APUNTE DE DERECHO CONSTITUCIONAL

Polentarrutti Alejandro

PROGRAMA DE DERECHO CONSTITUCIONAL 2006 (Prof. Dr. Jorge Reinaldo Vanossi)

1 mdulo La idea del Estado de Derecho: concepto, origen, condiciones y fundamentacin. Antecedentes y etapas de la era constitucional. Postulados del constitucionalismo. Crisis. El constitucionalismo social y sus etapas. Ubicacin de la Argentina en el ciclo histrico del constitucionalismo. Etapas y objetivos. Los postulados del constitucionalismo en la Constitucin Nacional Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Tendencias constitucionales contemporneas: centralizacin del poder, crecimiento del Poder Ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. La transformacin del Estado: el surgimiento del Estado democrtico y social de Derecho.

2 mdulo La estructura de los principios de la Constitucin Nacional: limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad. El principio de equilibrio en el funcionamiento del Estado de Derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del control. La eficacia de los mecanismo de responsabilidad. La superlegalidad constitucional: significados de esta expresin. Supremaca de la Constitucin. Su formulacin en la Constitucin Nacional.

3 mdulo Control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. Control judicial argentino.

4 mdulo El derecho Constitucional Internacional: el Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional. La supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico. Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. Relaciones con organismos internacionales. Relaciones con rganos supremacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin. Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. Delegacin de competencias en rganos supraestatales.

5 mdulo

Recursos del Estado federal: diversas clases. Distribucin de poderes impositivos entre el gobierno federal y las provincias. Leyes convenio. Coparticipacin. Doble o mltiple imposicin. Bases constitucionales de la tributacin. Retroactividad fiscal. La gestin econmico-financiera del Estado: imposicin, fiscalizacin, recaudacin y control.

6 mdulo Derechos y garantas. Nuevos derechos. Acciones y recursos en el plano interno y en el plano internacional.

7 mdulo Fines y funciones del Estado argentino. Actividad estatal: funciones, poderes, rganos y autoridades. Nuevos rganos. El gobierno: gobierno y administracin. Etapas del proceso de gobierno. El aumento de las funciones estatales: del estado pasivo al estado activo; del estado legislativo al estado administrador. Planificacin, dirigismo e intervencin estatal. El principio de subsidiariedad.

8 mdulo La defensa del Estado Constitucional.

9 mdulo La participacin de la sociedad en la actividad estatal: alcances y formas. La participacin consultiva en las democracias sociales.

10 mdulo Derecho Constitucional comparado. Clasificacin de los regmenes polticos contemporneos. Regmenes pluralistas y regmenes monocrticos.

Carrera: Abogaca Curso: 2 Ao Materia: Derecho Constitucional Profesor: Dr. Jorge Reinaldo Vanossi Ao Acadmico: 2007

Programa de la Asignatura
Unidad I - El Estado y la Constitucin Nacional. Antecedentes del constitucionalismo con especial referencia al constitucionalismo argentino. El Prembulo y los pactos preexistentes. Tipologas de las Constituciones. Clasificaciones. Referencia sobre los distintos sistemas constitucionales. Las partes de la Constitucin. Forma de Estado y forma de gobierno. El Estado de Derecho. El modelo constitucional y el pensamiento de Juan Bautista Alberdi. Teora Constitucional: supremaca y control. El principio de supremaca (art. 31). La constitucin como norma fundamental. La fuerza normativa de la Constitucin. - La estructura de los principios de la Constitucin Nacional: limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad. El principio de "equilibrio" en el funcionamiento del Estado de Derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del control. La eficacia de los mecanismos de "responsabilidad". Unidad II - Antecedentes y etapas de la era constitucional. Postulados del constitucionalismo. Crisis. El constitucionalismo social y sus etapas. - Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Tendencias constitucionales contemporneas: centralizacin del poder, crecimiento del Poder Ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. La transformacin del Estado: el surgimiento del "Estado democrtico y social de Derecho". Unidad III - Control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. Control judicial argentino. Materias controlables. Accin popular de constitucionalidad. - El Recurso Extraordinario: concepto. Trmites. La "arbitrariedad" y la "gravedad institucional". El "writ of certiorari". El "per saltum". Unidad IV - El derecho Constitucional Internacional: el Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional. - El art. 27 de la Constitucin Nacional. Los tratados internacionales a partir de la reforma de 1994. El asiento jurdico de la decisin poltica en materia de relaciones internacionales. Diferentes tratados contemplados en la Constitucin Nacional. Simples tratados. Tratados sobre derechos humanos. Tratados de integracin. Tratados celebrados por las provincias. Acuerdos ejecutivos. - La supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico. - Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. Relaciones con organismos internacionales. Relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin. Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. Delegacin de competencias en rganos supraestatales. Unidad V

