos a su estamento. Adems, tomando en cuenta la funcin que desempeaba la nobleza en la sociedad Mexica podra hablarse de un sentido de superioridad vinculado a sta, lo cual explicara tambin esta agravante. El robo de objetos de uso del templo o del botn de guerra, se castigaba tambin severamente.58 En el primer caso, se comprende por la fuerza de la
Haca esclavo al que era ladrn, si no haba gastado lo hurtado y si lo haba gastado mora por ello, si era cosa de valor. Ahorcaban a los que hurtaban cantidad de mazorcas de maz arrancaban algunos maizales, excepto si era de la primera ringlera del camino, porque de esta tenan los caminantes licencia de tomar algunas mazorcas para su camino. Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p. 127. 55 Motolina, Mendieta, Durn, Gomara. Citados por Trimborn, op. cit., p. 92.. 56 Libro de oro, Orozco y Berra.Tomado de Kolher,op. cit., pp. 123-124. 57 2El que hurtaba el Yete, que es una calabaza atada con unos cueros colocados por la cabeza con unas borlas de pluma al cabo, de que usan los seores y traen en ella polvos verdes que son tabacos, mora el que lo hurtaba a garrotazos. El que hurtaba algn chalchihuitl en cualquier parte, era apedreado en el tianguis, por que ningn hombre bajo lo poda tener. Ibid., p. 123. 58 Trimborn, op. cit., pp. 47 y 71.
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ideologa religiosa, mientras que en el segundo, porque se trata de un agravio al propio Estado y a su rgimen militar. En todos estos eventos de hurto agravado, el tipo de pena se caracterizaba por la intervencin del pueblo en la ejecucin misma, lo que nos hace pensar en la utilizacin de estos transgresores como depositarios del rechazo social, con la finalidad de crear consenso y cohesin frente a este tipo de conductas, en sentido general. Por otra parte, tomando en cuenta el sistema de propiedad de la tierra entre los Aztecas, llama la atencin la previsin de penas para ciertas conductas relacionadas con la propiedad privada de la misma. As se seala: Que si alguna persona venda dos veces alguna tierra, el primer comprador quedase con ella, y el segundo perdiese lo que dio por ella y el vendedor fuese castigado .59 Tambin se seala que Hacan esclavo al que venda alguna tierra ajena, o que tuviese depositada sin licencia. 60 Asimismo El hijo del principal que era tahr y venda lo que su padre tena o venda alguna suerte de tierra, mora por ello secretamente ahogado y si era macehual, era esclavo. 61 La existencia de estas disposiciones nos lleva a pensar que en la sociedad azteca, efectivamente se estaba dando ya, una evolucin hacia un rgimen de propiedad privada de la tierra y que existan ciertos grmenes de posesin particular de la misma. Este planteamiento se refuerza por el hecho de que entre las penas previstas, no se contemplaban normas tendientes a proteger la propiedad comunal.62 3. Conductas que atentan contra la persona Se prevea la pena de muerte por ahorcamiento para el homicidio 63 y se consideraba agravado, el homicidio por envenenamiento; en este caso la pena de muerte era por azotes y alcanzaba a los cmplices que hubiesen proporcionado el veneno.64 Tambin lo era el cometido con hechizos; aqu, a la pena de muerte se agregaba la trascendencia, la confiscacin de bienes y la publicidad. 65
Leyes de Nezahualcyotl, tomado de Kohler, op. cit., p. 102. Libro de Oro, tomado de Kolher, op. cit., p. 128. 61 Ibid. P.122. 62 A excepcin de la pena de muerte que se aplicaba a quien arrancaba el maz antes de madurado (Libro de Oro, Kolher, op. cit., p.123) y al que fuera del lmite permitido tomara madera del bosque de la comunidad y especialmente si derribaban un rbol. 63 Era castigada la muerte de otro por la horca. Nezahualcyotl, Motolina y Veytia, citados por Trimborn, op.cit.,p.75. 64 Los que dan bebedizos para que otro muera, muere por ello a garrotazos; y si la muerta era esclava, era esclava la que los daba. Libro de Oro, tomado de Kohler op. cit., p. 123. 65 Que si se averiguase ser alguna persona hechizera, hacindolo con algunos hechizos, o dndolos con palabras o queriendo matar a alguna persona, muriese por ello, y que sus bienes fuesen dados a sacamano. Alva Ixtlixchitl, tomado de Kohler, op. cit., p. 111.
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El aumento de la pena en estos casos est en relacin con el medio utilizado: el veneno o la magia, a los que de alguna manera atribuan poderes secretos, a los que teman por desconocidos. Un atenuante del homicidio se daba en el caso del homicida que dejaba con su hecho a una viuda con hijos; si sta lo perdonaba, se le conmutaba la pena de muerte por esclavitud a favor de ella. 66 Otro claro ejemplo de reparacin del dao lo constitua la pena de esclavitud, a favor del dueo, para aquel que llegare a matara un esclavo, 67 o que habiendo preado a una esclava, est muriese en el parto. 68 Para las lesiones se prevea la esclavitud, el pago de las curaciones y de los ropajes rotos, a excepcin de la ria en el mercado que, como ya hemos sealado, tena una pena ms grave. La esclavitud tambin les esperaba a aquellos que hiciesen esclavos a un nio libre y lo vendiesen.69 El aborto estaba previsto y se penaba con la muerte tanto a la madre como a la persona que le ayudaba.70 4. Control de la esfera privada En materia sexual se encuentra la especificacin de conductas y la diversificacin de penas. Para el adulterio existan ciertas variantes: si se encontraba a los adlteros in fraganti se les apedreaba en el mercado, costumbre que coincide con la de otras culturas antiguas y parece estar vinculada a un efecto catrtico y de cohesin. 71

El que mataba con hechizos, tena pena de muerte. Ejecutbase ese castigo con gran publicidad, haciendo convocara los pueblos comarcanos para que se hallasen al suplicio; y asimismo mataban a toda la gente de su casa y familia porque se presuma que todos los de ella saban aquel oficio. Trimborn, op. cit., p. 75. 66 Trimborn, op. cit., p. 75. 67 Kohler, op. cit., p. 66. 68 Si alguno se echa con esclava y muere estando preada, es esclavo el que con ella ech, y si pare, el parto es libre y llvalo al padre Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p. 123. 69 Alva Ixtlixchitl, tomado de Kohler, op cit., p. 110. 70 Mataban al mdico o hechicera que daba bebedizos para echar la criatura de la mujer preada, y as mismo a la que lo tal tomaba para este efecto. Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p.125. 71 Alva Ixtlixchitl, tomado de Kohler, op. cit., p. 110.

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Para los otros casos la pena comn era la muerte por ahorcamiento, 72 pero si el adulterio se cometa con la mujer de alguno de los tres soberanos, este delito se equiparaba a alta traicin.73 El perdn libraba al adltero del castigo, cuando no era noble; pero se dice que en ciertas regiones se castigaba al que tena relaciones con su mujer despus de la traicin. 74 Para que el adltero fuese castigado deba tratarse de mujer casada. El hombre casado con mujer soltera no cometa delito. 75 Tambin se castigaba con la muerte la participacin de intermediarios a quienes les daban el trato de cmplices. Sin embargo, la alcahuetera, si no era entre casados, se castigaba en ciertas regiones chamuscndoles el pelo, siendo sta una de las pocas penas infamantes que se aplicaban como pena nica.76 La penalizacin del adulterio se vincula siempre con la preservacin de la familia, que para los Aztecas era ncleo social y econmico; adems, el hecho que se castigase slo cuando se tratara de mujer casada, tiene relacin con asegurar, como hemos visto, los derechos a la sucesin o herencia de la tierra, y esto cobra importancia porque era el modo ms comn de adquirir la misma. La violacin se castigaba con pena de muerte, con excepcin del caso de ramera; una crnica nos habla de un caso inverso de violacin: una mujer que abus de un hombre ebrio fue lapidada. 77 La incontinencia sexual, tratndose de sacerdotes y sacerdotisas, era gravemente penada78. El estupro con una sacerdotisa o con una joven de familia prominente tena como consecuencia la pena de muerte para ambos culpables. Eran embalados, quemados, y sus cenizas esparcidas al viento. 79 Tambin se castigaba el incesto, aunque no se ha podido establecer hasta qu grado de parentesco estaba considerado, ya que no hacan diferencia entre lazos consanguneos o de afinidad.80
Adems poda ser por trituracin de cabeza entre dos piedras, por golpes con una lmina de piedra, quema del cuerpo o azotes; al adltero noble por estrangulacin en la crcel, quemndose el cuerpo despus de ataviarlo con plumajes. 73 Trimborn, op. cit., p. 85. 74 Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p. 125. 75 Tambin se trataba de adulterio cuando era concubina, no con manceba, excepto cuando ascenda a esposa. Kohler, op. cit., p. 65. 76 A las que sirviesen de terceras o alcahuetas para con mujeres casadas, pena de muerte, ahorcadas, aunque no se hubiesen seguido el delito. Veyta, Mariano, Historia Antigua de Mxico . Tomado de Kohler, op cit., p. 114. 77 Kohler, op. cit., p. 64. 78 Veyta, Mariano, Historia Antigua de Mxico. Tomado de Kohler, op. cit., p. 114. 79 Kohler, op. cit., p. 69. 80 Ahorcaban a quien se echaba con su madre por fuerza, y si ella era consentidora dello, tambin la ahorcaban a ella, y era cosa muy detestable.
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Para la homosexualidad prevean gravsimas penas, tanto si era entre hombres como entre mujeres81 y ms gravemente, si se trataba de sacerdotes 82; se llegaba incluso a castigar una especie de tentativa, cuando un hombre usaba vestidos de mujer.83 Llama la atencin encontrar la prohibicin de este tipo de conductas en una sociedad que tena una concepcin propia de la sexualidad y todava ms tratndose de una sociedad guerrera donde los hombres convivan juntos desde muy jvenes. Algunos autores anotan que la homosexualidad era una prctica comn entre los aztecas,84 lo que hace pensar que respecto a la sexualidad en general, la informacin que se tiene est mayormente influida por la visin moralista de los cronistas espaoles, o tambin que una cosa era lo que se regulaba en la ley y otra su verdadera aplicacin. La embriaguez estaba duramente castigada, aunque se permita beber pulque en circunstancias especiales y en cantidades limitadas. Por ello la prohibicin parece estar relacionada con el hecho de perder los sentidos, explicado tal vez por alguna idea religiosa. Las penas variaban, pues para los jvenes se aplicaba la pena de muerte por azotes o por ahorcamiento y, si eran nobles, por estrangulacin secreta. Esto pudo deberse a que los jvenes eran guerreros y se explica dentro de la estricta educacin que reciban. Era igualmente grave si se trataba de mujeres, a quienes lapidaban.

Ahorcaban a los hermanos que se echaban con sus hermanas. Ahorcaban al que se echaba con su entenada y a ella tambin si haba consentido. Ahorcaban al que se echaba con su suegra. Si el padre pecaba con su hija, mora ahogado o con garrote y era muy detestable entre ellos. Libro de Oro. Tomado de Kohler, op. cit., p. 125. 81 Si una mujer pecaba con otra, las mataban ahogndolas con garrotes. Libro de Oro, tomado de Kohler, op. cit., p. 124. 82 A los somticos pena de muerte, el agente atado a un palo y cubierto de ceniza, quedase sofocado, y el paciente sacadas las entraas por el orificio. Veytia, Historia Antigua de Mxico, tomado de Kohler, op. cit., p. 114. 83 Ahorcaban al varn que tomaban en hbito de mujer. Libro de Oro, Tomado de Kohler, op. cit., p. 125. 84 Se dice que los aztecas investigaban y castigaban severamente estos hechos en las comarcas subyugadas; pero no obstante, se practicaban descaradamente en muchos lugares; parece que estos pueblos eran muy inclinados a ese vicio. Kohler, op. cit., p. 69. Parece que las aberraciones sexuales estaban bastante difundidas, ante todo en las fajas litorales del golfo de Mxico pero tambin en la meseta propiamente dicha, por ejemplo, pederasta de los sacerdotes (Motolina, Gomara). La intervencin de oficio por parte del Estado para suprimirla sodoma, particularmente por parte de los ltimos reyes de Texcoco, se atestigua expresamente (Motolina, Mendieta, Zurita, Gomara, Nezahualcyotl), Trimborn, op. cit., pp. 87-88.

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Entre los adultos las penas eran el corte de cabello y el arrasamiento de la casa, y en caso de ser noble, la destitucin del cargo 85, pero la reincidencia traa consigo la pena de muerte.86 Ms rigurosa era la pena para los sacerdotes o para aquel que se emborrachaba en el templo. Para stos, desde la primera vez se castigaba con la muerte87. Sin embargo, la embriaguez dejaba de ser un delito, para los ancianos, a quienes se consideraba quizs, con experiencia y sabidura para saber lo que hacan. Conclusiones Respecto al control social informal se destaca una educacin institucionalizada basada en el estoicismo y el autocontrol de los jvenes, que corresponde a las necesidades de formacin de hombres para la guerra y una religin difundida e interiorizada, que lleva a pensar en una sociedad bastante homognea donde exista un fuerte consenso ideolgico. Estas caractersticas han sido vistas, tradicionalmente, como propias de sociedades que no requieren una fuerte aplicacin del derecho penal. Por lo tanto podemos pensar que el derecho penal no fue la va principal para ejercer el control social entre la comunidad azteca. En cuanto al control social formal podemos sintetizar lo siguiente: i. El sistema de justicia Azteca contaba con una estructura jerrquica compleja que corresponda al amplio desarrollo socioeconmico alcanzado por esa sociedad. Se repite el modelo centralista y piramidal existente en lo polticoeconmico y cmo ste, presentaba rigidez y efectividad. ii. La existencia de tribunales especiales refleja el carcter estamentario de la civilizacin azteca, as como el agravamiento o distribucin de la pena de acuerdo al estamento. iii. Como sociedad en transicin, conserva elementos de sociedad cerrada, junto con caractersticas de sociedades ms complejas; por ello las penas cumplen una funcin retributiva, ejemplificante y expiatoria.
Ixtlixchitl, Fernando, tomado de Kohler, op. cit., p. 111. As mismo al borracho si era plebeyo le trasquilaban la cabeza, la primera vez que caa en este delito, pblicamente en la plaza y mercado y su casa era saqueada y echada por el suelo, porque dice la ley, que el que se priva de juicio, que no sea digno de tener casa sino que viva en el campo como bestia; y la segunda vez era castigado con pena de muerte; y al noble desde la primera vez que era cogido en este delito, era castigado luego con pena de muerte. Ixtlixchitl, tomado de Kohler, op. cit., p. 117. 87 Ibid, p. 111.
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iv. Entre todas las penas establecidas en el derecho penal Azteca destaca la pena de muerte, prevista para la mayor parte de conductas prohibidas. Esta rigidez puede comprenderse dentro de una sociedad que necesita garantizar la ideologa guerrera como eje central de la dinmica social y econmica; asimismo refleja una sociedad cuyas necesidades materiales, en cuanto a mano de obra, eran prcticamente inexistentes. v. Tomando ciertos criterios de evaluacin para determinar la mayor o menor severidad de las penas usadas por los Aztecas y de ah poder establecer cules eran las conductas que se controlaban con mayor rigor, sobresalen aquellas que atentaban contra la organizacin y mantenimiento del Estado, lo cual es congruente con el tipo de gobierno desarrollado por ellos y caracterizado por la concentracin del poder econmico-poltico en manos de los Tlatoani y de la nobleza, como estamento superior. Como sabemos la organizacin econmico poltica, controlaba los dos recursos fundamentales, tierra y trabajo, y participaba de manera inmediata en el proceso de produccin y distribucin, por lo que la seleccin de conductas punibles (criminalizacin primaria), refleja la proteccin de toda la estructura econmica-poltica. vi. El proceso de criminalizacin secundaria, en cambio, se desconoce. La ausencia de datos sobre la aplicacin de las penas en cuanto a su frecuencia y tipo de las mismas, impide confirmar si la rigurosidad normativa se refleja en una aplicacin efectiva de las penas previstas. vii. Los anlisis que aparecen en los textos histrico-jurdicos relativos a los delitos y a las penas en los pueblos nahuas, presentan una gran influencia de la conciencia europea, por lo cual, lo que se dice de ellos, est atravesado por la ideologa de los delitos y de las penas que regan en Europa en ese momento feudal: Segn Hernn Corts, las prcticas sodomitas eran comunes aqu 88, luego el delito por homosexualidad parece como una construccin posterior para justificar su castigo. El adulterio como nombre cristiano, hace aparecer a la familia nahuatlaca como monogmica, cuando era comn tambin la poligamia. Los conflictos entre tierras y lo sembrado en ellas, carece de fundamento porque no haba apropiacin individual de los productos agrcolas, ni de sus excedentes, como tampoco un desarrollo de la propiedad de la tierra, porque en su peregrinar abandonaban incluso sus ciudades y se iban a construir otras. O la pena por aborto en una sociedad altamente numerosa en habitantes, donde la muerte era vista con naturalidad, parece obedecer ms a la ideologa religiosa europea que a la mexicana, Igualmente aunque el delito de lesa majestad al parecer exista en ambas culturas, sin embargo, la pena de saquear y echar por el suelo la morada
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Corts, Hernn. Cartas de Relacin Edicin de Mario Hernndez Barba. Ediciones y Distribuciones Promo libro, S. A. de C. V., Mxico, D. F., p 72: los nios y hombres y mujeres que matan y ofrecen en sus sacrificios, hemos sabido y sido informados de cierto que todos son sodomitas y usan aquel abominable pecado

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del infractor, regando la tierra con sal, suena ms a la Inquisicin Cristiana medieval, que a la ideologa nahua, pues aqu slo bastaba desmembrar al responsable, para impedirle que se convirtiera en Dios. Las penas por deudas no pagadas o la no obtencin de herencias tienen una lgica romana y precapitalista europea, que no poda darse en muestro medio, pues no exista la moneda como instrumento de intercambio, aunque hubiese dacin de cosas, pero el sentido del delito y de las penas parece interpolado. La pena de muerte por mirar al Tlatoani est tan fuera de sentido, como creer que los indgenas no diferenciaron al caballo del caballero.

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CAPTULO TERCERO EL CONTROL SOCIAL EN LA NUEVA ESPAA EN EL SIGLO XVI: LA INQUISICIN89 Luis GONZLEZ PLASCENCIA; Alicia GONZLEZ VIDAURRI, Josefina ALVAREZ GMEZ; Marcia BULLEN NAVARRO; Augusto SNCHEZ SANDOVAL; Fernando TENORIO TAGLE. Sumario: Nota preliminar. Introduccin. I. Bases Econmico-sociales del Control Social. 1. Premisas. 2. Sobre el modo de produccin. 3. La Encomienda. 4. La Esclavitud. 5. Las Relaciones Sociales en el siglo XVI. II. Origen y Funciones de la Inquisicin Espaola. 1. El Santo Oficio en Espaa. III. La Inquisicin en la Nueva Espaa: 1519 a 1600. 1. Generalidades. 2. Inquisicin Monstica. 3. La Inquisicin Episcopal en Nueva Espaa 1535 a 1571. 4. Tribunal del Santo Oficio. IV. Los Delitos y Las Penas V. Conclusiones. Nota preliminar NUESTRO ESTUDIO se concreta temporalmente desde el inicio de la Conquista espaola 1519, hasta el final de ese siglo; y debido a las diferentes formas en que se desarroll la misma en tan extenso territorio, nos concretamos geogrficamente a la capital de la Nueva Espaa y a su centro circundante. Tratando de desmontar el argumento legitimador de la conquista: la evangelizacin indgena, nos aproximamos exclusivamente al tema de la Inquisicin, por ser el instrumento de control ms poderoso de la Iglesia. Por esta razn omitimos extender nuestro anlisis hacia otras instancias de control social. Introduccin Escrudriando sobre las formas de la razn del dominio, aparece con sentido la frase acuada por Sergio Politof90, cuando identifica a algunos pueblos como portadores de historia. Tales formas de contenidos cambiantes e indefinibles
89 Crculo de Estudios sobre Criminologa Crtica de Amrica Latina. Cuadernos de Posgrado, serie a, nmero 2, Julio-Diciembre de 1988, Escuela Nacional de Estudios Profesionales, Acatln, Naucalpan, Estado de Mxico. 90 Politof, Sergio, Postfacio a Sistema penal y seguridad ciudadana , de Hulsman, Louk y B. De Celis,J., Barcelona, Ariel,1985.

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expresan, no obstante, una decisin vencedora. En consecuencia, pueblos que autoconstruyen su origen, su fe y, ms tarde, su civilizacin; es decir, formas que se van imponiendo al mito como lo harn despus frente a la barbarie; o sea, frente a la incivilizacin. Anttesis y negacin de alter, siempre supuesto pero presupuesto amenazante. Razones, entonces, que expresan, siguiendo a Norbert Elias91, tanto la autoconsciencia de un pueblo, como de una clase. Razn y dominio que se exhiben en historias paralelas. Del medioevo al renacimiento, el fundamento que se simboliza y se transmite lo constituye la conciencia de un origen comn cosmognico, para pasar a la imagen racionalizada del mundo. En esta metamorfosis, el nacimiento del imperio se sucede en su exacto sentido de reino universal 92, que justifica su expansin en guerras coloniales, para articular al mundo no europeo; en suma, para portar esa historia por parte de aquel constructor de la palabra descubrimiento. Ante los lmites de otros imperios occidentales, entre muchos otros aspectos que sera necesario considerar93, est la autoconciencia de una clase que representaba 16 millones de espaoles, que se urgi en buscar razones entre la fe y aquella razn dialgica dictada por Aristteles como superior. No obstante las crticas a las diversas argumentaciones, la legalidad de la Corona acept la multitud de tales justificaciones que, finalmente, rigieron a lo largo de la dominacin espaola en la simbiosis de una decadente cruzada o motivo de fe y la naturaleza superior del promotor del dominio: Por muchas causas, deca Gins de Seplveda, estn obligados estos brbaros a recibir el imperio de los espaoles conforme a la ley de naturales, y a ellos ha de serles todava ms provechoso que a los espaoles, porque la virtud, la humanidad y la verdadera religin son ms preciosos que el oro y que la plata. Y si rehsan nuestro imperio podrn ser compelidos por las armas aceptarle, y ser esta guerra justa por ley de la naturaleza.94
Elias, Norbert, La Civilt delle Buone Maniere, Bologna, II Mulino,1982. Habermas, argumenta:Porque la identidad colectiva puede ser asegurada slo gracias a doctrinas portadoras de una pretensin de universidad, tambin el ordenamiento poltico debe encontrarse en armona con semejante pretensin: no slo por su nombre los imperios son reinos universales. Habermas, Jrgen, Per la Ricostruzione del Materialismo Storico, Milano, EtasLibri, 1979, p.27. 93 Zavala nos ilustra en su interesante estudio Las instituciones jurdicas en la Conquista de Amrica (p.9) sobre los siguientes aspectos: las dificultades ocasionadas por la situacin internacional de Europa en la poca del descubrimiento (mundo cristiano frente al musulmn y aparicin del tercer trmino: mundo americano); el problema creado por la exigencia moral que condicionaba la cultura jurdica de entonces (necesidad de ttulos de valor absoluto para justificar la relacin hispano-india); las complicaciones debidas a las rivalidades polticas y religiosas que existan entre las potencias europeas, agravadas con motivo del aumento del podero espaol; los problemas nacidos del concepto europeo del indio (hombre con razn y libertad, bienes y potestades) y, por ltimo, la dificultad de conciliar los derechos reconocidos a los naturales de Amrica con los intereses de la penetracin. Zavala, Silvio, Mxico, Editorial Porra, 1971. 94 Zavala, S., op. cit., p. 25.
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Ese modelo terico fue usado por cada movimiento pacificador, independientemente del pueblo que se contactase. La justificacin de la guerra provena precisamente del rechazo, an tacito, de la llamada verdadera religin. 95 Es as como toma sentido una forma de control social de un pueblo sobre otro, amparada en la nomenclatura de la magia y la hereja; una forma de aniquilar una idea cosmogentica96. De la misma manera en que estas guerras fueron pretextadas en el nombre de la cruz, la afirmacin de la autoconciencia de Occidente precis formular la supremaca del vencedor frente al dominado. La formulacin de fray Pedro de Feria ejemplifica la actitud que era necesario imponer: los naturales son muy cortos de inteligencia...y por ser de natural bajo e imperfecto, han de ser regidos y gobernados ms por temor que por amor.97 As la religin como acto de fe y la perfeccin del civilizador, describen las razones de un dominio que aniquil y control, con un temor que se preocup en penetrar y extender, y cuyos efectos an se mantienen en formas atractivas 98. Tales formas representan, sin lugar a dudas, la produccin de un saber oficial que contribuye a generar una cultura que olvida la memoria de la metamorfosis. 99
En este sentido Zavala, citando a Bernal Daz del Castillo, seala que cuando Corts hizo la guerra de los tabasqueos: desde que los indios guerreros que estaban en la costa y entre los mamblares vieron que de hecho bamos, vienen sobre nosotros con tantas canoas al puerto donde habamos de desembarcar, para defendernos que no saltsemos en tierra. Y desque as vi la cosa, mand Corts que nos detuvisemos un poco y que no saltsemos ballestas, ni escopeta, ni tiro; y como todas las cosas quera llevar muy justificadas, les hizo otro requerimiento delante de un escribano del rey y que se deca Diego de Godoy, e por la lengua de Aguila, para que nos dejasen saltar en tierra y tomar agua y hablarles cosas de Dios y de su Majestad y que si guerra nos daban y por defendernos algunas muertes hobiese u otros cualesquier daos, fuesen a su culpa a cargo y no a la nuestra; ellos, comenzaron muy valientemente a flechar; todos nosotros, ans capitanes como soldados, fuimos sobre ellos nombrando al seor Santiago. Con los indios de Tepeaca, el formalismo llega al extremo. Refiere Bernal: se les escribi una carta y aunque sabamos que no la haban de entender, sino como vean papel de Castilla, tenan por cierto que era cosa de mandamiento. Los indios fueron declarados desobedientes y se les hizo la guerra, op. cit., p. 142. 96 Tmese en cuenta la apreciacin de Bastide: Cuando una religin triunfa sobre otra, como es el caso, por ejemplo, del cristianismo sobre el paganismo, el culto victorioso tiene costumbre de llamar mgicos los tiros del culto vencido. Bastide, Roger, Elements de Sociologie Religieuse, Pars, A.Coln,1947,p. 16. 97 Llaguno, Jos A., La personalidad jurdica del indio y el III concilio Provincial Mexicano (1585 ), Mxico, Editorial Porra, 1963, pp. 54 y sigs. 98 Tal es el caso del error de prohibicin que excluyendo la responsabilidad para los civilizados tn slo lo atena para aquellos que conservan un origen calificado como extremo atraso cultural. El legislador contemporneo seala (Artculo 59 bis): Cuando el hecho se realice por error o ignorancia invencible sobre la existencia de la ley penal o del alcance de sta, en virtud del extremo atraso cultural y el aislamiento social del sujeto, se le podr imponer hasta la cuarta parte de la pena correspondiente al delito de que se trate o tratamiento en libertad, segn la naturaleza del caso. 99 Eligio Resta, retomando los argumentos de Elas Canetti, en un ensayo incluido en La conciencia de las palabras, seala la diferencia de culturas que pueden apropiarse de formas que la hagan custodia de la metamorfosis, o sea, que conserve la memoria de progresivos alejamientos, desviaciones, remociones de la dimensin originaria de las cosas y que por esto sea capaz de penetrar y de hacer propias las diversas razone que el lenguaje conserva y trasparenta; y culturas de la apariencia, sin conciencia de las palabras. La
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De esta manera, ideas y hechos como historias paralelas configuran, sin lugar a dudas, la sntesis del dominio y su razn, en la generacin de una nueva autoconciencia, que siendo capaz de mantenerse, sintomatiza el vencimiento paradigmtico del fuerte sobre dbil. Los hechos que permanecen, ante cambiantes interpretaciones son: una religin que se convierte en magia; una cultura que luego simboliza la barbarie; un orden social que transmigra, como mala in s y finalmente, como mala prohibita. Una forma de control que aceptada, cristaliza en razn decidida.

I BASES ECONOMICO-SOCIALES DEL CONTROL SOCIAL

1. Premisas La organizacin econmica y social que caracteriz a la conquista y a la Colonia durante su casi primer siglo de vida en el Nuevo Continente, no puede analizarse desvinculadamente de la estructura propia de la Espaa conquistadora, que implantara las relaciones sociales que le eran propias y conocidas. Espaa, pas que a finales de la Edad Media presentaba claros despuntes capitalistas100 con una naciente burguesa mercantil, conformada bsicamente por judos y moriscos, bajo el reinado de los Reyes Catlicos, ve alejarse los avances haca ese modo de produccin, entre otras cosas 101 por dos hechos fundamentales ocurridos casualmente el mismo ao: la expulsin de los judos de Espaa y el descubrimiento de Amrica. El primero de estos hechos fue realizado bajo el influjo de un fanatismo religioso, que caracteriz el reinado de los Reyes Catlicos, que los hizo subordinar, en este caso, lo econmico a lo religioso. Ese mismo fanatismo
desmesura de los sistemas penales en Poder y Control, Barcelona, Nm.O, 1986. 100 Cue Cnovas, Agustn, Historia social y econmica de Mxico 1521-1854, 2. Ed., Mxico, Trillas,1960,p.26. 101 Otros hechos relevantes seran las continuas guerras en las que se involucraron los reyes espaoles, la unificacin forzada del territorio espaol, etctera.

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constituira la base fundamental de la validacin poltico-ideolgica de la conquista de Amrica: la evangelizacin de los pueblos descubiertos. La expulsin de judos es un importante indicador, de otro aspecto a tenerse en cuenta en el anlisis que se har, sobre el papel de la Inquisicin en el control social de la Colonia, esto es, el grado de poder que lleg a ejercer el clero en la Espaa de esa poca y la especie de simbiosis que se dio entre Iglesia y Corona. As, aunque el descubrimiento de Amrica dinamiz la economa espaola, al no poseer la infraestructura econmica necesaria para satisfacer las demandas de los productos manufacturados por parte del Nuevo Mundo y tener enormes deudas contradas con otros pases europeos, impidieron que en Espaa se diera el proceso de acumulacin de capitales, que impulsara su paso al rgimen de produccin capitalista. Esto s ocurri en cambio, en Inglaterra, Francia y Holanda. Esta dinmica, muy compleja, hizo fortalecer y revitalizar las relaciones feudales de produccin y por lo tanto, fue este el modelo general de produccin, que se trasplantara a las nuevas tierras, con las variantes y particularidades que se daran en los nuevos territorios y sus pueblos.

2. Sobre el modo de produccin El caos que caracteriz el periodo de la conquista fue paulatinamente organizndose en el campo econmico, surgiendo formas productivas mixtas de experiencias anteriores de los pueblos conquistados, como de las condiciones objetivas existentes. Esto dio lugar a formas hbridas de produccin que combinaron fundamentalmente dos tipos de relaciones econmicas 102. Un modo de produccin feudal tardo, en su versin colonial, con despuntes mercantilistas y caracterizado, sobre todo despus de la segunda mitad del siglo XVI, por un gran poder de la Corona. Este modo de produccin ha sido denominado feudal colonial porque pierde algunas de sus caractersticas originales y adquiere otras, dentro de las cuales la ms importante ser la explotacin de la fuerza de trabajo con una intensidad mayor y diferente a la de Espaa. Este modelo caracteriz las relaciones entre los espaoles y los indios que haban sido separados de sus comunidades. El otro modelo con el que convivi el anterior, estuvo integrado nicamente por las comunidades indgenas y es el llamado desptico tributario, impuesto por Espaa y de gran importancia al inicio de la Colonia, pero de vigencia decreciente:
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Sobre este tema ver: De la Pea, S, La formacin del capitalismo en Mxico, Mxico, Siglo XXI, 1986.

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Tal despotismo tributario era la forma de vinculacin de comunidades indgenas con el resto del sistema colonial por lo que se refiere a la extraccin de tributos y a las diversas formas comunales de explotacin de la mano de obra (encomienda, repartimiento, tequio, etc.), que por lo mismo form un modo de produccin subordinado y parte central de la variante de feudalismo que se desarroll en Amrica. 103 El modelo feudal colonial derivara en lo que algunos autores han denominado un feudalismo de Estado104, por el papel preponderante tanto de la Corona como del clero. Esto ocurrira as sobre todo en el ltimo cuarto de siglo, ya que el carcter semiprivado del sistema de explotacin, que caracteriz a la Conquista, influy en las nuevas relaciones econmicas establecidas, y en el nuevo Derecho Indiano como veremos ms adelante. 105 As, aunque la presencia de la Corona siempre fue clara --poda apelarse, por ejemplo, ante los Tribunales del Rey en caso de necesidad--, el carcter de apropiacin de los conquistadores y la lejana de las tierras recin descubiertas, explican el grado de libertad con que fue manejada la colonizacin en sus primeros aos, as como el desorden existente y los abusos cometidos contra los indgenas. Ese ejercicio del poder-dominacin fue legitimado por un cuerpo de leyes y ordenamientos, que institucionalizaron dos formas de relaciones econmicas en que se sustent todo el armazn del aparato productivo colonial: la encomienda y la esclavitud, al estilo europeo.

3. La encomienda La conquista de Mxico se inicia en 1519 y con ella llega al continente la institucin que haba caracterizado el dominio espaol en las Antillas: la encomienda. Esta consista en la asignacin de un grupo de indgenas a un espaol -- el encomendero --, quien tena derecho a recibir el servicio 106 de stos, a cambio de su evangelizacin y su proteccin, que fueron las justificaciones ideolgicas y legales, de esta institucin.

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Ibidem,p.24. Heichen, citado por Barbosa, op, cit., p. 25. 105 Ots Capdequi, J. M., El Estado Espaol en la Indias, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1946, p. 22
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El recibir el servicio era el elemento bsico y ms caracterstico de la encomienda.

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La encomienda caracterizar a la Colonia espaola durante su primera mitad: fue la discrepancia ms absoluta, entre lo declarado formalmente y lo realizado fcticamente. La conquista adems, incorpor tambin el tributo, principal forma de control de los excedentes de la poca prehispnica, lo que permiti a los espaoles apropiarse de la riqueza indgena de manera ms pronta y efectiva. Al ser manejado por los espaoles, el tributo adquiri matices diferentes a los de su uso anterior107, porque implicaba la imposicin de cuotas y tiempos fijos, para entregar los productos y la energa humana. Al ser aplicado con total arbitrariedad y abuso, se convertira en uno de los elementos ms importantes en el exterminio de la poblacin indgena, y provocar a mediados del siglo XVII el comienzo del siglo del hambre, pues la poblacin productiva que quedaba, era posiblemente, de 1500.000 personas, aproximadamente el 10% de la que haba, cuando llegaron los conquistadores.

4. La esclavitud En este caso, ocurri el mismo divorcio entre la legislacin y la prctica, porque de nuevo las necesidades materiales se imponen y la esclavitud es aceptada en la Nueva Espaa a pesar de haber sido formalmente condenada desde 1500 con una cdula real que declaraba a los esclavos vasallos libres de la corona Castilla, no obstante que se insertaba su autogeneracin, al contemplar la posibilidad de considerar esclavos a aquellos detenidos en justa guerra o sea a los que se resistieran al dominio espaol. Al amparo de esta posibilidad se cometieron innumerables abusos y se hicieron las ms diversas interpretaciones sobre lo que era resistirse al dominio espaol. En la Nueva Espaa surgieron otras reglas legales para la obtencin de esclavos y permanecern como tales, aquellos individuos que en la poca prehispnica, --aunque con otras caractersticas-- lo haban sido; se ratific en 1522 mediante cdula real la facultad de rescatar esclavos, por lo que los pueblos en encomienda los entregaban como parte de su tributo y, finalmente, entre 1530 y 1540 existi la posibilidad de comprar esclavos indios, posibilidad que luego permanecera por dcadas en relacin a los esclavos negros.
El tributo, principal forma de extraer el excedente de los pueblos, se modific totalmente al transformarse en encomienda. Cambi su monto y periodicidad, los recursos para producirlo, las personas obligadas a tributar, y se transform su naturaleza misma, pues de ser para los indgenas un tributo en valores de uso, en manos de los espaoles se convirti en un tributo de mercanca y en energa humana creadora tambin de mercancas. Florescano E., La formacin de los trabajadores en la poca colonial: 1521-1750, en La clase obrera en la historia de Mxico, Instituto de Investigaciones Sociales, UNAM, Mxico, Siglo XXI,1986, p. 26.
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De esta forma, puede verse el papel relevante que jug la esclavitud en esa primera poca, ya que los esclavos indgenas, junto con los indios de la encomienda, formaron la mano de obra ms importante de la naciente economa colonial. Las cifras hablan de datos muy diversos en relacin a la cantidad de esclavos, pero lo cierto es, que a travs de estos dos mecanismos de explotacin la posibilidad de acumulacin econmica, se vio ampliamente incrementada para los espaoles. Si entre 1521 y 1540 la extraccin arbitraria de hombres, alimentos y materias primas de las aldeas campesinas proporcion a los encomenderos sus primeras formas de acumulacin de riqueza, los esclavos indios les ofrecieron la posibilidad de multiplicar esa riqueza por el procedimiento de crear mercancas. Sin stas o su equivalente en dinero, los encomenderos no podan adquirir las manufacturas, las herramientas y los alimentos que venan de Espaa. 108 La esclavitud indgena como relacin social aprobada y legitimada comenzara a desaparecer formalmente, a partir de 1542, cuando las nuevas leyes establecieron su abolicin. Las razones esgrimidas fueron humanitarias, pero en este caso, al parecer s se aplicaron, pues su fundamento real, fue que la mano de obra indgena, haba comenzado a desaparecer, debido a los excesos a los que haba sido sometida. Esta situacin, unida a la gran epidemia de 1545-1547, hicieron del trabajo indgena, un bien escaso, siendo alarmantes las cifras sobre su reduccin.109 No es casual, por tanto, que entre 1540 y 1560 se sucediesen acciones protectoras para esta poblacin. En 1542 se prohibi hacer esclavos; En 15421549 se suprimieron los servicios personales en la encomienda y se la limit; entre 1550 y 1560 se liberaron miles de indgenas esclavos. Este proceso de readecuacin de las relaciones entre colonizadores y colonizados, que buscaba conservar y administrar la fuerza de trabajo de manera ms racional, tendr tambin sus repercusiones importantes, en el tipo de control social que se ejercer en ese nuevo periodo.

Ibidem, p. 55 y 56. Las diversas fuentes varan en las informaciones pero todos coinciden en lo drstico de la desaparicin. Cook y Simpson manejan los siguientes datos: 1519, 11.0 millones de indgenas; 1564, 4.4 millones. En posterior trabajo Cook y Borah retoman sus datos y sealan: 1519, 25.0 millones; 1568, 1900,000 En Barbosa R. A. La estructura econmica de la Nueva Espaa, Mxico, Siglo XXI, 1985, p. 101 y 102.
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5. Las relaciones sociales en el siglo XVI En este apartado, se vern las etapas que se van dando en las relaciones sociales, para establecer el sistema Colonial en el siglo XVI, lo cual permitir ver el tipo de control social ejercido y su vinculacin con determinados elementos econmico-polticos de la poca.

La primera etapa110, maneja tres perodos:

i. De 1519 a 1535. Es el de conquistas, expediciones y ataques que destruyen la cohesin social del mundo indgena. Se caracteriza por un gran desorden a nivel de la administracin y por un manejo prcticamente de tipo privado, a partir principalmente del conquistador que se convierte en colonizador y encomendero Es el momento de la guerra, de la destruccin fsica, de la muerte y del pillaje, que terminarn con el apoderamiento de los bienes que eran patrimonio de los pueblos indgenas. ii. De 1535 a 1566. Es la poca de la transformacin, que se inicia con Antonio de Mendoza, primer virrey de la Nueva Espaa; se reafirman las relaciones de propiedad, hay modificaciones importantes en materia de Tributacin y toda la legislacin real y virreinal, se caracteriza por la disminucin demogrfica indgena, pero a su vez, se inicia la produccin minera, agrcola y ganadera. iii. De 1566 a fin de siglo. Es el periodo del auge minero y de la consolidacin de las nuevas formas de propiedad. El nivel demogrfico se convierte en el elemento condicionante. El trabajo se vuelve obligatorio y es normado por la autoridad. Este periodo presenta todas las caractersticas de un proceso de estabilizacin.

La segunda etapa111 maneja una periodizacin ms amplia y se ajusta mejor, al anlisis que se har sobre el problema del control social y la Inquisicin.

Se habla de dos grandes momentos en el siglo XVI: Lo que se enuncia como la primera sociedad colonial que se acaba de describir; y la segunda sociedad colonial, a partir de la segunda mitad del siglo. a). La primera sociedad colonial implica la conquista, fundamentada en la lucha militar y cuyas primeras jerarquas, se establecen precisamente, en proporcin a la participacin y triunfos en las batallas.
Barbosa R., A., op. cit., p. 87-98. Ver Moreno Toscano, Alejandra, El siglo de la Conquista, en Historia General de Mxico, Mxico El Colegio de Mxico, tomo I, 1981 p. 339-357.
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Esto gener gran competencia y rivalidad entre los conquistadores, quienes no conformaban un grupo homogneo, pues en principio, se dividan entre: los partidarios y los enemigos de Corts. La forma en que la Corona agradeci los servicios y la calidad de estas personas, fue a travs de las encomiendas, aunque en esto tambin hubo rivalidades y grupos dominantes, pues segn se ha podido establecer, en 1540, de los 1,200 conquistadores residentes en Nueva Espaa, slo 362 (30.2%) disfrutaban de encomiendas112, de los cuales, un pequeo grupo de 18 (1.5%) concentraban las ms productivas. De esta manera, entre 1530 y 1550 los grupos terminaron de constituirse y tambin se cerraron, de tal forma que durante ese periodo todos los ascensos sociales se lograron por dote o herencia y las demandas planteadas por dichos grupos, correspondan bsicamente a sus intereses como minora, desarrollndose el derecho privado. Puede considerarse que era una sociedad vinculada a la metrpoli, pero que, por la lejana, el choque de intereses de grupos y la imposibilidad objetiva de una mayor organizacin y centralizacin a partir de la Corona, tena una cierta autonoma en relacin a ella. Por lo tanto tuvo una organizacin, ms de carcter privado y grupal, que pblico. Esto se poda comprobar en los aspectos social, econmico y hasta religioso, donde se observaba todava que la responsabilidad de evangelizar descasaba ms en los frailes como individuos, que en la Iglesia como institucin Era sta la sociedad de la conquista, cuyas caractersticas sufriran una importante transformacin para la segunda mitad del siglo, a partir de un sello inminente: la disminucin de la poblacin indgena. b). La segunda sociedad colonial, de la ltima mitad del siglo XVI, se caracteriz por un proceso de centralizacin, cada vez mayor, por parte de la Corona, que desde 1542, con las Nuevas Leyes y sus importantes medidas ya comentadas (la limitacin de la encomienda, sus reglamentaciones, la supresin de la esclavitud, y la fijacin de tasas especficas sobre el atributo, ahora impuestas por oficiales reales), asest un duro golpe al grupo de los conquistadores encomenderos que se sentan virtuales dueos del territorio. En esta poca, siguiendo el esquema centralizador de la metrpoli, se afirm la autoridad del virrey como representante del rey y prolifer una amplia burocracia dependiente de la Corona: funcionarios medios y menores que desempearon un papel importante de control poltico y econmico, al llegar hasta los sectores ltimos de la organizacin social y estar encargados, incluso, del cobro del tributo. Por ltimo, este proceso de concentracin tambin se dio en la contraparte de la Corona, en cuanto al control social y econmico: la Iglesia.
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Alvarez, V., Los conquistadores y la primera sociedad colonial, en Moreno Toscano, A. Op cit.