- Recursos del Estado federal: diversas clases. - Distribucin de poderes impositivos entre el gobierno federal y las provincias. Leyes convenio. Coparticipacin. Doble o mltiple imposicin. - Bases constitucionales de la tributacin. Retroactividad fiscal. - La gestin econmico-financiera del Estado: imposicin, fiscalizacin, recaudacin y control. Unidad VI - Los Derechos en la Constitucin Nacional. La parte dogmtica: Declaraciones, derechos y garantas. Los derechos subjetivos en la Constitucin. Caractersticas arts. 14 y 20. El principio de reparto (art. 19) y los principios de autonoma, inviolabilidad y dignidad de la persona. La libertad y la igualdad como ejes del sistema. Derechos enumerados y no enumerados. La reglamentacin de los derechos (art. 14) y la regla de razonabilidad como lmite a la reglamentacin de los derechos (art. 28). Derechos de primera, segunda y tercera generacin. Normas operativas y programticas. El art 14 bis. Los "nuevos derechos": derechos colectivos e intereses difusos. Ampliacin del catlogo constitucional: Los tratados internacionales de Derechos Humanos (art. 75 inc. 22). La reforma Constitucional de 1994 y los derechos: los nuevos paradigmas. La proteccin Constitucional del Ambiente (art .41). - Las Garantas Constitucionales. Antecedentes. Diversas Acepciones del trmino. El contrato social y las teoras contractualistas. El art. 18 de la Constitucin Nacional. Juicio previo. Jueces naturales. Derecho a la jurisdiccin. El arresto, la inviolabilidad de los papeles y el domicilio. La jurisdiccin militar. Irretroactividad de la ley. Prohibicin de torturas. El sistema penitenciario. El debido proceso adjetivo y sustantivo. La seguridad jurdica. El art. 43 de la Constitucin: Le Habas Corpus, el Amparo y el Habeas Data como garantas de primera, segunda y tercera generacin. La Convencin Americana de Derechos del Hombre y la prohibicin de suspender las garantas durante el Estado de Sitio. Unidad VII - Poderes del Estado. El Poder Ejecutivo en la Constitucin: naturaleza, denominacin, carcter. Arts 87 y 23. Condiciones de legibilidad: art .89. duracin del mandato: arts 90 y 91. Reeleccin. Retribucin art. 92. Juramento art. 93. El vicepresidente. Funciones y dems caractersticas referidas al cargo. - Eleccin del presidente y vicepresidente. Procedimiento arts. 95, 96, 97 y 98 segn se trate de eleccin directa o por segunda vuelta electoral. Oportunidad de la eleccin. Proclamacin automtica: proporcin y diferencias mnimas. Incompatibilidades e incompetencia. Arts 92 y 109. - Acefala. Concepto. Causas art. 88. Ley de Acefala. - Atribuciones del Poder Ejecutivo. rganos de Control. Reparto constitucional del Art. 99 en sus 20 incisos. Las jefaturas presidenciales. La participacin en el proceso legislativo: iniciativa, promulgacin y veto de las leyes. Facultad del Poder Ejecutivo en materia de nombramientos, solo o con acuerdo del Senado. Los nombramientos en comisin. - Decretos de necesidad y urgencia: naturaleza, procedencia, prohibiciones. Relaciones con el Congreso y con la Iglesia Catlica. El Indulto y la conmutacin de penas. Relaciones internacionales. Poderes militares. Intervencin Federal. Estado de Sitio. - El Jefe de Gobierno y dems ministros del Poder Ejecutivo. Responsabilidad poltica del Jefe de Gabinete: art. 100 y sus 13 incisos. Nombramientos, obligaciones, responsabilidad, remocin e incompatibilidad. - rganos de Control: Auditora Gral de la Nacin; El Defensor del Pueblo y El Ministerio Pblico. Arts. 85, 86 y 114.

- Poder Legislativo. Organizacin del Poder Legislativo. Composicin de la Cmara de Diputados. Requisitos para ser diputado. Primera eleccin de diputados. Renovacin de la Cmara de Diputados. Eleccin en caso de vacante. El privilegio de iniciativa en las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas. Juicio poltico: la acusacin por la Cmara de Diputados. Composicin del Senado. Requisitos para ser "elegido" senador. Duracin del mandato de los senadores. El vicepresidente de la Nacin. El presidente provisional del Senado. Actuacin del Senado en el juicio poltico. Acuerdo del Senado para declarar el Estado de Sitio. Senadores suplentes. El derecho parlamentario. Sesiones ordinarias y extraordinarias. Prerrogativas y privilegios parlamentarios. Juicio sobre elecciones, derechos y ttulos de sus miembros. Qurum. Sesiones simultneas. Reglamento interno de cada Cmara. Facultades disciplinarias. Juramento. Inmunidad de opinin. La inmunidad de arresto. El desafuero. Las interpelaciones. Incompatibilidades de los parlamentarios. Prohibiciones para ser legislador. Remuneraciones de los legisladores. - El Poder Judicial. La parte orgnica. La divisin de poderes como mecanismo de control del poder. Actualidad del problema: las relaciones "inter-rganos" e "intra-rganos". Controles verticales, horizontales y controles "extrapoderes". Organizacin de la Justicia Federal. La Corte Suprema y los Tribunales Inferiores de la Nacin. Composicin de la Corte Suprema y Requisitos. Jurisdiccin y competencia de la Justicia Federal. La Competencia Originaria y Exclusiva. Las Cmaras de Apelacin. Obligatoriedad de la Doble Instancia en materia penal. Jurisprudencia. El Consejo de la Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados en la Reforma Constitucional de 1994. Unidad VIII - La defensa del Estado Constitucional. Intervencin Federal y Estado de Sitio. - Intervencin Federal: concepto. Tipos de intervencin federal. Autoridad competente en su declaracin: arts , 75 inc. 31 y 99 inc. 20. Facultades del interventor. - El Estado de Sitio: concepto, antecedentes. Art. 23. Causas. Autoridad competente en su declaracin. Duracin. Extensin territorial. Cesacin. Suspensin de las garantas constitucionales. Control Judicial de las medidas dictadas. Estado de Sitio y Habeas Corpus. Unidad IX - La participacin de la sociedad en la actividad estatal: alcances y formas. La participacin consultiva en las democracias sociales. - Formas semidirectas de Democracia: concepto. Plebiscito. Referndum. Iniciativa Popular. Consulta Popular. Revocatoria Popular. Unidad X - Derecho Constitucional comparado. Clasificacin de los regmenes contemporneos. Regmenes pluralistas y regmenes monocrticos. polticos

Bibliografa Bsica
- Baeza, Carlos: Exgesis de la Constitucin Argentina. Ed. Abaco. - Dalla Via, Alberto: Manual de Derecho Constitucional. Ed. Lexis Nexos. - Gelli, Mara Anglica: La Constitucin Comentada. Ed. La Ley.

Unidad 1
La idea del Estado de Derecho: concepto, origen, condiciones y fundamentacin. El estado de derecho es la forma poltica caracterizada por el imperio de la ley. Este principio de legalidad opera como garanta de la libertad y seguridad jurdica de los ciudadanos. El concepto de estado de derecho aparece en Alemania. Los alemanes, por ejemplo, hablan de Estado de Derecho, porque ellos, como no tenan a comienzos del siglo XIX el Estado Constitucional, tenan que buscar una expresin equivalente; pero que apuntara a la proteccin de los mismos valores: principio de legalidad por un lado y juez independiente por el otro. Es que todava no hay jueces en Berln?, clamaba la famosa expresin del dueo de la cabaa de Postdam al que en nombre del Rey de Prusia queran quitarle parte de sus tierras en beneficio del palacio real. Los franceses tenan Constitucin y hablaban del Estado Constitucional desde poco tiempo despus de la Revolucin Francesa. Los anglosajones han hablado del Rule of Law y

tambin de la seguridad jurdica en distintas denominaciones o con distintos alcances. Pero estamos, sin duda, ante un conjunto de trminos que convergentemente apuntan hacia lo mismo. Antecedentes y etapas de la era constitucional Para quienes el constitucionalismo se circunscribe al movimiento moderno que asigna a la constitucin la tutela de la libertad, su historia y su evolucin datan de pocos siglos atrs. El constitucionalismo podra asimilarse a una larga trayectoria; es una etapa en las tentativas de acercarse a la justicia. Todas las conquistas del constitucionalismo clsico fueron el producto de muchsimos aos de incesante bsqueda de las sociedades, de sentar reglas justas para la vida en sociedad; sus postulados son tan valiosos hoy como cuando fueron formulados. Como antecedentes del constitucionalismo podemos referirnos a: - La Grecia clsica. En la Grecia clsica existan una legislacin ordinaria y una legislacin superior que era inderogable y que se deban siempre respetar (ejemplo: leyes de Soln, leyes de Dracn). Incluso en la Grecia clsica existe una accin que estaba destinada a reivindicar estas normas cuando eran vulneradas.El pensamiento iusnaturalista, particularmente el pensamiento iusnaturalista Cristiano, que deca que existan ciertas reglas supremas de origen divino o relacionadas a lo que eran los derechos naturales del hombre, que el soberano, el prncipe no poda vulnerar ni violar. Esta tesis iusnaturalista se opona a la tesis romanista que crea que el soberano tena el poder absoluto y la ley derivaba siempre de sus pretensiones. - El derecho germnico medieval, particularmente en el concepto determinado de la ley que deca que la ley era creada por Dios y el rey deba someterse a la ley, la ley era la que creaba en ltima instancia al rey.- En la alta Edad Media encontramos en Espaa los fueros, en Francia las leyes fundamentales que eran inderogables por el prncipe y en Inglaterra la