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De esta manera, para la segunda parte del siglo se marca tambin un cambio en la direccin y sentido de la evangelizacin, marcado por una prdida de la importancia de las rdenes mendicantes y por una afirmacin de la autoridad de los obispos, de la iglesia jerrquica. Esto qued an ms definido, por la llegada en 1571 del Tribunal del Santo Oficio, cerrndose el crculo del dominio definitivo en la colonia, por parte del aparato estatal de la metrpoli, constituido por las dos formas ms importantes del control de la Espaa todava feudal: la Corona y la Iglesia.

II ORIGEN Y FUNCIONES DE LA INQUISICIN ESPAOLA

1. El Santo Oficio en Espaa El establecimiento formal del Santo Oficio de la Inquisicin en Espaa ocurre hacia 1480, doscientos aos ms tarde que en el resto de Europa y, paradjicamente, en un periodo en el que dicha institucin se aproximaba al ocaso de su existencia. Se dice paradjicamente, que mientras en el medioevo, Europa se encontraba enfrascada en tenaz lucha contra los herejes, las brujas y los infieles a la fe cristiana, Espaa se distingui por un caracterstico ambiente de tolerancia religiosa, que no objetaba la convivencia dentro de un mismo territorio de pueblos de diversas costumbres y religiones. Posteriormente, ya entrado el Renacimiento, cuando en Europa la Inquisicin estaba condenada a desaparecer, Espaa da un vuelco considerable en su actitud de tolerancia y solicita a Roma la fundacin del Santo Oficio, para perseguir eficazmente la disidencia al culto. Son varios, los factores que intervinieron en la necesidad de revivir una institucin casi extinta. Por una parte, el hecho del matrimonio entre Fernando de Aragn e Isabel de Castilla, sellaba un pacto de unidad territorial entre los reinos ms poderosos de la Espaa de entonces; por la otra se haca necesaria la consumacin de dicha unin a travs de la consolidacin poltica y religiosa del nuevo reino113. En efecto, la heterogeneidad religiosa existente en Espaa, fue percibida como un obstculo para el proyecto de unidad de un gobierno que representaba la infiltracin de ritos y costumbres paganas en la poblacin cristiana, como por la situacin econmica y poltica de los pueblos moro y judo, que contrastaban con el escaso progreso del pueblo cristiano. Aunado a ello, la posibilidad de
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Cue Cnovas, Agustn, Historia social y econmica de Mxico 1521-1854, Mxico, Trillas, 1960.

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independencia del pueblo moro, fue constantemente percibida como realizable. En este sentido, el clero y los monarcas espaoles tomaron medidas para remediar el eventual peligro que se les avecinaba, y que bsicamente consista en colocar a todos los no cristianos, en una disyuntiva que significaba elegir entre abjurar y convertirse al cristianismo o abandonar el reino. Estas medidas, lejos de ser una solucin, provocaron un problema de dimensiones mayores y ms difcil de controlar: muchos judos conversos, que as procedieron ms por el afn de no perder lo ganado, que por conviccin, lograron infiltrarse en posiciones cada vez ms importantes, establecindose incluso dentro de la jerarqua clerical cristiana.114 La situacin para entonces, haba salido del control tanto del clero como del gobierno y de ello derivaron intensas peticiones, entre las que destacaban las de Torquemada, que hacan hincapi en la necesidad de un control ms estricto, que bien poda ejercerse a travs del establecimiento del Santo Oficio. Por otra parte, hay autores115 que destacan el hecho de que si bien existi una estrecha relacin entre la Iglesia y el Estado, en la que uno encontraba respaldo y legitimacin en el otro, no debe olvidarse que tanto de parte de la monarqua espaola como de Roma, exista una fuerte tendencia a absolutizar y sintetizar los poderes religioso y secular. La primera a travs de la estatizacin de la institucin eclesistica, y la segunda a travs de la teocratizacin del gobierno espaol; por supuesto, en ambos casos, cuidando de no romper la simbiosis que garantizaba la existencia de ambos poderes. Aunque desde puntos de partida diferentes, ambas tendencias convergan en el objetivo comn de conservar la estabilidad del sistema que los mantena en la cumbre del poder. De acuerdo con este punto de vista, el problema religioso espaol se ofreca como una excelente oportunidad de revivir una institucin que representaba, para los fueros real y pontificio, la posibilidad de reproducir su alter simbitico, y de sintetizar ambos poderes en un organismo dependiente de su jurisdiccin y sobre el cual esperaban ejercer una gran influencia. As, la Inquisicin funcion, de acuerdo a lo que se esperaba, como una instancia de control sumamente efectiva, no slo en asuntos de carcter religioso, sino que intervino adems para someter la disidencia poltica en el reino. Pero tampoco se puede ocultar que muy pronto el Santo Oficio de la Inquisicin sali del control, tanto monrquico, como papal. La renaciente institucin haba encontrado en su carcter mixto el medio para sobrevivir e independizarse prcticamente de los fueros que le dieron origen. As, la Inquisicin se investa, a conveniencia propia, de secular cuando era necesario estar cerca de la Corona, o
Turverbille, A., S., La Inquisicin espaola, Mxico, FCE, 1981. Toms y Valiente, F. Relaciones de la Inquisicin con el aparato institucional del Estado, en Prez Villanueva J., La Inquisicin espaola, Madrid, siglo XXI, 1980.
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de religiosa, si convena estrechar lazos con Roma. Como consecuencia de ello, el Santo Oficio adquiri un poder ilimitado, para actuar en casi cualquier caso que sus tribunales consideraban necesario, aun cuando ello significara el invadir jurisdicciones que oficialmente no les competan116. No obstante el intento de centralizar y controlar el poder de los tribunales de la inquisicin regionales a travs de la constitucin del Consejo Supremo (dependiente del papa y del rey, pero principalmente de este ltimo), aquellos siempre actuaron con gran autonoma y de acuerdo a las circunstancias que se presentaban en cada regin117. Respecto a la organizacin del Santo Oficio, su estructura se inici sin grandes complicaciones, pero con el tiempo creci tanto que lleg a convertirse en una compleja burocracia, en la que incluso malvivientes y facinerosos encontraron proteccin e impunidad a travs del ejercicio de funciones en cargos de carcter policial118. En cuanto al proceso seguido a los acusados, este no difera esencialmente del medieval y slo introduca, como una etapa ms del mismo, la posibilidad de coadyuvar con el imputado, no para intentar probar su inocencia, ya que se daba por hecho la comisin del delito, sino que su funcin radicaba en apurar la confesin y atenuar la pena.119 En lo referente a estas ltimas, a pesar de lo terrible de su fama, la mayora de las ocasiones se aplicaban penas poco severas que consistan en actos de contriccin, abjuracin, portacin de sambenitos y otras penitencias similares 120, y slo en aquellos casos considerados de mucha gravedad, se proceda a sentenciar al reo, a penas que iban desde el destierro y la flagelacin pblica, hasta la muerte en la hoguera, dejando siempre la ejecucin de la sentencia al brazo secular. Cabe comentar, que de ninguna manera se exima al Santo Oficio de la muerte del prisionero, pues era bien sabido que el poder secular actuaba bajo presin de la Inquisicin y bajo riesgo de ser acusado de hereja por no colaborar en los asuntos de la religin. 121 Segn se desprende de los prrafos anteriores, la Inquisicin espaola jug un papel determinante en el control social del Reino. La importancia que los
Cfr., Miguel Gonzlez, M. L., El problema de los conflictos jurisdiccionales, en Prez Villanueva, J., op. cit. 117 Toms y Valiente, F., op. cit. 118 El anlisis detallado de la estructura orgnica de los tribunales inquisitoriales no se ha considerado necesario en el presente estudio. Se recomienda a quien se interese en ello revisar Turverville, A. S., op. cit. 119 En general el proceso inquisitorial puede resumirse en los siguientes puntos: 1) Obtencin de evidencia; 2) Detencin del inculpado; 3) Interrogatorio (durante el cual se obtena la confesin mediante tortura); 4) Ratificacin de la confesin; 5) Defensa, y 6) Sentencia. (Cabe hacer notar su similitud con el proceso penal que en la actualidad se sigue en Mxico a nivel fctico). 120 La severidad de las penas se juzga aqu en funcin de la pena de muerte en la hoguera, pero de ninguna manera se pretende minimizar su carcter estigmatizante ni las consecuencias que de ello se deriva. 121 Turberville, op. cit..
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monarcas dieron a la religin y las condiciones mismas del pueblo espaol, fundamentalmente cristiano, se convirtieron en terreno frtil para el desarrollo y expansin de la institucin inquisitorial, que actu sin medida, ejerciendo funciones tanto religiosas como polticas a favor de la permanencia del rgimen. El fanatismo religioso, utilizado como artfice de sometimiento social, fue caracterstico de la poca y en razn del mismo, Espaa rechaz sin darse cuenta su pase al modo de produccin que imperara en el resto de Europa, pues cegada por completo por su afn de intolerancia, expuls a quienes sustentaban el poder econmico del reino y que por ende habran llevado a Espaa hacia el incipiente capitalismo: el pueblo judo. En este sentido, otra de las funciones de la Inquisicin espaola, fue la de aumentar las arcas reales mediante la confiscacin de bienes a judos, aunque debido en gran parte a la mentalidad feudal de la monarqua, dicha funcin no fue de gran relevancia para la historia espaola, dentro del concierto de la economa mundial de la poca, pues qued rezagada respecto a otros pases de Europa.122 La inquisicin espaola fue entonces, una institucin que a diferencia de su antecesora medieval, supo conjugar para beneficio propio, los fueros que le dieron origen, conservando una gran autonoma de accin y asegurando,su permanencia por 300 aos ms, pues se converti en una eficaz forma de control social, que sintetiz en un solo cuerpo, el control ideolgico y represivo sobre un pueblo sometido a los cnones de ortodoxia, que el clero y el Estado le impusieron.

III LA INQUISICIN EN LA NUEVA ESPAA: 1519 A 1600 1. Generalidades Todos los territorios de las llamadas Indias Occidentales quedaron bajo el dominio de la Corona de Castilla y, por lo tanto, fueron incorporadas al derecho castellano; pero como el Nuevo Mundo tena caractersticas sociales, econmicas e ideolgicas diversas a las de la metrpoli, hubo la necesidad de que los monarcas establecieran y promulgaran el respeto de las costumbres aborgenes, en tanto no estuvieran en contradiccin con los intereses del Estado colonizador. Posteriormente se dictaron normas jurdicas especiales destinadas a la regulacin de los intereses que presentaba esa nueva realidad y a cuyo conjunto se denomin el Derecho Indiano, caracterizado por:
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Cue Cnovas, A., op. cit..

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a. Un casuismo acentuado, b. una tendencia uniformadora y asimiladora a la metrpoli, c. una gran minuciosidad reglamentaria y d. un hondo sentido religioso y espiritual123. Llama la atencin la profusa reglamentacin y burocratizacin de los aspectos econmicos y religiosos, que fueron las dos puntas de lanza, a travs de las cuales se enfrent y penetr el mundo indgena. No obstante, los mltiples ordenamientos, bulas, leyes y cdulas no fueron sino un imposible intento de someter una realidad social incomprendida, a un orden jurdico extrao, que llevaron adems, a un absoluto divorcio entre el derecho positivo y la violenta realidad de la conquista. Esta situacin lleg a extremos tales, que las autoridades novohispanas volvieron de uso comn la frmula ritual Se acata pero no se cumple, la cual se declaraba cuando se reciba la cdula u ordenanza que fuese y la autoridad la colocaba solemnemente sobre su cabeza, al tiempo que manifestaba su aceptacin, pero que dejaba en suspenso su cumplimiento. 124 Todo ello no era ms que la repeticin histrica, de la legitimacin ideolgica de un derecho simblico y de la fuerza prctica del poder. El poder en la Nueva Espaa fue compartido por los conquistadores, con el clero y posteriormente, con la Real Audiencia. En materia de administracin de justicia, los asuntos que constituan delitos, eran competencia de las Audiencias y en su composicin podan participar sacerdotes, como presidentes de la misma o como oidores. Sin embargo, tratndose de los delitos de apostasa y de hereja, corresponda juzgarlos a los miembros de la Iglesia Catlica que tuvieron aqu poderes inquisitoriales. Podra pensarse que para conquistar a un pueblo de herejes hubiese sido necesario utilizar un medio como el de la Inquisicin, pero no fue as, aunque se conocen algunos casos de condenas a indgenas por sus prcticas religiosas; este no fue el medio ms importante de control social usado contra los indgenas en el siglo XVI. El hecho de que existiera una gran poblacin para evangelizar, dej a la Inquisicin como instrumento de control, en un primer momento, en forma casi exclusiva para los europeos o los catlicos viejos y para sus hijos. Despus se aplic tambin a los mulatos y negros, excluyndose a los indios.
Ver: Ots. Capdequ, J. M., El Estado Espaol en las Indias, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1982, p. 9-15. 124 Idem., p. 15.
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La actuacin sobre los indios se dio a travs de la ideologa de la evangelizacin, que sirvi para legitimar el sometimiento e la explotacin del indio a travs de la encomienda, que como ya se indic, fue la institucin que constituy el factor fundamental del control social indgena. La accin de la Iglesia Catlica a travs de la Inquisicin en la Nueva Espaa, puede dividirse durante el siglo XVI en tres periodos: la Inquisicin Monstica, desde el ao 1519, en que Corts lleg a costas mexicanas con los frailes que lo acompaaban, hasta el ao de 1535, en que se dio al obispo Juan de Zumrraga la investidura de inquisidor apostlico; la Inquisicin episcopal que dur hasta 1571 y, finalmente en 1572, la instauracin formal del Tribunal del Santo Oficio, que perdurar por tres siglos.

2. Inquisicin Monstica

En el primer periodo --1519 a 1535--, no se tiene certeza sobre el hecho de que los frailes franciscanos que llegaron con Corts hayan o no ejercido poderes inquisitoriales con base en la Bula del Papa Len X del 10 de abril de 1521, que por falta de clero secular, otorg facultades inquisitoriales a los frailes franciscanos (clero regular) en todo el nuevo mundo.125 Sin embargo, son notorias en esta etapa las Ordenanzas de Corts de 1520, para castigar a los blasfemos y de 1523 para sancionar a los herejes. Adems se conoce el juicio en 1522 de un indio llamado Marcos de Acolhuacan, por el delito de concubinato.126 Algunos cronistas de la poca dieron testimonio de las primeras rdenes religiosas que llegaron a Amrica: En el ao 1524 que los naturales llamaban Pedernal nmero seis, casi a la mitad del ao llegaron a esta tierra fray Martn de Valencia, vicario del Papa, con doce compaeros religiosos de la orden de San Francisco que fueron los primeros que convirtieron y bautizaron los naturales segn la ley evanglica. 127
El clero secular es aquel que pertenece a la Iglesia Jerrquica y en el cual el papa nombra directamente a los cardenales, a los arzobispos y a los obispos, siendo stos ltimos los que nombran y ordenan a los sacerdotes. El clero regular es aquel compuesto por los religiosos que perteneces a las llamadas Ordenes como las de los Dominicos, Franciscanos o Jesuitas, entre cuyos miembros hay algunos que pueden decir misa y otorgar sacramentos y otros que no tienen esas facultades y se les llama hermanos. 126 Cuevas, Mariano, Historia de la Iglesia en Mxico, Mxico, Editorial Patria, 1946, p. 246. 127 Alba Ixtlixchitl, Fernando de, Dcima tercia relacin de la venida de los espaoles y principio de la ley evanglica en fray Bernardino de Sahagn, Historia General de las Cosas de Nueva Espaa t. IV, pp. 298-302; citados por Luis Gonzlez y Gonzlez, La conquista, en Historia Documental de Mxico, Instituto
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No se sabe si fray Martn de Valencia haba recibido poderes inquisitoriales del viceprovincial de la Orden Dominica de Indias, fray Pedro de Crdoba con sede en Santo Domingo, o los derivaba de la Bula Omnmoda de 1522. Lo cierto fue que junto con los llamados doce apstoles franciscanos inici la evangelizacin masiva en la Nueva Espaa y que en 1524, en la ciudad de Tlaxcala, ejerci poderes inquisitoriales al ordenar la ejecucin de cuatro indgenas por delitos de idolatra y por realizar sacrificios a sus dioses. En el segundo y ltimo ao de su mandato, 1525, se dedic a delimitar su poder y jurisdiccin con respecto a la autoridad civil de la ciudad de Mxico.128 La mayora de los frailes mendicantes quisieron hallar en la Nueva Espaa el terreno frtil para crear la Ciudad de Dios, buscando en los indgenas el espritu de pobreza y humildad que no haban encontrado en Europa. Aislaron a los indios, marginndolos y mantenindolos alrededor de sus monasterios, apoyados en el monopolio que tuvieron de la lengua indgena e impidiendo que stos aprendieran el espaol. De all los franciscanos adquirieron su poder convirtindose en el medio necesario e indispensable para la comunicacin entre los indios y los conquistadores. Ese poder se disminuy, a medida que se fue concentrando el poder de la Corona sobre las tierras conquistadas y el sistema de administracin ordenaba y estabilizaba el dominio. En 1526, la funcin inquisitorial se les quita a los franciscanos y pasa a los dominicos con fray Martn de Ortz, en 1527 con fray Domingo de Betanzos y en 1528, con fray Vicente de Santa Mara.129 La presencia dominica coincide con las luchas por el poder, las insurreciones contra Hernn Corts y la Instauracin de la Primera Audiencia en la Nueva Espaa, presidida por Nuo de Guzmn, que se caracteriz por la corrupcin entre los espaoles y por la injusticia y crueldad contra los indios. Los dominicos se sumaron a los enemigos de Corts y utilizaron la Inquisicin como un arma, contra los leales de aqul, que a su vez era apoyado por los franciscanos, dndose as al mismo tiempo una lucha entre las rdenes religiosas. Bajo el poder de Vicente de Santa Mara se siguieron nuevos procesos inquisitoriales, y el da 17 de octubre de 1528 no fue casual que se realizara el primer Auto de Fe en la Nueva Espaa, para ejecutar las sentencias impuestas. Ese dia se quemaron por herejes a Hernando Alonso y a Gonzalo de Morales,
de Investigaciones Histricas, UNAM, 1974, p. 145. 128 Ver Cuevas, Mariano, op. cit., Greenleaf, Richard E., La Inquisicin en la Nueva Espaa. Siglo XVI, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1981, p. 19. 129 Idem, p. 20.

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partidarios de Corts. Aqu se pone de manifiesto una de las funciones que tuvo la Inquisicin en la Nueva Espaa: la represin poltica. Los documentos y relaciones de esos juicios no se encontraron en los archivos, cuando el Santo Oficio en 1572 quiso revisarlos, pues en su momento causaron gran consternacin por las irregularidades y abusos que se cometieron. Es probable que ese Auto de Fe haya provocado la sustitucin de los dominicos y por ello, hayan vuelto los poderes inquisitoriales a los franciscanos, en cabeza del primer obispo de Nueva Espaa, fray Juan de Zumrraga, quien desempe funciones de inquisidor ordinario de 1532 a 1535, fecha en la que se le otorg el cargo de inquisidor apostlico, que conserv hasta 1543. Del periodo intermedio entre la Inquisicin dominica y la investidura de Zumrraga como inquisidor apostlico --1529 a1532--, slo se conocen dos juicios inquisitoriales: el de Ruy Daz, a quien se proces en Oaxaca por blasfemia, y un primer caso que juzg Zumrraga, como ordinario, por bigamia y concubinato. 3. La Inquisicin Episcopal en Nueva Espaa (1535-1571) Cuando los reyes espaoles y el Consejo de la Suprema Inquisicin en Espaa otorgan a fray Juan de Zumrraga el ttulo de inquisidor apostlico, el 27 de junio de 1535, se inicia el periodo de la Inquisicin Episcopal en Nueva Espaa. Con esto se dio una mayor organizacin y jerarquizacin a las facultades inquisitoriales, como un intento de controlar la situacin que haba caracterizado los primeros aos de la conquista, en la que los frailes mendicantes actuaron con toda libertad, tomando acciones que bajo otras circunstancias hubieran requerido de la aprobacin episcopal. Esta situacin fue la fuente de los conflictos entre las rdenes religiosas mendicantes y el clero secular jerrquico que trataran de resolver a travs de medidas como la de nombrar a un inquisidor apostlico, pero estos conflictos persistiran por largo tiempo ms130. Paralelamente a la investidura de Zumrraga, se da la llegada a la Nueva Espaa del primer virrey Antonio de Mendoza (1535) y coinciden en la bsqueda de resolver problemas similares en el mbito del poder civil. La principal preocupacin de Zumrraga fueron los indgenas que volvan a practicar sus antiguas religiones y procedi a juzgar a diecinueve indios herejes durante su ministerio.131 La existencia de indios renegados de la religin catlica
Moreno Toscano, Alejandra, El siglo de la Conquista, Historia General de Mxico, Mxico, El Colegio de Mxico, 1981, p. 328. 131 Greenleaf, op. cit., p. 84 y Cuevas, Mariano, op. cit., p. 419. Este autor nos da otras cifras del nmero de proceso en el periodo de Zumrraga: dice que de 1536 a 1543 se tramitaron 131 procesos (118 contra
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despus de una dcada de labor evangelizadora, mostraba que el dominio ideolgico no se haba logrado. Zumrraga concluy su ministerio con el famoso juicio del jefe indgena y cacique de Texcoco, don Carlos Chichimecatecuhtli, a quien quemaron en 1539 por haberlo encontrado culpable de minar a la Iglesia y al poder poltico espaol en la Nueva Espaa.132 Este acontecimiento le cost a Zumrraga que en 1543 le anularan su nombramiento de Inquisidor apostlico. En 1544 lleg a Nueva Espaa don Francisco Tello de Sandoval, con nombramiento de inquisidor apostlico y visitador general de toda el rea virreinal en cosas tocantes al servicio de Dios y de su Majestad y con el principal fin de imponer las Nuevas Leyes. A l le toc conocer sobre la denuncia de idolatra y prctica de sacrificios humanos contra tres importantes personas de Yanhuitln: don Domingo, el cacique; don Francisco, el gobernador y don Juan (Xual), un noble del pueblo. Despus del proceso en que se aportaron muchas pruebas, a don Domingo se le permiti salir libre bajo el pago de una fianza de 2,000 pesos oro y en los otros casos, no se dict sentencia. Parecera que tenindose un antecedente como el de Texcoco, el nuevo inquisidor obr con mayor cautela, y adems pidiendo siempre el parecer de Zumrraga y de otros oidores y prelados. Por los pocos casos encontrados en esta poca,133podra decirse que su funcin de visitador, le impidi realizar la de inquisidor. Es interesante hacer notar que los indgenas juzgados eran nobles o caciques, lo cual nos permite deducir la funcin ejemplificadota, para los hijos de los caciques y sus subditos, como una forma de reproducir la fe a travs de la jerarqua. Despus de la partida de Tello de Sandoval en 1547, las funciones inquisitoriales pasaron a los obispos, en su calidad de ordinarios o, en ausencia de stos, a los prelados monsticos de las provincias. De este periodo intermedio se conoce un juicio por idolatra: el de Pablo Tecatecle, noble de Zumpango, a quien se le hizo pagar una multa de 150 pesos oro a fines de 1547. En 1554, el segundo arzobispo novohispano Alonso de Montfar, ocup el puesto de inquisidor apostlico y ampli su jurisdiccin desde Zacatecas hasta
espaoles y 13 contra indgenas y slo con sentencia de muerte). 132 Greenleaf, op. cit., p. 84 y Cuevas, Mariano, op. cit., p. 428. 133 Cuevas, Mariano, op. cit., p. 431, seala que no hubo ms de cuatro procesos.

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Honduras y en todo ese territorio inici una campaa antiluterana 134, en forma ms profunda que la realizadas por Zumrraga y Tello de Sandoval. Sus principales objetivos de control fueron los extranjeros y las rdenes religiosas. Se cuentan, entre los juicios ms famosos, los del ingls Robert Thomson, el comerciante portugus Simn Falcon, el comerciante italiano Agustn Boacio y otros corsarios ingleses y franceses que violaban el sistema de puertos cerrados de Espaa. A estos enemigos de la fe, se les puede tambin ver como los naturales enemigos comerciales de Espaa. Respecto a quienes profesaban ideas judaizantes, no se les persigui con igual celo y slo se conoce un caso por usura.135 Como justificacin para defender la fe en la Colonia y aplicar las recomendaciones del Concilio de Trento (1545-1563), Montfar puso principal atencin a la ortodoxia clerical, vigilando a las rdenes misioneras, lo que acrecent los conflictos entre stas y el clero secular. Por ello, se originaron innumerables litigios sobre beneficios, facultades, diezmos, aplicacin de la disciplina y privilegios del clero misional. Todo ello concluy con la victoria del clero secular en 1547 y en algunas regiones se extendi el conflicto hasta el siglo XVII y llev a prelados, a frailes y a monjas ante la Inquisicin, juzgando sus sermones y sus publicaciones, y censurando los libros que impriman y los que se usaban en el episcopado. Se examinaron todos los manuales impresos que se usaban en la instruccin religiosa de los indgenas y, como resultado del Primer Concilio de la Iglesia de la Nueva Espaa, se examinaron los sermones en lenguas indgenas para ver si la traduccin era apropiada y no contribuyera a la idolatra y al sincretismo religioso. Al finalizar la dcada de los sesenta, el clero regular perda terreno ante la jerarqua. El pleito sobre la autoridad inquisitorial lleg a su clmax, con el caso del franciscano fray Alonso de Urbano, establecindose una guerra de procedimientos legales que termin con la victoria episcopal cuando Felipe II redact las cdulas que fundaban un tribunal formal de la Inquisicin en la Nueva Espaa en 1569, en el que aclar que este tribunal tena jurisdiccin sobre los frailes. Debido a que bajo el mandato de Montfar, la jurisdiccin sobre los indios qued en manos de la Inquisicin ordinaria, se conoce un nico juicio contra indgenas en1557, por el delito de concubinato a Toms y Mara, de Tecualaya. La Inquisicin, en este periodo parece retomar las caractersticas de la Inquisicin europea, dirigida contra protestantes y el clero rebelde.

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Cuevas, Mariano, op. cit., p. 278 y Greenleaf, R., op. cit., p. 92. Greenleaf, op. cit., p. 193.

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4. Tribunal del Santo Oficio El 12 de septiembre de 1571 lleg a la ciudad de Mxico el inquisidor general de la Nueva Espaa, doctor de Pedro Moya de Contreras junto con su comitiva, para instaurar el Tribunal del Santo Oficio, como un resultado de la necesidad de lograr una directa administracin de la metrpoli, ya que el Tribunal del Santo Oficio dependa del Supremo Tribunal de la Inquisicin en Espaa y de la Corona. El virrey en la Nueva Espaa mantuvo los poderes civiles, y en este mismo proceso de centralizacin hacia un mayor control, se fueron acumulando dichos poderes en su persona y los poderes eclesisticos en el Tribunal del Santo Oficio, delimitndose las diversas jerarquas y competencias y desarrollandose una amplia organizacin. La presencia del Tribunal del Santo Oficio cre conflictos con el poder civil, y aunque en la primera ceremonia el virrey y los altos funcionarios juraron obediencia al Tribunal del Santo Oficio, las disputas entre estos poderes continuaron por dos siglos. El Tribunal inici tres dcadas de luchas contra los herejes y los judos dentro del marco ideolgico de la contrarreforma. No es casual, por tanto, que en la misma poca llegaran a la Nueva Espaa los jesuitas, que se haban mostrado en Europa como los soldados ms aguerridos defensores de la fe. El tribunal del Santo Oficio se identific con el clero diocesano o secular, dirigiendo su accin inquisitorial hacia el clero regular dentro del cual se crey que podan desarrollarse ms las ideas luteranas. La organizacin del Tribunal del Santo Oficio permiti que su trabajo aumentara: En los primeros 12 meses de funcionamiento, el tribunal del Santo Oficio realiz ms de 170 juicios e investigaciones. En un periodo de 29 aos hasta 1601, hubo por lo menos un millar de juicios diferentes, y varios cientos de denuncias e investigaciones, que nunca llegaron a la etapa de proceso. Aunque la bigamia y la blasfemia superaron a otros cargos, el Santo Oficio proces por lo menos a 78 herejes formales y a 68 judaizantes, durante sus primeros 30 aos de existencia. Hubo siete importantes autos de fe entre 1574 y 1596, y muchas pequeas ceremonias en que reconciliaron a los herejes. Como resultado de las actividades del tribunal, 13 prisioneros fueron entregados al brazo secular para ser quemados en el cadalso. 136
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Idem, p. 173 y 174.

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En los primeros diez aos de su ejercicio, el Tribunal se concentr contra los protestantes, especficamente contra los corsarios ingleses que zozobraron en San Juan de Ula en septiembre de 1568 y que fueron condenados en los Autos de Fe de 1574 a 1575. Pero a medida que las naves espaolas en el Caribe estaban ms preparadas para combatir a los corsarios, el Tribunal desvi su atencin hacia los protestantes extranjeros que no eran corsarios, an cuando sigui realizando una extensa labor de espionaje sobre los barcos ingleses en los mares del sur y se apoyaba en sus ramas de Oaxaca y Guatemala para enviar informacin sobre las actividades de stos, en ambos lados de los territorios de Centroamrica. 137 Un grupo que cobr gran inters para el Tribunal fue el de los judos; si bien desde 1528 no se haba ejecutado a ninguno de ellos, se reinici una persecucin que durar veinte aos. El ms famoso juicio de esta poca fue contra Luis de Carvajal y su familia, poderoso gobernador de la provincia fronteriza de Nuevo Len, que en 1583 fue acusado por judaizante al igual que una docena ms de miembros de su familia, que l haba trado a Nueva Espaa. Y aunque algunos de ellos fueron reconciliados en 1590, otros fueron quemados en el gran Auto de Fe de 1596 138, pero la persecucin de su familia continu hasta el siglo XVII y los que no escaparon fueron eliminados. Este caso muestra la funcin ejemplificadora con la que se quera atemorizar a los judaizantes; pero al mismo tiempo es un caso tpico del proceso inquisitorial en el que estaban en juego intereses econmicos y polticos muy concretos, ya que como gente prominente y poseedores de grandes bienes, les fueron confiscados. Adems, Luis de Carvajal pudo introducir a la Nueva Espaa a 100 peninsulares, cuando existi el inters concreto de poblar y desarrollar la regin de la Huasteca, en el que se le eximi, extraamente, del requisito de pureza de sangre indispensable para cualquier inmigrante. El Tribunal prepar tambin genealogas para demostrar la limpieza de sangre y entre 1571 y 1573 se reunieron siete volmenes de documentos de limpieza de sangre. Este tipo de investigacin era importante para los europeos, a fin de hacer notar que no tenan ascendencia juda y tambin para demostrar la pureza de los indios,
Idem. Cuevas, Mariano, op. cit., p.302: En el Auto de1596, llamado por excelencia el auto grande, 80 fueron los reos en l penitenciados: por diversos delitos, e; por blasfemos,8; por hechiceras, 8; por bgamos, 3; por fautores de herejas, 2; reconciliados de judaizantes, 25. Relajados en persona, 9; todos ellos por judaizantes perniciosos y de la familia de Carbajal.
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ya que al Tribunal le estaba vedado actuar sobre ellos. 139 Esta prohibicin se interpretaba estrictamente, ya que en 1590 el inquisidor Alonso de Peralta lleg a declarar que todos los mestizos, s estaban sujetos al Santo Oficio. Esta institucin, durante los ltimos aos del siglo XVI, tambin se dedic a vigilar a los alemanes y a los flamencos, que venan. Entre 1598 y 1601, el Tribunal enjuici a ms de quince de ellos por ser sospechosos de propagar ideas luteranas y calvinistas, y ya para la celebracin del Auto de Fe del 25 de marzo de 1601, haba 32 de ellos. Por los objetivos que atendi el Tribunal, podemos deducir que adquiri las mismas funciones que la Inquisicin europea, actuando de una manera ms formal y organizada para proteger la fe contra todas aquellas acciones o ideas que minaran su hegemona; para ellos, el control se ejerci sobre los colonizadores y tambin se ampli a los mestizos, negros y mulatos. 140 IV LOS DELITOS Y LAS PENAS

Debido al periodo inquisitorial que abarca nuestro estudio (1519-1600) y basados en las instrucciones del Santo Oficio de 1570, el Auto de Fe de 1596 141 y los juicios aislados que hemos comentados, trataremos brevemente de dar una visin global sobre los tipos de delitos que se castigaban y las clases de penas que se imponan por parte de la Inquisicin.

a. Los delitos contra la fe, comnmente eran los siguientes: i. Decir misa y administrar los sacramentos sin estar ordenado.
Regla 35. 18 de Agosto 1570. Item, se os advierte que por virtud de nuestros poderes no habes de proceder contra los indios del dicho nuestro distrito, porque por ahora, hasta que otra cosa se os ordene, es nuestra voluntad que slo usis de ellos contra los cristianos viejos y sus descendientes y las otras personas contra quien en estos reinos de Espaa se suele proceder..., Garca, Genaro, Instruccin del Santo Oficio, Documentos inditos o muy raros para la historia de Mxico, Mxico, Editorial Porra, 1974, p. 111. 140 Garca, Genaro, Documentos inditos o muy raros para la historia de Mxico, Mxico, Editorial Porra, 1974, pp. 41-53. Es famoso el Auto de Fe del 18 de diciembre de 1596, en el cual de 68 penitenciados, dos fueron mestizos, seis negros y tres mulatos. 141 Garca, Genaro, Documentos inditos o muy raros para la historia de Mxico, Mxico, Editorial Porra, 1974. Ver pginas 103 a 114 y 41 a 53, respectivamente. Tambin ver p. 134 y 135, en la que el autor de la publicacin de los documentos aclara que slo 5 autos de fe de la Inquisicin de Mxico se imprimieron: El de 8 de diciembre de 1596; la lista de reos penitenciados en 1647; los Autos Generales de 1649 a 1659, y los preliminares del Auto del primero de junio de 1783.
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ii. Casarse por segunda vez viviendo la primera mujer. iii. Casarse siendo sacerdote o religioso profeso. iv. Celebrar pacto con el demonio. v. Fingir ser comisario de la Inquisicin. vi. Observar la ley de Moiss o alguna de las sectas de Mahoma, Martn Lutero o Juan Calvino. vii. Aparecer sospechosos del pacto y observancia dichos. viii. Deponer falsamente ante el Santo Oficio. ix. Ocultar algn delito que se conociera, as fuera cometido por los padres, hermanos o hijos. x. La idolatra. xi. La blasfemia. xii. Hacer pocas o malas confesiones. xiii. Romper los edictos puestos por el Santo Oficio. xiv. Oponerse de alguna manera a los mandatos del Santo Oficio. xv. Servir de mensajero entre unos presos y otros o entre stos y personas que vivan en la ciudad. xvi. Renegar contra Dios. xvii. Fornicar. xviii. Realizar hechiceras. xix. Ensear a otros las cosas prohibidas. b. En cuanto al procedimiento, se le preguntaba al reo dnde y cundo fue su ltima confesin y con cules confesores. Se tena el mayor cuidado de que los reos no supieran el estado de sus causas, ni se les daba parte de los motivos de su arresto hasta la publicacin de las probanzas. El fiscal deba acusarlos generalmente de herejes y particularmente del delito de que estaban indiciados; y aunque la Inquisicin no conociera sino de los crmenes de la hereja, si conoca otros, deba acusarlos de ellos para la agravacin de los primeros, por lo cual se indagaba la vida de los arrestados. El fiscal conclua siempre su acusacin pidiendo, que si su intencin no era bien probada, fuera puesto el reo a cuestin de tormento: ...Le debemos condenar y condenamos que sea puesto a cuestin de tormento sobre todo lo justificado, y l esta negativo, en el cual nombramos que est y persevere tanto tiempo cuanta nuestra voluntad fuera, para que l diga, y confiese enteramente la verdad, segn y como ha sido amonestado con apercibimiento y protestacin, que si en el dicho tormento muriere o fuere lisiado o se le siguiere efusin de

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sangre o mutilacin de miembros que sea a su culpa y cargo por no decir verdad.142 Esta decisin poda ser apelada por el reo. Despus se ratificaba a los testigos en presencia de dos personas honestas, eclesisticos y cristianos viejos. Se sacaba en la publicacin de probanzas, todo lo relacionado al delito y lo firmaba el inquisidor. Los calificadores nombrados por el inquisidor general censuraban y calificaban las proposiciones o escritos si estos formaban el cuerpo del delito y sobre el cual hubiera de recaer la sentencia. Finalmente se votaba esta ltima. c. En cuanto a las diferentes penas se imponian: Penas corporales: Generalmente se utilizaron como una forma de purificacin del alma a travs del sufrimiento del cuerpo y siempre se ejecutaron de manera que sirvieran de escarmiento y ejemplo para la gente:

i. Azotes, el ser quemado vivo, o en el caso de los convertidos, morir ahorcado o ahogado. ii. El trabajo en galeras. Penas infamantes: Dirigidas a que el reo se humillara en forma pblica y perdiera su reputacin y la honra de sus parientes:

i. La asistencia al Auto de Fe vestido con el sambenito. ii. Portar vela verde, soga, mordaza, o coraza. iii. Usar por un tiempo el sambenito, con insignias de fuego o dibujos de demonios. iv. Destierro, fuera de la ciudad, fuera de las colonias o fuera de Espaa. v. Si las pruebas no eran convincentes y los reos no estaban convencidos se les obligaba a la abjuracin de Lev o a la abjuracin de Vehementi. vi. Relajamiento en persona presente. vii. Para los muertos y para los ausentes, se les relajaba su persona en estatua. La pena de la encomienda: Se impona esta pena a los que desconocan la fe catlica, razn por la que eran entregados a una persona religiosa para que los instruyera en los asuntos de la Santa Fe Cristiana.

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En Garca, Genaro, op. cit., p. 53. Los tormentos para obtener la verdad estaban previsto en el Ttulo XXX, Leyes I, a XI de la Setena Partida.

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Penas patrimoniales. Relativas a la confiscacin y decomiso de bienes. Penas pecuniarias: Consistan en el pago de multas, gastos y costas del juicio, a favor del fisco o del Santo Oficio. Penas privativas de la libertad: Las que exigan la reclusin en conventos por tiempo limitado.

Conclusiones En el periodo estudiado se ven dos momentos, marcados por un cambio significativo en las relaciones econmicas, sociales y polticas en la Colonia, y por una transformacin en el control ejercido por la Corona, manifestado en un proceso de centralizacin progresiva, que comienza a darse desde mediados de siglo y que termina de consolidarse en los inicios del ltimo cuarto del mismo. Esos cambios, como poda ser esperado, tuvieron una repercusin importante en el tipo de control social ejercido por la Iglesia y por su brazo represivo y punitivo de la poca: la Inquisicin. De los datos con que se cuenta, sobre el funcionamiento de la Inquisicin en la Nueva Espaa en el siglo XVI, se puede inferir que la Inquisicin, solo fue utilizada en pocos casos, para lograr el control social de los indgenas, ya que para esto, se utilizaron ms la fuerza y la violencia de la conquista, la evangelizacin y las instituciones econmicas de sometimiento. Si bien en un principio, ante la inmensa mayora de herejes la Inquisicin no funcion como el medio lgico para controlarlos, s encontramos algunos juicios contra indgenas pero slo como casos aislados con funciones ejemplificantes. Lo extrao es, que para la dcada de los setenta, cuando se consideraba terminado el proceso de evangelizacin realizado por las rdenes religiosas, el clero secular toma bajo sus mando el poder religioso, y la Inquisicin tampoco se us contra los indgenas. Por estas fechas existe la prohibicin expresa para el tribunal de juzgar indios, que coincide tambin con la creacin de un organismo especial para enjuiciar todos los casos de los indios bajo las normas y procedimientos espaoles: el Juzgado General de Indios (1572-1573), dentro de la Real Audiencia novohispana. Pero sobre todo, podemos vincular estos hechos con la marcada escasez de mano de obra indgena, que exista en Nueva Espaa para esa poca. A pesar de que a finales de siglo, se encuentran algunos juicios contra mestizos y mulatos, a los que se puede considerar como la nueva mano de obra, a stos no se les impuso la pena de muerte. Posiblemente la existencia de estos juicios

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puede deberse a que, para entonces, los mestizos, mulatos y negros se haban convertido en la clase social ms peligrosa, porque no contaban con un lugar propio dentro de la detallada estratificacin social novohispana, ya que no pertenecan ni a la repblica de Indios, ni a la repblica de Espaoles. El hecho de que la Inquisicin no se utilizara especficamente para controlar a los indgenas durante todo el siglo XVI, nos sirve como apoyo a la idea de que la evangelizacin no fue sino un fin declarado, legitimador de intereses econmico y polticos, y no el fin principal de la conquista, porque de haberlo sido, podra esperarse que la Inquisicin hubiera jugado un papel ms importante en este campo, por lo menos en los ltimos aos del siglo. En muchos planos puede decirse que ocurri una especie de trasplante a la colonia, de las instituciones y formas de relacin propias de Espaa. En ese sentido se destaca la implantacin del sistema productivo todava vigente en ese pas, que era el feudal, el cual en las nuevas tierras asumi la forma que algunos has denominado feudal colonial. Este modo de produccin trajo consigo un elemento que le era muy propio y que haba caracterizado su predominio en toda Europa: la Iglesia. sta, junto a los prncipes, represent el poder econmico y poltico de la poca, constituyendo la institucin principal en la generacin de la ideologa sustentadora de dicho sistema y jugando, como el caso de la Inquisicin, un papel activo hasta en la represin. Estos elementos fueron trasplantados al nuevo continente, pero en este caso, la realidad desbord a las instituciones recin instaladas y ese poder de la Iglesia como institucin, no lograra establecerse durante las primeras dcadas del dominio, a pesar de que luego se consolidara hasta llegar a ser uno de los poderes econmicos y polticos ms importantes de toda la Colonia. Dicho poder descansara bsicamente en los frailes como individuos y en las rdenes religiosas que los agrupaban, razn por la cual puede afirmarse que estos s jugaron un papel fundamental en el Control Social Informal, a travs de la ideologizacin de los indgenas y su conversin a la religin catlica, en lo que ha sido llamado por algunos la conquista espiritual de Mxico. Es indudable, por tanto, que sin esos soldados de Cristo que fueron los frailes, verdaderos soldados de la conquista en la prctica, esta ltima hubiese adquirido matices muy diferentes a los conocidos. De manera similar a la ocurrida en Espaa, la versin colonial del Santo Oficio concentr su actividad en el control ideolgico y represivo de la poblacin espaola en Amrica. Los datos obtenidos permiten inferir que las funciones de la Inquisicin en Nueva Espaa fueron una simple extensin de las de la espaola, como un intento de solucin a problemas en la pennsula.