carta Magna del ao 1215 que establecan derechos bsicos que deban respetarse siempre. - Respecto a las bases ideolgicas, tenemos a autores como Jhon Locke quien subraya la existencia de derechos naturales y que la funcin del Estado era bsicamente de proteger estos derechos naturales; que eran el derecho a la propiedad, a la vida y a la libertad; la funcin de Estado en ese caso significaba eso. Tenemos a los fisicratas franceses una escuela econmica, que crea que la economa se regia por un orden natural, por la ley de la oferta y la demanda y que el Estado de ningn modo deba intervenir en la economa porque era siempre perjudicial. Tambin esta Montesquieu, por dos razones: primero por defender el sistema representativo que va a ser una de las luchas fundamentales del constitucionalismo clsico; Montesquieu crea que era inconveniente que el pueblo decidiese sus destinos y gobernase por si mismo; por eso establece el sistema representativo por el cual la gente, por medio del derecho del voto, elige a sus representantes, que en definitiva son los que va a dirigir las cuestiones polticas, este sistema representativo se da por el mandato libre; y segundo por la divisin de poderes: Montesquieu deca que la divisin de poderes era fundamental porque el poder solo puede ser contenido por otro poder. Hacemos referencia a lo que fue el iluminismo y el racionalismo, que venan a discutir el derecho divino que supuestamente era el que le otorgaba poder a los reyes. La Constitucin es un conjunto de normas jurdicas que regulan los poderes u rganos del Estado y establecen las obligaciones y derechos con respecto al Estado de las autoridades pblicas y de los habitantes y ciudadanos. Una constitucin son las reglas de juego que establece una sociedad determinada en un momento histrico determinado, de modo que este valor histrico condiciona a la sociedad y esta sociedad condicionada por ese valor histrico. Cual es el momento histrico en el cual se desarrolla el constitucionalismo?

El constitucionalismo fue un proceso que se dio a partir de un cambio en la sociedad, la aparicin de la burguesa. Este cambio se dio y se alcanzo el constitucionalismo clsico en el Derecho. La burguesa es una clase social pujante que comienza a requerir nuevos derechos frente a la violencia del clero. El surgimiento de la burguesa que se da a partir de tres grandes revoluciones. El xito del constitucionalismo clsico se da con la revolucin. La primera es la Revolucin Inglesa, luego ser la Revolucin Americana y la Revolucin Francesa. Son tres situaciones histricas distintas que producen tres modelos polticos distintos y tres sistemas de organizacin poltica distintas. La Revolucin Inglesa Que es cronolgicamente la primera que surge, se da en el siglo XVII en una lucha entre el parlamentarismo y la monarqua, entre los que defendan el sistema parlamentario y entre los que defendan el sistema monrquico, para diluir sus competencias. En una situacin en la cual el parlamento iba cada vez tomando mayores atribuciones y la monarqua se iba replegando de a poco. Se va a producir una guerra civil. En el ao 1653 se dicta el Instruments of Gobernment que erige tres poderes: el bajo sector, el Consejo y el Parlamento Unicameral. Cul es el grado de Inglaterra en la era constitucional? En primer lugar debemos hacer referencia al parlamentarismo, a la importancia del parlamento como instrumento de gobierno en las nuevas sociedades; tambin la idea de no actuacin, no representacin , lo que viene a significar es que ninguna disposicin del poder es valida, ningn impuesto es valido sin representacin: solamente cuando la ciudadana esta representada y puede elegir a sus representantes y toma cierta parte del proceso poltico, existe legitimacin para que el poder le imponga determinadas cosas a la ciudadana; tambin es importante la referencia al Rule of Law, que es el principio de seguridad jurdica o principio de legalidad. El principio se podr enunciar de la siguiente manera: todo esta permitido, salvo lo que esta expresamente prohibido.

La Revolucin Americana Con este basamento se da en 1776 la Revolucin de la Independencia Americana. Estados Unidos es un pas que en su momento fue fundada bsicamente por una delegacin de origen ingles, as que bsicamente ya hacia aos tenan cierta idea de libertad. El proceso americano arranca con la emigracin al nuevo continente de muchos puritanos en busca de la libertad religiosa que se les restringa en Inglaterra. La doctrina puritana introduce la idea de que el gobierno debe quedar sometido a una norma fundamental que no debe poder cambiar. Y acompaa esta idea con la del consentimiento prestado por los sbditos. Uno de los puntos de principal hincapi en las colonias fue el de la cuestin impositiva; toda contribucin deba ser votada por sus representantes. Y un problema de tributacin fue el que origin el movimiento de emancipacin. El reconocimiento de los derechos individuales es una insistencia continua en el pensamiento constitucional americano. Puede afirmarse que mientras el viejo sistema haca del gobierno una arrogacin de poder para su propio engrandecimiento, en el nuevo es una delegacin de poder para beneficio comn de la sociedad. El concepto racional normativo de constitucin, con su tabla de derechos, su divisin de poderes, su soberana de la ley, su distincin entre poder constituyente y constituido, pasa de Amrica a Europa. Por ltimo, el constitucionalismo norteamericano dio vigencia a un esquema moderno de estado federal, que sirvi de imagen para otros pases y para la misma elaboracin doctrinaria del federalismo. En trminos de Alberdi, los americanos no reivindicados tienen la libertad y realizaron esa revolucin para poder preservar esa libertad, para que no pueda ser cercenada por el Rey Ingles. La Revolucin de 1776, debe hacer unas constituciones graduales, hasta llegar a la Constitucin Federal de 1787, que luego es ampliada por la declaracin de derechos que se da a partir de numerosas enmiendas.

La Revolucin Francesa Se inicia en el ao 1789, con su famosa declaracin de derechos del hombre y del ciudadano. Francia ha dado a la doctrina del pueblo como sujeto de gobierno, de soberana y de representacin, un cariz original que es el de la soberana de la nacin; y el imperio de la legalidad y la sujecin del estado a las normas jurdicas. es una constante en el constitucionalismo francs. Con posterioridad a la revolucin francesa, el constitucionalismo clsico cobra carta de ciudadana mundial, permitiendo la expansin del mismo como movimiento jurdico y poltico, teniendo solo similitud con la difusin del derecho romano. Postulados del constitucionalismo. Por constitucionalismo clsico entendemos aqul que reserva a la constitucin como contenido principal, y casi exclusivo, la tutela de la libertad. Surge cuando el hombre moderno se hace problema de la inseguridad: se siente inseguro frente al estado. El primer postulado fundamental del constitucionalismo es la libertad del hombre; podemos decir que la constitucin existe para preservar la libertad del hombre. Otros postulados son: la igualdad ante la ley : no existe prerrogativas de sangre, no existe mas la nobleza, los privilegios del clero. La limitacin del poder. La separacin de poderes . El sistema representativo: los gobernantes eran elegidos por el pueblo. La supremaca constitucional, los actos del poder deben funcionar en la medida que funcionen de acuerdo a lo que establece la constitucin. El principio de legalidad, que significa que la conducta del hombre solo puede ser limitada por una ley previa que establece una previsin especifica. Quizs del postulado a la libertad surja el modelo econmico individualista liberal, que da mucha atencin a la propiedad privada, la declara inviolable. A la realidad llegaron algunos derechos relacionados con la libertad de derechos: libertad de industria, libertad de adquisicin y disposicin de bienes,

libertad de expresin, de prensa, la libertad de culto, inviolabilidad del domicilio; la participacin poltica, porque establece ciertos requisitos como para acceder a los cargos pblicos. Esto es lo que va a cambiar luego en el constitucionalismo social que le va a dar ms participacin al ciudadano. Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino Decir que el constitucionalismo clsico ha entrado en crisis quiere decir que las creencias bsicas en que se sustentaba su funcionamiento estn en curso de perder vigencia, o lo han perdido ya. Significa que el mundo contemporneo est cambiando su repertorio de creencias, de vigencias constitucionales. Algunos de los problemas de los que el constitucionalismo clsico se haca cargo, ya no son problemas, o son desplazados por otros de importancia mayor. Ante todo, es fcil reconocer en nuestro mundo que el liberalismo est en crisis. En segundo trmino, ha entrado en crisis la idea positivista de la legalidad: todo giraba en torno de la legalidad, de la regulacin normativa, sin cuestin de contenido o de finalidad. Todo ese normativismo legal ha sufrido un impacto tremendo con la vuelta a la realidad, a la vida, a lo social; nos han hecho mirar un poco a las conductas y no solamente a las normas, no solo al deber ser sino tambin al ser. En la constitucin entran hoy otros elementos: la realidad poltica, las conductas, y tambin las valoraciones. La ley sola no basta. Y muchas de las formulaciones normativas han sido desplazadas en la prctica. Por ejemplo, las delegaciones legislativas que se consideraron lesivas del principio clsico de divisin de poderes, han acentuado su vigencia, es una realidad. Por otra parte se da una tendencia universal a la concentracin de facultades mayores en el poder ejecutivo. La legislacin no es la primera ni la ms importante de las funciones estatales. La direccin poltica acenta en el poder ejecutivo la supremaca efectiva. El parlamento declina. Se han multiplicado las organizaciones sociales de todo tipo y han crecido las sociedades intermedias. Los sindicatos se han convertido en fuerzas temibles