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Por supuesto, la realidad de la Colonia determin la prioridad que deba atenderse en los distintos periodos que marcaron el siglo de la conquista. De este modo, la Inquisicin colonial debi enfrentarse en un primer momento a las luchas de poder que se dieron entre los conquistadores, jugando un doble papel tanto poltico como econmico, bajo la apariencia de sometimiento religioso. Ejemplo de ello son los numerosos juicios que la Inquisicin dominica impuls en contra de los partidarios de Corts, que fueron opositores polticos de esta orden, y a quienes frecuentemente se les juzgaba por delitos de blasfemia. Posteriormente, en la segunda mitad del siglo, cuando la organizacin de la Colonia estaba avanzada, y se haban establecido ya el Virreinato y el Tribunal del Santo Oficio novohispano, la atencin inquisitorial se acerc ms a la antigua funcin de su antecesora espaola y concentr su actividad en la persecucin de protestantes luteranos, calvinista y nuevamente judos. En este sentido, igual que en Espaa, la Inquisicin colonial volvi a ser la garante de permanencia del Estado absolutista espaol, al someter la infidelidad del rgimen, por lo menos por tres razones bsicas: a) La poltica, dirigida a la persecucin de extranjeros procedentes de pases enemigos de Espaa que portaban consigo modos de pensar distintos a los del rgimen espaol; b) La econmica, a travs de la confiscacin de bienes a los sectores econmicamente poderosos de la Colonia, que representaban un despunte hacia un modo de produccin distinto al establecido por los monarcas espaoles, y c) La religiosa, pues la eliminacin de los practicantes de otros cultos, conservaba la ideologa cristiana diseminada en la Colonia, garantizando el proceso de evangelizacin de los naturales. Todos estos elementos que evidencian la similitud entre las funciones inquisitoriales en la Colonia y en Espaa, ponen de manifiesto, que por lo menos durante el siglo XVI, el Santo Oficio novohispano fue pensado ms para el control de los europeos radicados en la Colonia, que para el sometimiento de los naturales, y refuerza la idea de que el objetivo principal de la conquista lejos estuvo del pretendido fin evangelizador, que sirvi de legitimacin a la misma. Debido al carcter privado que tuvo la conquista y el relativo control inicial por parte de la Corona, el tipo de derecho que priv en un principio se orient bsicamente al derecho privado. Destaca el hecho de que prcticamente todas las reglamentaciones, cdulas, ordenanzas, estuviesen orientadas hacia la organizacin de las relaciones econmicas y fundamentalmente, laborales de la Colonia. La profusin de leyes y la pormenorizacin de stas, sobre todo a partir de la segunda mitad del siglo, nos hablan de un inters bsico de la Corona, y luego de sus representantes en la Nueva Espaa, por reglamentar detalladamente estos

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aspectos. Esta era una situacin previsible, debido a que la funcin de la Colonia era precisamente sa: la econmica, y lo que se busc, por tanto, fue la extraccin al mximo de las riquezas, para beneficio del pas conquistador. Esto explica tambin de manera indirecta el escaso papel que ejerci el Derecho Penal Comn o el Derecho Penal Cannico en el control social de la poca, aplicndose bsicamente las normas penales que se derivaban de la Setena Partida, tanto para un caso, como para el otro. Los delitos y las penas previstos para la Inquisicin en la Nueva Espaa eran los mismos que para la inquisicin espaola. Las penas eran compartidas por el Derecho comn de la poca en los pases europeos. El papel que la confesin desempeaba dentro del procedimiento inquisitorial llev a institucionalizar la tortura y su empleo fue meticulosamente regulado y codificado.

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CAPTULO CUARTO CONTROL SOCIAL EN LA NUEVA ESPAA, SIGLO XVIII: EL TRIBUNAL DE LA ACORDADA Alicia GONZLEZ VIDAURRI/ Josefina ALVAREZ GMEZ/ Augusto SNCHEZ SANDOVAL/ Claudia CAMPUZANO CABALLERO/ Luis GONZLEZ PLASCENCIA/ Fernando TENORIO TAGLE

Sumario: Introduccin, I. Organizacin econmica y Social. II. Las reformas econmicas y poltico-administrativas del siglo XVIII. 1. Sistema Hacendario. 2. Rgimen de comercio. 3. La Industria. 4. La Agrcultura. 5. Repercusiones sociales de las medidas econmicas. III. Comisin Acordada de la Real Audiencia: El Tribunal de la Acordada. 1. Antecedentes. 2. La Santa Hermandad. 3. Fundacin de la Comisin Acordada de la Audiencia y su Jurisdiccin. IV. Los Delitos y las Penas. V. Conclusiones.

Introduccin Nacida en las justificaciones de la conquista, la Nueva Espaa vivir durante tres siglos de su existencia, la obstinacin de la razn cristiana del medioevo que afirm al absolutismo ibrico. La razn del destino, caracterstica propia de las concepciones mticas, propici la necesidad de expulsar de todo proyecto iberico y americano, aquellos fundamentos y smbolos que en el Renacimiento significaron para la Europa de la Reforma, las bases ticas y sociales del desarrollo capitalista 143. La presencia americana fue para los peninsulares, un dique que no obstante que abri las puestas a la expansin europea e hizo posible la acumulacin primitiva del capital social en proporciones hasta entonces desconocidas, 144 har re-encontrar las formas de mantener la verdad eterna frente a la otredad inferior, impidindole reconocer las posibilidades del cambio, con las que ms tarde se abrir la Modernidad.
Crculo de Estudios sobre Criminologa Crtica de Amrica Latina. XIII Reunin del Grupo Latinoamericano de Criminologa Crtica. Colima, Col., Mxico, agosto de 1988. 143 Cfr. Paz, Octavio. Los hijos del limo, 2. Ed., Barcelona, Seix-Barral, 1974, p. 115 y ss. 144 Ibidem.

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Tal obstinacin se inici en una guerra, que revesta el carcter de un acto de fe . Fue una lucha que enfrent a tres tipos diversos de indios, que encontraron su distinto significado en la muerte:
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El primero, el de aquellos que, respetando la posibilidad de la existencia de otros dioses, pereci en los actos de agresin, en la defensa de su tradicin. El segundo, lo constituyen aquellos que se suicidaron, como ltimo acto de resistencia: el acto de su muerte terrenal, ante el asombro de la muerte de sus dioses. La respuesta mexica que desprende Len-Portilla, lo narra con precisin: A dnde deberemos ir an? Somos perecederos, somos mortales, djennos pues, ya morir, djennos ya perecer, puesto que ya nuestros dioses han muerto.146 Y el tercero, probablemente el ms dramtico de todos, fue aquel que represent los restos de la aniquilacin; fueron los indios que, para pervivir en la tierra, se entregaron al nuevo dios y a su razn, como qued paradigmticamente expuesto en la fundacin de Santo Toms Ajusco, a los pies del Cerro Axochco Xaltipac: Desde all abajo, la tierra es nuestra, nos la pasaron a dejar nuestros abuelos. Fueron suyas, desde all abajo, desde los tiempos antiguos. Y acuerdo formar un templo de adoracin adonde hemos de colocar el nuevo Dios que nos traen los castellanos. Ellos quieren que lo adoremos. Qu hemos de hacer, hijos mos? Conviene que nos bauticemos, conviene que nos entreguemos a los hombres de Castilla, a ver si as no nos matan147 Con estos restos de la aniquilacin, frenada en parte por el sometimiento a un cristianismo aceptado no como una liberacin, sino por ser un mal menor y un consuelo, segn lo manifiesta Enrique Semo 148, darn inicio las diversas y encontradas justificaciones de la acumulacin de fuerzas y bienes; las luchas internas entre los sectores hegemnicos, pretextadas en variadas ocasiones, en la obsesin de la fe salvadora, como sntoma medieval que la instancia poltica asumir, para consolidar un imperio.
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Crf. Semo, Enrique, coord. Mxico un pueblo en la historia. Mxico VAP-Nueva Imagen, 1982, p. 247. Ibidem, p. 256. 147 Florescano, Enrique, Origen y desarrollo de los problemas agrarios en Mxico (1500-1821), p. 121. 148 Semo, Enrique, op. cit., p. 259.

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La encomienda, por ejemplo conjur el peligro del establecimiento de derechos econmicos feudales149, y al mismo tiempo, desde el punto de vista jurdico, la encomienda impuso serios obstculos a la consolidacin de la propiedad privada.150 Este ltimo aspecto, sera modificado con posterioridad, cuando el indio como buen salvaje, transmigrar de un cuasi-vasallo, a pen, significando relaciones econmicas ms prximas a los proyectos histricos por venir. 151 De ah que, con la instancia religiosa, la contradiccin se expresar entre su carcter feudal y conservador y sus actividades econmicas, algunas de ellas, incluso, como manifestaciones del capitalismo embrionario 152. Con crisis econmicas o sin ellas, se aprecia la riqueza, que por concepto del diezmo, recaudaba en el siglo XVIII la iglesia. 153 En este mbito de la religiosidad, se establecen tambin los sntomas de las races del poder, en esa pugna por la acumulacin de bienes. El auge de la riqueza se manifest con la expulsin de los jesuitas,154 as como, con las labores de un Santo Oficio, vido de subsistencia, lo que implicaba una necesidad econmica real, y por lo tanto, tena que pretextar razones, para la expropiacin de los bienes de sus vctimas, como se acredita en la campaa contra los criptojudos en la segunda mitad del siglo XVII. Esto desencaden una pugna, tanto con la Iglesia, como con la Corona 155, no por razones ideolgicas, sino sobre el repartimiento de los bienes expropiados. Esta lucha por la acumulacin de bienes, se centr, dadas las caractersticas de las relaciones econmicas entonces, en el acaparamiento de tierras, que ms tarde dar lugar a los latifundios y al aumento de la explotacin minera, que propiciarn un lugar funcional para los comerciantes. Los primeros conflictos fueron generados por los funcionarios, que en un principio sirvieron a la Corona, evitando que los conquistadores se convirtieran en seores feudales, pues como indica Florescano, los funcionarios (envolvieron) en sus redes a los antes poderosos conquistadores y encomenderos 156. Estos funcionarios aprovecharon su papel dentro de la instancia poltica, para acaparar tierras. El primer antecedente lo ejemplific quien fuera tambin el primer virrey, don Antonio de Mendoza, que logr reunir una serie de estancias y rebaos en diversas partes del pas, adems de una gran ingenio de azcar 157.
Ibidem, p. 264. Ibidem. 151 Vase el anlisis que realiza el autor Enrique Semo, en la obra ya citada de las pgs. 275 a 289. Cfr. Cardoso, Ciro, F.S. y Prez Brignoli, Hector, 2 Historia Econmica de Amrica Latina; Tomo I, Sistemas agrarios e historia colonial. 152 Ver apndice II, cuadro I. 153 Semo, E., loc. Cit., p. 280. 154 Vase el ensayo de Riley, James D. la riqueza de los jesuitas en la Nueva Espaa, publicado por Bauer, A. J. Compilador en el libro: La Iglesia en la economa de Amrica Latina siglos XVI AL XIX. 155 Vase el ensayo de Hordes, Stanley. La Inquisicin en la vida econmica de la Nueva Espaa: la campaa contra los criptojudos, en Bauer, op. cit. 156 Florescano, E., op. cit., p. 53. 157 Op. cit., p. 49.
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Este esquema que muestra las luchas entre los sectores hegemnicos, signific tambin la radicalizacin de las clases subalternas (indios, mulatos, mestizos, espaoles y criollos pobres) en su condicin de explotacin, pobreza y marginacin. Eran los sntomas indudables de la decadencia, que se har insoportable en el siglo del hambre que inici por el 1640 y que se prolongar hasta entrada la segunda mitad del siglo XVIII, aos de mendicidad, de epidemias, de venta de hijos, y por consecuencia, de desrdenes: mendigos, vagabundos y desocupados que formaban una multitud peligrosa, capaz de, --como deca el Virrey en 1786--, desrdenes y daos perjudiciales a la religin, en el Estado y en la quietud y sosiego pblicos158. El primer ao de estas crisis fue en 1692, y la respuesta jurdico-formal fue el Tribunal de la Acordada que enfrentar la represin de los aumentos de la delincuencia, en las siguientes crisis cclicas durante todo el siglo XVIII. Todo ello, contribuy a la consolidacin del latifundio, en la persistencia del nombre, del seoro, de los ttulos nobiliarios. As, dice Florescano, todo se diriga a crear una gran aristocracia territorial. Su majestad, escaso de dinero, accedi a esas peticiones y vendi muchos ttulos. As nacieron los marqueses de San Miguel de Aguayo (1682), de Sierra Nevada (1708), y otros : Sin embargo, ser entre 1750 y 1800, la poca de mayor auge econmico de la Colonia, cuando los ttulos nobiliarios fueron ms solicitados. Y lo ms significativo, es que en ese tiempo no fueron los terratenientes y latifundistas tradicionales los nicos interesados en obtenerlos. Los mineros y comerciantes trataron tambin de coronar su situacin con el prestigio de un ttulo que generalmente vinculaban a un mayorazgo.159 Sin embargo, las crisis econmicas y demogrficas, con sus golpes repetidos y devastadores, como nos seala Florescano, acentuarn sus desequilibrios, favorecern el descontento social y crearn el clima propicio, para la propagacin de las ideas subversivas160, nacidas en otras latitudes y pertenecientes a otras historias. Ser suficiente recordar, dijo aquel primer Octavio Paz, que desde el siglo XVII Espaa se encierra ms y ms en s misma y que ese aislamiento se transforma paulatinamente en petrificacin. Ni la accin de una pequea lite de intelectuales nutridos por la cultura
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Op. cit., p. 79. Op. cit., p. 57 y 58. 160 Florescano, Enrique, Precios del maz y crisis agrcolas en Mxico (1708-1810), p. 118.

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francesa del siglo XVIII ni los sacudimientos revolucionarios del XIX lograron transformarla.161 Es as como todos los elementos estaban dispuestos para dar entrada a la Modernidad, pero ser una incorporacin diversa, la de stos nacientes pases; ser no ya una cruzada, ni una colonizacin, ser el neocolonialismo en el nombre de la civilizacin162

I ORGANIZACIN ECONMICA Y SOCIAL Existe acuerdo en sealar, que las caractersticas que van a dar forma propia al siglo XVIII en la Nueva Espaa, y que marcarn un cambio sin paralelo en esta colonia, no se iniciaron hasta entrada la segunda mitad de dicho siglo . As, hasta 1760, aproximadamente, las condiciones prevalecientes en la Nueva Espaa se mantendran en un estado muy parecido a las del siglo anterior, a pesar de que el 1700 se inici en la Metrpoli, con el cambio dinstico del reinado de los Habsburgo, por el de los Borbones, cuyas ideas modernizadoras tardaran en llegar a la colonia, pero lo haran para transformarla de manera casi radical. El contraste entre los siglo XVII y XVIII es notorio, tanto en lo econmico como en lo social, aunque mucho ms en lo primero que en lo segundo. En el periodo que va de 1640 a 1740 transcurre el llamado siglo de la depresin econmica. En este siglo se incubaron las grandes transformaciones que se daran en el mismo siglo XVIII.163 El siglo de la depresin se caracteriz por un descenso en el intercambio comercial y en la produccin de metales preciosos. Este va a ser el siglo del reacomodo interno de la Colonia en la bsqueda de la formacin de una economa
Paz, O., op. cit., p. 120 Vase los artculos de Jos M. Gallegos Rocafull, La filosofa en Mxico en los siglos XVI y XVII, y Rafael Moreno, La filosofa moderna en la Nueva Espaa, en el libro: Estudios de historia de la filosofa en Mxico. 162 Zea, Leopoldo, Filosofa de la historia americana, p.103 y ss. 163 Entonces se consolida el monopolio comercial y al mismo tiempo entra en crisis el comercio entre la metrpoli y sus colonias; nacen la hacienda y el peonaje; se naturaliza la compra de cargos pblicos y se difunde la concepcin patrimonialista de los mismos; se establece la potencia econmica y poltica de las corporaciones: iglesia, comerciales, hacendados; se arraiga el dominio de una minora blanca y europea sobre la gran masa de indios y castas. En una palabra, la economa y la sociedad definen sus rasgos ms sobre salientes. Cossio Villegas, D. (Coord.) Historia general de Mxico, Mxico, El Colegio de Mxico, tomo I, 1976.
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cuyos sistemas de produccin de intercambio, dependern de los requerimientos locales, ms que de los externos, porque ese perodo se caracteriz por una especie de olvido de la Nueva Espaa por parte de la Metrpoli, que se concentr ms en otras zonas del imperio, como por ejemplo Per. En el siglo XVII el debate se centra en la disminucin drstica de la mano de obra indgena (desapareci entre el 80 y el 90 por ciento de la poblacin inda), lo cual va a presionar, para el reacomodo productivo y ser decisivo, para que la explotacin de los recursos adquiera un carcter ms capitalista, superando las antiguas relaciones de vasallaje. Esta situacin oblig a los espaoles y a los criollos, a incorporarse a la produccin de manera directa y ms activa. Mientras que la disminucin de las relaciones con la Metrpoli, empuj por otro lado, a que esos grupos sociales invirtieran sus capitales en la colonia y buscaran el desarrollo del comercio y el intercambio, al interior de sta. La minera es un buen ejemplo de la transformacin sufrida en la colonia, como consecuencia del cambio en las relaciones con Espaa, pues de ser una actividad tpica de enclave, pas a ser, en el transcurso de los siglos XVII y XVIII, un estmulo a la economa de la Nueva Espaa, a travs del desarrollo de los reales de minas sobre todo en la zona norte del pas. En cuanto a la agricultura, esta transformacin no fue menos importante pues, por las mismas razones ya apuntadas, desde mediados del siglo XVII se da una subordinacin de la agricultura indgena, a la espaola, al crear los espaoles una agricultura manejada por ellos, centrada en el rancho y en la hacienda-latifundio, basados ambos en sistemas ms capitalistas que seoriales. Estas nuevas caractersticas productivas a nivel agrcola influirn en la aparicin de cambios en la esfera social, que se acentuarn en el siglo XVIII. De estos cambios, dos sern importantes para nuestro anlisis posterior: a) La progresiva ruralizacin de la vida econmica-social y, b) el proceso de progresiva concentracin de la tierra en manos de los espaoles y criollos, que en el siglo XVII aprovecharon el derrumbe demogrfico, para ocupar las tierras de las comunidades y que entrado el XVIII, arrojara de stas a masas enormes de individuos que comenzarn a pulular por los caminos, campos y ciudades, conformando uno, de los fenmenos delictivos ms importantes de la poca: el bandolerismo de caminos. En el primer momento se consolid la hacienda como principal forma productiva del periodo completo, basndose en una nueva forma de trabajo: la de los peones acasillados que implicaba ya, una contratacin libre y remunerada de los

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trabajadores, por lo menos en derecho. Esta forma se prolongara hasta principios del siglo XX.164 En el segundo momento, se consolid el asentamiento de la poblacin blanca y surgieron los hijos de la nueva sociedad: los mestizos y las castas, siendo estas ltimas, el resultado de todas las mezclas posibles que se podran dar a partir de las tres razas primarias existentes: la blanca, la india y la negra, cuya ubicacin en la vida social y econmica fue particularmente difcil. El sector dominante de la economa en este momento, fueron los comerciantes del Consulado de Mxico, quienes monopolizaron las relaciones comerciales metrpoli-colonia, en funcin de los intereses de la primera, as como las relaciones al interior de la Colonia. Compartieron la dominacin nicamente con la Iglesia, que posea el mayor capital lquido de la poca, obtenido en gran medida por los diezmos y los jugosos impuestos, que la favorecan y que le permitieron convertirse, en la fuente principal de prstamos de la poca. Esas dos corporaciones asumieron gran parte del papel que le hubiera tocado desempear a la Corona: gobernar y retener esta parte del imperio. Esa labor se consolid an ms cuando avanzado el siglo XVII la Corona puso en venta todos los puestos pblicos, que fueron comprados por los grandes comerciantes y por los mineros y agricultores ricos que, junto a los altos funcionarios, ocuparon el segundo lugar en la pirmide social, debajo de los comerciantes y los representantes de la Iglesia. Sin embargo, en el siglo XVIII ambos grupos pasaran a ocupar los primeros lugares de esa pirmide, impulsados --sobre todo los mineros-- por las grandes reformas econmicas y administrativas que realizaron los Borbones, desde mediados del siglo XVIII.

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Esta forma productiva basada en la hacienda diferencia de manera relevante el modo de produccin en la Nueva Espaa de sistemas europeos, como el Feudalismo que fue caracterstico de una economa cerrada o de autosubsistencia, contrario al caso de la Colonia en que la produccin responda a necesidades de intercambio tanto al interior de la Colonia, como hacia fuera de sta. Ver: Stavenhagen, R. Sociologa y subdesarrollo, Mxico, Ed. Nuestro Tiempo, 1984, p. 18. Ver tambin: Barbosa Ramrez, La estructura econmica de la Nueva Espaa (1519-1810), Mxico, Siglo XXI, 1985, p. 190.

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LAS REFORMAS ECONMICAS Y POLTICO-ADMINISTRATIVAS DEL SIGLO XVIII

En la dcada de 1760 en la Nueva Espaa se ensaya la reforma poltica y administrativa ms radical que emprendi Espaa en sus colonias y ocurre el auge econmico ms importante que registra la Nueva Espaa . 165 Las reformas de los Borbones, impulsadas en su primer momento por Carlos III (1759-1788) buscaron remodelar la situacin interna de la pennsula, as como las relaciones con las colonias. El fin principal de estas reformas en la Nueva Espaa, fue recuperar el control y la capacidad directiva que la Corona haba perdido en el siglo XVII. Los principios bsicos de esta nueva poltica, se pueden resumir en lo que se ha llamado el despotismo ilustrado, que se caracteriza por el dominio absoluto del Monarca y del Estado sobre los individuos y corporaciones, pero inspirado en gran medida por las ideas de la ilustracin francesa, vigentes en la Europa de ese siglo y que los Borbones encarnaran, para Espaa y sus Colonias. 166 De todas las reformas, las econmicas fueron las ms importantes y fue en este rengln, donde se expresaron las ideas de la ilustracin francesa, que afectaron ms a la Nueva Espaa167. En cambio, en lo ideolgico-poltico, el conjunto de ideas manejado fue ms heterogneo, dndose a veces una abierta contradiccin entre los elementos revolucionarios, de los que la Ilustracin era portadora, y la resistencia al cambio, que en lo concreto, caracterizaron a los ltimos gobiernos en la Nueva Espaa. En los escasos veinte aos, que fueron del 1765 al 1786, se defini y aplic el cuerpo principal de las reformas econmicas, que convirtieron a la Nueva Espaa en los primeros diez aos, en la colonia ms opulenta del imperio espaol y su principal fuente de ingresos. El encargado de implementar esas reformas fue el visitador Jos Galvez (1765-1771), posterior Ministro de Indias (1776-1787).
Cosio Villegas, D., op. cit., p. 473. En el siglo XVIII hay una renovacin en Espaa: la llegada de los Borbones y con ellos lo que ha dado en llamarse el despotismo ilustrado que encuentra un terreno favorable para iniciar sus reformas. El absolutismo es an ms pronunciado, el Estado buscar, ahora racionalizar los mtodos de administracin con el fin de aumentar al mximo sus ingresos. Las ideas francesas ---Rousseau,, Montesquieu, Voltaire--- la bsqueda de una administracin funcional y el nacimiento de nuevas ideas polticas son algunas de las causas y efectos de esa renovacin Barbosa Ramrez, A., op. cit., p. 185. 167 Los grandes economistas franceses de finales del siglo XVII y, particularmente los del Siglo de la Luces, en el XVIII, encontraron en Espaa entusiastas continuadores. La dinasta de los Borbones inicia para Espaa no slo una nueva Casa Gobernante, sino una nueva poltica acompaada de un cambio de las costumbres en la vida social. Con Felipe V llega a la pennsula el pensamiento econmico francs Arcila Faras, E. Reformas econmicas del siglo XVIII en Nueva Espaa, Mxico, Secretara de Educacin Pblica, 1974.
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Las reformas borbnicas se dirigieron a cuatro ramas principales de la economa: 1. El sistema hacendario Se detectaron irregularidades y desfalcos en el manejo de las cuentas de la Colonia, se implementaron nuevos sistemas de cobranza, se impusieron impuestos a negocios y artculos, y pasaron al control de la Corona los cargos pblicos que haban permanecido hasta esas fechas, en manos de particulares. 2. El rgimen de comercio: De todas las reformas, la que transform el rgimen de comercio entre Espaa y sus colonias fue la ms trascendente, porque tuvo como objetivo principal recuperar el control sobre el comercio, nacionalizarlo, pues estaba afectado directamente, por las concesiones que durante el periodo anterior Espaa haba hecho a otras naciones europeas y por el contrabando de productos entre esas naciones y las colonias. Se busc, sobre todo, fomentar el desarrollo productivo en Espaa para que la base del intercambio fueran productos espaoles y no de otros pases, complementado esto por una mejora en el sistema de extraccin de materias primas de la Colonia. El golpe final al viejo sistema fue la liberalizacin del comercio entre Espaa y las Colonias, decretada para Nueva Espaa en 1770, mediante una Cdula Real, con lo que se dio fin, a dos siglos del monopolio andaluz de Sevilla y Cdiz. Estos cambios influyeron en la recomposicin del sistema econmico, pues acabaron con la supremaca nica de los comerciantes del Consulado de Mxico, que ante la nueva situacin, decidieron cambiar de actividad, invirtiendo grandes capitales en la minera y la agricultura, lo que junto a las medidas asumidas por la Corona, provocarn un cambio importante en estos dos renglones. 3. La industria: El sector industrial minero, fue el ms apoyado por los Borbones, bajo el entendido de que una Colonia siempre deba ser dependiente de su Metrpoli y de que esta ltima, era la llamada a cubrir con sus productos manufacturados, las necesidades de la primera. As, cualquier actividad que pudiera competir con las exportaciones espaolas fue reprimida. Ejemplo de esto fueron los obrajes o talleres textiles (que a pesar de

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eso siguieron desarrollndose sobre todo por los altos precios de los productos importados) y en menor escala, las fbricas de loza, cuero y otros productos. Sin embargo, como haba la necesidad de plata para el acuamiento de las monedas en la Metrpoli, se impuls la minera con mayor fuerza y decisin que ninguna otra actividad productiva. Una muestra de este impulso fue la disminucin, en un tercio de su precio del mercurio, --elemento fundamental de la industria minera-- y luego a la mitad del mismo. Tambin se otorgaron numerosos privilegios a los mineros, como la exoneracin de impuestos, para terminar consolidndolos como el nuevo sector dominante, al dotarlos de un consulado, un tribunal y un colegio de mineras. Finalmente, en 1783 se dictaron las nuevas ordenanzas de mineras que sustituyeron a las antiguas del siglo XVI. As fue como la plata amonedada se convirti en el producto clave, en el sostn del Sistema Colonial y de Espaa misma, convirtiendo a la Nueva Espaa en el primer productor americano y mundial de este metal. La plata se extraa para 1800, de unas 3,000 minas agrupadas en aproximadamente 500 reales, que daban empleo a cerca de 15,000 hombres e impulsaban el desarrollo de todo el conjunto de la economa, incluyendo la agricultura. 4. La agricultura: Al igual que en la minera el desarrollo agrcola vari mucho en funcin de las regiones y as como la anterior, -- pero en menor medida --, la agricultura tambin experiment un gran desarrollo en este periodo impulsada indirectamente por el crecimiento demogrfico, minero, mercantil y manufacturero de la poca. El crecimiento agrcola mayor, se dio en las regiones de economa ms dinmica como el Bajo, Guadalajara, Michoacn y el norte extremo. A finales del siglo XVIII, el Bajo era la regin de agricultura ms desarrollada y moderna, que se ejerca en 445 haciendas y 416 ranchos de tamao medio; pero era Guadalajara la regin de ms rpido crecimiento. Un fenmeno que afecto mucho la vida social de la Colonia, fue el de la desigualdad de las cosecha, por existir un clima de temporal, --cosechas malas se daban cada cierto tiempo-- lo que gener las ms profundas crisis del siglo, como las de 1749-1750 y la del 1785-86, llamado ao del hambre.

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Finalmente, unas lneas deben ser dedicadas a la organizacin de la produccin agrcola ms importante de la poca y cuya relevancia trasciende el mbito de lo rural: nos referimos a la hacienda. Retomaremos para ello algunos elementos del muy conocido trabajo de Medina Echavarra168 sobre este tema. La importancia de la hacienda viene dada no por ser la nica unidad econmico-social de significacin de la poca, sino por el hecho de que es en torno a las haciendas que comienza a adquirir cuerpo y vigor la vida rural todava tan poco conocida.169 Medina Echavarra sostiene en relacin con esto que: Desde el punto de vista econmico, la hacienda hizo, pues, a Amrica Latina, todava la hizo en un plano ms profundo: en el de su sustancia social o, si se quiere, humana .170 De ah la importancia de este anlisis para entender el proceso de desplazamiento de la ciudad al campo y hasta el nacimiento de organizaciones judiciales como la Acordada que, como veremos, estaran ampliamente determinadas por la importancia del campo y por el papel que jugarn los hacendados en la organizacin social. Otros elementos sealados por el autor que nos ayudan a entender los mecanismos de control social formal e informal de la poca, son los que l llama rasgos sociolgicos de la hacienda, que son los siguientes: i. La hacienda como cdula de poder poltico militar, al lado de lo econmico , en la medida en que es el instrumento de la instalacin de un orden en el espacio vaco del agro, constituyendo un ncleo de poder poltico tolerado o utilizado, segn las circunstancias por las autoridades estatales, al cual se le otorga a veces, o toma por si mismo, una significacin militar. ii. La hacienda constituye el ncleo de una dilatada estructura familstica , en tanto que es el soporte de una familia y el smbolo de un apellido. Desde su lugar, el hacendado hace alianzas con otros jefes de familia y esas federaciones familsticas se extienden por regiones enteras, organizndolas de alguna manera.

Medina Echavarra, J. Consideraciones sociolgicas sobre el desarrollo econmico de Amrica Latina. Buenos Aires, Ed. Solar/Hachetle, 1969. 169 Frente a la gran ciudad, punto de apoyo de un Estado en progresiva debilitacin, la hacienda significa el poder de los grandes propietarios, cuya autoridad se mide de hecho por el nmero de dependientes y trabajadores que les rodean y por la cantidad de tierras que poseen. A fines del siglo XVII la hacienda simboliza la importancia y extensin de la vida rural, Cspedes del Castillo. La sociedad colonial americana en los siglos XVI y XVII. Citado por Medina Echavarra, op. cit., p. 31. 170 Op. cit., p. 31.

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iii. La hacienda establece una determinada forma de autoridad pues el hacendado ejerce poder a veces de manera opresora y a veces protectora o combinando ambas. Esa combinacin de acciones autoritarias y paternales, son copiadas del modelo feudal monrquico y se mantienen por mucho tiempo, aun cuando el rey, es sustituido por el presidente municipal y todava las encontramos en nuestro medio social de manera persistente en los modelos de caciquismo y de caudillismo.171

5. Repercusiones sociales de las medidas econmicas Las medidas econmicas fueron acompaadas como es natural de cambios ideolgicos administrativos. Uno de los giros ms importantes en la ideologa marcada por los Borbones fue su inters en reducir la fuerza de la Iglesia como corporacin,172 aunque este inters tena tambin un trasfondo de tipo econmico. Sin embargo, seran las propias medidas econmicas las que ms desajuste a nivel social generaran en la Colonia, ya que puede decirse en sentido general, que el gran crecimiento de los aos 1770-1800 produjo, contrariamente a lo que podra esperarse, una gran desestabilizacin en la organizacin social, porque vino a romper el lento reacomodo econmico y social, que se estaba dando por ms de un siglo y sobre todo, porque estos cambios se dieron al interior de una sociedad, extremadamente desigual. Por tanto, estas reformas vinieron a agudizar an ms esa situacin de desigualdad, a la vez que las convirti en ms evidentes. Algunas manifestaciones van a expresar esa situacin: i. En primer lugar, el nimo de sujecin de la Metrpoli, que a travs de las reformas, hizo ms Colonia que nunca a la Nueva Espaa. Esto evidenci demasiado su comportamiento parcializado, nicamente en funcin de sus intereses particulares y su absoluto desinters, por las necesidades propias de la Colonia. Por otro lado, tambin se hizo evidente, que la Nueva Espaa era autosuficiente y que sus posibilidades de desarrollo, podran ser mayores si se

En relacin a estas reflexiones el autor destaca que todo esto no es necesariamente particular a Amrica Latina y retoma a Weber para destacar algo que nos parece importante para nuestro tema: que las formas concretas de dominacin siempre han sido una mezcla de lo legal, lo tradicional y lo carismtico. La dominacin legal apenas comienza ahora a realizarse plenamente en el conjunto de los sistemas secundarios de las sociedades industriales avanzadas. 172 Desde 1717 se prohibi la fundacin de nuevos conventos en la Nueva Espaa y en 1734 se mand que las rdenes religiosas no recibieran ms novicios. En 1767 se expuls a los jesuitas de todos los dominios espaoles y en 1804 la Iglesia fue enajenada de bienes races y privada de gran parte de su capital circulante.

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desligaba de su vnculo con Espaa. Esta toma de conciencia sera trascendente para el devenir futuro de esas relaciones. ii. El reparto desproporcionado de privilegios y apoyos hacia determinados sectores sociales, como los mineros, en detrimento de otros como los comerciantes, gener una gran lucha y malestar entre los sectores dominantes. A nivel de los sectores populares de la sociedad, estos cambios fueron un activo disolvente de los agrupamientos sociales tradicionales. As, por ejemplo, en el caso de la poblacin indgena, se le someti a la virtual destruccin de sus principales instituciones sociales y culturales. iii. Otra manifestacin de este desajuste fue el crecimiento y proliferacin de las castas, que hacia fines del siglo XVIII representan el 22% de la poblacin total. Este grupo se caracterizaba por ser conflictivo en la medida en que careca de bases econmicas, sociales y culturales, que le permitieran ocupar un lugar definido dentro de la organizacin social. Esto se vea agudizado por el hecho de que no se crearon los canales adecuados para la movilidad social, siendo sta una sociedad de instituciones polticas inflexibles, que llegaba a afectar a grupos ms poderosos que las castas, como el de los criollos 173. iv. Finalmente, debe mencionarse el elemento desestabilizador que represent a nivel ideolgico, la recepcin de las ideas modernizadoras propias del siglo de las luces, difundidas principalmente por los representantes de la Corona y de la Iglesia, pero dentro del esquema socioeconmico descrito atrs. Lo anterior, no poda llevar ms, que a una movilizacin amplia de grupos y sectores, que en la bsqueda de un cambio en las condiciones anteriores terminaran por dar inicio al movimiento independiente de 1810.

III COMISIN ACORDADA DE LA REAL AUDIENCIA:


En el siglo XVIII, el prejuicio sociorracial en Hispanoamrica, como en todas partes en la misma poca, estaba creciendo obviamente. En Nueva Espaa el virrey Revillagigedo (hijo) se lamentaba en 1794 de la falta de inmigrantes europeos, los que hubieran podido mejorar de muchos modos la raza de los indios. Tambin afirmaba que los negros en todos sentidos han afeado y empeorado la casta india y han sido origen y principio de tantas castas deformes como se ven en estos reinos El desdn que espaoles y criollos sentan por los mestizos y las otras castas era ilimitado. Slo unas pocas figuras excepcionales, como el obispo Manuel Abad y Quirpo, de Michoacn, Mxico, y otro, supieron comprender que si las castas tenan malas costumbres sus actos eran explicables por la discriminacin legal y la pobreza que soportaban. Morner, M. Estado, razas y cambio social en la hispanoamrica colonial, Mxico, Secretara de Educacin Pblica, 1974, p. 88.
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EL TRIBUNAL DE LA ACORDADA*

1. Antecedentes: La Santa hermandad. Todo el sistema ordinario de justicia penal del siglo XVII en la Nueva Espaa, con la Sala del Crimen de la Real Audiencia, a la cabeza, los corregidores, los Alcaldes Mayores y los Alcaldes Ordinarios 174, --cuya jurisdiccin territorial se limitaba a los lugares poblados y en extensin a su jerarqua--, no haban podido hacer frente al bandolerismo desatado en los caminos, ni dar seguridad en los mismos, lo cual era requisito indispensable para el flujo del comercio colonial. 175 Ya desde el siglo XVI, en la Nueva Espaa se haban tomado una serie de medidas tendientes a disminuir la delincuencia 176. Para el siglo XVII, y por cdula real fechada en Burgos el 23 de junio de 1603, se estableci con el mismo fin, una
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Para una descripcin detallada de la organizacin judicial durante la poca colonial, remitirse al apndice

I. Los alcaldes ordinarios ejercan la jurisdiccin ordinaria en los pueblos por eleccin entre sus vecinos y conocan, en primera instancia, de las causas civiles y criminales hasta la sentencia definitiva, de oficio o a instancia de parte. Los alcaldes mayores y los corregidores podan conocer civil y criminalmente de todo lo que se ofreciera en sus distritos, tanto entre indios como entre espaoles o entre ambos. Los alcaldes del crimen podan conocer de todas las causas civiles y criminales en primera instancia dentro de un radio de cinco leguas y la redonda; y de las causas que, habiendo de apelar, hubiere conocido la Justicia Ordinaria. La apelacin deba pasar a la Sala de los Alcaldes del Crimen para conocer en vista y revista. Las Audiencias podan conocer de las causas civiles y criminales procedentes en grado de apelacin de los gobernadores, alcaldes mayores y otras justicia, cuando no haba alcaldes del crimen. Bazn Alarcn, Alicia. El Real Tribunal de la Acordada, en Historia mexicana, El Colegio de Mxico nm. 51, febreromarzo, 1964, pp. 215,216. 175 La gran inseguridad que en caminos y despoblados haba en todo el reino, sin que fuera libre de transitar de un lugar a otro sin ser atacado por los bandoleros y sin poner en peligro su vida. La organizacin de la hermandad planeada en Espaa para gente y condiciones distintas, aqu no daba resultado por la ndole de la gente y las condiciones del pas, extensin y poblacin escasa. Los foragidos se encontraban organizados en bandas numerosas, y relacionados en las diversas poblaciones, de donde reciban oportunos aviso que aprovechaban para sus golpes de mano. Los Alcalde del crimen en la capital de Virreinato y los ordinarios de las diversas poblaciones resultaban ineficaces para aquella labor y se vea crecer el mal sin que apareciera el remedio. Esquivel Obregn, Toribio. Apuntes para la historia del derecho en Mxico, Ed. Polis, tomo II, 1938. 176 La prohibicin a los indios y castas para portar armas; la facultad a todos los Justicias para averiguar y castigar los delitos; la recomendacin(que se haca) para que los numerosos vagabundos fueran ocupados en algunos trabajos, se asentaran con amos a quienes servir y que se les repartieran tierras para cultivarlas; que con ellos se fundaran pueblos donde pudieran vivir honestamente; la prohibicin estricta de guerrrear en las calles o en los barrios; la institucin del toque de queda y la ronda de la ciudad de Mxico por parte de los Alcaldes del crimen; la divisin de la capital en ocho cuarteles mayores y 32 menores, poniendo al frente de los primeros a cinco ministros de la Sala del Crimen, al corregidor y a dos alcaldes ordinarios, y al frente de los segundos, o sea de los menores, a los alcaldes de cuartel o de barrio; las instrucciones estrictas a los alcaldes mayores para que procuraran gobernar con honradez; la prohibicin a los negros de reunirse en nmero mayor de tres; y finalmente el establecimiento de garitas de polica en lugares estratgicos para vigilar los principales caminos y localizar rpidamente a los delincuentes. Bazn, op. cit., p. 219.
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organizacin paralela a la justicia ordinaria: La Justicia de la Santa Hermandad, con alcaldes propios y provinciales a la usanza de la que existi en Espaa y con jurisdiccin en los caminos y despoblados, entendindose por ste un lugar sin cercas y con 30 vecinos o menos.177 Las hermandades surgieron en Espaa en los siglos XII al XV, como una especie de justicia privada, formadas por ciudadanos para mantener el orden y la seguridad en los poblados y regiones. Estas proliferaron hasta que se reunieron en una sola organizacin reglamentada y dirigida por ellos, llamada: La Santa Hermandad de los Reyes Catlicos. En la Nueva Espaa se haba establecido desde 1543 (por Cdula Real del 7 de diciembre) que todos los alcaldes ordinarios conocieran de los casos de hermandad. Esta misma disposicin fue recogida en la Recopilacin de Indias y no obstante, que se previeron multas al personal de la justicia ordinaria que no cumplieran con este mandato, stos no salan a los caminos para desarrollar su funcin, y fue solamente hasta 1609 con el nombramiento de sus propios provinciales, cuando la Santa Hermandad ejerci la justicia criminal por los caminos de la Nueva Espaa.

2. La Santa Hermandad en la Nueva Espaa La Santa Hermandad, junto con la justicia ordinaria desempearon las funciones de justicia penal en sus territorios delimitados localmente, en cambio la Audiencia, que entre sus atribuciones estaba el ser un tribunal de alzada, dej de cumplirlas para convertirse en el rgano de administracin de justicia en la capital y sus alrededores. En estos aos hubo constantes presiones por parte de la Real Audiencia para someter a su control a la Santa Hermandad y de parte de sta, para lograr mayor autonoma.178 La descentralizacin de la justicia penal, es el reflejo del mismo proceso poltico administrativo realizado durante el siglo XVII en toda la Nueva Espaa, en el que los terratenientes y caciques locales haban llegado a tener un poder que se confrontaba con el del gobierno central.179
El nombramiento de provinciales comenz en Mxico por auto de la Real Audiencia del 30 de marzo de 1609 y en el transcurso del siglo XVII se extendi a los obispados de Mxico, Puebla, Michoacn y Oaxaca y a las provincias y regiones de Veracrz, Nueva Vizcaya, Acapulco, Quertaro, San Luis Potos, Tajimaroa, Colima, Cuernavaca, Amilpas (Cuautla), Tlalpujahua y Celaya. Idem, p. 322. 178 Para controlar la delincuencia se llegaron a tomar, entre tanto, medidas paralelas como deportacin masiva a las provincias de Irz o de la Florida, que sirvieron para colonizar y al mismo tiempo para deshacerse de los delincuentes.
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No obstante esas instituciones de justicia y las medidas paralelas a ella, se lleg a un desbordamiento social provocado por la depresin econmica, en el que los caminos se hicieron ms peligrosos, y aumentaron demandas de orden, por parte de la poblacin180, que obligaron al virrey a demostrar a todos, que tena la autoridad legtima y el poder para imponerse. se hizo cargo de la importante tarea de que el gobierno virreinal posea la habilidad para contener los desordenes que, al parecer, tendan a desbordar la autoridad constituida. La organizacin del Tribunal evolucion a lo largo del siglo XVIII y se convirti en el componente ms importante del sistema.181 En esas circunstancias tuvo origen el Tribunal de la Acordada.

3. Fundacin de la Comisin Acordada de la Audiencia y su jurisdiccin Por Real Cdula del 21 de diciembre de 1715 el rey Felipe V autoriz al marqus de Valero, Virrey en la Nueva Espaa, para convocar a una junta de ministros con el fin de tomar medidas contra los fascinerosos que infestaban la Nueva Espaa. Por decreto del 5 de noviembre de 1719 el Virrey convoc a los oidores y al alcalde del crimen, los cuales en conjunto el da 9 del mismo mes y ao acordaron:

Chevalier apunta que, al finalizar el siglo XVII una descentralizacin, hecha por el poder sin tal propsito, dio excesiva autoridad a los terratenientes, misma que confrontaba al gobierno central con la posibilidad de perder el control efectivo del virreinato. Una acordada con base en la ciudad de Mxico y dirigida desde all, obviamente fortaleca la autoridad virreinal. Cfr. Francois Chevalier. Land and Society in Colonial Mxico, Berkeley and Los Angeles, 1963, p. 311, citado por Mac Lachlan, Coln en El Tribunal de la Acordada de Soberanes Fernndez, Jos Luis. Los Tribunales de la Nueva Espaa, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1980. 180 En aquella poca la inseguridad en la Nueva Espaa era completa. La escasez de poblacin por una parte, las largas distancias por otra, fueron motivos ms que suficientes p ara que el gobierno no pudiera vigilar todos los caminos. Presentaban stos mayor peligro para los viajeros, tanto que muchos antes de lanzarse a las penalidades de un viaje, se preparaban como si estuvieran en artculo de muerte, pues a los que bien les iba eran despojados de todo lo que llevaban. Las relaciones de asaltos, de asesinatos y de robos eran frecuentes. Los malhechores haban llegado a gozar de verdadera impunidad. En muchas ocasiones las autoridades se consideraban impotentes para reprimir tantos abusos y tropas cometidas por los bandidos que merodeaban por muchas de las principales provincias. Llegaron en su audacia los ladrones hasta asaltar e internarse en pleno da a las plazas de las ciudades. El mal era grande; cunda el pnico: los habitantes de los pueblos vivan en constante alarma. Muchos medios se haban ensayado para perseguir a los ladrones pero todos intiles. Gonzlez Obregn, Luis. La Acordada. Criminalia, Mxico, D.F., Ed. Botas, ao XXV, nm. 9, septiembre de 1959. 181 Mac Lachlan, Coln. Op. cit., p. 85.

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i. Suspender el efecto restrictivo del auto acordado el 1 de marzo de 1601 para permitir que las Justicias ejecutaran penas corporales y de muerte sin consultar a la Real Sala del crimen. ii. Facultar al Virrey para que pudiera conferir comisiones a personas de su confianza para que fungieran como jueces y que estando asesorados por abogados procedieran a aprehender, procesar sumariamente, juzgar e imponer penas incluso de muerte a todos los que en poblado y despoblado, hubieran cometido delitos debiendo informar posteriormente al Virrey y a la Sala Real del Crimen. A este sistema se llam Comisin Acordada por la Audiencia.182 La Comisin de la Acordada ejerci jurisdiccin inicialmente en toda la Nueva Espaa luego en sus reinos dependientes de Nueva Galicia, Nueva Vizcaya, Nuevo Len y despus de 1785 se extendi al Marquesado del Valle de Oaxaca, coincidiendo as con la jurisdiccin del Virrey 183 y reuni para s, las atribuciones de la Santa Hermandad, de la Guarda Mayor de Caminos y del Juzgado de Bebidas Prohibidas. La Acordada estaba controlada desde la capital por un juez que actuaba en forma independiente de los gobernadores y cuerpos judiciales, incluyendo las dos Audiencias de Mxico y Guadalajara, y su campo de accin fueron las zonas rurales hasta 1756, cuando se le ampliaron las facultades para actuar dentro de los poblados.184 En los inicios de la Acordada el capitn marchaba acompaado de sus comisarios, de un escribano y un capelln y el verdugo, precediendo a la comitiva el clarn y el estandarte, segn lo acostumbraba la hermandad de Toledo. 185 En virtud de la Cdula Real de 1715, el 11 de noviembre de 1719 se nombr como primer juez de la Acordada a don Miguel Velzquez Lorea que hasta entonces haba sido Alcalde Provincial de la Santa Hermandad en Quertaro y sus alrededores. El Tribunal de la Acordada tena su sede en la Ciudad de Mxico y contena la prisin y la residencia del juez. Estaba formado por un secretario, su ayudante, un asistente mdico, un capelln y un carcelero. En sus recorridos se nombraban tenientes y comisionados para aprehender a los malhechores, habiendo sido prctica comn sentenciar y ejecutar en el mismo lugar de la aprehensin. 186
Bazn, op. cit., 325, parfrasis. Mac Lachlan, Coln, Op. cit., p. 86. 184 Real Orden de 26 de agosto de 1756, sus facultades: Que el Juez de la Acordada pueda rondar de da y de noche en esta ciudad, y proceder en ella y en las dems partes del reyno a la prisin de todo gnero de delincuentes(tomado de El Tribunal de la Acordada de Javier Pia y Palacios, en Criminalia, Mxico, D.F., Ed. Botas, ao XXV, nm. 9. 185 Rivera Cambas, Manuel. L crcel de la Acordada al momento de desaparecer, en Revista Criminalia, Mxico, D.F., Ed. Botas, ao XXV, nm. 9, septiembre de 1959.
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Con el argumento de que las decisiones de este tribunal no se apegaban al derecho existente, la Sala del Crimen de la Ciudad de Mxico protest ante el Rey, quien gir rdenes a Miguel Velzquez para que se utilizaran los servicios de un asesor, antes y durante el enjuiciamiento con el fin de verificar debidamente los cargos. Pero como no se estableca ningn mecanismo para controlar ese mandato, el juez continu actuando con el celo y la eficacia que lo caracterizaron como provincial de la Hermandad y ahora como juez de la Acordada. A su muerte se nombr como segundo juez a su hijo Jos Velzquez que haba fungido como teniente bajo las rdenes de su padre y continu con sus mismas prcticas y mtodos. Durante su gestin, se incorpor como otra funcin de la Acordada, la Guarda Mayor de Caminos (1747) como jurisdiccin separada a la Santa Hermandad y se establecieron cuarteles permanentes en lugares estratgicos de los caminos peligrosos, para dar escolta y guarnicin a los viajeros. 187 El financiamiento de la Guarda Mayor de Caminos era aportado en su mayor parte por el Consulado de la Ciudad de Mxico, que era la asociacin de los mineros comerciantes ms poderosos. Por ello, es de pensarse que la institucin de guarda, sirvi principalmente para proteger los intereses de stos en sus actividades de circulacin y distribucin de mercancas. El poder adquirido por los jueces de la Acordada, hizo que el Virrey tuviera mucho cuidado en la designacin de los jueces, que sucedieron a los Velzquez, cuyo nombre haba llegado a adquirir una funcin simblica dentro del sistema. El tercer juez fue Jacinto Martnez de la Concha y durante su periodo (1756 a 1774), vio ampliada su competencia, al serle agregado al Tribunal de la Acordada el Juzgado de Bebidas Prohibidas (1772), gracias al cual el Juez fue autorizado para aprehender y sentenciar a todas las personas que fabricaran, consumieran o transportaran licores prohibidos, sin consideracin a raza o posicin social. 188 De esta manera se daba cumplimiento a la Cdula Real de 1744:

Aprehendido un ladrn, se le formaba inmediatamente ligera sumaria, que a veces escriba en un pedazo de papel, haciendo constar la identidad de la persona y el robo, enseguida se proceda inmediatamente a la ejecucin del reo cuyo cadver quedaba colgando de un rbol a la orilla del camino; presentbanse esos espectculos principalmente en los alrededores de los sitios en que los malhechores se ocultaban. Los agentes del tribunal, nombrados por ste en los lugares que le convena, aprehendan a los ladrones, los sumariaban y remitan con sus causas a disposicin del tribunal que casi siempre los sentenciaba a la ltima pena, sin ms requisito que l dictamen de los asesores Rivera Cambas, M., idem. P. 560. 187 Haba puestos de vigilancia obligados en Acuhualcingo, Ro Fro, Monte de las Cruces, Lupe de Serrano, Cerro Gordo, Perote, Pozuelos, Maltrata y Aculzongo. Archivo General de la Nacin, Acordada XXV, p. 206, citado por Mac Lachlan, op. cit., p. 87. 188 Mac Lachlan, Coln. Op. cit., p. 99.

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que prohbe expresamente la fabricacin y uso del aguardiente de caa y dems bebidas embriagantes, porque su consumo perjudicaba la venta de los aguardientes de Espaa, mermaba el cultivo de las vias de la pennsula, disminua los Reales Haberes al reducir los derechos y perjudicaba la navegacin al faltarle fletamento de bebidas que era uno de los principales ramos de su comercio.189 El Juzgado de Bebidas Prohibidas proporcion la mayor parte de sus ingresos a la Acordada, derivados del impuesto que los comerciantes pagaban por los vinos y licores que importaban. Este aumento en los ingresos del Tribunal de la Acordada coincide con la prohibicin de ventas de reos o convictos, que haba venido sirviendo como fuente de financiamiento el pago de los funcionarios del mismo. 190 Todo ello permiti a la Acordada adoptar una mejor organizacin e intentar acercar sus procedimientos a las normas aceptables de justicia en el Virreinato. En la prctica se adoptaron ciertos procedimientos que seran recogidos posteriormente en los Reglamentos Adjuntos que fueron institucionalizados en 1776, por el cuarto juez Francisco Antonio Ariztimuo y que pretendan salvaguardar al individuo de la arbitrariedad, sin tener que someter la efectividad de la Acordada, a la Audiencia. El Reglamento prevea entre otras cosas: La formulacin por escrito de los cargos, de las circunstancias del delito y el nombre del denunciante; el aislamiento total despus del arresto; la prohibicin de mtodos coercitivos fsicos o mentales para obtener la informacin; la declaracin del reo, y el desahogo de los testimonios y careos que fuesen necesarios. Adems se requera que los agentes comisionados realizaran directamente la investigacin, de acuerdo a los lineamientos detallados que para cada delito se prevean. Sin embargo, no es casual que en el mismo reglamento se establecieran excepciones a sus reglas, previendo eventualidades que servan para burlarlas, ya que la aplicacin real de las mismas resultaba contraria a las verdaderas funciones y caractersticas de la Acordada. El Tribunal de la Acordada qued compuesto por un reducido nmero de personas con sede en la capital, y de agentes asalariados con residencia fija en
Bazn, Alicia, op. cit., p. 230. Nota: Esta prohibicin estuvo vigente hasta el 9 de diciembre de 1796 en que se permiti la elaboracin de aguardiente de caa en la Nueva Espaa. 190 Se suprimi la venta de los reos a las panaderas, tocineras, obrajes de paos y trapiches de azcar (suspensin de las colleras). Bazn, A., p. 327.
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Crdoba, Quertaro, Puebla y Guadalajara. Pero su fuerza y efectividad se derivaban de una gran cantidad de agentes voluntarios sin sueldo, que eran seleccionados por el juez a todo lo amplio de su jurisdiccin, en donde consideraba que era necesarios. Ellos asuman todos los poderes y responsabilidades del Tribunal y se dividan en Tenientes y Comisionados. Los Tenientes eran a menudo propietarios de haciendas, de preferencia peninsulares, que aceptaban la comisin, no como algo honorfico sino con el inters concreto de proteger sus vidas y propiedades. En su nombramiento se tena cuidado de consultar a los otros dueos de las haciendas, a los comerciantes y a los funcionarios del pueblo su parecer para la designacin. Con esas precauciones se trataba de evitar el peligro de otorgar mayor poder a individuos de por s influyentes, que en un momento dado podran subvertir el orden. Los Comisionados en cambio, tenan menor posicin social y eran generalmente mestizos y capataces de las haciendas, en las que apoyaban las acciones de sus superiores patrones. Las caractersticas de esa organizacin y los beneficios que de ello derivaban, permitieron que esos agentes se extendieran en nmero, se distribuyeran y cambiaran continuamente, por eso a finales del siglo XVIII existan de 2,000 a 2,500 agentes en toda la jurisdiccin territorial de la Acordada. 191 Esta organizacin as elaborada, permiti que su funcionamiento tuviera un carcter personalizado en la administracin de justicia y se actuara con gran parcialidad en defensa de intereses particulares. La Acordada con la organizacin descrita, continu su funcionamiento, tratando de mantener su autonoma frente a la Real Audiencia, de la cual provenan las principales crticas respecto a la arbitrariedad del tribunal y su fama de hacer el orden, ms no la justicia, haciendo eco de la opinin popular. En 1790, estando como juez Manuel de Santa Mara y Escobedo coincidiendo con las reformas Borbnicas, se estableci por cdula Real una Junta de Revisiones para examinar las sentencias de la Acordada, que implicaran la pena capital, la tortura, los azotes en pblico y otras, con el poder de aprobarlas o modificarlas. La Junta estaba formada originalmente por un miembro de la Sala del Crimen, un asesor del Virreinato y un abogado, que tenan que dar su resolucin en menos de 15 das y como no era una apelacin, slo se poda lograr que se ajustaran los juicios a los procedimientos previstos, evitando ilegalidades evidentes y sentencias excesivas

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Ver Mac Lachlan, Coln. Op. cit., pp. 94-104.

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A esa Junta de Revisiones no se le otorg financiamiento autnomo, por lo que difcilmente poda cumplir sus objetivos y su presencia parece no haber afectado el nmero de procesados por el Tribunal de la Acordada. Todo esto hace pensar que la creacin de la Junta de Revisiones tuvo slo la funcin de legitimar el sistema de justicia, hacindolo aparecer ms justo y evitando el riesgo inminente de una resistencia popular contra la Acordada. Sin embargo, las mayores formalidades en el procedimiento exigidas por la Junta de Revisiones, llevaron al Tribunal a crear un amplio aparato burocrtico, para tratar de dar cumplimiento a ellas, lo que entraba en contradiccin con los mandatos de la Corona, de lograr mayor efectividad a ms bajo, costo de acuerdo al espritu de las reformas borbnicas. Por lo anterior se pens aligerar el peso de las funciones de esta Junta suprimiendo el Juzgado de Bebidas Prohibidas que nunca logr cumplir cabalmente con sus funciones y cuya existencia, haba dejado de tener sentido despus de la legalizacin de la fabricacin de los licores de caa en 1796. Sin embargo, como fuente principal de ingresos hubo necesidad de conservarlo nominalmente hasta el final de la Acordada. Tambin se trat de vigorizar o bien de cancelar la Guarda Mayor de Caminos, ya que segua conservando el mismo nmero de cuarteles y de empleados que tena en su origen, no obstante que resultaba claramente ineficiente a finales del siglo. Con la muerte del Juez Santa Mara y los acontecimientos poltico-sociales ocurridos a principios del siglo XIX, tanto en Espaa como en sus colonias, la Acordada entr en una franca declinacin. La insurreccin armada de 1810 constri las funciones de la Acordada a la proteccin de los principales caminos que partan de la capital, otorgando nombramientos militares a los agentes encargados de ello. Para 1812, en la Nueva Espaa se quera reforzar de nuevo la Acordada, porque la situacin interna del Virreinato la haca an ms necesaria, sin embargo, en la Metrpoli se dictaba la Constitucin de Cadz. Ante este nuevo panorama y an cuando la existencia de un tribunal especial como el de la Acordada, era tan posible como antes de la Constitucin liberal, la Audiencia decidi que su existencia era incompatible con la nueva estructura jurdica, reconociendo as, que a la lucha armada ya no era posible enfrentarla slo con agentes voluntarios de dudosa fidelidad a la Corona, sino que era necesario reforzar el ejrcito y hacia ello, se dirigieron los fondos que servan al Tribunal, dando fin a la existencia de la Acordada el 31 de mayo de 1813. 192
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Mac Lachlan, Coln. Op. cit., pp. 110-122.

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IV LOS DELITOS Y LAS PENAS El Tribunal de la Acordada ejerci sus facultades en formas diversas a lo largo de su existencia. Las modificaciones jurisdiccionales sufridas como resultado de la asuncin de la Guardia Mayor de Caminos y del Juzgado de Bebidas Prohibidas aumentaron considerablemente los delitos y penas que le corresponda perseguir y ejecutar. No obstante, ms all de una descripcin simple del catlogo de delitos y penas del Tribunal, existen elementos que muestran la historia de la Acordada, como el quehacer punitivo del Tribunal y de sus funciones reales, como artfice de la consolidacin hegemnica del Reino, en la Nueva Espaa. Un primer elemento de anlisis, lo constituye el hecho de que aun cuando la Acordada poda conocer prcticamente de todos los delitos, pusiera un nfasis permanente en aquellos, que atentaban contra bienes de carcter patrimonial, como son el robo, el asalto, el hurto de ganado, el bandolerismo y otros similares.193 Si bien es cierto que en un primer momento el Tribunal de la Acordada ejerca su jurisdiccin sobre caminos y regiones despobladas --lugares en los que por sus condiciones este tipo de delitos resulta comn--, tambin lo es, que cuando la Corona extiende la jurisdiccin del Tribunal hacia las zonas urbanas, esta persecucin selectiva de los delitos contra la propiedad, contina caracterizando las labores de la Acordada194, En el Siglo XVII la Nueva Espaa haba empezado a ruralizarse y con la paulatina sustitucin de las encomiendas por las haciendas, la tierra fue pasando a manos de espaoles y criollos, diluyendo en cierta medida las posibilidades de control ejercido desde el centro del virreinato. Las nuevas formas de relacin econmica que se estaban gestando requeran probablemente la salvaguarda de los bienes mercantiles que se transportaban de una regin a otra, as como la consolidacin de grupos econmicos que surgan descentralizados de la capital. Por ello, es posible que en ese momento un procedimiento jurdico de carcter sumario, como el que distingui el primer periodo de la Acordada, y en el que se haca notorio un nfasis mayor, en restaurar el orden que en actuar conforme a derecho, resultara una solucin eficaz para garantizar, por una parte, la seguridad y el adecuado destino de los bienes patrimoniales, mediante el castigo de quienes atentaban en su contra; y por otra, para proveer un mecanismo de consolidacin, pero a la vez de control, de los incipientes grupos econmicos de la provincia. As, la delincuencia que amenazaba otros bienes (homicidio sobre todo) era combatida
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Ver apndice II, cuadro nm. 2. Ver apndice II, cuadro nm. 3.

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a travs de la Sala del Crimen de la Real Audiencia, instancia que en el plano formal, representaba la mxima autoridad jurdica del reino. Lo anterior no indica que haya existido un acuerdo formal, para que una u otra institucin, obrara especficamente sobre cierto tipo de delitos. De hecho, las relaciones entre ambas se caracterizaron siempre por una marcada tendencia al conflicto, que se agudizaba por el excesivo apoyo que el Virrey otorgaba al Tribunal. No obstante, los datos con los que se cuenta, muestran que en los hechos, esta actividad diferenciada, se mantuvo vigente durante toda la existencia de la Acordada. Cabe comentar que entre los delitos que no merecan el indulto real, estaban precisamente el robo y el fraude, y esto los haca tan graves, como los delitos de lesa majestad, de blasfemia, de sodoma, de asesinato de sacerdotes y otros delitos semejantes, que no lo tenan. De acuerdo con esa lgica, era posible recibir el indulto, siendo homicida o violador, pero jams habiendo cometido robo. En relacin con los argumentos que se han manejado, en lo referente a las penas que aplicaba el Tribunal, tambin existe una tendencia sobresaliente hacia un tipo particular de sancin: la pena de presidio y que lejos de su connotacin actual, consista en enviar a los reos a construir fortificaciones de carcter militar, a las que se conoca precisamente bajo el nombre de presidios y cuya edificacin era planeada en los lugares, en los que coincidentemente, empezaban a despuntar los reales de minas. De lo anterior, se deriva que la pena de presidio encerraba una importante funcin como generadora de mano de obra cautiva, que a su vez apuntaba, aunque fuere indirectamente, a los fines de consolidacin y control del territorio, indicado ya, pues las fortificaciones que los reos construan eran la punta de lanza para su expansin. Esta caracterstica utilitaria de la pena de presidio se observa tambin, aunque en sentido inverso, en el caso de la sancin que tena como fin, la venta de convictos para servir en obrajes y otras industrias, y cuyo producto, sirvi como sustento del Tribunal en sus orgenes. Esta sancin se ve drsticamente disminuida cuando, por mandato real, el Tribunal comienza a recibir para su manutencin, un financiamiento proveniente de los impuestos con que eran gravadas las bebidas prohibidas. El trasfondo real de dicha disminucin, que por cierto se acompa en trminos formales de una prohibicin expresa formulada por el rey en tiempos del juez Martnez de la Concha, coincide con la poltica que ejerca la Corona en contra del desarrollo de pequeas industrias, que eventualmente pudieran generar capitales nativos, que pusieran en peligro los intereses colonialista de la Metrpoli. Sumado a lo anterior, es posible observar que otro tipo de penas como los azote, los destierros195, e incluso la pena de muerte no alcanzaron porcentajes de
Es interesante observar que a pesa de la baja frecuencia con la que un reo era condenado al destierro, este era enviado a sitios lejanos e incluso a otras posesiones del reino, como es el caso de la Florida o las Filipinas. Esta medida tuvo como finalidad la de poblar dichos territorios. No obstante, al parecer,
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aplicacin significativos196. Hay que mencionar que --como lo seala Mac Lachlan---197, durante el siglo XVIII las penas variaron considerablemente, tanto en la forma, como en el grado de severidad de los periodos anteriores. Para la centuria de los setecientos, tal vez como reflejo de las nuevas formas de pensamiento de la razn moderna, los castigos se tornaron simblicos, ms humanos, menos brbaros, ms racionales; sin embargo, como hasta ahora, siguen conservando un trasfondo, que encierra claros beneficios econmicos para quienes administran el derecho e imponen las penas 198. Tambin llama la atencin, que la necesidad de organizacin del Tribunal de la Acordada, as como la promulgacin de sus reglamentos, coincide con la implementacin de las reformas borbnicas en la Colonia. Es notorio que hacia finales de siglo, durante el periodo del juez Santa Mara, la actividad del Tribunal contrasta severamente con la realizada en periodos anteriores. El espritu de las reformas que buscaban organizar la Colonia, para devolverle su papel productivo se vio reflejado en un notable desarrollo de la economa colonial, que no obstante se acompa de un severo estancamiento de la movilidad social. En tales circunstancias, result evidente una clara vinculacin entre la necesidad de control de la poblacin estancada (bsicamente las castas), la necesidad de proteccin de las relaciones de produccin y el incremento notorio en la actividad del Tribunal, pues el inters selectivo por los delitos patrimoniales, as como la imposicin predominante de la pena de presidio, sobre las otras posibles, se mantienen, como ya habamos apuntado, caracterizando la labor judicial de la Acordada. Existen adems otros elementos importantes, que se adicionan a nuestro anlisis y que destacan el papel poltico que desempe el Tribunal de la Acordada: Los escasos recursos econmicos con los que contaba el tribunal, requeran de la colaboracin de numerosos voluntarios, sobre todo para ejercer la justicia de la Acordada en los puntos alejados en los ncleos de poblacin. Sobresale el hecho de que tales voluntarios eran hacendados y comerciantes, puesto que eran las principales vctimas de la delincuencia patrimonial, que por cierto, una vez combatida la causa por la que haban sido nombrados, renunciaban a sus cargos. Lo anterior resulta realmente significativo, pues el voluntariado de la Acordada se formaba con miembros de sectores fuertemente involucrados, y por ello,
limitaciones de carcter econmico impidieron que este tipo de sancin se aplicara con regularidad. Siguiendo con la lgica que hasta ahora ha llevado nuestro anlisis, corroboramos tambin en este caso que el espritu que encerraban las penas que aplicaba el Tribunal de la Acordada era concorde con los diversos requerimientos de quienes sustentaban el poder econmico y poltico de la poca. 196 Ver apndice II, cuadro nm. 4 197 Mac Lachlan, Coln. Criminal Justice in eighteenth century; a study of the Tribunal de la Acordada . Berkeley, Cal., University of California Press, 1974. 198 Aun cuando el proceder de los Velzquez conservaba notorios visos de simbolismo ejemplificante, ya entonces un considerable porcentaje de los sentenciados lo era para servir en la construccin de presidios, o bien para trabajar en obrajes y otras industrias.

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comprensiblemente interesados en combatir a los delincuentes que atentaban contra sus propiedades.199 Por otro lado, resulta interesante observar que la Acordada, sostenida en gran parte por los impuestos gravados a las bebidas prohibidas, descuidara la jurisdiccin del juzgado, que al respecto se les haba encomendado. Ello indica el pronunciado inters que el virreinato mostraba por el combate de la delincuencia patrimonial, aun en desmedro de tareas que --como es el caso de la lucha en contra de la fabricacin, consumo y distribucin de licores prohibidos-- en otros tiempos, habran sido consideradas como prioritarias. 200 As mismo, dicho inters se manifiesta, en el espordico marcado apoyo, que el Tribunal de la Acordada recibiera de los gobiernos novohispano y peninsular, y que lo convirtiera de hecho, en el ms importante rgano de control de la poca. Inclusive, sobre la Real Audiencia, cuya Sala del Crimen haca reiterados reclamos por las frecuentes violaciones al marco legal, que cometa el Tribunal, y en lugar de sanciones, reciba concesiones por parte del poder central del reino, como la ampliacin de su jurisdiccin, o bien de sus facultades para juzgar y sentenciar con plena autonoma de la Real Audiencia. As, el Tribunal de la Acordada existi como un rgano cuasi-autnomo, cuyo poder hizo temer a quienes, desde el otro lado de la justicia, tenan que ver con l. Como puede suponerse, los datos indican que en su mayora, el Tribunal se diriga hacia la poblacin nativa de indios, mestizos, mulatos y negros, aunque tambin persegua a un gran nmero de espaoles y criollos fascinerosos 201. La situacin de quienes caan en las manos del Tribunal, era de completo desamparo e indefensin, pues ninguna de las sentencias que aplicaba el tribunal era apelable. El extremo aislamiento en que vivan los reos que esperaban sentencia, tanto en las crceles privadas, --situacin preocupante, pues stas se ubicaban en las casas de los hacendados y comerciantes que actuaban como voluntarios del Tribunal--, como en el edificio central de la Acordada en la Ciudad de Mxico, se hicieron clebres, por las condiciones infrahumanas, que quienes haban estado all, les atribuan.202
Para Una descripcin ms detallada de la composicin del voluntariado de la Acordada, as como de las razones manifiestas de tal composicin, ver Mac Lachlan, Coln. P. cit. 200 Este argumento se refuerza si se considera el hecho de que, alegando el uso consuetudinario que la poblacin novohispana haca de estas bebidas al poco tiempo algunos de los delitos que se mencionan en el prrafo al que corresponde esta nota son despenalizados. Para una descripcin de la importancia que la embriaguez tena para el gobierno virreinal en pocas anteriores se recomienda ver Taylor, William, Embriaguez, homicidio y rebelin en las poblaciones coloniales mexicanas . Mxico, FCE., 1987.
201 Mac Lachlan, Coln. Op. cit. (La informacin que brinda este autor en el cuatro que corresponde a la composicin racial de los delincuentes que llegaban al Tribunal, ha sido compactada sumando todos los datos que corresponden a las castas). 202 La crcel de la Acordada en la Ciudad de Mxico tuvo toda una leyenda negra en torno a la severidad con la que se cumpla la incomunicacin d los reos as como por sus condiciones insalubres. 199

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Hacia los albores de la guerra de Independencia, de acuerdo con algunos autores, el Tribunal de la Acordada disminuye notoriamente su presencia en el mbito jurdico de la Nueva Espaa. 203 A pesar de que no se tuvieron los datos que nos permitieran corroborar lo anterior, superada la primera dcada del siglo XIX, la Acordada como Tribunal lleg a su fin, quedando slo su edificio como crcel --la crcel de la Acordada-- en la Plaza de Santo Domingo, que permanecer hasta mediados de siglo, cuando ser sustituida por la igualmente clebre prisin de Beln. Los tiempos de insurgencia vividos entonces, transformaron las necesidades de control que hasta ese momento haban sido satisfechas a travs del Tribunal de la Acordada. Ello explica la modificacin drstica que sufre esta institucin en sus ltimos aos, cuando queda reducida slo a la Guardia Mayor de Caminos, que ahora, revestida de rango militar, le da a la Acordada un matz contrainsurgente. No obstante esto, una vez que estalla el movimiento armado el Tribunal desaparece, por decreto emanado de la Constitucin de Cadz. El ltimo periodo colonial estaba sealado, por la transicin entre la razn desptica existente y la una nueva razn liberadora, de los caudillos del movimiento Independentista204; son los tiempos en los que haba empezado a cuajar el nuevo inters de los tambin nuevos poseedores del poder econmico de la Colonia, esta vez sin embargo, no en favor de la Metrpoli, sino en aras del desarrollo independiente del Mxico, que ya se haba empezado a construir.

V CONCLUSIONES

Esta crcel, que durante la primitiva Acordada funcion en galeras improvisadas en Chapultepec, tiene su primera sede formal en 1757 cuando los notables de la ciudad contribuyeron a su construccin. Con los mismos de 1776 el edificio resulta severamente daado y por ello es construido por segunda vez en 1781 con financiamiento de los Ayuntamientos, de los ricos del reino y con las aportaciones mayoritarias del consulado. Sobre su terrorfica fama Garca Cubas cita uno de los versos que se encontraba grabado sobre una de sus puertas: Aqu en duras prisiones yace el vicio / vctima a los suplicios destinada, y aqu / a pesar del fraude y artificio / resulta la verdad averiguada / pasajero! Respeta este edificio / y procura evitar su triste entrada / pues cerrada una vez su dura puerta! Slo para el suplicio se halla abierta Garca Cubas, A. La Acordada y los presidiarios; en Criminalia, ao XXV, septiembre, 1959, p. 571. 203 Ver Mac Lachlan, Coln El Tribunal de la Acordada, en Soberanes Fernndez, J, L., op. cit., y Bazn, Alicia, op. cit. 204 Gilly, Adolfo. Nuestra cada en la modernidad, Mxico, Ed. Era, 1988.

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La estructura econmica de la Nueva Espaa que desde mediados del siglo XVII se haba mantenido deprimida hasta el punto en que el periodo de 1640 a 1740 se conoce como el siglo del hambre o de la depresin econmica, a partir de 1760 recibi un empuje sin precedentes, que tuvo como base una serie de importantes medidas administrativas, pero sobre todo econmicas, impulsadas por Carlos III de Espaa, de la dinasta de los Borbones. Estas medidas, regidas por los principios del llamado despotismo ilustrado buscaron reestructurar el funcionamiento de la Colonia, para lograr un mayor control sobre sta y recuperar la productividad e incrementar los aportes de la Colonia a la Metrpoli. De todas las medidas, las econmicas fueron las ms importantes, llegando a convertir a la Nueva Espaa en menos de diez aos en la colonia ms opulenta del imperio espaol y en su principal fuente de ingresos. Se modific el sistema hacendario, se liberaliz el comercio se impuls la agricultura ---basada fundamentalmente en la hacienda como forma productiva--y, ms que nada, se desarrollo la industria de la plata a travs del impulso a los reales de minas del norte del pas. Las medidas econmicas, al contrario de lo que poda esperarse, produjeron una gran desestabilizacin en la organizacin social, porque rompieron con el curso normal del desarrollo econmico y, sobre todo, porque estos cambios se dieron al interior de una sociedad extremadamente desigual, convirtindola en ms desigual an. Esto se vio agravado, por el hecho de que no se generaron los canales adecuados de movilidad social, para ciertos sectores, ya que se produjeron importantes contradicciones entre los grupos dominantes, al impulsar a unos y subordinar a otros, ya que estas medidas se convirtieron en activos disgregadores de las comunidades y de las formas de relacin tradicionales. La Acordada fue creada en 1719 como rgano paralelo y autnomo a la Sala del Crimen de la Real Audiencia, con jurisdiccin precisa sobre caminos y despoblados y subordinada directamente al Virrey. Ello reflejaba la estructura jurdica de la Colonia, con funciones superpuestas y controles recprocos, que llevaron a una constante lucha de poder entre los mximos rganos administrativos: la Real Audiencia y el Virrey. La Acordada en su primera fase, coincide con la depresin econmica, convirtindose en el aparato ms efectivo de control para enfrentar la desestabilizacin social, surgida como consecuencia de los difciles momentos que vivan en la Colonia. Las giles caractersticas de organizacin y funcionamiento de la Acordada respondan mejor a los intereses y necesidades de las clases dominantes, frente al pesado aparato de justicia ordinaria, estructurado y organizado desde la Metrpoli.

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La bsqueda de soluciones a esas necesidades, se evidenci con el hecho de que la Acordada, ejerciera su jurisdiccin precisamente en los caminos, donde exista una mayor inseguridad, por el bandolerismo En su segunda fase, la Acordada coincide con las referidas reformas poltico administrativas, que tocaron al tribunal en forma de nuevos reglamentos, los que buscaban ajustarla a la ideologa del despotismo ilustrado, como forma de dominacin. Sin embargo, se puede decir que muchos reglamentos cumplieron ms bien una funcin legitimadora, en la medida en que, en el plano formal, se ajustaba el proceder de la Acordada a las concepciones jurdicas del momento, aun cuando en la prctica, el aumento considerable de la actividad del tribunal demuestr que esas reglamentaciones se aplicaron slo parcialmente y que continu funcionando como principal mecanismo para enfrentar la desestabilizacin surgida con el auge econmico. Adems, el haberlo convertido en otro ms de los aparatos burocrticos, lo hubiera limitado en sus objetivos y funciones reales. La Acordada al recolectar a sus agentes voluntarios, de manera casi exclusiva entre los hacendados, otorgaba a stos la potestad de aplicar su propia justicia, por ello cont siempre con el apoyo de las clases beneficiadas paralelamente con el apoyo del Virrey, porque reforzaba su poder frente a la Real Audiencia. Esto constituye un buen ejemplo histrico de cmo en ciertos momentos se da una simbiosis total entre los intereses de las clases dominantes y el aparato de justicia punitiva. El anlisis de los delitos y las penas que persigui y ejecut el Tribunal de la Acordada, a la luz de las condiciones econmicas y polticas que ambientan su historia, permite inferir los visos de una importante actitud poltica del Tribunal, como organismo de control formal, contra los atentados a la esencia material de las reformas borbnicas en la Nueva Espaa. Si se compara el espacio temporal existente entre el devenir punitivo del Tribunal y la instrumentacin y ruptura del proyecto borbnico, se ve una clara relacin en cada periodo de la Acordada, que es consecuente con los cambios importantes que se dan, en el marco histrico de la colonia. La persecucin selectiva de los delitos patrimoniales, a travs incluso de recursos extralegales --en algunos casos posteriormente legalizados por el poder central del Reino--, hace pensar en la vinculacin, entre la necesidad de la salvaguarda de las nuevas relaciones de produccin --que comenzaban a despuntar con la ruralizacin progresiva-- que origin nuevos polos econmicos en haciendas y centro mineros, y el quehacer punitivo judicial del tribunal. Por otro lado, la sustitucin de las penas ejemplificantes por otras, acordes a las razones imperantes gestadas por el siglo de las luces, se relaciona con la

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situacin concreta de aprovechamiento de la mano de obra cautiva, en las tareas de consolidacin de los nuevos centros de desarrollo econmico de la Colonia. Ello se comprueba por el predominio de la pena de presidio sobre todas las dems; por la reduccin drstica de la pena de muerte, y por la supresin de la venta de convictos, para servir en obrajes y otras pequeas industrias no convenientes al rgimen peninsular. El Tribunal de la Acordada sirvi durante casi un siglo, a los propsitos de proteccin de los intereses de los grupos hegemnicos de ese periodo. El control ejercido a su vez pretendi legitimarse asumiendo las formas jurdicas de la poca, que sin embargo, no podan tener aplicabilidad, ya que se oponan a la funcin real del Tribunal. As, se confirma la hiptesis de que las formas de control social formal corresponden a las necesidades reales y concretas de un momento histrico determinado, an ms cuando se considera que, al cambiar el momento histricopoltico, la institucin es destinada a fines contrainsurgentes, y finalmente suprimida, al mostrarse claramente disfuncional para enfrentar la insurreccin independiente.

APNDICE I 1. Organizacin Judicial La monarqua espaola, para sostener su Imperio en las tierras conquistadas, comenz a nombrar autoridades especiales, con facultades reales como el Virrey, que tena a su cargo, diversas atribuciones gubernativas y hacendarias 205. Como lmite al poder, que en la praxis poda desarrollar tal autoridad, fue creada la Real Audiencia, que se encontraba constituida por un rgano colegiado de oidores, institucin que en suma, era la ms importante y calificada del Estado espaol. Dichos oidores eran personas letradas y conservadoras que provenan directamente de Espaa. Su presidente era el Virrey quien a su vez, serva formalmente como controlador de la Audiencia. Tales autocontroles propiciaron un desenvolvimiento, ms bien antagnico para la toma de decisiones.

205

Ver cuadro nm. 1.

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La Real Audiencia se constituy as, en el rgano de Gobierno por excelencia, teniendo a su cargo funciones tanto administrativas como legislativas y de justicia, paradigma que exhibe, como en toda monarqua la conjuncin de los tres poderes en el Virrey, quien los comparta con la Audiencia.206 Dentro de las facultades legislativas, se debe tomar en consideracin que las reuniones que sostena el Virrey con la Audiencia, se llamaban Acuerdos, y que las resoluciones que ah se tomaban eran denominadas Autos Acordados. Tales autos servan para dar sentido a aquellas partes obscuras de las legislaciones, as como para implementar nuevos mbitos normativos, derivados de las leyes ya sancionadas. Eran en consecuencia, tanto funciones interpretadoras de la ley, como facultades que hoy reconocemos como reglamentarias o legislativas. En el rea de la Administracin de Justicia, adems de la Jurisdiccin que tena la Real Audiencia, conocida tambin como Jurisdiccin Ordinaria, coexistan otras, bajo el imperio tanto de la Real Audiencia como del Virrey. Tales fueron los casos de las jurisdicciones mercantil y fiscal, llamadas jurisdicciones especiales, que controlaba directamente el virrey, como lo eran la relativa a las rentas de la Real Hacienda, la correspondiente de correos y la gremial. Por lo que se refiere al mbito eclesistico, ste quedaba en cierto sentido fuera de la jurisdiccin del Virrey. Coexistieron adems, otros rganos de la Administracin de Justicia, llamada Criminal, importante para los fines de este trabajo, como lo son: i. La Sala del Crimen de la Real Audiencia (creada en 1568 por Cdula Real). ii. El Juzgado de Indios (1592 a 1820). iii. El Tribunal de la Acordada (creada en 1719). iv. La Santa Inquisicin, encargada de los delitos cometidos contra la fe.

2. La Real Audiencia: Sala del Crimen La Real Audiencia, como se dijo, tena amplias facultades jurisdiccionales dentro de todo el territorio del virreinato al que perteneciera, pero otras de sus facultades a veces parecen estar delimitadas, al menos formalmente.

206

Ver cuadro nm. 2.

107

La Real Audiencia tena variadas facultades en la parte Administrativa de la Justicia207; por ejemplo, se constitua en Tribunal de Primera Instancia, en materias civil y criminal, en los llamados Casos de Corte, y como Tribunal Ordinario de Apelacin, en lo relativo a los fallos emanados de otros juzgados menores. Ante la diversidad de Audiencias 208 que existan en un mismo territorio, es difcil limitar la jurisdiccin de cada una de ellas, en lo relativo a la facultad de imparticin de justicia. As mismo, existan otros rganos encargados de administrar justicia criminal, que dependan de las Audiencias; entre ellos, en ocasiones, es difcil delimitar su jurisdiccin y competencia, valiendo, para el caso, solo enunciarlos: i. Alcaldes Ordinarios. ii. Alcaldes Mayores. iii. Corregidores. iv. Alguaciles Mayores. v. Regidores. vi. Alfrez Real. Es importante resaltar que todos los procedimientos que se desarrollaron en materia criminal dentro de las jurisdicciones de la Real Audiencia, tuvieron como principales caractersticas el ser: secretos, escritos y lentos. 3. El Juzgado de Indios El Juzgado General de Indios, nace en la Nueva Espaa en el ao de 1592 como parte integral del gobierno colonial espaol, funcionando durante ms de dos siglos, esto es, hasta 1820. Es el resultado de una larga discusin, iniciada desde la conquista, sobre la naturaleza de los indios y su capacidad o incapacidad para gobernarse a s mismos y de la forma poltica y jurdica de integrarlos al gobierno colonial. Tal discusin se centr, por una parte, en la posicin de los que sostenan la absoluta asimilacin de los indios a las instituciones, leyes y procedimientos de Castilla, y por la otra, los que pugnaban por mantener la organizacin poltica precolonial. A pesar que desde el siglo XVI se dictaron disposiciones que tendan a mantener separados a las dos comunidades raciales, esto result imposible dado los requerimientos de la organizacin econmica, que acercaba necesariamente a estas dos comunidades: la Repblica de los Indios y la Repblica de Espaoles.
207 208

Ver cuadro nm. 3. Ver cuadro nm. 4.