en ciertos momentos. Hay, pues, muchos ms actores en escena, no solo el hombre. Los derechos individuales no se pretenden solo frente al estado, sino frente a grupos sociales y sujetos pasivos de carcter colectivo. La teora abstencionista no satisfizo las exigencias de la poca. El juego de las libertades y la supuesta armona que se esperaba encumbraron al fuerte sobre el dbil. Sectores de poblacin quedaron estancados en un nivel de vida indigno de seres humanos. Al plantearse la cuestin social, hubo de apelarse a contenidos de justicia que no podan ser indiferentes al estado. El fin no haba de ser ya tutelar los contactos de las libertades; haba algo positivo por hacer. De este modo, el constitucionalismo social de la primera post-guerra anticipado ya en Mxico en 1917- marca otros rumbos, en los que debe sealarse tambin el aporte del corporativismo. Una sacudida tremenda en el constitucionalismo clsico fueron los totalitarismos contemporneos. La aparicin del nazismo alemn, el fascismo italiano, el bolchevismo ruso, sealan realidades de agudo patetismo. Y no hablemos del comunismo. No se nos ocurre pensar en la impotencia de los moldes clsicos para evitar tamaas contingencias? Las elecciones, en nuestro pas, estn lejos de ser la panacea. La supuesta representacin del pueblo por sus gobernantes sufre un embate con la realidad actuante de los grupos de presin. Tan evidente parece la ineficacia de las formas representativas; tan notorio es que el parlamento no representa al pueblo, que la representacin verdadera hay que buscarla en la nica parte donde puede estar: en los grupos sociales que asocian intereses comunes. Otra vez la realidad tiene que mostrarse crudamente prescindiendo de las previsiones normativas de la constitucin. La crisis del constitucionalismo clsico nos advierte de su importancia. Su problema constitucional ms agudo no est en redactar constituciones tcnicamente perfectas; est en asentar un orden que d vigencia a las pautas de valor que se quieren encarnan en la realidad. No se trata, repitiendo una frase clebre de Alberdi, de declarar derechos que nadie niega, sino de constituir hechos que nadie practica.

El constitucionalismo social y sus etapas Los derechos sociales tienen por finalidad reconocer los derechos que surgen de la relacin laboral y de la existencia de los grupos intermedios de la sociedad, como la familia, la escuela y los gremios, poniendo su acento en amenguar las desigualdades entre los hombre y en la especial proteccin de los pobres. La expresin democracia social se la usa en contraposicin a la democracia individualista o liberal que fue engendrada por la Revolucin Francesa. Esta import una reaccin contra el poder absoluto de los reyes y el predominio de la nobleza. Constituy una exaltacin de la burguesa y el desplazamiento de los grupos sociales. En cuanto a sus orgenes, podemos decir que, as como la proclamacin de los derechos individuales surgi en la Revolucin americana y en la francesa, como una reaccin contra su hollamiento por los poderosos, la proclamacin de los derechos sociales surgi como una reaccin contra su desconocimiento por el capitalismo industrial. En este siglo, la Constitucin de Mxico de 1917 fue la primera en insertar en su texto un vasto captulo de derechos sociales. Luego la Constitucin de Weimar de 1919 y posteriormente todas las constituciones que se sancionaron hasta ahora. La incorporacin de clusulas de contenido econmico y social es una de las caractersticas ms definidas de la etapa del constitucionalismo que recibe comnmente el nombre de constitucionalismo social. Este constitucionalismo social resulta ser la suma de dos expresiones: la insercin de las clusulas econmicas y sociales y la denominada racionalizacin del poder. Del constitucionalismo clsico al constitucionalismo social mediaba todo un cambio en la sociedad: industrializacin, politizacin, migraciones y hacinamientos urbanos, crisis econmicas, etc. Con el transcurso del tiempo se transitara del Estado abstencionista al Estado intervencionista y en la

complementacin de los derechos individuales con el surgimiento de los derechos sociales. Mientras que en la fisonoma clsica del Estado liberal no se conceban para ste otras funciones ms que las propias del aseguramiento del orden, bajo la nueva situacin el Estado pasaba a ocupar un papel muy importante en la regulacin de la vida social. De un Estado pequeo y barato se pasaba a un Estado complejo y costoso, con nuevos rganos y nuevas funciones. El constitucionalismo social viene a redefinir la relacin entre Estado y sociedad. Habamos visto al principio que el postulado principal del constitucionalismo clsico es la proteccin de la libertad del hombre. Una de las formas de proteger la libertad del hombre es la separacin entre la sociedad y el estado. Esta separacin si bien sigue existiendo en el constitucionalismo social, existe un claro avance del Estado frente a atribuciones que antes quedaban del lado de la ciudadana: el Estado pasa de una situacin meramente abstencionista, ya deja de ser el Estado gendarme sino que se involucra en la vida cotidiana de las personas, brindando beneficios: Por esto surge el Estado Benefactor, comienza a participar econmicamente, maneja empresas, trata de intervenir en el mercado, para lograr el bienestar general y la justicia social. En el constitucionalismo social, el fin deja de ser la proteccin de los derechos individuales y pasa a ser la concrecin de determinados beneficios sociales para grupos determinados, y esta es otra de las modificaciones que si caracterizan al constitucionalismo clsico, los derechos del constitucionalismo clsico, las libertades individuales eran para todos los ciudadanos; en cambio el constitucionalismo social va a elegir a determinados sectores, por ejemplo el derecho de los trabajadores, derechos de los consumidores, derecho de los ancianos, derecho de los nios, derecho de la familia, derecho de las mujeres, va a haber siempre grupos determinados. Entre las circunstancias destacables de la etapa social del constitucionalismo, tenemos dos aspectos: uno es el salario, a partir del reemplazo de la dura ley del mercado por la nocin progresista del salario justo, el cual protege la