108

A la separacin fsica de stos, se uni la peticin de una distinta organizacin poltica y jurdica, costumbre que no era del todo extraa en Europa, pero que se opona a los intereses de los conquistadores, misioneros y gobernantes. Llegndose as, a una solucin parcial con la creacin de una jurisdiccin especial para los indios a travs de su propio juzgado, con la aplicacin de las leyes espaolas atemperadas. Como lo indica Ots Capdequi tal Juzgado de Indios, tena jurisdiccin alterna pero no exclusiva, en primera instancia, en los pleitos de indios entre s y en los de espaoles contra indios. Las quejas de indios contra espaoles, principal cuerpo de demandas en busca de indemnizacin, fueron explcitamente apartadas de la competencia del juzgado, pero de acuerdo con la prctica colonial mexicana desde el tiempo del Virrey Mendoza, podan ser atendidos por el Virrey, como peticiones de Remedio Administrativo. El juzgado tena, adems, jurisdiccin alterna pero no exclusiva en los caos criminales contra indios.209 La falta de datos en materia criminal sobre el funcionamiento del Juzgado de Indios, hace imposible un acercamiento ms cuidadoso y detallado.

CUADRO 1 1. Atribuciones gubernativas del Virrey i. Repartir tierras y solares. ii. Autorizar en subasta pblica tierras de realengo. iii. Fomentar las actividades colonizadoras. iv. Superintendencia de las obras pblicas. v. Mantenimiento del orden pblico en la capital virreinal. vi. Controlar el abasto de alimentos y de precios. vii. Velar porque los oficios vendibles en subasta pblica, fueran adquiridos por personas honorables. viii. Vigilar la sanidad pblica. ix. Vigilar el despacho pronto de los correos y postas. 1.1 Atribuciones hacendarias del Virrey, como superintendente de la Real Hacienda
209

Cfr. Historia del derecho espaol en Amrica y del derecho indiano, p. 223.

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i. Inspeccionar todo el mecanismo financiero del virreinato. ii. Procurar el aumento del tesoro. iii. Autorizar gastos extraordinarios. iv. Velar por la conduccin de los metales preciosos de las minas a las Cajas Reales, y su despacho a la Casa de la Contratacin de Sevilla. v. Ordenar la cantidad de moneda acuable y circulante.

CUADRO 2 2. Facultades del Virrey dentro de la Real Audiencia i. Asistir a todos los juicios de residencia. ii. Conocer la conducta de las autoridades coloniales iii. Cambiar los limites jurisdiccionales de las Audiencias del virreinato iv. Mantener correspondencia con ellas para evitar dilaciones en los procedimientos judiciales v. Determinar el da de la seccin de la Audiencia vi. Nombrar jueces para las causas que ah se ventilaban vii. Dividir la Audiencia en Salas viii. Or agravios ix. Inspeccionar las crceles x. Decidir qu negocios eran de jurisdiccin judicial, administrativa y jurisdiccin de las Audiencias por territorio xi. Asistir como letrado, para conocer causas de indios y militares en primera y segunda instancia xii. Decidir entre la competencia civil y la eclesistica xiii. Inspeccionar los organismos judiciales xiv. Poner en vigor las leyes y fallos de la Audiencia xv. Informar a la Corona sobre los oidores CUADRO 3 3. Jurisdiccin de la Real Audiencia i. Ser primera Instancia civil y criminal (casos de Corte). ii. Ser Tribunal ordinario de apelacin, de los fallos de las justicias inferiores. iii. Constituirse en Juzgado especial de la Bula de la Santa Cruzada. iv. Sustanciar recursos de fuerza, de los tribunales eclesisticos. v. Participar sus oidores, como inspectores de las armadas.

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vi. Ser reguladores de impuestos, a travs de los oidores. Vii. Inspeccionar los juzgados inferiores. viii. Participar como jueces investigadores, en casos de injusticias graves y notorias.

CUADRO 4 4. Tipos de Audiencias i. Audiencias Virreinales: establecidas en la capital del virreinato, presididas por el Virrey ii. Audiencias Pretoriales: establecidas en las ciudades metropolitanas de una Capitana General y su presidente era el Capitn General y Gobernador. iii. Audiencias Subordinadas: las restantes. iv. Reales Audiencias y Cancilleras: depositarios de Sello Real que otorgaban Reales Provisiones. v. Audiencias Gobernadoras: encargadas plenamente del Supremo Gobierno.

APNDICE II CUADRO I Valor de los diezmos (miles de pesos) recaudados en el arzobispado de Mxico y en los obispados de Puebla, Valladolid (Michoacn), Oaxaca, Guadalajara y Durango, en el periodo 1770-1790. 1770 1771 1772 1773 1774 1775 1776 1777 1778 1779 1780 1781 1782 1783 1784 633,166 1193,852 1197,994 1252,655 1241,805 1263,487 1282,202 1397,330 1465,538 1518,917 1642,650 1728,283 1737,150 1820,484 1824,445

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1785 1786 1787 1788 1789 1790 TOTAL

1825,707 1934,476 1931,122 1754,132 1917,899 1039,946 31603,920

CUADRO 2 Delitos correspondientes a las diversas jurisdicciones del Tribunal de la Acordada210 Santa Hermandad Robo Hurto de animales Violencia fsica Despojo Rapto Incendio premeditado Bandidaje Delitos sexuales Vagancia Homicidio Bandidaje Fabricacin, consumo y transportacin de licores prohibidos

Guarda Mayor de Caminos Juzgado de Bebidas Prohibidas

CUADRO 3 Cuadro comparativo de los delitos perseguidos por el Tribunal de la Acordada, durante los periodos 1719-1781 y 1799-1800 211 Tipo de delito
210 211

1719-1781

1799-1800

Basado en Mac Lachlan. Coln El Tribunal de la Acordada, en Soberanes, J. L., op. cit. Segn datos de Bazn. Alicia. Op. cit. y Mac Lachlan, Coln. Op. cit.

112

Contra la integridad personal. (Homicidio y asalto con lesiones) Patrimoniales Otros delitos Totales

688 (5.9%) 9,380 (80.6%) 1,566 (13.5%) 11,634

46 (11.5%) 238 (59.5%) 116 (29%) 400

CUADRO 4 Porcentaje de sentenciados a diferentes penas, durante los periodos correspondientes a cada juez del Tribunal de la Acordada (1719-1792)212 Juez Velzquez Velzquez (hijo) Martnez Ariztimuo Barbieri Valiente Barbieri Sta. Mara Totales Nm. de Sentencias 397 2 463 3 545 599 566 473 307 9 385 17 735 Azotes 35 (8.8%) 95 (3.8%) 0 (0%) 0 (0%) 1 (.17%) 2 (.42%) 1 (.32%) * 134 (.75%) Venta de convictos 69 (17.3%) 455 (18.4%) 31 (.87) 4 (.66%) 10 (1.7%) 1 (.21%) 3 (.97%) * 573 (3.2%) Presidio 214 (53.9%) 1 600 (64.9%) 3 195 (90.1%) 551 (91.9%) 512 (90.4%) 436 (92.1%) 297 (96.7%) 6 812 (72.7%) 13 617 (76.7%) Destierro 5 (1.2%) 23 (.08%) 2 (05%) 0 (0%) 5 (.88%) 4 (.84%) 1 (.32%)
*

Muerte 0 (0%) 26 (7%) 281 (7.9%) 22 (3.6%) 16 (2.8%) 5 (1%) 3 (.97%) 716 (7.6%) 1 069 (6%)

40 (.22%)

212 *

Segn datos de Bazn, Alicia, op. cit. Sin datos.

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NOTA.

No fueron considerados quienes quedaron en libertad tras recibir sentencias menores.

CUADRO 5 Jueces de la Acordada 1. Don Miguel Velzquez Loera, del 11 de noviembre de 11719 al 7 de septiembre de 1732. Don Jos Velzquez Loera, del 3 de octubre de 1732 al 17 de febrero de 1756. Don Jacinto Martnez de Concha, del 3 de abril de 1756 al 14 de octubre de 1774. Don Francisco Antonio de Ariztimuo y Gorozpe, del 17 de octubre de 1774 al 8 de noviembre de 1776. Don Juan Jos Barbieri (interino), del 16 de noviembre de 1776 al 11 de junio de 1778. Don Pedro Valiente, del 12 de junio de 1778 al 13 de enero de 1781. Don Juan Jos Barbieri (segundo interinato), del 14 de enero de 1781 al 15 de abril de 1782.

2.

3.

4.

5.

6. 7.

114

8.

9. 10.

Don Manuel de Santa Mara y Escobedo, del 16 de abril de 1782 al 22 de septiembre de 1808. Don Antonio Columna, del 10 de octubre de 1808 al 20 de febrero de 1812. Don Juan Jos Flores Alatorre (interinato), del 20 de febrero de 1812 al 31 de mayo de 1813.

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CAPTULO QUINTO LA IDEOLOGIA DE LA LEGISLACION PENAL MEXICANA EN LOS SIGLOS XIX Y XX Eugenio Ral ZAFFARONI Sumario: 1. Sentido del anlisis ideolgico. 2. Los antecedentes veracruzanos y federales. 3. El Cdigo Jurez o de Martnez de Castro (1871). 4. El marco histrico de la ideologa del Cdigo de 1871. 5. El proyecto de reformas de 1912. 6. La Constitucin de 1917 y la reforma penal de 1929-1931. 7. La reforma penal de 1929-1931 y el pensamiento mexicano de su tiempo. 8. La funcin de la legislacin penal de 1931. 9. La orientacin ideolgica de los textos posteriores a la reforma de 1929-1931. 10. Por qu se mantiene la ideologa del positivismo penal en Mxico? 11. Las perspectivas futuras. 12. Sntesis conclusiva.

1.- Sentido del anlisis ideolgico. Los latinoamericanos no estamos muy habituados al anlisis ideolgico de nuestras legislaciones penales. En el ltimo medio siglo nos han entrenado con un neo-kantismo ms o menos acentuado, con un positivismo jurdico no muy depurado y con las supervivencias de un peligrosismo simplista, que unas veces se tie con los tonos de la ideologa del tratamiento y otras con los de la seguridad nacional. En general, en aras de un pragmatismo judicialista, se parcializ el conocimiento penal hasta reducirlo a un cuadro cerrado, ni siquiera muy completo en su coherencia lgica, que implica una cmoda asepsia poltica, encubierta con la apariencia de tecnocracia juridico penal. Este estado de cosas parece tocar a su fin. El desafo de la criminologa crtica y el requerimiento de cierta coherencia valorativa y de un sentido de la pena lo ms unvoco (y por ende, lo menos equvoco) posible, nos obliga a los penalistas a leer o mejor a re-leer- nuestros textos a la luz de su vinculacin con el poder. La crtica nos muestra de modo incontestable que el discurso jurdico tiene un sentido y el sistema penal se dirige en la prctica a la produccin de resultados diametralmente opuestos en la mayora de los casos. No obstante, la crtica que en forma de teora nos llega desde los pases centrales, no puede ser admitida por nosotros en su totalidad, porque es la crtica a otro sistema penal (al sistema

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penal de la sociedad de consumo) y no al de nuestras sociedades perifricas. No nos resta otro camino que releer nuestras propias legislaciones penales, tratando de ensayar una metodologa sincrtica. Esto es lo que llamo ideologa de la legislacin penal o lectura ideolgica de la legislacin penal. Se trata de la vinculacin de la ley penal con el poder, de su imbricacin en lo econmico, social, cultural, poltico, es decir , en los datos de realidad que, hasta hoy, se tratan de aislar de cualquier anlisis jurdico. No basta con despreciar las leyes penales latinoamericanas como meras copias de las europeas. Si bien en la mayora de los casos lo han sido, su implantacin en nuestro suelo ha provocado fenmenos originarios. No es suficiente, pues, despreciar la ley por importada ni repetir los anlisis europeos, sino que estamos obligados a nuestras propias investigaciones. As como no es ponderable la actitud de rechazar a priori la existencia de filosofas latinoamericanas en razn de la supuesta falta de originalidad de las mismas, como bien dice Gaos 213 en relacin a la filosofa mexicana, no podemos a priori negar la ideologa penal de nuestros pases, pasando por alto que su originalidad reside, justamente, en la implantacin de textos con ideologas, no originales en nuestras respectivas historias. Esta tarea no es un entrenamiento de historiadores, sino un verdadero empeo por saber qu ha sido en nuestras sociedades la legislacin penal, qu es, hacia dnde vamos y qu papel cumplimos. Es la tarea indispensable, para saber si en realidad nuestras leyes penales tienden a la realizacin efectiva de los Derechos Humanos o si, por el contrario, apuntalan estructuras violatorias de tales Derechos. Slo la dimensin histrica de nuestras leyes penales nos indicar su perspectiva en el tiempo y, lo que es fundamental, su proyeccin hacia el futuro. No ignoro que esta lectura ideolgica es tan necesaria como molesta, porque generalmente suele vivencirsela como un deterioro de cierto esencialismo penal. Los intelectuales de nuestros pases se hallaron siempre vidos de definiciones de identidad, y dado que en algn momento, entendieron como insuficiente el anlisis existencial o existenciario, nos hemos dado a la tarea de buscar nuestras esencias, o sea, ms o menos lo que Gaos caracteriz como confrontacin o paso entre la filosofa del mexicano y la filosofa de lo mexicano,214 que, prcticamente, puede repetirse en cada uno de nuestros pases. El esencialismo, o sea, la bsqueda de nuestro ser nacional, casi siempre es una legtima defensa, frente a la permanente agresin a nuestra originalidad por la innegable fuerza de las culturas centrales industrializadas o del capitalismo avanzado, que tienden y pretenden imponerse universalmente. Por supuesto que no ignoro que esta defensa se hace particularmente angustiante y urgente en Mxico, debido a su situacin geogrfica. Pero tampoco olvido que demasiado a
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Jos Gaos, En torno a la filosofa mexicana, Mxico, 1980, p. 61. Jos Gaos, op. cit., p. 80.

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menudo, la urgencia esencialista introduce en la esencia, lo que no pasa de ser un mero accidente histrico (siempre que se admita la validez filosfica de tales esencias en forma independiente de la existencia). Al iluminar desde otros ngulos las leyes penales, el anlisis ideolgico pone al descubierto la accidentalidad de ciertos fenmenos imbricados en nuestras historias nacionales y abre una revaloracin de los mismos, no siempre del todo positiva y a veces francamente negativa, lo que ocasionalmente no resulta agradable. No obstante, por incmoda que sea, insisto en que esa lectura es ineludible si realmente se desea instrumentar una poltica criminal o criminolgica, como la llamaba el Maestro Quirz Cuarn- orientada conscientemente hacia la realizacin de los Derechos Humanos215. No completara el esquemtico enunciado de mi tarea si omitiese sealar qu entiendo por ideologa para derivar de ese sustantivo el calificativo de ideolgico dado al anlisis- y si no estableciese expresamente las lgicas limitaciones de este trabajo. En cuanto al sentido de la voz ideologa, cabe consignar que no la emplear en el despectivo sentido prctico, ni en el peyorativo de Marx o de Pareto, en que delatara un sistema de ideas encubridor de la realidad, sino en el neutro o no peyorativo de Abbagnano, es decir, como mero sistema de ideas, que puede o no responder a la realidad juicio que corresponde a la crtica ideolgica- y con la extensin de concepcin del mundo (Weltanchanung) que le da Chatelet.216 En lo que toca a los lmites de este trabajo, resulta lgico que no se trate de algo acabado, sino de un esbozo rudimentario, a modo de conato de mera indicacin de una va de acceso al conocimiento, con la aspiracin de que investigadores ms minuciosos y con mucha ms fuentes y datos al alcance de la mano puedan enmendarlo, rectificarlo, aniquilarlo o reemplazarlo. Si logra cumplir esa funcin, su objetivo estar sobradamente alcanzado. Entiendo que el nico valor que realmente puede tener, es el metodolgico, como burdo ejemplo de una posibilidad de aproximacin a un conocimiento, cuya disponibilidad es el presupuesto necesario de cualquier poltica criminal consciente. A la limitacin de material y fuentes que me impone la distancia, debo agregar la obvia limitacin de espacio, que me obliga a restringir el anlisis al perodo abarcado por la legislacin penal codificada y con especial preferencia por la federal y la veracruzana. No obstante, no creemos que la limitacin del anlisis a la codificacin federal y veracruzana, le reste validez conclusiva a la exposicin, pues considero que a travs de esos textos, ha pasado la columna vertebral ideolgica de la codificacin penal mexicana. 217 Un trabajo que reconoce estos
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Ms ampliamente nos ocupamos de este planteamiento en Sistemas penales y derechos humanos en Amrica Latina (primer Informe) Bs. As., 1984. Revista Justicia. 216 Francois Chatelet, Historia de las ideologas, Mxico, 1981. T.I, p. 8. 217 Cfr. Moiss Moreno H.., Der Finale Handlungsbegriff und des mexikanische Strafrecht , Bonn., pp. 45-46.

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lmites naturales, si algo vale es por sus preguntas y no por sus respuestas . De estas ltimas, lo nico rescatable y cierto es que no pueden ser simplistas, (atribuirse a ignorancia, mezquindad, inadvertencia, superficialidad o aleatorios factores personales), sino que su exgesis debe ser de fondo y estructural. Los interrogantes bsicos que dejo abierto pues, --mi respuesta parcial insisto en que es lo menos importante--, son: Por qu la legislacin penal mexicana no recept la antropologa revolucionaria mexicana?, Por qu prefiri receptar en forma esprea la filosofa del grupo cientfico? y Por qu an hoy se insiste en ella perdiendo de vista su origen?.

2.- Los antecedentes veracruzanos y federales. Los lmites que anticipadamente hemos trazado a este trabajo, nos impiden una reconstruccin total de la ideologa penal mexicana, que requerira una paciente investigacin in-situ, pues habra menester de mltiples fuentes de informacin de las cuales, naturalmente, carezco a miles de kilmetros de distancia. Una investigacin completa requerira la pesquisa de la vivencia que del sistema penal, los marginados han tenido en cada poca, es decir, una suerte de visin de los vencidos a lo largo de la historia mexicana. No podemos ignorar que en Mxico ha habido siempre una fuerte estratificacin social, que la Revolucin trat de reducir o paliar, pero que campea crudamente a lo largo de toda la historia, sin atenuante alguno, al menos hasta 1910. No cabe duda que, en tales circunstancias, la ideologa prctica del sistema penal, es decir, lo que se ha llamado el sistema penal subterrneo ,218 cobra una importancia fundamental para la comprensin de la funcin del sistema. Sin embargo, por las apuntadas razones, no estoy en condiciones de valorar dicho sistema subterrneo, ni tampoco puedo analizar el sistema penal paralelo, es decir, el que con pretexto contravencional, administrativo o correctivo minimiza la infraccin, degradndola de su condicin de delito, pero librndola a una mayor arbitrariedad judicial, administrativa o privada, lo cual redunda en un control social ms eficaz y selectivo (clasista).219 En este ltimo aspecto cabe acotar que Mxico al igual que casi todos los pases latinoamericanos, tuvo tempranamente una ley de peligrosidad sin delito, que en un juicio sumario y administrativo, permita imponer a los vagos una pena de hasta cuatro aos de servicio en el ejrcito o la marina o su destino a la colonizacin (una forma de relegacin). Es la ley del 3 de marzo de 1828, cuyo art. 6, haca consistir la vagancia en ociosidad o falta de dedicacin al trabajo til
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V. Lola Aniyar de Castro, en Sistemas penales, cit., pp. 233 y sigs. V. nuestro trabajo sobre este fenmeno en Criminologa Crtica, I Seminario, Medelln, 1984, p. 108.

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y honesto.220 Si bien parece que este sistema no tuvo en Mxico la importancia efectiva que alcanz en otros pases como por ejemplo en la Argentina-, sera necesario indagar, qu formas concretas asumi el sistema penal paralelo, que sin duda ha existido. En cuanto a la codificacin misma, no he de ocuparme del primer antecedente veracruzano en detalle, puesto que ste no lleg a cobrar trascendencia nacional y su experiencia jurdica, no est suficientemente investigada. Tampoco ha sido, en general, una obra de aclimatacin original de una ideologa, sino que ha seguido el modelo espaol. El Bosquejo General de Cdigo Penal para el Estado de Mxico de 1831 221, al igual que el primer cdigo penal mexicano, que fue el de Veracruz de 1835 222, seguan fielmente al cdigo penal de la Espaa liberal de 1822, 223 que prcticamente no tuvo vigencia en su patria de origen. Cabe observar que en 1849, al restablecerse su vigencia en Veracruz 224, se introdujo un sistema de conmutacin obligatoria y facultativa ( obligatoria para penas que no excediesen de seis meses y facultativa concedida por el Superior Tribunal- cuando no excediesen de dos aos), que es el primer sistema de sustitutivos penales. No obstante, no creo que sea prudente idealizar este lejano antecedente de los sustitutivos, puesto que el art. 6 del decreto del 15 de diciembre de 1849 da una idea bien grfica del funcionamiento real del sistema penal: Mientras las crceles sean inseguras, podrn los jueces usar de grilletes, grillos, cepos y esposas para asegurar a los reos de delitos o faltas graves . Esta misma conmutacin (o sustitucin) no dejaba de ser, en algn sentido, la consagracin de un privilegio, porque seguramente que su mayor mbito de aplicacin era la multa sustitutiva, que nicamente podran pagarla quienes tenan capacidad pecuniaria. Cabe recordar que en una poca bien posterior y con mayor estabilidad, el sistema de sustitutivos del Cdigo Penal Federal de 1871, que era ms generoso segn la letra de la ley, oper en la prctica de modo bien selectivo, lo que nos da la clave del sentido social que pudo tener la introduccin del sistema veracruzano de 1849. El proyecto de Jos J. Tornel de 1851-1852 no lleg a ser considerado y ni siquiera fue tomado seriamente en cuenta, a estar a lo que expres amargamente su autor225. Su carcter ideolgicamente conservador, que se pone de manifiesto en los Delitos contra la religin (arts. 191 a 204), contrasta con la limitacin de la pena mxima privativa de libertad a diez aos,
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V. Miguel S. Macedo, Apuntes para la historia del Derecho Penal Mexicano, Mxico, 1931, p. 256. Instituto Nacional de Ciencias Penales, Leyes Penales Mexicanas, 1, Mxico, D.F., 1979, p. 15. 222 Idem, p. 23., Derecho Penal Contemporneo, UNAM, Mxico, D.F., No. 1, 1965. 223 Cdigo Penal Espaol, decretado por las Cortes en 8 de junio, sancionado por el Rey y mandado promulgar en 9 de julio de 1822, Madrid, en la Imprenta Nacional, ao de 1822. 224 Leyes Penales Mexicanas, cit., p. 24-25. 225 Leyes Penales Mexicanas, cit., p. 110.

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slo excepcionada por la retencin --hasta que cumpliera dos aos de buena conducta--, aunque se compatibiliza con el sostenimiento de la pena de muerte. Con este proyecto comienza a perfilarse una tendencia platnica dirigida a un control social de contencin intimidatorio, por clasificacin de los infractores en disciplinados e indisciplinados. Esta tendencia volver a aparecer en otro momento poltico, bajo ropaje anlogamente correcionalistaeliminativo, aunque con pretexto pragmtico y en cierta forma puede decirse que se conserva hasta hoy en la legislacin mexicana, pese a que el peligrosismo la desdibuja en gran medida. El cdigo penal ms liberal fue, sin duda, el de Veracruz de 1868, obra de Fernando J. Corona.226 En este contexto desaparecen los delitos contra la religin, como era lgico en su marco poltico, y es abolida la pena de muerte: art. 77: La pena capital en el Estado no se impondr por delito alguno sujeto a su competencia). No cabe duda acerca de que su sistemtica le debe muchsimo al cdigo espaol de 1848-1850 227, aunque resulta polticamente paradjico. Sin embargo, F. J. Corona tuvo el buen tino de tomar de la simplificacin del farragoso cdigo de 1835 espaol de 1822- que haba hecho Tornel, el sistema de penas, suprimirle la pena de muerte, los delitos contra la religin (insostenibles despus de las Leyes de Reforma y de la definitiva quiebra del partido conservador) e introducir el sistema de conmutacin de penas corporales por pecuniarias, en forma mucho ms amplia que el de 1849, puesto que slo exceptuaba los delitos graves contra la vida y la integridad fsica. La conmutacin se haca sobre la base de los das que le restaban por cumplir al condenado, aproximndose bastante al da de multa, puesto, que entre un mximo y un mnimo diarios, el juez estableca el valor de cada da, de forma que no excediera el 25% de la renta real o de la renta potencial 228. Aunque no sabemos de dnde extrajo exactamente este sistema, cabe pensar que Corona dispuso de obras con informacin comparada, como la de Pacheco229, por ejemplo, que le permitieron conocer el cdigo de Brasil o, al menos, el de Portugal. Es evidente que conocan por la poca el cdigo portugus, porque lo cita profusamente cinco aos ms tarde Jos Mara Lozano230, aunque no citan el cdigo imperial del Brasil, que dio origen al sistema.231

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Leyes Penales Mezxicanas, cit., p. 187. V. Cdigo Penal de Espaa, Edicin oficial reformada, Madrid. En la Imprenta Nacional. 1850. 228 Sobre la tcnica actual del da de multa y el sistema alemn de renta real y el austriaco de renta potencial, Jescheck, Hans Heinrich, Die Geldstrafe als Mittel moderner Kriminalpolitik in rechtsvergleichender Sicht, en Fest. f. Wrtenberger, Berln, 1978, p. 257 (trad. En Revista penal Argentina). 229 La primera edicin de Pacheco fue en 1850. 230 Jos Mara Lozano, Derecho Penal Comparado o el Cdigo Penal del Distrito Federal y Territorio de la Baja California, Mxico, 1874, p. 484. 231 Cfr. Rivacoba-Zaffaroni, Siglo y medio de codificacin penal en Iberoamrica, Valparaso, 1980.

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En cierto sentido, el Cdigo Corona se acerca ya al texto pragmtico con ecos correccionalistas de Martnez de Castro de 1871, pero muestra una tendencia liberal sumamente sana, especialmente en cuanto a la multa sustitutiva, pese a que no creemos que sta haya podido llevarse muy eficazmente a la prctica. No puedo saberlo desde aqu, pero en forma directa o mediata ejerce una influencia sobre Corona, el sentido pragmtico de Pellegrino Rossi, vulgarizado parcialmente por Ortolan, pero a la vez, una marcada vocacin igualitaria, traducida en la multa sustitutiva por influencia brasileoportuguesa- y una notoria flexibilizacin de las penas relativamente rgidas de su modelo sistemtico espaol de 1848-1850. Aunque no haya sido un texto liberal-contractualista, es decir retributivo en sentido puro, no cabe duda que el cdigo Corona fue el cdigo penal ms liberal del siglo XIX en Mxico, ms acorde con la ideologa de la Constitucin de 1857 que el propio cdigo federal de Martnez Castro de 1871. 3.- El Cdigo Jurez o Martnez de Castro (1871). En realidad, Mxico no ha tenido nunca un cdigo penal liberal de corte retributivo-contractualista. Nada es ms inexacto que sealar al cdigo de 1871 como un texto clsico en el sentido tradicional de un texto talional, como pudo ser, en cierta forma, el francs revolucionario o el sistema de penas fijas del cdigo imperial del Brasil. Macedo, por el centenario, afirmaba que el cdigo de 1871 acept el sistema desenvuelto por Ortolan, cuyas bases son la justicia absoluta y la utilidad social combinadas, y la del doble objeto, ejemplar y correctivo, de la pena232. Sin embargo, el Cdigo Martnez de Castro tiene un origen mucho ms complejo, en el cual se combinan los elementos pragmticos y de justicia idealista de Rossi a quien cita reiteradas veces- con el pragmatismo de Bentham, recibido en parte directamente y en parte por una considerable influencia del Cdigo de Livingstone para Luisiana, que si bien era un desarrollo original, cabe recordar que Livingstone haba partido de la ideologa benthamiana. La genealoga del Cdigo de 1871 debe mucho a Livingstone en forma directa e indirecta: la sistematizacin de la parte general es del cdigo espaol de 1848-1850, que, como se sabe, recepta una gran influencia del cdigo del Imperio del Brasil que, a su vez, haba recibido importantes aportes de Livingstone.233 La idea correccionalista que plasma en su sistema de penas tiene un claro sentido benthamiano, aunque es posible que haya receptado algunas ideas de Rder, pese a que no se lo cita en forma expresa y, en general, las traducciones ms importantes de este autor fueron contemporneas o posteriores. No es justo Macedo, cuando afirma que el
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Leyes Penales Mexicanas, cit., 2, p. 9. Cfr. Rivacoba-Zaffaroni, op. cit.

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cdigo de 1871 se reduce as al aporte sincrtico de Ortolan, todo ello sin contar con que el propio Ortolan, no fue en este sentido un creador, sino un sintetizador prctico y en ltimo anlisis pragmtico, pues cuando se planteaba el caso de optar entre ambas finalidades de la pena correccin moral o ejemplarizacin- optaba por la segunda, porque acta sobre todos, en tanto que la correccin moral slo acta sobre uno, sobre el que se aplica la pena.234 De cualquier manera, no puede ignorarse que en el Cdigo de 1871, hay por va directa o indirecta, una marcada tendencia p ragmtica utilitarista con acento correccionalista. No escapa a nadie que el pragmatismo utilitarista es una forma de positivismo, como lo seala Abbagnano en lo filosfico 235 y Len Duguit en lo jurdico, cuando afirmaba que era un positivismo al que se aada un clculo de rendimiento236. Slo en este sentido puede admitirse la presencia de componentes positivistas en el texto legal de 1871. 237 La instrumentacin de las medidas preventivas responde a esta tendencia, del mismo modo que la libertad preparatoria recibe ecos indirectos del correccionalismo, siendo de recordar a este respecto, que Carrara enfrentaba su posicin liberal con el correccionalismo de Rder, vocero penal del idealismo de Krause y no con los positivistas italianos, que son posteriores. Martnez de Castro recept los elementos ideolgicos previos al positivismo criminolgico, que apenas aparecera en forma sistemtica aos ms tarde, con Luomo delinquente de Lombroso, en 1876. Si bien ya en los primeros aos de la Independencia mexicana hubo un aporte frenolgico y con razn se seala hoy a Gall como el ms importante antecedente lombrosiano, Martnez de Castro no menciona para nada este antecedente y no creo que haya hecho mella en su formacin exclusivamente jurdica. En repetidas ocasiones he afirmado y demostrado que no existi una escuela clsica, sino que sta es una denominacin inventada por Ferri para agrupar a todos los contradictores del positivismo penal. 238 Pues bien: a la hora de identificar ideolgicamente un cdigo, decimos muy poco si nos reducimos a calificarlo de clsico. Si por liberal que tampoco es mucho decir-, identificamos la ideologa del ascenso de la burguesa europea, en trminos del paradigma contractualista 239 el cdigo de 1871, no tiene nada que ver con ello: no es Kantiano ni criticista, es ms bien pragmtico utilitarista, aunque le lleguen algunos elementos aislados del correccionalismo Krausista. Nada tiene que ver con el correccionalismo en la consideracin de la pena de muerte y prueba de ello, es el difcil equilibrio que hace Martnez de Castro,
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J. Ortolan, Resukm des Elments de Droit Pnal, Pars, 1874, p. 180. Abbagnano, N., Historia de la Filosofa,Barcelona, 1973, III, p. 255. 236 Duguit, El pragmatismo jurdico, Madird, 1924 (?) 237 Porte Petit, Celestino, Evolucin legislativa penal en Mxico, Mxico, 1965, p. 26. 238 V.n. Tratado de Derecho Penal, II, p. 214. Veremos luego que Teja Zabre en 1931 reconoca tambin que no era ms que una denominacin cmoda. 239 Cfr. por ejemplo, Massimo Pavarini, Introduzzione a . . . la Criminologa, Firenze, 1980 (hay traduccin castellana de Ignacio Muagorri, con el ttulo de Poder y dominacin, Bogot, 1983).

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para justificar la supervivencia de esta pena, rechazando la tesis de quienes entendan que la Constitucin la sostena nicamente en razn de la inseguridad de las prisiones o en su carencia, pero no exiga un real sistema penitenciario. Martnez de Castro la mantuvo con el argumento de que la Constitucin exiga para su abolicin un verdadero sistema penitenciario 240. Obsrvese el curioso sofisma que hay en ste: la tesis constitucionalista de su vigencia en tanto se crearan crceles para seguridad, puede tener cierto asidero en una necesidad pasajera, pero el refinamiento de postergar su abolicin hasta que no se estableciera un rgimen penitenciario correccional completo, importaba en la prctica la postergacin indefinida de la abolicin y llevaba a que los condenados pagasen con la vida una supuesta deficiencia del Estado, que no era ya pasajera o coyuntural, sino crnica. Con el texto de 1871 se vuelve a la tradicin de Tornel: clasificacin de los infractores en disciplinados (a los que se les tiende el puente de oro para que se les reduzca la pena por buena conducta y se les anticipa la salida) e indisciplinados a los que se elimina (pena de muerte) con propsito intimidatorio. Slo que el platonismo penal de Martnez de Castro no responde a una idea religiosa de tradicin conservadora, sino a la necesidad de privilegiar una tutela: la de la propiedad. Es sabido que el orden de los bienes jurdicos en la parte especial, tiene un sentido ideolgico: primero fue el Declogo, luego el Estado ocup el lugar de Dios (Napolen) y, por la vertiente liberal, pas el hombre a primer trmino (Feuerbach). Pues bien, Tornel encabezaba su parte especial con los delitos contra la religin, es decir, con el del Declogo, que responda a la tendencia absolutista (Cdigo espaol de 1850, cdigo portugus), pero Martnez de Castro lo haca con los delitos contra la propiedad. Se pens en que un Estado liberal deba encabezarse con los delitos contra la libertad, pero no hay cdigo del mundo -que yo recuerde al menos- que encabece su parte especial con los delitos contra la propiedad: el lugar que ocupa Dios en el proyecto Tornel y en el Cdigo espaol 1859- lo ocupa la propiedad en el cdigo de 1871. Tampoco hay delitos contra la moral que no perturben el reposo pblico,241 dice Matnez de Castro. Pero no parece destacarse en primer plano la dignidad humana, que no permite la tipificacin de aciones que no afectan a terceros, sino que, si bien esto se menciona, siempre el argumento va acompaado del argumento benthamiano acerca de las dificultades prcticas que su punicin acarreara, que parece ser decisivo. En la nueva versin del conservadurismo que se plasma en el texto de 1871, estos hechos no afectan los bienes jurdico que el texto trata de tutelar. En lugar, puede verse la santa indignacin de Martnez de Castro cuando, en el seno de la
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V. Leyes Penales Mexicanas, 1, 344; en igual sentido, Lozano, op. cit., p. 439. Leyes Penales Mexicanas, 1, 354.

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Comisin, Lafragua, con argumentos sumamente avanzados, propuso como atenuante pertenecer el delincuente a la clase ms desvalida de la sociedad. Lafragua estaba proponiendo la co-culpabilidad con argumentos de raz revolucionaria (Marat), y Martnez de Castro que arrastr tras de s a los restantes integrantes de la Comisin- respondi con argumentos de dspota ilustrado: si se admitiera esa circunstancia como atenuante, habra que aplicarla en todos los casos, por que casi todos los delitos se cometen por la clase a que se refiere la fraccin propuesta. El remedio de los delitos no es slo disminuir las penas, sino multiplicar los medios de instruir al pueblo, principalmente en lo moral.242 Si tuvisemos que esquematizar ideolgicamente los textos que se suceden entre 1831 y 1871, diramos que el ensayo de 1831 y el cdigo veracruzano de 1835, son una tentativa de implantar una ley que vena con prestigio y sello liberal; el proyecto Tornel (1851-1852) es un texto conservador teocratizante que divide platnicamente a los infractores entre corregibles en plazo corto y medio, e incorregibles, a los que se debe eliminar para que sirvan de ejemplo; el cdigo Corona (1868) atempera notoriamente la tendencia de Tornel y trata de realizar en marcada medida los ideales liberales e igualitarios de la Constitucin de 1857; el cdigo de 1871 retoma la clasificacin de Tornel con sentido pragmtico y destaca sistemticamente la tutela de la propiedad. 4.- El marco histrico de la ideologa del Cdigo de 1871 Dice Gaos, que los principales momentos de importacin filosfica en Mxico, fueron la importacin jesuita en el siglo XVIII, la liberal, en la primera mitad del siglo XIX, la positivista, en la segunda mitad del siglo XIX y la antipositivista espiritualista, en las primeras dcadas del siglo XX 243. Si encuadramos dentro de este esquema la evolucin ideolgica de la codificacin, diramos que el cdigo veracruzano de 1835, responde a la importacin liberal de la primera mitad del siglo XIX; el proyecto Tornel a la reaccin filosfica conservadora contra la misma; el cdigo de Corona, a su asentamiento nacional (sera el fenmeno originario del efecto de la recepcin de una ideologa importada); y el cdigo de 1871 aparecera como una reaccin neoconservadora de marcado positivismo filosfico. La Constitucin de 1857 fue producto de un constituyente compuesto por abogados, militares y empleados pblicos. Era el enfrentamiento entre los poderosos regionales, contra el centralismo y de los liberales, contra los
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Leyes Penales Mexicanas, 1, 289. Gaos, Jos, op. cit., p. 51

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conservadores. Se propusieron deshacer tanto la propiedad corporativa de la iglesia, como la de las comunidades indgenas, en favor de la propiedad privada, sin restricciones. El resultado fue una enorme ganancia para la gran hacienda y los acaparadores de predios urbanos, una pequea ganancia para los rancheros y una gran prdida para dos viejos intereses: el de los pocos y poderosos, los clrigos, y el de los pobres y muchos, los indgenas. Al final del camino estar la dictadura liberal de Porfirio Daz (Porfiriato) y la revolucin de 1910244. Los derechos considerados en la Constitucin de 1857 pueden quedar divididos en seis grupos: 1. De igualdad: El reconocimiento de la igualdad de todos los hombres; la abolicin de la esclavitud; el desconocimiento de los ttulos de nobleza y herencia, de prerrogativas y honores; la prohibicin de leyes privativas, a favor o contra cualquier individuo; la prohibicin de tribunales especiales; la prohibicin de honorarios, fuera del pago por servicios pblicos. 2. De libertad personal: El reconocimiento a las libertades del espritu, entre las que se encontraban, la de pensamiento, imprenta, conciencia, culto y enseanza; el establecimientos de las libertades generales de la persona, entre las que estaba el libre trnsito, interno y externo, as como la portacin de armas para la legtima defensa. 3. De seguridad personal: la inviolabilidad del domicilio y la correspondencia. 4. De libertad de los grupos sociales: La libertad de reunin y de asociacin. 5. De libertad poltica: De reuniones con fines polticos y de manifestacin pblica. 6. De seguridad jurdica: La prohibicin de la retroactividad de la ley; el establecimiento del principio de autoridad competente y del derecho de peticin; la inviolabilidad del domicilio y de los papeles, salvo con mandato judicial; la fundamentacin y motivacin de todo acto judicial; la administracin correcta de la justicia; el sometimiento al principio de la legalidad, de audiencia y del debido procedimiento legal; la abolicin de la pena de prisin por deudas civiles; el confinamiento a prisin, exclusivamente por la comisin de delitos que prevean pena corporal; el auto de formal prisin fundado, cuya expedicin no podra exceder un plazo de 72 horas; la prohibicin de malos tratos y gabelo; la prohibicin de extender la ergstula por insolvencia, para realizar el pago de honorarios; la prohibicin de penas infamantes o trascendentales; la abolicin de la pena de muerte, excepto por los casos previstos en la
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Meyer, Lorenzo. Constitucin y Cambio de Rgimen. Peridico Reforma, 15 de Febrero del 2001, p.15

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Constitucin; el establecimiento de garantas en los procesos criminales; los jurados populares para delitos penales245. Parece una contradiccin sealar al cdigo de 1871 como un texto liberal y positivista al mismo tiempo, porque quiere enmarcarse en la Constitucin de 1857 liberal- y porque el positivismo criminolgico an no haba aparecido. Sin embargo, hay en l una forma liberal que cubre un marcado positivismo filosfico orientado a la tutela de la propiedad. Los autores del cdigo de 1871 no podan escapar al clima intelectual de la poca. La Comisin comenz a trabajar en 1868. El 16 de septiembre de 1867, en Guanajuato, haba pronunciado su famosa oracin cvica Gabino Barreda. Para Barreda que segua a Comte-, el positivismo era una etapa transitoria en el camino hacia el progreso. El liberalismo era la etapa destructiva, en que las fuerzas del progreso enfrentaban a las del retroceso, pero, una vez que vencen, es necesario establecer el orden positivo. Este orden no se puede establecer sobre la base del respeto a los principios de la Constitucin de 1857. El liberalismo comenzaba a considerarse una utopa. Ya se perfilaba el anhelo del buen dictador. Ya se hablaba claramente, afirmando que el pueblo mexicano no estaba preparado para esa libertad, que era utpica. Es evidente que la burguesa mexicana ya estaba en el poder y no admitira que nadie la desplazase de l; al igual que en cualquier parte, la ideologa de que se haba valido para obtener su posicin hegemnica, ya no le serva para mantenerse en ella, sino todo lo contrario, deba desembarazarse rpidamente de ella, y pronto lo hara , alindose y rodeando a su buen dictador. El porfiriato sera la consolidacin de ese poder y el cdigo de 1871, un idneo instrumento del orden de la nueva burguesa mestiza, que se considerara as misma como la nica progresista, frente al conservadurismo de los criollos aristcratas y a la ineptitud del indgena. Ese clima del encumbramiento del positivismo comtiano hace nacer el cdigo de 1871, que haba de seguir vigente durante el perodo poltico ms complejo de los dos ltimos siglos. Naci acunado por el positivismo comtiamo de Barreda, pero crecer bajo el signo spenceriano de Justo Sierra, ser adulto con el orden de los cientficos de Limantour y envejecer en pleno perodo postrevolucionario. Si seguimos el curso de positivismo filosfico mexicano, veremos que la factura del cdigo de 1871 respondi a las necesidades de la ideologa de la poca.246

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Carpizo, Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1980, pp. 149 y 150. 246 Me guo en este anlisis, fundamentalmente, por Leopoldo Zea, El positivismo en Mxico: nacimiento, apogeo y decadencia, Mxico, 1943 (ltima reimpresin, 1984).

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Hacia 1878 se iniciar el gran movimiento cientfico de Justo Sierra y su grupo. Esta corriente se distanciar de la de Gabino Barreda, porque se apoyar en una visin spenceriana del positivismo y no en la comtiana original El adelanto material, la educacin cientfica laica, sern los pilares fundamentales del orden. La libertad vendra luego, como resultado natural del progreso, conforme al modelo anglosajn. No era tolerable para estos autores la libertad social anrquica de la Constitucin de 1857, porque nuestros pueblos no haban sido educados para ella, como los anglosajones. La libertad sin el progreso material no era admisible, sino que por el contrario, se producira su advenimiento slo como resultado del progreso material. En tanto, postulaban como necesario un poder ejecutivo fuerte, una centralizacin administrativa, es decir, un orden, que no garantizaba la Constitucin liberal. Como todos sabemos, se trataba de un movimiento conservador, aunque no lo fuere en el antiguo sentido del conservadurismo catlico. Como tal, chocaba con los viejos liberales defensores de la Constitucin de 1857. La posicin de este nuevo conservadurismo de los cientficos era tan enemiga de los derechos liberales como la del antiguo: slo que el antiguo los negaba en funcin de un paraso de ultratumba, y ste los negaba en funcin de un paraso en el futuro lejano. Si en este panorama queremos ubicar los textos de los cdigos penales y sus respectivas funciones, no resulta difcil hacerlo: el cdigo de 1835 es producto de la impronta liberal, como primer producto de importacin, que cristaliza despus de la Constitucin de 1857 en el Cdigo de Corona (1868). El proyecto Tornel (1851-1852) es una manifestacin de la vieja ideologa conservadora; en tanto que el Cdigo de 1871, responde al espritu del positivismo filosfico que embeba el ambiente de su tiempo y que primero se manifiesta con el impulso comtiano de Gabino Barreda y luego con el spenceriano de Justo Sierra. El programa de Justo Sierra abarcaba, como captulo fundamental, una amplia campaa de educacin pblica. Sierra no era racista, justo es decirlo, sino que el atraso lo atribua a la falta de educacin. Su elitismo era tericamente pasajero. Consideraba que Porfirio Daz era un gobernante ideal, pero tambin un accidente, alguien que poda ser reemplazado en caso de ser conveniente, sin mayor esfuerzo y que deba ser controlado por un poder judicial independiente, para evitar la cada en el despotismo. En realidad, el discurso de los cientficos era el discurso a la medida de la clase media mexicana. El liberalismo era denunciado como el instrumento de lucha, para desplazar el viejo privilegio conservador, pero una vez que se haba superado el estado teocrtico, lo que Barreda haba sealado en Amrica con la derrota de Maximiliano, --expresin del retroceso--, era necesario asegurar el progreso y desembarazarse de las libertades anrquicas de la Constitucin de 1857. Si la Constitucin de 1857 era

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inaplicable, lo lgico era adaptarla a la realidad, sincerarse, para evitar la hipocresa. En definitiva, con los cientficos se pretende lo que luego volveremos a or en mltiples oportunidades en Latinoamrica: una tentativa de aproximacin entre lo terico y la realidad, pero por la va de aceptar tericamente la realidad como fatal y necesaria, racionalizndola. No se trata de un sano realismo en procura de la modificacin de una realidad injusta, sino de la aceptacin de la realidad injusta como necesaria e inevitable. Recurdense las airadas protestas de los representantes de este grupo cuando el presidente de la Cmara de Diputados propuso la abolicin de la pena de muerte. Recientemente, sta ha sido tambin en el mbito jurdico la caracterstica de la llamada ideologa de la seguridad nacional247 y nada muy diferente postula el delirio de la ultra-derecha criminolgica norteamericana, el llamado nuevo realismo criminolgico. Sin embargo, es sabido que la burguesa o clase media suele tener en toda Latinoamrica una vocacin suicida. Su avidez de poder y especialmente de poder econmico, no conoce lmites y genera conflictos internos e interclasistas francamente ruidosos para sus intereses. Porfirio Daz no necesitaba llevar a cabo la campaa de educacin para sostenerse, ni para captar voluntades. Una amplia campaa de educacin laica poda ser necesaria en la Argentina, a donde los liberales haban llegado a un cierto statu quo con el viejo conservadurismo, pero no lo haban aniquilado. Dentro de ese statu quo deban asentarse y por eso Sarmiento y Avellaneda pudieron hacer esa campaa, pero en Mxico no le era necesaria al porfiriato ni a la clase media en el poder, porque el viejo conservadurismo no tena ningn poder. De all que Justo Sierra fuese separado de la conduccin ideolgica del sector hegemnico. A Porfirio Daz no le serva para nada la tesis de quienes pretendan controlarlo con un poder judicial independiente y dedicar inmensos recursos a la instruccin pblica. En ese momento, se produjo una quiebra dentro de la alta clase media hegemnica, en la cual un sector reducido de la misma desplaz al originario grupo ideolgico de los cientficos de Sierra y fue l polticamente identificado como cientfico en el futuro. Este grupo financiero se consolid sobre un cambio en la estructura social mexicana. Me estoy refiriendo al proceso de concentracin de tierras en latifundios, que tuvo lugar por medio de los famosos deslindes, en los que las tristemente clebres compaas deslindadoras se quedaban con la parte del len y compraban el resto a bajsimo precio. Al amparo de la ley de colonizacin del 31 de mayo de 1875 248 y de la ampliacin de las ventajas para las compaas deslindadoras del 15 de
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Esto lo destaca en cuanto a la poltica criminal de seguridad nacional Emilio Garca Mndez en un reciente trabajo an indito, que fue su tesis en Saarbrcken. 248 Me baso fundamentalmente en los datos de Victor Manzanilla Schaffer, La reforma agraria, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin, Mxico, 1961, III, p. 225.

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diciembre de 1893, se provoc la desventura de los pequeos propietarios, una agudizacin de la explotacin infrahumana del trabajador rural, la desaparicin de la propiedad comunal indgena y la consiguiente concentracin de la tierra productiva en inmensos latifundios. Si bien, el pretexto fue la colonizacin, la verdad fue que la escassima competitividad del pequeo propietario, frente a la exencin impositiva y a la mano de obra barata de las grandes compaas, elimin el mercado. La hacienda porfiriana249, con su sistema de tienda de raya, obligaba a los trabajadores peones acasillados-, a la permanencia indefinida de su familia en la hacienda, en un sistema de produccin anlogo a la esclavitud. Guardias privadas y autoridad policial complementaban el panorama y montaban un sistema penal paralelo rural, o sea, una forma de control social punitivo paralelo, ejercido sobre toda la poblacin agraria mexicana. Frente a la realidad de un sistema de crceles, castigos corporales y penas impuestas por las compaas o sus administradores, el cdigo de Martnez de Castro ceda su puesto a esta represin paralela, de modo que no regan sus normas sobre la mayor parte de la poblacin teniendo en cuenta la distribucin poblacional de la poca, en especial el bajsimo porcentaje de clase popular en los sectores urbanos. 5.- El proyecto de reformas de 1912 En rigor, el porfiriato no quiso cambiar su Cdigo de 1871, pues para nada obstaba a este control social, que en buena parte escapaba al mismo. 250 Era imposible formalizar institucionalmente este control de la poblacin rural. La pretensin de Justo Sierra en 1892 era totalmente ingenua, pues nadie poda desear sinceramente ajustar las instituciones a la realidad, dado que eso hubiese implicado, poco menos, que reconocer jurdicamente la esclavitud en Mxico. Era lgico que el grupo que detentaba el poder econmico, no poda aceptar la ideologa neoconservadora de Sierra y su grupo, como tampoco la poda aceptar el propio don Porfirio Daz, salvo en forma circunstancial y por razones de tctica poltica. El racismo era lgico en tales circunstancias, pues lleva un inmovilismo fatalista por biolgico- que se adecua mucho ms, a los requerimientos del establishment.

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Nota de Augusto Snchez S.: Aqu deben recordarse las facultades que se otorgaban a los encomenderos y hacendados, en la Comisin de la Acordada, de tal manera que aunque formalmente concluyeron en 1813 con la derogacin del Tribunal de la Acordada, en la prctica continu el uso de esos poderes por los hacendados, en el medio rural, para la dominacin y control de los campesinos. Esa era una prctica paralela, a las legislaciones seudo-libertarias, vigentes. 250 El porfirismo tuvo incluso su monumentalidad bibliogrfica penal en un curioso y extraordinario alarde tipogrfico como fue la obra de Antonio A. de Medina y Ormaechea, La legislacin penal de los Pueblos Latinos, Imprenta Nacional, Mxico, 1899.

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No puedo saber qu grado de sinceridad haba en las declaraciones del Ministro de Fomento de 1887, cuando postulaba la inmigracin europea y mostraba como ejemplo los Estados Unidos y el Cono Sur Latinoamericano. 251 De cualquier manera hay all una tcita manifestacin racista, que se extrema en la disparatada tesis de Bulnes, enunciada en 1899, que afirmaba la existencia de tres civilizaciones, una superior, que era la del trigo y dos inferiores, que eran la del maz 252 y la del arroz. Esta tesis gstrica parece vincularse a la famosa frase de que el hombre piensa lo que come, del burdo materialismo biologista de Moleschott253, inspirador de Lombroso. La consecuencia lgica del racismo es la negacin de toda idea democrtica y la sacralizacin de la estratificacin social en castas, aunque no se la haya expresado abiertamente, por explicable pudor poltico o por conveniencia estratgica. De cualquier manera, aunque no se hiciese de ello un discurso manifiesto hacia afuera, sirvi incuestionablemente, hacia adentro del propio sector hegemnico y de sus aliados, como discurso de justificacin. Tuvo la ventaja, por otra parte, de que su grosero materialismo ateo lo distinguiese del antiguo conservadurismo catlico. Slo algn idelogo descolgado poda expresarlo abiertamente hacia afuera lo que en modo alguno convena, pues su exposicin pblica hubiese generado conflictos tan insalvables como intiles. Para nada necesitaba la clase hegemnica del porfirismo un sinceramiento biologista en su legislacin penal, puesto que el racismo funcionaba eficazmente en la prctica, bajo la cobertura de una generosa Constitucin liberal y de un cdigo penal pragmticocorreccionalista. De cualquier manera, ni el discurso de justificacin darwinista-, ni las ideologas de los grupos cientficos desplazados entre el positivismo cristiano y el spenceriano-, ni el discurso jurdico liberal-, corran el riesgo de dar la base al antiguo enemigo, que era capaz de oponerle una ideologa. En este panorama, en septiembre de 1903 la Secretara de Justicia e Instruccin Pblica design una Comisin Revisora del Cdigo Penal presidida por Miguel S. Macedo, destacado abogado del grupo cientfico 254. La Comisin, luego de largas alternativas, termin su labor el 11 de junio de 1912,255 que se public en 1914.256
251 252

Op. cit., p. 231. Bulnes, Francisco, El porvenir de la naciones latinoamericanas ante las recientes conquistas de Europa y Norteamrica (Estructura y evolucin de un continente), Mxico, D.F., El pensamiento vivo de Amrica, s.f. (1940?) (La primera edicin es de 1899). Las ideas racistas fueron bastante comunes en el positivismo latinoamericano. Puede verse: Leopoldo Zea, Pensamiento positivista latinoamericano ( comp.), Caracas, 1980; Oscar Tern, Amrica Latina: Positivismo y Nacin, Mxico, 1983. 253 Moleschott, Jac., La circulacin de la vida. Cartas sobre la fisiologa en contestacin a las cartas sobre la qumica, de Leibig, trad. De A. de Ocina y Aparicio, Madrid, 1881. 254 Portes Gil, Emilio, Sentido y destino de la Revolucin Mexicana, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin, Mxico, 1961, III, pp. 477 y ss. (499). 255 Porte Petit, Celestino, op. cit., pgs. 28-29. 256 Instituto Nacional de Ciencias Penales, Leyes Penales Mexicanas , 2, Mxico, 1979, p. 7.

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En realidad, la lectura del trabajo de Macedo y el texto proyectado, ponen de manifiesto que las reformas no pasaban de ser un ejercicio intelectual que renovaba un tanto la fachada del texto de Martnez de Castro, con algunas improntas llamativamente represivizantes, como el aumento de punicin para la asociacin ilcita (se me ocurre que en esas penas agravadas se sugera incluir unos cuantos nombres que hoy honran varias calles y avenidas mexicanas). Este tmido intento tecnocrtico fue la pstuma expresin penal del grupo de los cientficos, cuyas principales reformas consistan en la organizacin de campamentos y colonias penales, medidas contra la embriaguez y el alcoholismo e introduccin de la condena condicional. Nuestra ratificacin, de la firme conviccin de que el sistema penal tiene una realidad que a veces est totalmente distanciada del discurso jurdico y que es necesario, redimensionar la importancia de los sistemas penales paralelos, porque suelen configurar una vez ms, con la constatacin de que Porfirio Daz y los cientficos pudieron cambiar la estructura agraria mexicana, concentrando la propiedad en unas cincuenta empresas (ms de la mitad extranjeras), y estableciendo un grupo hegemnico fortsimo, arrasando cualquier oposicin y resistencia poltica durante dcadas y reduciendo, la poblacin rural, a condiciones de servidumbre y quasi-esclavitud, sin tocar casi la letra del cdigo de 1871 ni de la Constitucin de 1857. 6.- La Constitucin de 1917 y la reforma penal de 1929-1931 Al triunfo de la Revolucin de 1910 siguen las alternativas que culminan con el Congreso Constituyente de Quertaro en 1917. Es obvio que la cada de Porfirio Daz tuvo lugar como resultado de una dramtica lucha popular, pero, inmediatamente, un sector de la burguesa mexicana, revolucionario slo por desplazado del poder desptico del otro sector porfirista, quiso minimizar el significado de la Revolucin. Ambas tendencias se enfrentaron en todos los campos y tambin en el Congreso Constituyente. Sin embargo, como lo seala Mario de la Cueva, la Revolucin haba sido obra de los campesino y los principios del Plan de Ayala formaban parte del alma del pueblo mexicano257, por lo que la Constitucin de 1917 no fue un mero remozamiento de la Constitucin de 1857, sino una autntica novedad constitucional a nivel mundial, que consagr por vez primera y en toda su extensin en una carta fundamental, los que hoy llamamos Derechos Humanos sociales, econmicos y culturales, inaugurando la tendencia, que en el derecho comparado se conocera despus, como constitucionalismo social. Es penoso que se repita incluso en Latinoamrica- que el constitucionalismo social naci en Weimar. Del texto constitucional de 1917 surge una antropologa constitucional que responde acabadamente a lo que recin se universalizara en 1948, a travs de la Declaracin Universal de Derechos del Hombre. Este es un tema que
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Mario de la Cueva, La Constitucin Poltica, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin, cit., III, p. 39.

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requiere una profundizacin, que escapa a los estrechos lmites de esta modesto escrito, pues supone una investigacin que no estoy en condiciones de realizar. Pero est fuera toda duda pues lo revela el anlisis ms superficial- que esta concepcin constitucional del hombre, es absolutamente incompatible con las concepciones antropolgicas de las distintas vertientes positivistas sostenidas por los idelogos del porfirismo y sus antecesores: (del positivismo comtiano de Gabino Barreda, del pragmatismo utilitarista eclctico con ecos correccionalistas- de Martnez de Castro, del positivismo spenceriano de Justo Sierra y del positivismo veladamente biologista racistade los ltimos cientficos). No obstante, aqu tiene lugar otra de las paradojas de la ideologa legislativa penal mexicana: el primer cdigo penal de la Revolucin Mexicana trata de plasmar la ideologa penal acorde con los postulados filosficos de los cientficos y, lo ms curioso es que la mayora de los crticos, le objet que no lleg a realizar plenamente la ideologa positivista, por carencias tcnicas excesivo casuismo y extensin y proliferacin de definiciones-, pero bsicamente no se le objetaba la ideologa en s misma. 258 El Cdigo Penal de 1929 fue sancionado sin exposicin de motivos, la que fue elaborada posteriormente por Jos Almaraz y publicada en junio de 1931, cuando el cdigo ya haba sido reemplazado. En ese extenso trabajo, Almaraz intent demostrar, justamente, que su texto se compadeca perfectamente con los postulados positivistas 259 y dedic el resto de su vida a defender esta posicin y su obra.260 La ms rescatable de la innovaciones de Almaraz que nada tiene que ver con el positivismo- fue la adopcin del sistema brasileo del da de multa (que otros llaman nrdico) y que, como vimos, en cierta forma haba sido ya adoptado por el Cdigo de Corona para Veracruz 261. Cualquiera sea la valoracin que se haga de ese cdigo en cuanto al resto, no interesa mayormente si logr o no plasmar la ideologa del positivismo penal ferriano y garofaliano, lo que importa es que, sin duda, quiso hacerlo, y puso Almaraz en ello su mayor empeo. La Revolucin sancion, como primer cdigo penal, un texto que quera realizar la ideologa penal correspondiente a la filosofa de los cientficos y que, por otra parte, la declaraba expresa y claramente su autor; he all la paradoja ideolgica. El 15 de diciembre de 1929 entraba en vigencia el Cdigo Penal de Almaraz. Exactamente un ao despus, el 15 de diciembre de 1930, se firm un
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V. distintas opiniones en Porte Petit, op. cit., pgs. 34-36. V. Leyes Penales Mexicanas, cit., 3, Mxico, 1979, pgs. 9 a 119. 260 Cfr. Luis Garrido, Jos Almaraz, en ensayos penales, Mxico, 1952, pp. 28 y sigs. 261 V. Leyes Penales Mexicanas, cit., 3 arts. 82 a 100 en pgs. 133-134, y exposicin de motivos en pp. 74-76, Ya antes lo haba aceptado en los trabajos de una comisin reformadora veracruzana en 1923, como lo destaca Almaraz (op. cit., p. 71). Sobre estos trabajos Zaffaroni, El proyecto Almaraz-Echeagaray-Garca Pea (1923), en Revista Jurdica Veracruzana, octubre-diciembre de 1969.

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anteproyecto de Cdigo Penal con una exposicin de motivos que no es tal, pues slo consta de una pgina en la cual los lineamientos a que se atuvo la Comisin Revisora, que indica que es un mero anteproyecto que se presenta para recibir observaciones. Sin embargo, poco ms de dos semanas ms tarde, el 2 de enero de 1931 se sancion sobre la base de este texto el nuevo cdigo penal, an hoy vigente en el Distrito Federal. El Cdigo penal de 1931 careca tambin de exposicin de motivos 262. No obstante, en el Congreso Jurdico Nacional, reunido en Mxico en mayo de 1931, Alfonso Teja Zabre present una exposicin de motivos en nombre de la comisin, cuyos restantes integrantes eran Jos Lpez Lira, Jos Angel Ceniceros, Luis Garrido y Ernesto G. Garza.263 La exposicin de Teja Zabre es un documento sumamente interesante: Rechaza expresamente el dogmatismo positivista, revalora parcialmente la llamada escuela clsica, reconoce que sta no existe sino que es una denominacin cmoda, postula un eclecticismo pragmtico, repudia el materialismo monista del positivismo y su determinismo mecanicista, recuerda las ms actuales desmentidas cientficas de tales postulados --menciona expresamente a Einstein--, reconoce como principales fuentes el cdigo de 1871, los trabajos de reforma de 1912 y el cdigo de 1929, admite que la ley penal es un instrumento de clase y en un momento ensaya cierto anlisis materialista histrico, admite como posible filiacin escolar la de la llamada terza scuola (aunque limitadamente), y concluye en que el texto es casi de transicin. Ms que construir un edificio de legislacin dice- lo que se ha intentado es limpiar y preparar el terreno para que la reforma se haga ms sabiamente y con ms capacidad y discernimiento. Importa poco que nuestra orientacin sea llamada neopositivista o ms o menos acentuadamente positivista. Lo que importa mucho es el resultado prctico y la influencia doctrinal y social .264 Lo curioso de las exposiciones de Almaraz y Teja Zabre que fueron contemporneas- es que ninguna de las dos, hace referencia al espritu de la Constitucin de 1917 y en ambas, parece que nada hubiese pasado en Mxico. Ambas citan autores europeos, en nmero considerable. Almaraz manejaba bibliografa alemana en lengua original (haba sido diplomtico en Berln y frecuent las clases de Franz von Liszt). 265 Teja Zabre demostraba manejo de ideas filosficas, pero su exposicin es bastante desordenada y contradictoria, como si se encontrase estupefacto ante la proliferacin de
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Pareciera ser que sus autores no tuvieron tiempo de hacerla, pues los acontecimientos los desbordaron y la sancin acelerada da toda la impresin de ser una decisin poltica al margen de ellos mismo. Es una cuestin sobre la que sera necesario investigar. Lo cierto es que el apresuramiento oblig a introducir una serie de reformas inmediatas a ttulo de erratas (Cfr. Porte Petit, op. cit.). 263 V. la nota al anteproyecto, su texto, la exposicin de Teja Zabre y el texto original en Leyes Penales Mexicanas, cit., 3, pp. 239 y sigs. Amplia informacin sobre este texto rene Porte Petit, op. cit., p. 40. 264 Op. cit., p. 304. 265 Segn Luis Garrido, op. cit., p. 28.

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ideas dispares y se inclinase por un colectivismo que, por ltimo, admite que puede ser calificado de neopositivista. Distingua adecuadamente entre el marxismo ideolgico y metodolgico y resaltaba la necesidad de encuadrar econmicamente el fenmeno criminal, pero no extraa de ello ninguna consecuencia prctica. Ignoro si esta disquisicin, provenia de una lectura o conocimiento de Bonger. Lo cierto es que Teja Zabre, al igual que Almaraz, pasan por alto, la transformacin poltica operada en la sociedad mexicana y la transformacin social programada en la Constitucin de 1917. El discurso de ambos, no sale de lo interno del discurso jurdico salvo tangencialmente para sealar carencias mexicanas- y cuando lo hace ampliamente en el caso de Teja Zabre, es para referirse a ideologas generales europeas. Pese a la inteligente y confusa defensa de Teja Zabre, que aspiraba asignar al cdigo de 1931 una ideologa eclctica, lo cierto es que se trata de un texto no ya neopositivista, sino, a mi juicio, demasiado positivista. Esta filiacin ideolgica la toma fundamentalmente del cdigo de 1929 y aunque se opera un cambio de nombres, esto no debe llamarnos a engao. El cdigo conserva el largo enlistado de sanciones que proviene del texto de 1871, sin especificar cules son penas y cules medidas de seguridad (art. 24). Esto implica que admite la distincin a nivel terico, pero las trata unitariamente, como si fuesen todas sanciones (teora unitaria de las consecuencias jurdicas del delito). Es un cdigo sumamente riguroso, que admite la pena de prisin hasta cuarenta aos (art. 25). Se inclina por el sistema de reincidencia ficta y genrica, pero le asigna mayor efecto agravante a la reincidencia especfica, aunque el efecto agravante de la reincidencia, es en ambos casos descomunal (de uno a dos tercios en la genrica y en la especfica, de dos tercios hasta el doble de la pena). La comisin de otro delito dentro de los diez aos, convierte al hombre en habitual. En la frmula legal de la inimputabilidad no se exime de responsabilidad a los enfermos mentales ni a los sordomudos. Los menores permanecen sometidos a medidas penales. Se autoriza la retencin hasta por la mitad ms del tiempo de la pena, en razn de una valoracin hecha por el Ejecutivo sobre la base de una ficcin de autorizacin judicial previa, cuya omisin no obsta a la misma. El art. 52, que seala el criterio para la individualizacin punitiva y que est tomado casi a la letra del art. 41 argentino de 1921, no logra desbaratar los incuestionables caracteres positivistas de este cdigo. Pese a que Teja Zabre insista en que se abandonaba el tipo de autor, la clasificacin de los responsables en primarios, reincidentes genricos, reincidentes especficos, habituales, cuerdos y enfermos mentales, mayores y menores, demuestra lo contrario, sin lugar a dudas. 7. La reforma penal de 1929-1931 y el pensamiento mexicano de su tiempo

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Cabe preguntarse si esta filiacin positivista de los cdigos de 1929-1931, responde a una tnica general positivista del pensamiento mexicano de los aos veinte. La respuesta debe ser rotundamente negativa. El pensamiento penal de los aos veinte, permanece vinculado a un pensamiento ya pasado en Mxico y cuidadosamente aislado de las corrientes mexicanas de su tiempo. Ni siquiera Teja Zabre, que es quien ms vuelo filosfico demuestra, parece superar en mucho el eclecticismo decadente de los ltimos aos de Justo Sierra y en ningn momento, hace referencia a ningn pensador mexicano de su tiempo. Pese a que ya, en aos anteriores se haba manifestado la repulsa al positivismo, en 1910, con las conferencias en el Ateneo de la Juventud, quedaba claro que el camino del pensamiento mexicano era otro muy diferente. En ese mismo ao de 1910, Antonio Caso imparta su primer curso libre de la Universidad, y Vasconcelos, desde el Ateneo, haca la crtica al pensamiento de Gabino Barreda. Se despertaba del sueo de la seguridad de la materia. Con Bergson se afirmaba que la materia estaba en constante cada y la vida en constante ascenso. Al intelectualismo se le opona un antiintelectualismo, al que Alfonso Caso buscaba poner un lmite y reconoca el origen de la moral en el libre albedro. El ilustre dominicano Pedro Henrquez Urea sumaba su voz a los mexicanos de la generacin del Ateneo o del Centenario.266 Es importante sealar que Caso representa una versin verncula del existencialismo, especialmente en su opsculo de 1916: La existencia como economa y como caridad, que se ha sealado como una notoria anticipacin a Marcel.267 El inters por Grecia vena de aos antes y Vasconcelos haba avanzado ms lejos, hasta escudriar el pensamiento hind. 268 Por otra parte, nada hubo nunca ms opuesto a la intuicin de nuestros pueblos, que el positivismo. En casi todos nuestros pases se combati por la independencia con el liberalismo contractualista y luego, ya asentada la oligarqua trepadora, se sostuvo con el orden reclamado por el positivismo. Sin embargo, por aislado que estuviese un pensador latinoamericano, si conservaba un mnimo de sensibilidad, al percibir las conmociones sociales, no poda menos que sufrir la influencia de lo que en realidad somos: un conjunto de cosmovisiones marginadas como indgenas, andaluces, gallegos y otros espaoles, portugueses, todos los segmentos ms humildes de sus pueblos; judos conversos; africanos; marginados europeos del siglo XIX y del
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V. la descripcin del ocaso del positivismo y del surgimiento de esta generacin que hace Leopoldo Zea, op. cit., pp. 441 y sigs.; el documento incuestionable de este cambio son las Conferencias del Ateneo de la Juventud, Mxico, 1910. 267 Cfr. Gaos, Jos, op. cit., p. 53. 268 Vasconcelos, Jos, Estudios indostnicos, Madrid, 1922. En general puede decirse de los filsofos de esta generacin que procuraba recuperar una tradicin cristiana, aunque rechazando cuidadosamente la influencia institucional catlica (Cfr. Fernando Salmern, Los filsofos mexicanos del siglo XX, en Estudios de Historia de la Filosofa en Mxico, Mxico, 1980, pp. 249 y sigs.).

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actual; otros inmigrantes, asiticos etc., que se han ido acumulando a lo largo de casi medio milenio; an ms contando con que hubo conquistas y marginacin prehispnica-, y que estn generando en nuestro continente un fermento de todas las grandes religiones y cosmovisiones del mundo en nuestros sectores y clases populares, que rigen conforme a ellas, sus existencias cotidianas, sin que hagan mella en tales convicciones las teorizaciones racionales del saber oficial. Esta es nuestra realidad latinoamericana y nuestra identidad como latinoamericanos: somos portadores de un fermento sincrtico de todas las cosmovisiones del saber milenario en un territorio inmenso, en el cual casi todos nos comprendemos lingsticamente. Pero ese fermento sincrtico no lo percibimos en el saber oficial, sino en la sabidura milenaria de nuestros marginados. No somos tan jvenes como se nos quiere hacer creer. Quiz seamos de los ms viejos, pero lo nuevo y original, es el fenmeno de nuestros pueblos, su combinacin increblemente rica de saberes y cosmovisiones.269 Aquella generacin mexicana del centenario se haba lanzado a buscar esa identidad mexicana y latinoamericana. Percibi claramente que no poda haber nada ms opuesto a ella que el positivismo. Quiz en quien ms claramente se percibe este impulso sea en Vasconcelos. Se equivoca en su Raza csmica y en su Indologa, porque plantea la cuestin como racial, oponiendo al mito de la raza pura superior, el de la superioridad del mestizaje, pero tiene unas intuiciones geniales y sumamente vlidas cuando reivindica los trpicos, vuelve su mirada a Oriente, piensa en Latinoamrica como una unidad. Era lgico que la intelectualidad argentina perfeccionista, enciclopdica y europeizante- lo criticase.270 Es verdad que Vasconcelos generalizaba demasiado aceleradamente, que frecuentemente sostena teoras peregrinas, que no daba un acertado marco econmico a sus observaciones, que lo csmico no ser la raza que se ha vuelto un concepto difuso e intil-, sino nuestra propia Amrica; el maravilloso sincretismo cultural de nuestras masas marginadas, que Vasconcelos con su inocultable odio a Emiliano Zapata, por ejemplo, y su pareja vocacin burguesa, no llegaba a captar los latidos del pueblo. Tambin es verdad que por estas razones le falt fuerza, que se perdi, y que despus de 1930 comenz a sostener tesis inauditas: antes de llevar su antipositivismo hasta calar en lo popular, prefiri desviarlo y refugiarse con l, al amparo de lo reaccionario271. Pero no corresponde aqu valorar su pensamiento posterior a
269

Pinsese en fenmenos tan complejos como el analizado por J. Lafaye, Quetzalcatl y Guadalupe, La formacin de la conciencia nacional en Mxico, Mxico, 1983. 270 V. por ej., la crtica cida e injusta en buena medida de uno de los ms inteligentes filsofos argentinos, Alejandro Korn, Obras, La Plata, 1939, II, p. 297. 271 Por ms que los elementos reaccionarios ya estuviesen en su pensamiento anterior, nos parece indudable que hay en l dos pocas. No creemos que la presencia de estos elementos sirva para negarlo, como lo prefiere Jos Joaqun Blanco (Se llamaba Vasconcelos. Una evocacin crtica, Mxico, 1980).

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1930 que ningn servicio prest a nuestra Amrica Csmica, sino demostrar con su caso que ya antes de 1930 el pensamiento mexicano haba abierto rumbos muy diferentes del positivismo y que ya jams volveran a l los filsofos mexicanos. Esta mayor percepcin popular y cultural de los filsofos mexicanos es lo que ingenuamente, desde su ambiente pragmtico, les critic un pensador norteamericano, imputndoles un sobrenaturalismo peligroso, al pretender caracterizar al mexicano mediante conceptos fundamentalmente metafsicos y religiosos, que delataran una predileccin por el ms all y una correlativa indiferencia por el ms ac272. Pese a que todo esto ya era manifiesto en la dcada del veinte, nada se percibe en los trabajos expositivos de los cdigos de 1929 y de 1931 y menos an en sus articulados. Contra todo el clima filosfico del Mxico revolucionario, se afilian al positivismo, en forma ms o menos espuria, segn imputaciones de sus crticos, en una suerte de pugna, acerca de cmo deba respetarse la pureza del positivismo penal. Si bien el pensamiento filosfico mexicano no era original como ya hemos visto- en cuanto a creador de filosofas originarias, y no tena un desarrollo que ofreciese un verdadero sistema en que se pudiese asentar el pensamiento penal, ello no es razn suficiente, para que este ltimo eligiese justamente el camino ideolgico ms alejado de las corrientes filosficas predominantes en la poca y, lo que es ms extrao, precisamente la versin penal del pensamiento que haba sostenido el porfirismo. Obviamente, sera muy simplista una explicacin fundada en las limitaciones a la filosofa mexicana de los veinte, que tampoco eran tan enormes. En este sentido es necesario sealar la particularidad del fenmeno respecto de casi todo el resto de Latinoamrica: en Mxico, considero, que en los aos veinte el pensamiento tena ms originalidad, en el sentido de que se esforzaba ms conscientemente por rechazar el positivismo filosfico y aproximarse a las instituciones del saber milenario popular. Ha sido necesario que pasaran muchos aos y muchas catstrofes, para que desde el propio centro, nos hablaran de la falsedad rotunda de la superioridad del pensamiento de la sociedad industrial y para que pensadores como Sastre, denunciaran sus atrocidades recordemos el prlogo a Franz Fanon- y para que Roger Garaudy revalorara ese saber milenario 273 en cuya bsqueda estaba Vasconcelos medio siglo antes (y pese a su prdida posterior). La intelectualidad del resto de Latinoamrica an se espantaba de las demagogias populistas, y ese espanto fue el que, por influencia de las mismas, no pudo superar Vasconcelos: no podra superar el franco rechazo burgus latinoamericano por todo lo popular, pero Mxico no le permita volver
272 273

La crtica es de Patrick Romanell y creemos que la responde acertadamente Jos Gaos, op. cit., p. 93. Garaudy, Roger, Apelo aos vivos, Ro de Janeiro, 1981.

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al positivismo, y su mecanismo de huida, fue el refugio de la utopa del pasado, en la idealizacin reaccionaria colonial. En su lugar, el gran torbellino del pensamiento mexicano, rompi los moldes manipuladores de las dos ideologas que quisieron contenerlo: la positiva, manipulando su vocacin antropolgica trascendente, y la conservadora, manipulando el rechazo de la anterior manipulacin con la negacin de la vocacin trascendente. Ninguna de ambas logr contener este torrente que hunde sus races en el gran saber popular y, si bien desordenadamente, precipitadamente, asistemticamente, este torrente haba sido interpretado en buena medida por la generacin del centenario y no poda el pensamiento penal de los aos veinte ignorar un fenmeno tan evidente, sin una explicacin vlida de otra naturaleza. 8. La funcin de la legislacin penal de 1931 No podemos olvidar la magnitud del drama humano que fue la Revolucin Mexicana274. Este drama tuvo necesariamente su dimensin econmica. Un prestigioso economista, al analizar el crecimiento econmico mexicano hace cuarenta aos, lo divida aproximadamente en seis etapas: 1) Perodo anterior a la Revolucin (1895-1910); 2) Asentamiento del nuevo rgimen (1910-1921); 3) Reconstruccin (1921-1929); 4) Depresin econmica mundial (1929-1934; 5) Aceleracin del crecimiento (1934-1945), y 6) Consolidacin del crecimiento.275 Sera menester agregar hoy la sptima etapa, correspondiente a la crisis actual. En el perodo prerrevolucionario (1895-1910) el crecimiento era del 2.9% anual y de 1.6% por habitante, con disminucin de la produccin agropecuaria y aumento de la minera. En el perodo de asentamiento de la Revolucin (1910-1921) se resinti notoriamente la economa, el crecimiento fue slo del 0.7% anual, pero la catstrofe fue tan terrible que el producto por habitante, debido al descenso en trminos absolutos de la poblacin, aumento en un 1% anual. En el perodo de reconstruccin (1921-1929), el producto nacional aument muy relativamente (1.7% anual), aunque el aumento por habitante fue muy leve. En el perodo de crisis mundial (1929-1934) el descenso del producto nacional fue tremendo, al punto de que en 1932 era inferior al de 1910. En 1933 comienza la recuperacin y en 1934 era an un 4% inferior al de 1929. Hay un perodo de rpido crecimiento (1934-1945) al que sigue un perodo de consolidacin (a partir de 1945) que en los quince aos siguientes arroja un crecimiento del 5% anual que, teniendo en cuenta la tasa de crecimiento poblacional, importa un aumento del 2% anual por habitante. 276
274

Los datos que he consultado no coinciden totalmente, pero pareciera sealarse que provoc casi dos millones de muertes y casi otro tanto de emigrados, principalmente a los Estados Unidos. La emigracin deba ser enorme a juzgar por la importancia que se le asignaba al tema en la campaa electoral de 1929 (Cfr. Hugo Pineda, Jos Vasconcelos, 1975). 275 Enrique Prez Lpez, El producto nacional, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin, 1, p. 569 (574). 276 Op. cit., 576.

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Este crecimiento se traduce en una cierta tendencia a aumentar la movilidad social, pero nos demuestra que la Revolucin Mexicana ha debido enfrentar problemas sumamente serios y que las huellas del programa constitucional de Quertaro, no se siguen por arte de magia, sino en funcin de un esfuerzo considerable de todo el pueblo mexicano. Cabe consignar que la tasa de crecimiento vegetativo de la poblacin es de las ms altas del Continente (en el perodo 1970-1977 superaba el 3%, junto a Honduras, Nicaragua, El Salvador y Venezuela)277 y que aproximadamente, a partir de 1950 se intensifica la concentracin urbana. Si bien se calcula que entre 1900 y 1960 ha disminuido el porcentaje de poblacin correspondiente a la clase popular en general, de un 91.1% en 1900 a un 82.4% en 1960, cabe consignar que en las ciudades ha ascendido, siendo la clase popular urbana un 16.3% en 1900 y un 32.3% en 1960 de la poblacin total urbana (se nota un crecimiento acelerado entre 1950 y 1960, un 3.3%)278. Estos datos respecto de la movilidad social nos muestran una concentracin urbana considerable con aumento de clase popular urbana y disminucin de la rural, que en general tiende a aumentar lentamente el porcentaje de clase media y a reducir el de la popular, en una progresin que simplificadamente se ha graficado del siguiente modo279: Todos conocemos las dificultades del crecimiento en la ltima dcada en Latinoamrica y el fenmeno del enorme concentracin urbana mexicana. No he actualizado los datos ni me ocupo de ello, porque la aproximacin histrica me llevara a juicios opinables sobre poltica actual o cercana en el tiempo, que no me corresponde formular. Al tiempo de sancionarse los cdigos de 1929 y 1931, se produjo en el D.F. un aumento de criminalizacin para casi todos los delitos salvo lesiones- que lleg a su mxima escala en el robo: entre el decenio 1927-1936 y el de 19371946 se increment del 18.94% al 30.10% 280. Entre 1940 y 1977 se observa un aumento del nmero de criminalizados en todos los delitos 281, siendo de observar en casi todos un pico o aceleracin, al promediar la dcada del cincuenta, que coincide con la aceleracin del porcentaje de clase popular urbana. Los picos ms notorios tienen lugar en la criminalizacin del abuso de confianza y de los delitos sexuales. Pasado ese momento, el ritmo es ms o menos sostenido y creemos que razonable, en relacin con la concentracin urbana aceleradsima, principalmente en el Distrito Federal

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Kidron-Segal, Atlas del estado del mundo, Barcelona, 1982,3. Cfr. Gonzlez Cosc, Arturo, Clases y estratos sociales, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin. Mxico, 1961, II, pp. 29 y sigs. 279 Idem, p. 61. 280 Cfr. Quiroz Cuarn, Alfonso, La criminalidad en la Repblica Mexicana, Mxico, 1958, p. 34. 281 Cfr. Instituto Nacional de Ciencias Penales, Distribucin, tendencia y ritmo de la criminalidad en la Repblica Mexicana, Perodo 1940-1977, Mxico, 1982, especialmente grficas de pp. 168-183.

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A la luz de estos datos, nos encontramos con que estos cdigos se elaboraron en aos en que al aumento del ingreso por habitante era muy bajo y que incluso sufra una terrible cada, que como siempre en esos casos, llega a tener consecuencias desesperantes en los sectores urbanos marginales, que crecan aceleradamente, por efecto del fenmeno de urbanizacin. Este cdigo de 1931 debi presidir un sistema penal de riguroso control de sectores populares, en permanente aumento en las zonas urbanas, en el curso de un proceso que sobre todo, en el momento de su nacimiento, era particularmente crtico. Un incremento del delito urbano, con algunos picos de modalidad rural en las ciudades (recurdese el de criminalizacin de delitos sexuales en los cincuenta), est sealando la necesidad de criminalizacin urbana. Lo cierto es que la ideologa penal positivista, llega a la ley penal mexicana en el momento econmico ms difcil del siglo, en que la recuperacin econmica incipiente despus de la dcada trgica, se vio abruptamente interrumpida por la gran crisis mundial de 1929. Este es, a mi juicio, el hilo conductor de la explicacin de la particular represividad del cdigo penal de 1931 y de que sus autores recurriesen a la ideologa penal represiva, que tenan ms a la mano, pasando por alto que era la del grupo depuesto por la Revolucin y haciendo caso omiso de la filosofa postrevolucionaria. Se reclamaba un texto represivo, ms o menos claro y con un mnimo grado de coherencia, que eliminara las penas hasta cierto punto benignas del cdigo de 1871, y era necesario instrumentarlo rpidamente. Almaraz se demor de 1925 a 1929 y cuando ya era urgente, se sancion un texto que responda a las necesidades, pero que por su extensin y preciosismo terico, no era manejable en su tiempo, sin contar con que introduca un sistema de multa que poda volverse contra el propio sector hegemnico. Esto explica la vertiginosa labor de reemplazo, ya en plena crisis econmica, y la no menos alucinante velocidad con que se sancion el texto penal de 1931. Se trata de aos difciles en que se concentra poder, en el Ejecutivo, del que ya dependa directamente el Ministerio Pblico, por la Constitucin de 1917. En 1928, sobre el comienzo del perodo ms crtico, se le transfiere la facultad de designar los jueces y, en 1934, al fin de este perodo, pierden la inamovilidad los jueces, cuyo mandato se limita a seis aos, lo que en general se mantuvo en 1951, con la salvedad del acuerdo de la Cmara de Diputados282. La originaria inamovilidad constitucional, vigente desde 1923 y el nombramiento por el Congreso, no respondan a la tendencia de la centralizacin del control, que responda a la crisis prolongada, en que a la guerra suceda la crisis mundial. Por esos mismos aos se prolonga el perodo presidencial a un sexenio y se centraliza administrativamente al Distrito Federal.

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Cfr. Ral Carranc y Trujillo, La administracin de justicia, en Mxico. Cincuenta aos de Revolucin, Mxico, 1961, III, pp. 117 y sigs. (132).