satisfaccin de las necesidades vitales del hombre y de su ncleo familiar. El otro aspecto es la presencia protagnica de los grupos intermedios: los sindicatos obreros, por obra del ejercicio del derecho de huelga. Este constitucionalismo se da en tres etapas distintas. Una etapa la podemos ubicar en la finalizacin de la Primera Guerra Mundial, es entre 1917 y 1940. En esta primera etapa, se enfrenta la burguesa frente a las prerrogativas de la nobleza y el clero, crea nuevos postulados; los postulados son el principio de la libertad del hombre, de la igualdad ante la ley, la supremaca de la constitucin, separacin de poderes, principio de legalidad. Aqu esta la Constitucin de Mxico y la Constitucin de Weimar de la Republica Alemana. Cuales son las caractersticas? Primero que incluyen derechos sociales y clusulas econmicas que vienen a restringir derechos individuales y libertades individuales; el Estado pasa a tener una funcin dominante dentro del mundo poltico y tambin se reserva el monopolio respecto a determinadas actividades. La segunda etapa se da entre la finalizacin de la Segunda Guerra Mundial y la dcada del 70 ms o menos. Son claros ejemplos las dos constituciones de Francia: las dos de 1946, una que tiene muchos principios solidaristas, incluso muchas clusulas sociales, esta constitucin cae y luego ser una constitucin moderada, y tenemos tambin una constitucin de Italia del ao 1948. Pretende ser una etapa de evolucin, donde a los derechos individuales se le suman los derechos sociales, el Estado tiene una participacin mas activa con los derechos sociales. Lo que hay que tener en cuenta que esta segunda etapa es que amplia la nocin de Estado aun mas que el primero, pero tambin se instrumentan muchos modos mas de controlar al poder. El criterio que siguen los constitucionalistas de ese momento es que a cada a cada avance del poder, a cada avance del Estado, debe corresponder tambin un avance en el perfeccionamiento, de los procesos y mecanismos de control. Finalmente tenemos la tercera etapa, que arranca en la dcada del 70, que tiene nuevos derechos sociales, el derecho del nio, el derecho de la mujer, derecho sociales de la familia; tambin se tutelan nuevos bienes jurdicos,

como el medio ambiente, y se le da personalidad y proteccin jurdica a nuevos grupos, como pueden ser los del consumidor y nacen ah los derechos del consumidor. Ubicacin de la Argentina en el ciclo histrico del constitucionalismo. Etapas y objetivos. Desde el surgimiento mismo de la nacionalidad hemos tenido distintas pocas en las cuales se fue gestando lo que en definitiva sera el modelo de constitucin que nos rigi mucho tiempo y que ha tenido adems reformas, la ltima de las cuales es conocida como la del ao 1994. Otros pases se organizan a la vez en todo, en un solo momento; no es el caso nuestro. Veamos las fechas: en 1810 sucede con la revolucin de mayo, que significa, un proceso de onda transformacin frente a la situacin que estaba Espaa ante la invasin Napolenica; pero no se declara la independencia. Recin en 1816 se declara, en Tucumn, la independencia, pero no se dicta una constitucin. En ese perodo que va hasta 1819 hay estatutos, reglamentos, pero no una constitucin propiamente dicha, que recin aparece en 1819.. Esa constitucin defina algunas cosas y dejaba otras sin definir, porque la situacin europea era incierta y por lo tanto era incierta tambin la suerte que pudieran correr las ex colonias en Amrica. Por eso, no se defina abiertamente por una monarqua o por una repblica. Esa constitucin no lleg a aplicarse: cay el gobierno central de Buenos Aires y ya la repblica no se discuti ms como una forma de gobierno. Pero tampoco all termino la cosa. En 1826 hay una constitucin de tipo unitario, es decir, ya la repblica no se discuta, pero el debate sobre la forma de Estado entre unidad y federacin estaba caldendose en forma cada vez ms intensa, esa constitucin tampoco pudo llegar a regir. Estaba muy bien redactada, pero no fue aceptada por las provincias del interior. Recin en 1831 con la celebracin del Pacto Federal del 4 de enero, en Santa Fe y a los que fueron adhiriendo todas las provincias, el tema del Estado federal quedo consolidado, es decir repblica y federal eran dos cosas indiscutibles, pero faltaba la organizacin nacional. Haba caudillos