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En definitiva, la labor de los codificadores de 1931 fue la de quienes se vieron obligados a ignorar la filosofa mexicana del momento y disimular un tanto, la que adoptaban para responder a un fenmeno crtico pasajero. Leyendo entre lneas la exposicin de Teja Zabre, parece reflejarse esta realidad. No creo que le haya faltado sinceridad y no hay motivo para creerlo-, cuando consideraba que el cdigo era transitorio, cuando reconoca el derecho penal clasista y destacaba que an no se habra hallado la forma de viabilizar normativamente esta realidad y conclua, en que la prevencin nunca vendra por la va de la represin, sino de la transformacin social. Sin embargo, en nuestra Amrica Csmica, nada hay ms permanente que lo provisorio. Cuando se concentra poder es muy difcil desconcentrarlo. La concentracin de poder es fcil, pero la descentralizacin no se produce por cesin gratuita, sino por lucha. El poder que se concentra en situaciones excepcionales, no se desconcentra en las ms o menos normales, en forma automtica283. En 1930, Teja Zabre no hubiese soado que el cdigo de 1931, llegase a emparejar en tiempo de vigencia, al de Martnez de Castro. Los constituyentes de Quertaro, tampoco se hubiesen imaginado, que once aos despus el Legislativo perdera la funcin de nombrar a los jueces y ya no la recuperara plenamente, como tampoco, que la inamovilidad se perdera unos aos despus, pese a ser un reclamo de Sierra a Daz, que reactualizara luego el Partido Liberal. A mi juicio, en los datos y en la forma que antecede, est la clave de la lectura de la entronizacin de la ideologa positivista en la legislacin mexicana, y de su total incompatibilidad con la ideologa de la Constitucin de 1917 y con el pensamiento filosfico mexicano mucho ms acorde con aqulla-, como tambin de su carcter relativamente espurio, producto de la inocultable mala conciencia de quienes se vieron precisados, a echar mano de esa ideologa, en una situacin particularmente crtica, casi en una situacin de estado de necesidad justificante. Hombres de la talla de Almaraz, Garrido, Ceniceros o Teja Zabre, no eran ignorantes ni desinformados, ni se enamoraban de la primera teora que caa ante su vista. El propio Presidente Portes Gil era hombre de considerable formacin y con clara perspectiva de la ideologa revolucionaria. La legislacin penal del 30, no es producto de la ingenuidad sino de la necesidad, pero ella no obsta, por cierto, al reconocimiento de su ideologa positivista y a su incompatibilidad con la concepcin antropolgica constitucional y revolucionaria de 1917 y con la filosofa mexicana de este siglo. 9. La orientacin ideolgica, de los textos posteriores a la reforma de 1929-1931

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Cfr. Gene Charp, Poder, luta e defesa. Teora e prtica da aco naoviolenta, Sao Paulo, 1983.

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Desde la sancin del cdigo de 1931 hasta la actualidad, ha tenido lugar en Mxico una profusa labor legislativa penal, ya sea de proyectosm como de cdigos a nivel estadual. No me resulta posible, por razones de espacio, dedicar aqu la atencin a todos ellos 284, aunque creo que sera necesario un anlisis de este tipo sobre sus lneas comunes y sus diferencias. De cualquier manera, lo importante es la tendencia general y las posibles proyecciones actuales. Ante la necesidad -impuesta por limitaciones de espacio- de seleccionar uno o dos textos representativos en este sentido, me decido por las del proyecto de 1979 para Veracruz y del cdigo de 1980 del mismo Estado. Esta eleccin responde a que en el primero participaron distinguidos penalistas ajenos al Estado o de peso nacional y a que Veracruz parece haber sido siempre pionero en materia de codificacin penal. Del anlisis de ambos textos resulta, a mi juicio, que la legislacin penal mexicana no quiere recuperarse del positivismo peligrosista que viene padeciendo desde la reforma de 1929-1931, pese al mejoramiento de tcnica legislativa que se observa en los textos. Sin duda que, en buena medida, ha contribuido a ese mejoramiento de nivel tcnico-legislativo y de lenguaje jurdico, la importante y tesonera obra legislativa y doctrina de Celestino Porte Petit y, en los ltimos aos, de Sergio Garca Ramrez. No obstante, ideolgicamente se permanece en el pecado original de la reforma peligrosista de 1929-1931 y su mejor tcnica, al descender este aspecto, corre el peligro de derivar en una tecnocracia legislativa, con las mismas consecuencias que el llamado Cdigo Penal Tipo Latinoamericano. La afirmacin que antecede y que se funda en los referidos textos veracruzanos, se basa en las siguientes observaciones a aspectos que son claramente definitorios285: a) En ambos textos parece admitirse el error directo de prohibicin invencible slo como atenuante. Como alternativa se admite una medida de seguridad que procura la incorporacin social. Obviamente parece estar dirigida a personas de cultura indgena. As entendidas sus disposiciones (art. 17 del proyecto y 18 del cdigo), se estara violando el principio de que no hay pena sin culpabilidad y se estara consagrando un etnocentrismo penal sin lmite. La medida slo se justificara en un caso gravsimo y para impedir su repeticin, pero no para privar al hombre de su cultura diferenciada, que sera violatorio del respeto a las culturas indgenas y continuacin de una ideologa colonizadora. (Hay un recurso tcnico
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Los ms significativos son, por cierto, los que se incluyen en los tomos 3 y 4 de las Leyes Penales Mexicanas, cit.: Cdigo de Defensa Social del Estado de Veracruz-Llave de 1944; Cdigo Penal para el Estado de Veracruz de 1948; Anteproyectos de Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en materia de Fuero Federal de 1949 y 1958; Proyectos para Veracruz y Baja California de 1954; Cdigo Penal del Estado de Mxico de 1961; Cdigo Penal del Estado de Michoacn de 1962; Cdigo Penal Tipo para la Repblica Mexicana de 1963; Cdigo Penal para el Estado de Guanajuato de 1978 (este ltimo en op. cit., tomo 5). 285 Un anlisis crtico del texto sancionado puede verse en Doctrina Penal, 1981, por Manuel de Rivacoba y Rivacoba.

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para hacer una interpretacin diferente: como la ley se refiere a ley penal puede sostenerse que se est refiriendo al llamado error de punibilidad y no al error directo de prohibicin, que habra de resolver sin mencin legal expresa. Es claro que sta no ha sido la intencin del legislador, sino que es una salida para el intrprete, que no quiera caer en interpretaciones violatorias de normas de mayor jerarqua). b) El proyecto penaba los actos preparatorios, es decir, acciones que no ponan en peligro el bien jurdico, o, en otras palabras, la mera posibilidad de reconocimiento inequvoco de una voluntad. Su punicin desaparece en el Cdigo, lo que es plausible. c) Ambos textos (art. 21), caen en un preciosismo tcnico, muy poco claro al procurar prever la tentativa omisiva, lo que hacen con una expresin equvoca: comienzo de inejecucin. d) El Proyecto (art. 23) insiste en su tendencia subjetivizante al prever la tipicidad de la tentativa inidnea. El cdigo, la suprime, lo que es altamente positivo. e) La reincidencia se prev ambos textos como ficta y se requiere que indique tendencia antisocial. Aparte de que el concepto mismo de reincidencia resulta incompatible con el principio non bis in idem, la referencia a la tendencia antisocial, si bien se emplea para restringir la reincidencia ficta pura y simple, es totalmente nebulosa. La reincidencia es un concepto incompatible con el derecho penal de culpabilidad del acto y propio de todo derecho penal de mera voluntad y de autor. f)El mximo de la prisin llega a treinta aos, lo que es excesivo, a la luz del dao psquico irreversible que sufre toda persona sometida a tal tiempo de institucionalizacin. Se viola el derecho a la integridad psquica y el principio de humanidad de las penas. Se triplica el mximo del cdigo de Corona. g) El proyecto prev la multa con el sistema del da de multa , pero el cdigo vuelve al sistema de suma total. Ideolgicamente importa el rechazo de un sistema de multa que puede afectar a la clase media. h) Ambos textos mencionan expresa y destacadamente la peligrosidad en la cuantificacin, sin establecer lmite en cuanto a su importancia cuantificadora de pena. i)Se mantiene la enorme extensin de la punibilidad con la posibilidad tipicidad culposa de cualquier delito. El proyecto ensaya una tmida restriccin materia de daos, que el cdigo suprime. La frmula para su punicin completamente arbitraria, de modo que viola los principios de legalidad y racionalidad de la pena. de en es de

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j)La acumulacin de penas en el concurso real puede llegar hasta treinta aos, lo que parece procurar una relevancia intimidante, en delitos contra la propiedad de pequea entidad. Cuatro robos sin violencia alguna, pueden ser penados con treinta aos de prisin. La pena pierde legalidad ante tan arbitrario margen de apreciacin judicial (de seis meses a treinta aos). k) Se mantiene la diferencia entre concurso real e ideal , y en virtud de ello, porque en lo primero hay pluralidad de delitos y de penas, se consagra la acumulacin. No se aplica porque no se respeta el criterio en el concurso ideal: si slo hay un delito y una pena, no hay razn para aumentar la escala. l)Algo anlogo puede decirse respecto del delito continuado. ll) La reincidencia tiene consecuencias sumamente rigurosas en el proyecto: se agrava la pena con la mitad ms del mximo o con una medida en forma vicariante de esa mitad o en forma de doble va, adems de ella. Esta tendencia, que responde al criterio ideolgico de clasificar personas en disciplinas e indisciplinas se lleva en el texto del cdigo hasta un lmite de increble inconstitucionalidad: cualquier reincidente, por cualquier delito puede ser penado con prisin hasta treinta aos, segn su peligrosidad. No hay otro cdigo en el mundo en que la tendencia se lleve hasta ese lmite. m) El cdigo dispone que se revoque la libertad condicional cuando el sujeto llegase a causar peligrosidad. Aparte de ser una nueva referencia a la peligrosidad, la expresin es ilgica o incomprensible: si la peligrosidad es la probabilidad de algo futuro, no se entiende cmo puede causarse. n) Para conceder la suspensin condicional de la ejecucin , una vez ms los textos se remiten a la peligrosidad y lo ms grave es que en este caso se refieren a peligrosidad social. o) El texto proyectado autorizaba una retencin de hasta los dos tercios de la pena, violando su legalidad en idntica forma el cdigo del Distrito Federal. Esta disposicin desaparecer en el cdigo. En sntesis, estas pocas observaciones, aunadas a que ninguno de ambos textos incorpora en forma amplia sustitutivos de pena privativa de libertad, ni articulan mecanismos de intermediacin o de desjudicializacin, sealan una marcada tendencia a un derecho penal subjetivista, de voluntad y de autor, claramente peligrosista con referencias a peligrosidad (incluso no penal), lo que no hace ms que reafirmar el anclaje ideolgico positivista que seal antes. Incluso la incorporacin limitada de sustitutivos para penas cortas y la paralela posibilidad de que las penas se extiendan hasta treinta aos (an por reiteracin de delitos de escasa o mediana gravedad) y la enorme agravacin

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por reincidencia, indican la afiliacin a la tendencia clasificatoria platnica que proviene del proyecto de Tornel. 10. Por qu se mantiene la ideologa del positivismo penal en Mxico? El positivismo en la reforma de 1929-1931 fue casi una necesidad, pero, cmo se explica que se sostenga despus de casi sesenta aos de iniciada dicha reforma. La respuesta a esta pregunta es la clave de muchas otras respuestas. No puede pasarse por alto la pregunta anterior, o quitrsela con explicaciones simplistas. La filosofa mexicana no volvi al positivismo. Los penalistas mexicanos han estado siempre informados de lo que sucede en otros pases. Muchos de ellos se han formado en el extranjero. Nadie puede caer en la simplicidad o en la injuria de atribuirles ignorancia ni falta de informacin. El nivel tcnico es bueno. En cuanto a su ideologa, no cabe duda que son hombres democrticos. Cul es el misterio? Por supuesto que se tratara de un misterio si el planteamiento lo formulsemos a ese nivel, es decir, al del crculo intelectual penalista de Mxico. Carecera de respuesta racional. La nica fuente de respuesta posible y racional puede hallarse en el marco de un planteamiento ms amplio, es decir, vinculando esta subsistencia a la estructura de poder. No obstante, a este nivel tambin pueden ensayarse respuestas simplistas. Una de stas sera la imputacin de mala fe que pretende reducir el significado de la Revolucin a un simple discurso. Segn sta, la Revolucin declamara una antropologa y se orientara con otra, de signo contrario. Lo curioso es que esta respuesta sera proporcionada al unsono por la derecha reaccionaria y por la izquierda ms o menos radicalizada, lo cual la hace sospechosa. La sospecha se acrecienta si pensamos que, en el supuesto de mala fe, no hubiese sido necesario proclamar a gritos el peligrosismo, pues con echar mano de un instrumento represivo, que recoge lo peor de todos los idealismos, como es el llamado Cdigo Penal Tipo Latinoamericano,286 se hubiese podido salir del paso, contando con que ese expediente vendra cubierto por una respetable fachada cientfica. Adems, si la mala fe fuese la tnica general, no puede creer en contra de toda experiencia histrica- que un rgimen se sostenga ms de setenta aos apoyado en la mala fe. La cuestin me parece un tanto ms compleja. En principio, creo que parte de la explicacin esta en el camino transitado por la Revolucin. La Revolucin Mexicana ha elegido un camino, que por debajo de sus particularidades bien diferenciadas, tiene grandes coincidencias con otros movimientos populares nacionales latinoamericanos: no ha combatido al capitalismo ni ha tratado de derrumbarlo; trat en cambio, de controlar y canalizar sus efectos hacia el
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V. nuestra opinin sobre este texto en el discurso de incorporacin a la Academia Mexicana de Ciencias Penales, en Poltica criminal latinoamericana, Bs. As., 1982.

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desarrollo nacional, sobre la base poltica de un movimiento policlasista 287. Es en esa perspectiva que en la dcada del cincuenta se aceler la concentracin urbana y se estabiliz un ndice alto de producto nacional. Era el despegue industrial despus de largos aos de crisis. A la crisis causada al aparato productivo por la dcada trgica, sigui la crisis mundial y, cuando se estabilizaba el ingreso se produjo la concentracin urbana industrial. En tanto, focos de resistencia ultra-derechista y de sectarios de la misma orientacin que entre otras cosas dieron muerte a Obregn- 288, provocaron un clima poco propicio para manifestaciones espiritualistas a nivel oficial, lo que tambin pudo ser aprovechado por algunos idelogos trasnochados para un cierto renacer positivista-pragmtico. Adems, el poder se haba concentrado y ya sealamos la dificultad que generalmente hay para revertir este proceso. En Mxico se produce la concentracin, presidida por un texto represivo de ideologa positivista (1929-1931) en un momento de grave crisis prolongada por dcadas. En el momento en que se emerge de esa crisis, pudo contribuir a sostener esa ideologa, la circunstancia de ser aos de guerra mundial (es el momento en que se sanciona la ley que introduce el delito de disolucin social) y luego, adviene la recuperacin y el crecimiento econmico, con la concentracin urbana acelerada y la necesidad de controlar los sectores urbanos marginados cuyo porcentaje creca, como vimos-, lo que en cualquier momento de la historia, por regla general, suele traducirse en una represivizacin del sistema penal, por la urgencia de disciplinar para el trabajo industrial a los nuevos habitantes de la ciudad y de contener a quienes en ella no hallan ubicacin. Creo que esa es la explicacin al fenmeno del sostenimiento de la ideologa positivista, que no para por ninguno de los simplismos que anteriormente hemos rechazado, sino por una perspectiva ms compleja y vinculada a la general orientacin del poder: eleccin de un movimiento popular policlasista por la domesticacin y aprovechamiento vernculo de la situacin de capitalismo perifrico, en orden a obtener el mejor resultado de una ubicacin desventajosa; situaciones crticas prolongadas que frenan el crecimiento del producto por dcadas; crecimiento acelerado de la poblacin y concentracin urbana en el momento del crecimiento, con rpido incremento de la marginacin urbana; focos sectarios de resistencia que provocaron un clima ideolgico aprovechable por trasnochados idelogos positivistas. No analizar en detalle los factores, que a mi juicio, en los ltimos aos, han contribuido al sostenimiento de esa misma ideologa, pero creo que la situacin crtica por la que atraviesa la economa latinoamericana, es uno de los factores determinantes. Es evidente que se ha producido un incremento del fenmeno urbano y ha crecido considerablemente la marginacin en la
287

Cfr. Bieber, Len Enrique, En torno al origen histrico e ideolgico del ideario Nacionalista Populista Latinoamericano, Colloquium Verlag, Berln, 1982. 288 V. las interesantes observaciones y relatos de Quiroz Cuarn Maynez Puente, Psicoanlisis del magnicidio, Mxico, D.F., 1965.

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ciudad, particularmente en Mxico Distrito Federal. En modo alguno estn dadas las condiciones para que una ideologa represiva, entronizada hace ms de tres cuartos de siglo, ceda generosa y espontneamente su lugar a otra, que no sea capaz de proporcionar un grado paralelo de represividad, si nos atenemos a los cnones tradicionales, tal cual nos vienen enseados por la experiencia de los pases centrales y en cierta medida por las nuestras.

11. Las perspectivas futuras Pese a que el positivismo penal es a todas luces contrario a la antropologa constitucional revolucionaria de 1917 y a que como ideologa clasista y racista, no es compatible con la ideologa policlasista popular del sistema mexicano, no habra perspectivas cercanas de su desaparicin, a juzgar por la situacin conforme a las pautas tradicionales, en el actual condicionamiento econmico. Esta ltima condicin, sin embargo, es la clave de la perspectiva futura: debemos juzgar el condicionamiento econmico como una fatalidad y resignarnos a ella? Si la respuesta fuese afirmativa, es decir, al estilo de un marxismo como parece entenderlo el grueso de la crtica europea, no habra perspectiva de que el positivismo peligrosista arre sus banderas en Mxico, a corto plazo. Lo mximo que podra suceder es que se encubra, que se torne ms espurio, que se muestre menos. Si, en lugar, la respuesta fuese negativa, quedaran abiertas las perspectivas de su desaparicin a corto o mediano plazo. A mi juicio, la eleccin de una u otra respuesta ya no puede darse a nivel mexicano, sino que estamos planteando una cuestin de dimensin latinoamericana y de lmites mucho ms amplios. En todos nuestros pases se padece un condicionamiento econmico gravsimo, se resinti seriamente el crecimiento econmico, se deben pagar altsimos servicios de deuda externa, se va polarizando la riqueza y se reduce y hasta revierte, la tendencia mesocrtica en nuestras sociedades. En otras palabras: aumenta la tensin social y, por ende, debiera aumentar la violencia controladora. Lo grave es que esto, no parece ser resultado de una coyuntura econmica, sino de un defeco estructural de nuestro desarrollo289. Dentro de este marco, las perspectivas respecto de nuestros sistemas penales seran de represivizacin y de incremento de los niveles de violencia institucionalizada. 290 En un mbito ms amplio, puede afirmarse que nuestras propias perspectivas democrticas se hallan en peligro. No nos podemos llamar a engao: la pregunta acerca de la posibilidad de desplazamiento de la ideologa positivista penal en Mxico, forma parte de la
289 290

Cfr. Prebisch, Ral, Capitalismo perifrico. Crisis y transformacin, Mxico, 1981. V. nuestro trabajo Criminalidad y desarrollo en Latinoamrica, en ILANUD, San Jos.

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pregunta acerca de nuestras perspectivas democrticas latinoamericanas . La respuesta marxista europea mayoritaria sera, no slo que no hay perspectivas cercanas de desplazar al positivismo penal en Mxico, sino que esa respuesta formara parte de un planteo ms amplio, acerca de las negras perspectivas de la democracia en Latinoamrica. Sin embargo, los latinoamericanos, hasta hoy, no nos hemos manejado con ese tipo de respuestas en la poltica general. Nuestros grandes movimientos polticos populares han sido policlasistas, han rechazado la visin del imperialismo como etapa superior del capitalismo, para entenderlo como etapa incipiente del mismo291, puesto que lo vemos desde la periferia y no desde el centro. Estos movimientos populares permanecieron casi aislados, ni siquiera se percataron claramente de sus principales puntos de coincidencia. Ahora, las dificultades comunes son tantas, que ya no podemos permitir este aislamiento. Comienza una etapa de necesaria cooperacin latinoamericana y de mutua comprensin del fenmeno poltico policlasista a nivel subcontinental. Es evidente, al menos para los sectores ms lcidos de nuestras burguesas, que la injusticia social tiene dimensin internacional y que se origina en la distribucin internacional del trabajo. Teniendo en cuenta estas circunstancias, puede afirmarse que la respuesta a la cuestin de la perspectiva de nuestras democracias, depende de la capacidad que tengan lo movimientos populares policlasistas de nuestros pases, para renovarse, para conmover a nuestras burguesas y hacerlas conscientes, para comprender las dificultades de sus movimientos paralelos del resto de Latinoamrica y solidarizarse con ellos y, en definitiva, para generar y fomentar los vnculos de comunicacin inter-clasista en sus respectivas sociedades. La clave estar en su capacidad de convocatoria para una solidaridad inter-clasista, ante la agresin que condena a la pobreza a toda la sociedad, como modo para superar un trance, que en definitiva, tendr solucin mediante la integracin econmica latinoamericana. Dicho ms breve y grficamente, dira que podemos extraer fuerzas de la adversidad y aprovechar el condicionamiento econmico negativo para incrementar la integracin de nuestras sociedades. Creo pues, que las democracias latinoamericanas corren serio peligro, pero que hay alternativas y que las perspectivas no son necesariamente tan negras, a condicin de que nuestros movimientos polticos policlasistas tengan suficiente vitalidad. Respondida de este modo la pregunta general, la respuesta a la particular resulta obvia: si se logran profundizar en Mxico los canales de solidaridad inter-clasistas, el sistema penal mexicano no tendr por qu represivizarse y el positivismo penal ser una ideologa intil. En cuanto a Mxico, puede que me equivoque, pero creo que el grado de integracin de su sociedad, la larga experiencia de luchas y sufrimientos en condiciones negativas y la circunstancia de que casi no haya barreras de
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V. la polmica de Haya de la Torre con la 3 Internacional, donde se hace ms expreso, en Len Enrique Bieber, op. cit.

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comunicacin y lenguaje entre sus clases sociales, permite intentar la solucin de sus conflictos dentro de un marco ideolgico penal no positivista, mas acorde con su antropologa constitucional revolucionaria. Estas perspectivas dependen de la respuesta que a la convocatoria social proporcionen los marginados y nuestras clases medias. En cuanto a los marginados, la creacin de canales originarios de solidaridad entre ellos 292 revela su creatividad como motor de esta dialctica. Desde este ngulo, quienes estudiamos estos fenmenos debemos tener en claro que podemos fomentar y ayudar a esta dialctica, pero que no podemos tomar su conduccin, porque no es nuestra, sino de los propios marginados, cuya riqueza creativa no debemos interferir, puesto que debe fluir con espontaneidad. En cuanto a las clases medias y a la conduccin poltica, nuestra labor debe ser ms comprometida, asumiendo un papel modesto pero molesto de crticas ideolgicas insobornables. Cada frase hecha del discurso encubridor, debe ser cuidadosamente aniquilada. De este modo le mostramos al poltico sus contradicciones ideolgicas, forzndolo a una mayor coherencia y racionalidad, y le generamos serias dudas a la clase media acerca de sus valores, al desacralizarle la pena, que es smbolo de autoafirmacin de los mismos, lo que generar reflexin, tolerancia valorativa y, por fin, mayor capacidad de dilogo con las otras clases. El slo enunciado de esta tarea nos muestra que el modelo de penalista tecncrata y no comprometido, no tiene nada que ver, con el que est reclamando la hora actual latinoamericana. No hay espacio para la cmoda ocultacin de la propia ideologa, bajo el disfraz asptico de la tecnocracia, cuando lo que se exige es, precisamente, sumergirse en las ideologas (liberadoras). 12. Conclusiones 1) El cdigo veracruzano de 1835 representa la importacin directa de una ideologa que vena sealada como liberal. 2) El proyecto Tornel para Veracruz es la respuesta conservadora a esa ideologa, en la que se perfila una clara divisin platnica, entre disciplinados e indisciplinados y pasa a primer trmino de tutela, la religin del Estado. 3) El cdigo Corona para Veracruz, posterior a la Constitucin de 1857, es ya un producto originario de la implantacin verncula de la ideologa liberal, aunque contiene elementos no retributivos. En Mxico no hubo un cdigo penal retributivo puro.

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Cfr. Lomnitz, Larissa Adler de, Cmo sobreviven los marginados, Mxico, 1980.

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4) El Cdigo de Martnez de Castro (1871), retoma de Tornel la clasificacin en disciplinados e indisciplinados, en funcin del neoconservadorismo del positivismo filosfico y lo instrumenta en tal forma, que el prioritario lugar de la religin del Estado en Tornel, lo ocupa la propiedad privada en 1871. Es un texto pragmtico con ecos correccionalistas, menos adecuado a la Constitucin de 1857 que el Cdigo Corona. 5) El porfirismo pudo manejarse con el cdigo de 1871, que coincida en gran medida con la filosofa de los cientficos. Sum a ello, un sistema penal paralelo como puntal de la concentracin latifundista que provoc. La nica reforma que se proyect, fue ms un remozamiento tecnocrtico que una propuesta novedosa. 6) La Revolucin de 1910 proyecta su reforma penal (1929-1931) en el peor momento de crisis econmica de la historia mexicana, que coincide con una concentracin del poder en el Ejecutivo. La reforma es francamente positivista, aunque en cierta medida trat de disimular esta ideologa en su versin de 1931, puesto que era incompatible con la antropologa constitucional de 1917 y con la filosofa mexicana de ese tiempo. Obviamente, responde a un estado de necesidad transitorio. 7) Esta tendencia positivista se mantiene hasta el presente, pese a la mayor calidad en la tcnica legislativa de los nuevos cdigos y proyectos. Ello no obedece a ningn fracaso o frustracin de la antropologa constitucional revolucionaria de 1917, sino a la sucesin de circunstancias negativas que no fueron propicias para su desplazamiento (crisis, concentracin urbana, aumento de la marginacin urbana). 8) En cuanto a su perspectiva futura de desplazamiento, depender de la capacidad de integracin solidaria de la sociedad, para superar el condicionamiento econmico negativo a nivel continental. 9) El mejor aporte del penalista de hoy, a esta integracin es la insobornable crtica ideolgica y el apoyo a las luchas de los marginados.

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CAPITULO FINAL DEL ESTADO DE DERECHO AL DERECHO DEL ESTADO TERRORISTA293 Alicia Gonzlez Vidaurri y Augusto Snchez Sandoval

Sumario:I.- CONDICIONES ECONMICO-IDEOLGICAS A PRINCIPIOS DEL SIGLO XXI: 1.- Del Estado de Bienestar capitalista al neoliberalismo econmico. a) Los efectos neoliberales en Mxico. b) La migracin como alternativa. c) La resistencia social y su lucha por el reconocimiento. 2.- El fracaso en Mxico de los sistemas de produccin capitalista y neoliberal, y de su justificante ideolgico: el Estado de Derecho. 3.- Los nuevos medios de produccin. a) La Tecnologa y la Propiedad Industrial. b) El Capital y las Telecomunicaciones. II.- EL TERRORISMO JURDICO DE ESTADO COMO DERECHO POSMODERNO: 1.- Los Principios Generales del Derecho Penal Transnacional, como Terrorismo Jurdico de Estado. a) La Convencin De Las Naciones Unidas Contra El Trfico Ilcito De Estupefacientes Y Sustancias Psicotrpicas. b) La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y el Principio de los Estados Supranacionales. 2.- El derecho del Estado Terrorista. a) El terrorismo econmico. b) terrorismo ejecutado por grupos irregulares promovidos por los gobiernos de los Estados. c) El terrorismo tecnolgico. d) El terrorismo ideolgico e) El terrorismo jurdico del Estado. f) El terrorismo silencioso de Estado. g) El terrorismo de la despersonalizacin de hecho, justificado por el derecho del Estado

I.- CONDICIONES ECONMICO-IDEOLGICAS AL INICIO DEL SIGLO XXI 1.- Del Estado de Bienestar capitalista al neoliberalismo econmico

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Este documento hace parte del proyecto de investigacin Teorias y Procesos de Control Social. Un Enfoque Interdisciplinarui. PAPIIT IN304805 de la FES Acatln. UNAM 2005.

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Los cambios en las formas de produccin y distribucin de la riqueza impuestos por el modelo econmico adoptado en los pases centrales durante los aos 80 del siglo XX, trajo consigo las transformaciones polticas y sociales que marcaron la sustitucin del Estado capitalista de Bienestar, por el Estado Neoliberal privatizado. El exceso de produccin local en los pases centrales, los oblig a adoptar para s, e imponer a las otras naciones, el proceso de globalizacin econmica, cuya principal manifestacin ha sido la eliminacin de las fronteras y de las barreras arancelarias que faciliten el libre comercio de mercancas entre todos los pases. Por ello, las potencias tuvieron la necesidad de abrir sus fronteras comerciales, aumentar su intercambio de mercancas y lograr la apertura de las economas nacionales de otros pases, que permanecan cerradas, para permitir el acceso de los excedentes de produccin. As, se logr desinflar la presin de un sistema econmico que se encontraba preso dentro de los lmites geogrficos y se transnacionaliz. La imposicin, de esas polticas de apertura econmica, ha tenido diferentes consecuencias en razn del grado de desarrollo industrial alcanzado por cada nacin en el momento de adoptarlas. En los pases centrales, en el momento de abandonar el modelo del Estado de Bienestar y adoptar las medidas de austeridad a que obliga el nuevo modelo neoliberal de competitividad y eficiencia, como la eliminacin de los subsidios a la produccin, el alza de las tarifas en los servicios pblicos y la disminucin de los servicios sociales, provocaron la aparicin de problemas por el desempleo masivo y la baja de salarios, pero su grado de desarrollo, les permiti absorber la carencia de prestaciones sociales. Lo anterior no ha impedido la presencia de las curvas cclicas de aceleracin y estancamiento de la economa propia del modelo capitalista, en la que despus de perodos de crecimiento se presentan periodos de recesin, que hasta ahora han sido sorteados con ms o menos buen xito, En los pases perifricos en cambio, al adoptar las reglas de la apertura de mercados, de la competitividad internacional y de la reduccin del Estado, se han sufrido diferentes consecuencias relacionadas con la incapacidad econmica para competir con las transnacionales monoplicas: La quiebra o la venta, a las mismas, de las instalaciones y medios de produccin de las pequeas empresas. El desempleo generalizado y la exclusin del sistema de produccin neoliberal de millones de personas que no tendrn la posibilidad de vincularse a l, porque al no tener una calificacin profesional competitiva, permanecern como humanos de desecho excluidos del sistema. La marginacin de amplios sectores sociales, sin el amparo de los sistemas pblicos de jubilacin o de asistencia social, que han sido desmantelados y privatizados. El crecimiento desmedido de la economa informal que le permite a grandes masas sociales tener acceso a mnimos de circulante, y sobrevivir sin tener empleos formales ni salario. Entonces, la globalizacin econmica en aquellos pases que contaban con capital suficiente y con la infraestructura industrial y comercial necesaria para

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insertarse en la lgica de produccin de bienes a precios competitivos, han logrado aumentar sus tazas de crecimiento y proporcionar bienestar a ciertas capas de la poblacin, como en los casos de los llamados tigres de Asia: Japn, Corea, Singapur y Taiwn. A ellos se suman la insercin agresiva en el comercio internacional de la China y la India cuyas economas han crecido aceleradamente, aun cuando por sus defectos estructurales presentan graves carencias en la distribucin de la riqueza, ya que esta se acumula en los estratos sociales colocados en situacin de privilegio dentro de la cadena de produccin-exportacin. En Amrica Latina, el pas modelo del Estado Mnimo no propietario ha sido Chile, donde se experimentaron, a partir de la dcada de los aos 80 del siglo XX, las recomendaciones monetaristas y las privatizaciones de las funciones y de los servicios pblicos, que despus se impusieron a todos los pases del continente, como condicin necesaria para continuar en la lgica del mercado occidental y para obtener los crditos suficientes por parte de los Bancos Internacionales, a fin de enfrentar las crisis econmico-sociales en que haban cado y poder pagar la deuda externa. Los pases latinoamericanos, en este escenario, tienen que competir entre ellos, para hacer llegar sus productos, generalmente agrcolas y que de acuerdo a las nuevas reglas no pueden ser subsidiados, al mercado de los pases centrales, que tienen mayor capacidad de consumo. Los centros de poder como los Estados Unidos y la Unin Europea, en cambio, no cumplen con estas reglas y s otorgan subsidios a sus agricultores y adems exportan productos industrializados. Con ello se mantiene la misma estructura de explotacin histrica, disfrazada de libertad de mercado y de igualdad de oportunidades. a) Los efectos neoliberales en Mxico En Mxico, donde el capitalismo avanzado no haba logrado desarrollarse suficientemente, la agresividad con que se han impuesto las nuevas formas de produccin y distribucin han roto las redes econmicas y sociales que ya existan, aplicando a la poblacin en general, la lgica de mayor productividad que siguen las grandes empresas. De esta forma los asalariados deben competir con otros, por un empleo en contrataciones individuales por horas o a destajo, con sueldos diversos segn la ocasin y la necesidad, aunque los empleados realicen el mismo tipo de actividad. Se perdieron los beneficios que en dcadas pasadas haban obtenido los trabajadores, tales como la permanencia en el trabajo, la jornada laboral de 8 horas, el pago de las horas extras, las antigedades y las jubilaciones. Con la privatizacin de funciones y de servicios que antes prestaba el Estado mexicano, se acabaron los apoyos econmico-sociales, que haban servido a una gran parte de la poblacin asalariada para vivir con el sueldo mnimo diario de subsistencia. Pero tambin, en el mbito rural se desestructuraron las cadenas de produccin de autoconsumo e intercambio.

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Paulatinamente fueron desapareciendo los servicios de asistencia mdica gratuita; los subsidios para los alimentos de la poblacin urbana y rural, con ingresos limitados; la rectora del gobierno en la administracin de los recursos de los trabajadores depositados en los servicios sociales de vivienda y de retiro, que pasaron a los bancos privados. Las desigualdades entonces, se han polarizado an ms en los ltimos 25 aos y para la primera dcada del siglo XXI, Mxico tiene un coeficiente de Gini de 0.51, que lo sita en un nivel muy similar al de naciones como Zambia y Guatemala, pero peor que El Salvador y Nigeria294 El Coeficiente de Gini sirve para evaluar la distribucin de las frecuencias en una escala de: 0 a 1, siendo ms significativas aquellas que tiendan al 1. Si lo que se mide es la desigualdad en la distribucin del ingreso monetario, aquella ser mayor en cuanto el ndice se acerque al 1. En el estudio realizado en Mxico, se obtuvieron tres bloques de estratos de desigualdad: Primer estrato de: 0.6510 a 0.7075, en que se encuentran los Estados de Zacatecas, Quertaro, Michoacn, Guerrero, Oaxaca y Chiapas. Estos tres ltimos son los ms desiguales del pas y estn al nivel de Namibia, que es el pas ms desigual del mundo. Segundo Estrato de: 0.6271 a 0.6074, en que se encuentran Baja California, Baja California Sur, Chihuahua, San Luis Potos, Guanajuato, Hidalgo, Puebla, Veracruz, Tabasco y Campeche. Tercer estrato de: 0.5790 a 0.5253, en que se encuentran Aguascalientes, Sonora, Sinaloa, Durango, Nayarit, Jalisco, Colima, Coahuila, Nuevo Len, Tamaulipas, Estado de Mxico, Distrito Federal, Morelia, Yucatn, Tlaxcala y Quintana Roo295. Por su parte, el Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica 296 mexicano al dar a conocer los resultados del Conteo de Poblacin y Vivienda 2005 estableci una poblacin de 103 088, 021 habitantes, con una tasa anual de crecimientos de 0.99 % en el ltimo lustro, perodo en el cual, han salido de Mxico 2 000, 000 de personas principalmente a los Estados Unidos, de acuerdo al Consejo Nacional de Poblacin.

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Tuirn, Alejandro. La Desigualdad en la Distribucin del Ingreso Monetario en Mxico, sntesis realizada por Margarita Vega en el artculo Conviven Inequidad y Pobreza publicado en el peridico Reforma del 1 de Enero de 2006, seccin Nacional, Mxico, D. F. p 3. . 295 Idem. 296 Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica (INEGI) y el Consejo Nacional de Poblacin (CONAPO). Informacin tomada del Peridico La Jornada, 14 de Febrero de 2006, en entrevista que Juan Antonio Ziga realiz al Director del INEGI, Gilberto Calvillo Vives, Mxico, D. F. p 29.

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Se informa tambin que la Economa Informal est integrada por 12 200, 000 personas lo que representa el 28.7 % del total de la Poblacin Econmicamente Activa del pas. Adems, el desempleo abierto afect a 1 363, 113 de individuos, es decir al 3.92% de la PEA, mientras que en el ao 2000 era de 424,644 personas 297. El Banco Mundial298 informa que el 51% de la poblacin vive en condicin de pobreza y adems, que del ao 2000 a 2005 las poblaciones de Chiapas, Oaxaca y Guerrero, cuyo ingreso promedio no supera los dos dlares al da, la emigracin por razones ligadas con la pobreza, ha significado una reduccin de la poblacin de entre 2 y 2.5 %. Aconseja que el crecimiento del Producto Interno Bruto en Mxico, tendr que ser del 5% anual, para lograr una efectiva disminucin de la desigualdad y una reversin de la pobreza, si se acompaa con una mejor distribucin del ingreso. Todas estas circunstancias han creado una gran inestabilidad social que ha acentuado la miseria y cerrado las oportunidades de trabajo y desarrollo. Ello ha propiciado que grandes masas de individuos se desplacen hacia otros pases en bsqueda de un mejor futuro. b) La migracin como alternativa Los flujos migratorios se han colocado como los temas ms importantes y controvertidos, al igual que en otras pocas en que las diferentes crisis econmicas o blicas provocaron el desplazamiento de una cantidad considerable de individuos. Ahora tambin este fenmeno provoca el rechazo de ciertos sectores sociales de las naciones receptoras, mientras que otros lo propician para dar satisfaccin a las necesidades de produccin y consumo. Pareciera que estuvisemos en presencia de las nuevas formas de colonizacin y de esclavitud, las imgenes que se repiten hasta el cansancio son aquellas de barcos y camiones cargados de individuos, y filas de personas y de familias enteras, que tienen como destino principal la incertidumbre de sobrevivir y que en el mejor de los casos los conducir a la explotacin laboral o a la deportacin y en el peor, a la muerte en el camino. Los pases receptores por su parte, para desplegar con xito sus procesos econmicos necesitan a los inmigrantes, ya que realizan gran parte de los trabajos que son despreciados por los ciudadanos naturales. Los salarios para recin llegados con suerte son bajos, pero les permite insertarse en la cadena productiva, pero no ocurre lo mismo en el plano social, pues la integracin se dificulta por motivos raciales y culturales, ya que pueden pasar dos o tres generaciones sin que los
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Ziga, Juan Antonio. Un milln de desocupados ms en cinco aos. Periodista del Peridico La Jornada, 15 dfe Febrero de 2006, p 28, parfrasis. 298 Banco Mundial: Informe sobre Amrica Latina. Reduccin de la Pobreza y Crecimiento. Crculos Virtuosos y Crculos Viciosos en Mxico. Presentacin que hizo Pamela Fox vicepresidente del Banco Mundial para Amrica Latina y el Caribe. Nota periodstica de Roberto Gonzlez Amador, Peridico La Jornada, Mxico, D. F., 15 de Febrero de 2006, p 28.

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inmigrantes logren insertarse efectivamente como ciudadanos de primera clase. Esta situacin motiva brotes violentos que refuerzan la discriminacin contra ellos y en no pocos casos su persecucin xenofbica.

c) La resistencia social y su lucha por el reconocimiento La prdida del Estado de Bienestar ha hecho que todas las actividades que antes el Estado brindaba gratuitamente, apoyado en la recaudacin de impuestos, ahora deben ser auto-financiables, lo que significa que hay que pagar por ellos el precio del costo de operacin. El Estado entonces, cumple el papel de ser slo un mediador que facilita la actividad entre los particulares que son los que tienen el capital, la iniciativa y la inteligencia de saber lo que es bueno para todos. Frente a esta visin, el papel que les queda a los partidos y a las instituciones polticas es nulo. Por ello no es casual que los aparatos del Estado atraviesen por una fuerte crisis de legitimidad, que provoca inseguridad social, porque las personas han descubierto, que esas instituciones, no son capaces de proporcionarles proteccin a sus vidas ni a sus patrimonios; y lo que es peor, que esos aparatos tampoco pueden darse seguridad a s mismos, ni a los sujetos de poder a los cuales sirven, porque tambin a ellos los roban los matan y los secuestran. A esa inseguridad, se suma la producida por causas econmicas y sociales, tales como la falta de empleos y de posibilidades para el desarrollo futuro de las familias y de sus hijos. La incertidumbre del presente y la imposibilidad de futuro, que acrecienta el resentimiento social de los excluidos y se manifiesta a travs de la violencia. 2.- El fracaso en Mxico de los sistemas de produccin capitalista y neoliberal, y de su justificante ideolgico: el Estado de Derecho. El modelo de desarrollo econmico capitalista, ahora en su fase neoliberal que han sido impuestos a Mxico durante el siglo XX, ha trado consigo la agudizacin progresiva de las desigualdades y la marginacin, antes coloniales, de amplios sectores sociales, con los previsibles conflictos que vendrn, entre los que se encuentra el descontrol de las masas que no tienen trabajo ni estudio, ya no estn presas 8 horas diarias, en una oficina, en una fbrica, en un sindicato, en una iglesia o en una escuela. A todos esos individuos que han quedado excluidos del sistema de control productivo, educativo o recreacional, se les ha llamado vagabundos, disidentes, criminales y de 1930 a 1982 los registros sobre la comisin de delitos en Mxico D. F.

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crecan en un porcentaje cercano al 3.7% anualmente, no obstante el crecimiento poblacional, pues fue un perodo de alto empleo en que el Producto Interno Bruto oscilaba entre el 3 y el 9% en promedio, cada ao. Despus de la cada del precio del petrleo en 1982, hay un ligero aumento y de 1983 a 1994 la criminalidad aumentaba a un ritmo del 4.2 % anual, con un PIB que oscilaba entre el menos 2 y el 4 %299. Esos ndices de aumento anual de la criminalidad estaban en trminos de bajo significado estadstico, pero la crisis econmica que sufri Mxico en diciembre de 1994, con la sorpresiva cada de la Bolsa de Valores, trajo consigo la quiebra y cierre de empresas y de fuentes de trabajo. En 1995 el PIB baj a menos 8 % y la criminalidad se dispar al 37 % anual durante 1995 a 1996, descendiendo paulatinamente hasta 1998. A nivel nacional las cosas no fueron muy diversas: En el resto de la Repblica la delincuencia del orden comn ha crecido a un ritmo igualmente violento: 17.4 por ciento en 1994; 38,5 el ao siguiente y 16.2 en 1996 300 Esta situacin provoc que la capacidad instalada de las crceles con celdas para tres personas que existan, hoy estn repletas con 15 personas por celda. Sobre este tema el Estado de Derecho se diluye, a nadie le importa ya que se trata de seres humanos de desecho que no pueden ser insertados en el aparato productivo y se han portado mal, por tanto deben estar segregados de la sociedad formada por los buenos y los laboriosos. Igualmente, ocurri con el derecho penal durante los ltimos 70 aos del siglo XX, que fue hacindose ms agresivo en la medida que el Estado requiri mayor control sobre la poblacin. Leticia Garca Garca301 demuestra el endurecimiento del Derecho Penal, por sexenio, en detrimento de los derechos humanos, comparndolos con las situaciones polticas, sociales y econmicas, a partir de la promulgacin del Cdigo Penal peligrosista de 1931, que fue la respuesta del poder mexicano a las consecuencias de la crisis de 1929 en los Estados Unidos, y de la aparicin del Nuevo Cdigo para el Distrito Federal que entr en vigor el 13 de Noviembre de 2002. En el anlisis cuidadoso y exhaustivo del amplio perodo investigado, Leticia Garca concluye:

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Anlisis general del cuadro Crecimiento porcentual del PIB y de la delincuencia en el Distrito Federal, en Ruiz Harrell, rafael Criminalidad y Mal Gobierno. Sansores y Aljure Editores, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 1998, p 33 300 Ruiz Harrell, rafael Criminalidad y Mal Gobierno. Sansores y Aljure Editores, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 1998, p 39. 301 Garca Garca, Leticia. Derecho Ejecutivo Penal Anlisis de la Aplicacin de la pena en Mxico. Editorial Porra, Mxico, D. F. 2005

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El derecho penal entra en crisis al no encontrar un fundamento que lo sustente. Y es que la norma jurdica es usada como bandera para fines polticos y por otro, independientemente de los fines que le dan nacimiento, esta no es aplicada como lo exige la misma norma adjetiva, sino que su aplicacin queda en un marco de conveniencias e intereses En consecuencia el discurso terico jurdico penal tampoco se cumple. ste al igual que el que proclama la disminucin del delito mediante el aumento de la represin, permanece en el plano ideal. Y ambos, no obstante, se siguen postulando, en aras quizs, del deseo de que algn da se cumplan El Estado utiliza la legalidad para legitimar su intervencin y poder represivo, y la presenta como bandera ideolgica de sus fundamentos. Al tener el gobierno en sus manos el derecho o facultad de la creacin de normas jurdicas penales, tiene tambin a travs de ste, la oportunidad de dirigir el control punitivo hacia los sectores deseados, hacia aquellos sobre los cuales se quiere hacer ms manifiesto el ejercicio del poder. As, la norma penal acta como un mecanismo selectivo de aplicacin desigual, que reafirma la divisin de las clases sociales, aplicando la pena de prisin generalmente a los individuos de ms escasos recursos El discurso poltico debe realizar un cambio en su contenido. No es posible seguir incrementando penas y endureciendo el Derecho Penal son medidas que deben se eliminadas de las polticas criminales usadas por el Estado. Estas no pueden seguir siendo usadas, en aparente complacencia, hacia la sociedad, como bandera poltica. 302 Mientras el Estado de Bienestar dio frutos, 1930-1982, hubo crecimiento, y ocupacin, los ndices de criminalidad se mantuvieron dentro de parmetros aceptables para toda sociedad. Las crisis econmicas sucesivas, los malos gobiernos y la burocracia administrativa cambiaron ese estado de cosas. Se han corrompido los sistemas econmico, poltico y jurdico, hasta llegar a hacer parte o coadyuvar con la delincuencia organizada. En los distintos niveles de la administracin, han saqueado las riquezas del pas y afectado seriamente los

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Garca Garca, Leticia. Derecho Ejecutivo Penal Anlisis de la Aplicacin de la pena en Mxico. Editorial Porra, Mxico, D. F. 2005, p 270, 271, 277

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bolsillos de todos los mexicanos, hasta llegar a convertir en deuda pblica general 303, las prdidas privadas. - La delincuencia organizada que avanza hacia el Estado se expresa en diversos niveles a travs del soborno, o el cohecho espordico o peridico para obtener informacin confidencial y la proteccin de las actividades policiales o de otras autoridades competentes, que permiten mantener patrones de procesos ilegales u otros beneficios de la administracin pblica 304. Otro nivel lo constituye la infiltracin en las agencias del gobierno por medios lcitos o comprando los puestos, tanto en cuadros operativos como de direccin, operndose la llamada captura del Estado, al tomarse ramas completas de la administracin, por donde fluyen los procesos delincuenciales, por donde estn los controles de seguridad o en la procuracin y administracin de la justicia 305. Otro nivel lo constituye el poltico mediante el financiamiento de las campaas, la compra de candidatos, o de legisladores o la amenaza a otros servidores pblicos para influir en las decisiones trascendentales del gobierno 306. - La delincuencia organizada desde el Estado se manifiesta cuando la clase poltica acta como organizacin mafiosa, a partir de su posicin dentro del Estado. Se expresa tambin mediante la transformacin o reconversin de los aparatos del Estado, en organizaciones de delincuencia organizada. Y por ltimo, se da el proceso de contagio de las personas que se vinculan a las organizaciones ilcitas, despus de haber sido servidores pblicos307. La solucin, en cuanto pueda decirse que la haya, no es entonces el Cdigo Penal o las leyes especiales y de emergencia, sino la concrecin de respuestas que aumenten la infraestructura del aparato productivo, fortalezcan el empleo y protejan
303

El FOBAPROA, hoy IPAB, fue el rescate que pag el gobierno mexicano a los bancos, por ms de 100,000 000.000 de dlares y lo convirti en Deuda Pblica nacional. Es el ejemplo tpico del fraude social y del abuso del sistema de poder, al privatizar sus ganancias y socializar las prdidas. De esa manera los mexicanos por generaciones nacen debiendo 100 dlares y sus hijos, nietos y biznietos seguirn pagando ese monto adicional, a la deuda pblica externa que era de 130,000000,000 de dlares ms. En 1994, el aumento de las tasas de inters de 17% al 70%, dej en la insolvencia a todos los deudores mexicanos y como consecuencia millones de ellos, perdieron todo lo que estaban debiendo y quedaron endeudados: bienes inmuebles y otros bienes muebles, que fueron adquiridos despus por las mismas lites del poder a precios de remate y obtuvieron con ellos millones de dlares de ganancia. Las tarjetas de crdito fueron otro motivo para ahorcar a los deudores que antes pagaban puntualmente y que hoy siguen debiendo, pagando intereses sobre intereses carsimos. 304 Buscaglia, Edgardo.; Gonzlez Ruiz, Samuel; Prieto Palma, Csar. Corrupcin y Delincuencia Organizada: Modelos de Relacin e Instrumentos para su combate, en Reflexiones en torno a la Delincuencia Organizada, coordinada por los primeros dos autores citados y publicada por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM) y el Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE), 2005, p 118, parfrasis. 305 Ibidem, pp 119 y 120 parfrasis 306 Idem 307 Ibidem, 121

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efectivamente con servicios sociales a la poblacin, a pesar de la exclusin neoliberal. Con respecto a las elites del poder, su corrupcin y su impunidad son connaturales a la estructura social piramidal y caciquil, que ha vivido Mxico. Por ello, mientras existan las grandes desigualdades entre los extremadamente ricos y los extremadamente miserables, no es posible la igualdad, la justicia, la democracia o el Estado de Derecho. En las sociedades verticales y jerrquicas, slo la disminucin de las polaridades entre los que tienen y los que no tienen, posibilitan en algunos grados, el reconocimiento y el respeto de los otros. Y son esas relaciones sociales de reciprocidad, las nicas que permitiran la construccin de normas jurdicas y de un Estado tico, que serviran de parmetro a la convivencia pacfica.

3.- Los nuevos medios de produccin. a) La Tecnologa y la Propiedad Industrial. En la actualidad la riqueza ya no est representada por la propiedad de medios de produccin materias primas o de objetos tangibles como en otras pocas, lo eran la tierra, las minas, los edificios, las haciendas, el ganado o las fbricas. Ahora las propiedades ms valiosas son: El dinero que produce ms dinero en la especulacin financiera internacional y la propiedad intelectual, que con sus patentes logra darle un valor agregado a los productos, que permite cobrar por su reproduccin y venta. Mxico en 1985 produjo 35 patentes, los argentinos 12 los venezolanos 15 y los brasileos 30. Para entonces Corea del Sur slo tena 50, y era una economa de muy bajos recursos. En 1998 slo IBM produjo ms patentes que 139 pases juntos . A su vez en 1985 el salario de un obrero industrial en Mxico era de 1.59 dlares por hora, mientras que en Corea del Sur era de 1.23 dlares. Y para el 2002 el salario en Corea del Sur era de 9.04 dlares y en Mxico de 2.61 dlares salario promedio por hora. En el 2003 los pases latinoamericanos se quedaron debajo de las 100 patentes, pero Corea del Sur tuvo 1,132 patentes y hoy es una potencia tecnolgica. Para producir una patente en el ao 2000 se requeran 2,955 estadounidenses, 3,000 japoneses, 5,244 suizos y 1267,532 mexicanos, sabiendo que quienes aqu las realizan son las transnacionales: Procter and Gamble, Kimberly-Clark, Bayer y otros.

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Como ejemplo puede anotarse que en 1997 de las 10,531 solicitudes de patentes en Mxico, slo en 4% de las mismas eran de nacionales mexicanos 308. En el siglo XX las materias primas perdieron el 80% de su valor 309, de tal manera que con un kilo de silicio hoy se pueden hacer microships que se venden a miles de veces ms que su valor como materia prima. Los pases que han logrado ese nivel de darle valor agregado a sus materias primas, son los que se han hecho ricos. Sin embargo, ese monopolio del conocimiento hace que los propietarios logren apoderarse de todo. Si se patentaran todos los conocimientos, entonces slo las personas con mucho dinero seran las nicas que podran generar nuevo conocimiento. b) El Capital y las Telecomunicaciones La revolucin tecnolgica en todos los niveles de la produccin y en las telecomunicaciones, ha permitido que fluya la informacin y los intercambios, modificando las relaciones entre los productores y los consumidores en todo el mundo. El flujo de capitales puede llegar a ser tan veloz como una operacin en la computadora, lo cual produce gran incertidumbre sobre la permanencia de las inversiones y la estabilidad de la riqueza. Ya no es necesario desmontar una fbrica, vender la tierra, o sacar de un pas millones de dlares. Ahora se puede hacer tan rpidamente, que otorga gran poder a las personas individuales o a las empresas, frente a las instituciones polticas de un estado, ya que, una decisin particular las pueden sumergir en una crisis econmica. El Estado privatizado como institucin poltica se rige hoy por las leyes del mercado, su deber ms importante es ser eficiente y permisivo en la iniciativa de los empresarios. El cuidado mayor est dirigido a mantener las finanzas pblicas internas sanas y su xito se mide, igual que si fuera una empresa: No debe tener dficit, lo recaudado debe servir para gastar y sobre todo para pagar los intereses de la deuda pblica.

II.- EL TERRORISMO JURDICO DE ESTADO COMO DERECHO POSMODERNO

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Enriquez Cabot, Juan. Mientras el Futuro te Alcanza. Crculo Cultural Azteca, Mxico, D. F., 2004, pp 139 a 162, parfrasis. 309 Ibidem p 54

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El trmino posmodernidad pertenece a una red de conceptos y pensamientos post sociedad post-industrial, post-estructuralismo, postempirismo, post-racionalismo- en los que, segn parece, trata de articularse a s misma la conciencia de un cambio de poca; conciencia cuyos contornos son an imprecisos, confusos y ambivalentes, pero cuya experiencia central, es la muerte de la racionalidad moderna que parece anunciar el fin de un proyecto histrico: El proyecto de la ilustracin europea, o finalmente, tambin, el proyecto de la civilizacin griega occidental310. 1.Los Principios Generales del Derecho Penal Transnacional, como Terrorismo Jurdico de Estado. Para enfrentar los fenmenos antisociales provocados por esas precarias condiciones materiales de existencia, al final del siglo XX e inicios del XXI, los gobiernos responden con versiones actualizadas de viejas estrategias de control social. Cualquier vistazo a la historia demuestra que ante situaciones de cambios poltico-econmicos que provocan malestar social la respuesta oficial es la poltica de represin y control duro con negacin de las garantas individuales. El aparente triunfo del capitalismo que termin con el modelo bipolar a escala mundial, se present como el triunfo de la libertad, ya no solo individual sino tambin econmica y poltica: La globalizacin se ha promocionado como la panacea frente a cualquier tipo de restriccin. Para mantener este nuevo mundo ideal habr que reprimir o suprimir, como siempre, a los que no encuentran acomodo en este modelo o se oponen abiertamente a l. Contra ellos surgen entonces las nuevas leyes de emergencia, similares a aquellas que se promulgaron en Europa y Amrica Latina en la segunda mitad del siglo XX, para combatir a los grupos de disidentes que pretendan cambiar el modelo de desarrollo econmico capitalista. Con la cada de la Unin Sovitica y del muro de Berln, la resistencia de izquierda perdi sustento, pero la idea de este tipo de leyes represoras permaneci y el poder poltico-econmico encontr un nuevo objetivo: La delincuencia organizada nacional y trasnacional, que adems encaja perfectamente con la globalizacin econmica, ya que se trata de una empresa con las mismas caractersticas de infraestructura, para la exportacin y competitividad, que las empresas legales, pero con fines no permitidos. La justificacin ideolgica para crear la figura y combatir la delincuencia organizada consiste en considerar que aquellos sujetos que logran organizarse comercialmente y con ello afectan las leyes del mercado y disturban el flujo
310

Wellmer, A. 1988, p 103, en Prez Miranda, R. El Estado Posmoderno y el Derecho Penal Econmico. Cuadernos de Posgrado. ENEP Acatln, UNAM, Naucalpan, serie a, nmero 7, 1994, p 21 parfrasis.

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financiero, no merecen la aplicacin de las leyes hechas para todos, porque su capacidad y sofisticacin les permite burlarlas. De ah que entonces, constituyen una categora social tambin poderosa, a la cual no se le deben aplicar los principios generales del derecho, ni respetar las garantas individuales. Esta argumentacin no se est refiriendo a los banqueros ni a los grandes empresarios propietarios del sistema de produccin formal, porque ah la ley si justifica sus fechoras, sino a otros individuos que han desarrollado poder econmico y se han convertido en sus competidores, tambin polticos, en el negocio de hacerse ricos, pero por canales paralelos e informales. a) La Convencin De Las Naciones Unidas Contra El Trfico Ilcito De Estupefacientes Y Sustancias Psicotrpicas. 311 Para los nuevos ricos que compiten en la lgica del desarrollo del capital, pero tambin para todos los dems no propietarios, se firm el 20 de diciembre de 1988, en Viena, Austria, La Convencin De Las Naciones Unidas Contra El Trfico Ilcito De Estupefacientes Y Sustancias Psicotrpicas , que fue ratificada por Mxico y en la que se trastocan las garantas que a travs de los aos y las luchas democrticas de dos siglos, se haban conseguido con el fin de acotar y poner lmites al poder del Estado frente a los gobernados en materia de derecho penal. En esta convencin se contienen los principios generales del derecho de los poderosos a nivel internacional, de tal manera que se instituyen: la privacin de la libertad por solo sospecha; la utilizacin de la analoga en materia penal; la discrecionalidad de las autoridades penales; la negacin de la categora clsica de los delitos polticos, para volverlos todos delitos comunes; la prdida del carcter fiscal de los productos de los delitos; la no aceptacin del secreto bancario ; la inversin de la carga de la prueba para ubicarla en cabeza del acusado; la competencia universal, entre los firmantes, para perseguir los delitos contenidos en la Convencin y emitir sentencias con efectos transnacionales; la extradicin funcional a las necesidades del poder incluso de nacionales; el traslado fsico de los testigos de un pas a otro, aunque ellos se encuentren ya privados de la libertad en alguna crcel de un pas firmante; y la utilizacin de agentes infiltrados para obtener informacin y realizar entregas vigiladas312. Con esta Convencin se inicia la nueva cruzada de internacionalizacin del derecho penal, se renuncia a la soberana nacional en las materias que contiene y se establecen las reglas para la cooperacin prctica entre de los pases firmantes.

311 312

Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 5 de Septiembre de 1990 Cfr. Snchez, Augusto.Sistemas ideolgicos y Control Social. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2005 y Gonzlez V., Alicia. Criminologa Editorial Porra, Mxico, D. F. 2005.

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La adopcin de estos nuevos principios del derecho, al interior de cada uno de los pases, hace que los acuerdos tomados en los centros de poder internacionales, afecten la vida del ciudadano comn en cualquier pas del mundo, a travs de reformas a sus Cdigos o por la adopcin de nuevas leyes especiales y de excepcin. Este es el caso de Mxico con la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada313, que se adopt para cumplir con el Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas, y que define el delito autnomo de delincuencia organizada al tipificar el simple acuerdo para organizarse, como un delito, aunque las partes involucradas nunca se organicen: Artculo 1.- La presente ley tiene por objeto establecer reglas para la investigacin, persecucin, procesamiento, sancin y ejecucin de las penas, por los delitos cometidos por algn miembro de la delincuencia organizada. Sus disposiciones son de orden pblico y de aplicacin en todo el territorio nacional. Artculo 2.- Cuando tres o ms personas acuerden organizarse o se organicen para realizar, en forma permanente o reiterada, conductas que por s o unidas a otras, tienen como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos siguientes, sern sancionadas por ese solo hecho, como miembros de la delincuencia organizada: I. Terrorismo, previsto en el artculo 139, prrafo primero; contra la salud, previsto en los artculos 194 y 195, prrafo primero; falsificacin o alteracin de moneda, previstos en los artculos 234, 236 y 237; operaciones con recursos de procedencia ilcita, previsto en el artculo 400 bis, todos del Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero comn, y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal; II. Acopio y trfico de armas, previstos en los artculos 83 bis y 84 de la Ley Federal de Armas de Fuego y Explosivos; III. Trfico de indocumentados, previsto en el artculo 138 de la Ley General de Poblacin; IV. Trfico de rganos, previsto en los artculos 461, 462 y 462 bis de la Ley General de Salud, y V. Asalto, previsto en los artculos 286 y 287; secuestro, previsto en el artculo 366; trfico de menores, previsto en el artculo 366 ter, y robo de vehculos, previsto en el artculo 381 bis del Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn, y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal, o en las disposiciones correspondientes de las legislaciones penales estatales.

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Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de Noviembre de 1996.

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Se puede ver cmo los delitos que tienen que ver con el dinero y las armas son los prioritarios porque con ellos se puede hacer terrorismo y desbancar a los gobiernos. Esta ley de excepcin es muy particular porque contiene en ella misma: normas sustantivas, procesales y ejecutivas, diferentes a las del fuero ordinario, que se contienen en el Cdigo Penal Federal, en el Cdigo Federal de Procedimientos Penales y en la Ley de Normas Mnimas para el Tratamiento de los Sentenciados, por lo que constituye un fuero especial. En ella con el pretexto de la recepcin de las normas internacionales en el marco jurdico interior, se aprovecha para introducir, adems de los contenidos en la Convencin citada, otros principios de derecho penal locales, para cumplir las funciones represivas: El arraigo de personas sospechosas, en el lugar y con las condiciones que indique discrecionalmente el Ministerio Pblico, para que los acusados le prueben que no estn vinculados con la delincuencia organizada. El aseguramiento de los bienes propios de esos sospechosos o de aquellos, sobre los que se comporta como dueo y que se le devolvern a l o a sus propietarios, siempre y cuando le prueben al Ministerio Pblico, la proveniencia lcita de los mismos. La intervencin de las comunicaciones privadas por el Ministerio Pblico o por otros individuos particulares pertenecientes a empresas privadas concesionarias y prestadoras de servicios susceptibles de ser intervenidos, bajo la amenaza de perder las concesiones si no le prestan un servicio eficiente a esa autoridad policial. La procedencia de la denuncia annima y la reserva de la identidad de los acusadores, aunque la Constitucin Poltica mexicana establezca que toda denuncia penal debe provenir de persona cierta, determinada y de buena f. La reclusin selectiva de procesados y sentenciados que colaboren en la persecucin y procesamiento de otros miembros de la delincuencia organizada. La negacin de los beneficios penitenciarios. El pago de recompensas a quienes auxilien a la autoridad para la localizacin y aprehensin de los miembros de la delincuencia organizada. La negociacin de la no persecucin de los delitos y la negociacin de la reduccin de las penas, con los colaboradores y delatores miembros de la delincuencia organizada. De esta manera queda claro el cambio poltico-jurdico que se da en el neoliberalismo y que constituye una expresin radical del Realismo de Derecha, en que mediante la ley se acaban las soberanas jurdicas y se violan todos los derechos que tenan los ciudadanos en la modernidad. El contenido de la Ley Federal contra la Delincuencia organizada constituye definitivamente un nuevo fuero penal posmoderno o contra-moderno que no est

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previsto en el artculo 13 de la Constitucin Poltica mexicana y que es diferente al fuero ordinario, ya que representa el ejemplo de ser una ley privativa para aplicarse a un selecto grupo de personas, distintas a aquellas, para las cuales est el Cdigo Penal y que instaura un tribunal especial representado por un juez federal que a su vez conoce del fuero local. Este fuero, la ley privativa y el tribunal especial transgreden el artculo 13 de la Constitucin Poltica, pero como les es funcional a las clases polticas del pas, ha servido para reprimir a los enemigos durante los primeros diez aos que tiene de promulgada. b) La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional314 y el Principio de los Estados Supranacionales Esta Convencin se firm en Palermo, Italia, el 15 de Diciembre del ao 2000 y fue ratificada por Mxico, por lo que le es jurdicamente vinculante. Con ella se constituye un nuevo Estado compuesto por Canad, los Estados Unidos y Mxico, que al pertenecer al Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, conforman una Organizacin Regional de Integracin Econmica, que consiste en : Una organizacin constituida por Estados soberanos de una regin determinada, a la que sus Estados miembros han trasferido competencia en las cuestiones regidas por la Convencin y que ha sido debidamente facultada, de conformidad con sus procedimientos internos, para firmar, ratificar, aceptar o aprobar la Convencin o adherirse a ella. (En consecuencia) las referencias a los Estados Parte con arreglo a la Convencin se aplicarn a esas organizaciones dentro de los lmites de su competencia. Por lo tanto, los Estados nacionales soberanos participantes de una regin de integracin econmica determinada debern transferir competencia, en las cuestiones que se tratan por la Convencin, a la Organizacin Regional de Integracin Econmica, la cual queda facultada de conformidad con sus procedimientos internos, para firmar, ratificar o aprobar la Convencin o adherirse a ella y no los congresos nacionales independientemente considerados. Entonces, la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus Protocolos Complementarios, se aplicarn en esas organizaciones regionales de integracin econmica, que para esos efectos constituyen un solo Estado supranacional. Los delitos a que se refiere la convencin y que estn definidos en ella son: Los delitos graves (artculo 2); el acuerdo con una o ms personas de cometer un
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Convencin de las Naciones Unidad contra la Delincuencia Organizada Transnacional.Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 4 de Marzo de 2003.

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delito (artculo 5); el blanqueo del producto del delito, en diversas modalidades (artculo 6); la corrupcin (artculo 8) y la obstruccin de la justicia (artculo 23). Para tener el carcter de delitos de delincuencia organizada transnacional su iter crminis debe involucrar a ms de un Estado, deben realizarse en ms de un Estado, o el grupo organizado debe operar en varios Estados. Los Protocolos complementarios son: a) Protocolo contra el Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire ; b) Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres y Nios; y c) Protocolo contra la Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, sus Piezas y Componentes y Municiones. Como integrante de ese mismo cuerpo normativo se emiti la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin que se abri a la firma en la ciudad de Mrida, Mxico del 9 al 11 de diciembre del 2003 y en la sede de la ONU en Nueva York hasta el 9 de diciembre del 2005. Adems existe una basta legislacin internacional sobre Terrorismo compuesta por trece convenios que en la resolucin de la Naciones Unidas numero 1373 del 2001 recomienda a los Estados su ratificacin, en materias Plataformas Fijas, Bombas, de Aeropuertos, Aeronaves, Agentes Plsticos, Terrorismo Nuclear, Diplomticos, Toma de Rehenes, Materiales Nucleares, Navegacin Martima, Explosivos Financiamientos del Terrorismo, entre otros.

Todos esos textos estn redactados en forma muy general, procurando definiciones abiertas o en blanco, para que sean a su vez retomadas en las legislaciones internas de los pases. En conjunto esa legislacin internacional retoma los principios contenidos en la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas y dejan en claro que sus objetivos son la proteccin de la Seguridad Nacional315 del sistema econmico capitalista neoliberal global. Por eso,
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La Seguridad Nacional es un trmino aparentemente hbrido, que sirve para las ms diversas justificaciones de los procesos de represin y control social. Se desarroll como concepto en los Estados Unidos despus de la independencia de las Trece Colonias inglesas para la defensa del Espacio Vital del sistema capitalista. Se reforz como Doctrina de la Seguridad Nacional despus de la Guerra de Secesin y tuvo sus ms sangrientos efectos durante el Siglo XX en Amrica Latina, con la tortura, desapariciones forzadas y la muerte extrajudicial de unos 200.000 disidentes polticos. La forma como se expres esa violencia nos permite definirla como : La Doctrina de la Seguridad Nacional est constituida por el conjunto de medios legtimos e ilegtimos que utilizan los grupos de poder reales, ya sean nacionales o internacionales, con el fin

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se visualiza como enemigos a quienes producen dinero fuera de las dinmicas y cauces formales, impuestas por los poderosos dueos del sistema econmico; a los que tratan de impedir la aplicacin de las reglas del poder internacional; a los disidentes que con armas puedan desbaratar a los grupos en el poder y a los dems, que se enriquecen a costa de las necesidades de millones de personas, que tienen que migrar de sus pases de origen, para sobrevivir en las metrpolis coloniales de hoy. La lucha contra la delincuencia organizada es una persecucin selectiva, que encubre tambin la corrupcin de las mismas clases polticas: Por ello, controlar y luchar en contra de la corrupcin en este sector es una condicin necesaria, si en verdad se pretende alcanzar un desarrollo poltico y econmico sostenido que permita combatir la pobreza y las marcadas diferencias sociales a escala mundial316 El propsito es controlar los capitales de la economa informal, los flujos financieros que traspasan las fronteras del mundo global y la posibilidad de un ataque terrorista que dae el patrimonio de los poderosos. Por lo tanto, esta lucha no tiene posibilidades de terminar con la victoria, sino con su conciliacin, porque las redes que entrelazan los capitales lcitos de los ilcitos son muy finas y sus fronteras imperceptibles. Pero ha servido de motivo manifiesto para obligar a los pases perifricos a someterse a la lgica de los centrales, a travs de Convenciones o Acuerdos multilaterales o regionales. Explotado al extremo el argumento de la lucha contra la delincuencia organizada, se hace necesario crear un nuevo enemigo que justifique los sistemas penales diferenciados, que permitan un mejor control del las tensiones sociales originadas por el modelo econmico poltico y este enemigo se encontr en el terrorismo.

2.- El derecho del Estado Terrorista. Las diferentes acciones que pueden recaer en la denominacin de terrorismo conforman una tipologa diferenciada, ya sea por la clase de personas que se
de desarrollar y mantener un determinado sistema de produccin e ideolgico, tanto dentro de sus propios pases, como en aquellos sobre los cuales ejercen su hegemona. Cfr. Sanchez S., Augusto. Derechos Humanos, Seguridad Pblica y Seguridad Nacional, Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico, D. F. ano 2000, p 89. 316 Buscaglia, Edgardo.; Gonzlez Ruiz, Samuel; Prieto Palma, Csar. Corrupcin y Delincuencia Organizada: Modelos de Relacin e Instrumentos para su combate, en Reflexiones en torno a la Delincuencia Organizada, coordinada por los primeros dos autores citados y publicada por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM) y el Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE), 2005, p 115

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encuentren involucradas, por los medios utilizados para realizarlas o de los fines que se busquen o se logren con ejecutarlas. a) El terrorismo econmico. En las sociedades de dominacin, siempre existe el riesgo de que el sometido levante la cabeza contra su opresor. Y si el sistema productivo neoliberal victimiza y empobrece a millones de personas, stas pueden buscar el camino de la resistencia, ofrecer batalla antes de sucumbir. Desde la aparicin en la escena histrica del liberalismo econmico, con su regla de oro: dejar hacer, dejar pasar; que propone la libre competencia entre la oferta y la demanda como la frmula ptima para alcanzar el deseable equilibrio entre las fuerzas productivas, se han visto enfrentados los intereses de la clase trabajadora con los beneficios deseados por la clase propietaria. Como en otros frecuentes momentos histricos, el nuevo siglo presenta un gran desequilibrio entre la oferta y la demanda del trabajo asalariado. El problema se hace visible, si observamos la evolucin de la poblacin mexicana: Desde 1521 en que cae el Imperio Mexica, la poblacin del centro de lo que hoy es la Repblica Mxicana oscilaba entre 15 a 20 millones de personas. Un siglo y medio ms tarde, para 1670 la poblacin haba disminuido a un milln quinientas mil personas, esto es, a la dcima parte aproximadamente, lo que lleva a la crisis productiva del siglo del hambre que dur hasta 1770, en que comienza a repuntar la poblacin hasta alcanzar 33'000,000 de personas en 1950. En cuatro siglos la poblacin inical apenas se duplic, pero a partir de 1950 en que comenzaron a funcionar los servicios sociales y mdicos asistenciales gratuitos, la poblacin mexicana se triplic en 50 aos, para alcanzar los ciento tres millones en el ao 2005. Las nuevas tecnologas y la competitividad como condicin de subsistencia para las empresas, permiten y exigen menos empleados que trabajen a toda su capacidad. Lo cual deja fuera de juego a la mayora de la poblacin que no podr insertarse en el renovado modelo productivo adoptado en todo mundo. Esta situacin provoca que el genocidio econmico se presente como un espectro en el sistema de produccin, ya que ste slo ocupa a 40'000,000 de habitantes, por lo que quedan fuera del sistema 63'000,000. Si a esto se agrega que han sido reducidos al mnimo, cuando no suprimidos totalmente los sistemas de asistencia social y mdica, es posible que los ndices de vida disminuyan, tanto en el campo como en la ciudad, y tambin mueran muchos a causa de enfermedades que hoy son curables. Lo cual, en la ms terrible interpretacin, puede traducirse como una poltica de control de la vida, con la que se busca reducir la mano de obra, quizs en 50 100 aos ms, para equilibrarla en relacin con el empleo.

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b) terrorismo ejecutado por grupos irregulares promovidos por los gobiernos de los Estados. Los gobiernos de los Estados, para resolver las necesidades de control poltico y social sobre su poblacin, o sobre un enemigo externo, real o imaginario; crean, financian y protegen a grupos u organizaciones con diferencias mnimas: Los mercenarios, que de manera independiente se organizan, previven y venden sus servicios a diversos gobiernos para prestar su ayuda en la lucha para eliminar a los identificados como enemigos, que en algunas ocasiones pueden llegar a constituir poblaciones enteras. Los grupos paramilitares o parapoliciales, creados, financiados y organizados por los mismos gobiernos para realizar el trabajo sucio, y preservar la fachada de legalidad de las acciones estatales. Adems tambin estan los grupos especiales camuflados o infiltrados entre diferentes colectivos de la poblacin civil para desarrollar actos terroristas contra ellos o contra otros gobiernos.

c) El terrorismo tecnolgico. Cada vez mayor nmero de entidades gubernamentales y privadas utilizan complejos sistemas tecnolgicos, lo cual les permite realizar infinidad de tareas, entre ellas aquellos procesos que proporcionan servicios pblicos, y que por lo mismo pueden ser objeto de acciones terroristas que causen graves problemas a extensas capas de la poblacin. Actualmente se puede hablar, entre otros nuevos peligros de ciberterrorismo, bioterrorismo y terrorismo nuclear, que son formas posibles de agresin y que tienen en comn la capacidad de causar un nmero indeterminado de bajas en la poblacin del pas o regin atacados317. Los agentes activos de este tipo de terrorismo pueden ser servidores pblicos o particulares actuando por ellos mismos, o pagados por individuos o instituciones oficiales. d) El terrorismo ideolgico Se presenta como la reivindicacin de contenidos polticos, contra instituciones pblicas o privadas, para crear la desestabilizacin y la desorganizacin de los aparatos de control social o de produccin.
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Carrillo Gonzlez . B. y Prieto Palma, Csar. Mxico y la lucha internacional contra el terrorismo, en Edgardo Buscaglia, Samuel y Gonzlez Ruiz, Samuel: Reflexiones en torno a la Delincuencia Organizada, instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico ITAM e Instituto Nacional de Ciencias Penales INACIPE, 2005, 380, citando a Glenn Schweizer

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Se hace preciso diferenciar si los actos denominados como terroristas son parte del iter crminis del delito poltico de Rebelin que busca el cambio revolucionario de las estructuras polticas-econmicas existentes en una determinada sociedad, en cuyo caso ya no se trata de terrorismo propiamente dicho. En el delito de Rebelin, para el logro de los objetivos, sus agentes activos ofrendan la libertad o la vida para demostrar que sus fines son polticos altruistas y no de beneficio personal. Sin embargo, se ha buscado confundir a los medios de comunicacin y a los jueces para que vean los actos de carcter poltico de la rebelin, como actos de terrorismo, para as, darle un tratamiento jurdico de delito comn, esto es, una accin violenta, con armas o explosivos, con el nico fin de causar pnico o daos sin ningn objetivo poltico. La teora Clsica del Derecho Penal caracteriza al delito poltico como delito complejo, esto es, que su ejecucin requiere llevar a cabo diversas acciones delictuosas. Le da tambin el carcter de conexo, de tal manera que todos los actos que se realicen y que estn conectados con el fin poltico, adquieren esa misma calidad, por lo tanto los delitos comunes que se cometen durante el desarrollo del delito poltico, quedan absorbidos en la penalidad nica que tenga el delito poltico. En consecuencia, muchos actos que se califican por el poder como terroristas, pueden no serlo, cuando sus actores desarrollan una serie de acciones que los lleva al cumplimiento del objetivo poltico final que buscan. e) El terrorismo jurdico de Estado. A travs de normas que violan los principios generales del derecho moderno, de carcter internacional o nacional, las autoridades del Estado mantienen a las poblaciones de los pases bajo una permanente persecucin, generada por la inseguridad jurdica, que deja a los ciudadanos en total estado de indefensin frente a arbitrariedades. La detencin de personas por slo sospecha ; el arraigo de las mismas, hasta por 90 das, para que le prueben al Ministerio Pblico que no son delincuentes; la inversin de la carga de la prueba y el aseguramiento de los bienes propios o ajenos, sobre los que se comporta como dueo el indiciado, son principios del derecho del opresor en violacin a los derechos de los ciudadanos. Ese tipo de terrorismo tambin destruye a las personas y a las familias, las priva de la libertad, les produce la quiebra en sus negocios y los excluye de los crculos sociales en que se mueven. En definitiva, entonces, las potencias se perciben a s mismas en peligro, al estar expuestas a graves atentados; por lo tanto desatan la guerra preventiva contra

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aquellos que consideran sus enemigos, a travs de acciones como los sabotajes, las masacres, los bombardeos y cualquier otro tipo de accin ilcita y blica, la justifican desde su propia perspectiva de seguridad nacional y para ellos es totalmente legtima. El Derecho nacional o internacional, entonces, se convierte en el instrumento, a travs del cual, se legitima un cierto tipo de terrorismo de Estado, que se complementa tambin con otros terrorismos subrepticiamente fabricados que funcionan de hecho. En consecuencia, todos los tratados internacionales sobre esas materias susceptibles de considerarse actos de terrorismo, slo operan como justificantes ideolgicos, para la violencia de algunos pases sobre otros, o de unos gobiernos sobre la poblacin civil pacfica o la alzada en armas, a la cual se les aplican formas paralelas de terrorismo. f) El terrorismo silencioso de Estado. Se incluyen aqu las persecuciones secretas que desarrollan los Estados contra los disidentes, los enemigos polticos o econmicos, Aqu se incluyen las desapariciones forzadas o las muertes extrajudiciales y las quiebras provocadas. En este actuar silencioso de los grupos de poder dentro de un Estado se pueden ubicar tambin las polticas, tendientes a desposeer de sus tierras a grupos humanos, para posteriormente, darlas en concesin o explotarlas directamente tonel fin de obtener beneficios econmicos. El objetivo final de este tipo de acciones, es el que otorga a estos aparentes actos administrativos el calificativo de terrorismo silencioso, porque slo despus del tiempo, salen a la luz las verdaderas intenciones de los desplazamientos y de las expropiaciones. g) El terrorismo de la despersonalizacin de hecho, justificado por el derecho del Estado. Como en el mundo no existe la homogeneidad ni el consenso sobre los sistemas de explotacin y control que deben existir, aquellos que se sientan agraviados o se vean amenazados por la imposicin de una sola ideologa para concebir el mundo, respondern tambin con violencia, y sta es la escalada que han provocado en la historia las relaciones sociales desiguales, Hoy parece que comienza otra guerra de los cien aos, que en verdad slo preocupa a los que tienen qu perder Los que se abanderan de la lucha contra el sistema de produccin y de pensamiento nico, estn siendo ya considerados como terroristas, no humanos. Por lo tanto son individuos que no merecen respeto a su dignidad, a su nombre, a su

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patrimonio, a su nacionalidad o a su vida. Para todos ellos resurgen las desapariciones forzadas, las muertes extra-judiciales, las crceles clandestinas, la tortura legalizada y nuevos procedimientos penales sin garantas para el acusado extranjero, como lo establece la Ley Patritica del 13 de Noviembre de 2001 por Decreto Ejecutivo de George Walter Bush y la Ley de Comisiones Militares de 2006 de los Estados Unidos de Amrica, en que se elevaron a la categora de principios del derecho posmoderno norteamericano, su terrorismo de Hecho justificado por el Derecho del Estado, para aplicarlo en todo el mundo 318 Esta Ley incluye disposiciones como estas: La negacin para los extranjeros, de los derechos exclusivos de los estadounidenses. En materia de terrorismo, no se reconocen para los extranjeros, los otros excluidos, las garantas jurdicas que tienen los dems ciudadanos estadounidenses. En consecuencia, discriminatoriamente: A los extranjeros se les puede detener por simple sospecha. Para ello, sern vlidas pruebas que no seran admitidas en un juicio ordinario, esto significa la posible utilizacin de la tortura o de drogas que faciliten las confesiones o las declaraciones de los indiciados, como ya la prensa internacional lo ha informado. A los extranjeros, se les niega el derecho a ser tratados como prisioneros de guerra, pero se les juzgar por tribunales militares sumarios y secretos, que tendrn jurisdiccin en cualquier pas del mundo y podrn, inclusive, aplicar la pena de muerte.

Aqu aparece una nueva categora de humano: el hombre desnudo, al cual se le desposee de su nombre, de su domicilio, de su nacionalidad o de sus derechos, en cualquier parte en que se encuentre, para detenerlo, juzgarlo y aplicarle, an la pena de muerte, en el silencio del secreto de los tribunales militares instalados por los Estados Unidos, ah donde est o en cualquier otro punto del planeta 319 Carl Schmitt en su Teologa Poltica, defina al Soberano, en tanto aquel que decide sobre el estado de excepcin en que la norma es suspendida o inclusive, anulada; pero aquello que est en cuestin en
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Cason, J.; Brooks D. El Ataque No deben contar los terroristas con protecciones legales: Dick Cheney, Vicepresidente de los Estados Unidos de Amrica, refirindose al Decreto Ejecutivo de G.W.Bus . Peridico La Jornada, 15 de Noviembre del 2001, p 3. Cfr. Tambin El Ataque, La Jornada, 23 de Octubre 2001, p 3. 319 La Comisin Temporal del Parlamento Europeo concluy en su informe del 23 de Enero de 2007 que la Central Intelligence Agency (CIA) oper ms de mil vuelos clandestinos a travs de Europa y otros pases, con ciudadanos secuestrados pertenecientes a mltiples nacionalidades desconociendo los estatus jurdicos de los pases de los cuales eran ciudadanos. En Alemania hubo 336 escalas, en Reino Unido 190, Irlanda 147, y tambin en Islandia, Noruega, Suiza, Albania, Turqua, Bosnia Herzegovina, Croacia y Macedonia. Los destinos fueron Jordania, Azervaiyn, Turkmenistn, Egipto, Uzbekistn, Irak, Afganistn, Marruecos, Libia y Guantnamo. Periodista Marco Appel: CIA Airways. Revista Proceso nmero 1579 del 4 de Febrero de 2007. Mxico, p 48 y ss.

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esta suspensin es, una vez ms, la creacin de una situacin en la cual puedan valer normas jurdicas320. As, el estado de excepcin lo define Giorgio Agamben como un lugar en el cual la oposicin entre la norma y su actuacin alcanza la mxima intensidad. Es un campo de tensiones jurdicas en el cual un mnimo de vigencia formal, coincide con un mximo de aplicacin real y viceversaEs un espacio anmico en que se pone en juego una fuerza- de- ley sin ley321. Por ello, el derecho surgido nuevamente en los pases centrales para enfrentar a los que se oponen a su proyecto poltico econmico e ideolgico, o se aprovechan de l en el contexto legal-ilegal, ser utilizado en los pases con escasa estructura econmica y poltica, como pretexto para legalizar prcticas y hechos que siempre se realizaron fuera del amparo de la ley, las cuales se extendern y se aplicarn con mayor rigor y dureza. Las desigualdades sociales, econmicas e ideolgicas persistirn a nivel local y mundial, interactuando dialcticamente, produciendo los hechos histricos que condicionarn el contenido de la produccin jurdica, con la pretensin de que el derecho da derechos, pero a la vez que incluye, lo hace para excluir. Este es el derecho posmoderno que hace permanente el estado de excepcin, que no es un derecho especial como el derecho de guerra, sino que como suspensin del propio orden jurdico, define el umbral o el concepto lmite 322, para la agresin jurdica por parte del poder, a los ciudadanos, considerados no-ciudadanos, para la anulacin de los sujetos, construidos como no-sujetos y pertenecientes a ningn lugar.

320 321

Agamben, Giorgio: Estado de Excepcin. Adriana Hidalgo Editora. Buenos Aires, Argentina 2005, p 23. Ibidem 77. 322 Ibidem 28.