federales que la queran, el caso de Quiroga por ejemplo, Rosas no la quera. Viene el pronunciamiento de Urquiza en 1851, la Batalla de Caseros, la cada de Rosas, la convocatoria al Congreso General Constituyente en Santa Fe, se sanciona la Constitucin luego de abrirse los debates a fines de 1852 pero qu pasaba? No era una constitucin para todo el pas, la provincia de Buenos Aires haba producido su secesin, e incluso va ms lejos y al ao siguiente sanciona su propia constitucin como un estado libre. El gobierno federal se tiene que instalar en Paran. Faltaban todava dos batallas (la de Cepeda primero), el Pacto de San Jos de Flores en 1859 con la reunificacin de todo el pas, pero reconocindole a Buenos Aires el derecho a examinar la Constitucin de 1853 en la cual no haba intervenido, y ah hay dos convenciones: la convencin examinadora que es provincial y que es la que propone las enmiendas y la convencin reformadora que se renen nuevamente en Santa Fe y que es la que tiene que aceptar las reformas propuestas por la provincia de Buenos Aires. All s, ya reunificado el pas, se tiene la estructura jurdica completa. Pero faltaban cosas, tuvo que venir otra batalla, para que en definitiva terminaran ciertas luchas que quedaban pendientes y 20 aos para que se resolviera el problema de la Capital Federal. Finalmente el destino histrico hizo que fuera Buenos Aires, pero mediando una lucha de armada con algn derramamiento de sangre. Pero tambin le quedaban pendientes otros problemas, quedaba sobre todo pendiente el problema del sufragio, del derecho electoral. Y ese tema va a llevar otros 20 aos un poquito mas hasta que con la presidencia de Roque Senz Pea sale la Ley Senz Pea que permite el acceso de la mayora popular, de aquel entonces, a los comicios. En 1930 se inicia lo que se llama El Proceso y la aparicin de los gobiernos de facto, que era una figura no conocida. La figura de gobernante de facto fue tomado del derecho administrativo para aquellas cosas en que funcionarios de una jerarqua relativa dentro del escalafn, celebraban actos que no podan anularse erga omnes, todos ellos, porque sino habran casamientos que no se

haban celebrado, actas de defuncin de gente que seguramente no se la poda resucitar y otras paradojas por el estilo. La consolidacin de la organizacin constitucional de la Repblica Argentina no super en un solo acto y para todos los temas, sino en un proceso muy prolongado en el cual hay dos etapas, diramos, bien definidas. Una despus de 1853 y 1860, hasta la Ley Senz Pea , que podemos llamar el rgimen de los notables. Un proceso en el cual solo participaba la minora de la poblacin y los gobernantes eran elegidos dentro de ese circulo, y que por supuesto imprimieron al pas una gran nota de progreso, dictaron los grandes cdigos civil, comercial, penal de procedimientos, la ley de inmigracin. Pero faltaba, esa sabia nutritiva que significaba la participacin de voluntad popular y por eso puede decirse que la segunda etapa se inicia con lo que alguien llamo la revolucin por las urnas, algo que en la misma poca y en otros pases de Amrica ya se hacas sentir. En Mxico la revolucin que llevo al presidente Madero en reemplazo del porfiriato y en Brasil la lucha de Luis Barbosa por el sufragio universal limpio, transparente, frente a las viejas oligarquas que haban hecho un rgimen de cacicazgo en los estados de Brasil, pas que llega mucho despus que nosotros a la repblica, porque recin fue proclamada cuando se aboli el imperio en 1890. Los postulados del constitucionalismo en la Constitucin Nacional El profesor manifiesta que Con el punto siguiente lo que buscamos es que puedan identificar en el articulado de la Constitucin Nacional la procedencia de los artculos. A modo de ejemplo: el artculo 17 representa al constitucionalismo liberal o clsico mientras que el 14 bis al constitucionalismo social. Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Entre nosotros, puede decirse que el constitucionalismo social ingresa con la reforma constitucional de 1957 que incorpor el art. 14 bis, que con mejor

tcnica comprendi los derechos sociales y econmicos de la enmienda de 1949. Tambin representan una vertiente muy importante por donde ha ingresado el constitucionalismo social a nuestro orden jurdico constitucional, los tratados internacionales suscriptos por nuestro pas, como el Pacto de San Jos de Costa Rica, gozando todos ellos de jerarqua constitucional (Art. 75 inc. 22). La propia reforma constitucional de 1994 ha reforzado el tramo del constitucionalismo social por sobre el tramo demo liberal diseado en la Constitucin histrica. El art. 14 bis de la CN habla de la proteccin del trabajo y asociacin sindical (condiciones dignas y equitativas de labor del trabajador, jornada limitada, descanso y vacaciones pagados, salario mnimo vital mvil, proteccin contra el despido arbitrario, organizacin sindical libre y democrtica, etc.); de los derechos gremiales (pueden los gremios concertar convenios colectivos de trabajo, recurrir a la conciliacin y al arbitraje, el derecho de huelga, garantas para los representantes gremiales); y de la seguridad social (que tiene el carcter de integral e irrenunciable, establecimiento del seguro social obligatorio, jubilaciones y pensiones mviles, la proteccin integral de la familia, la defensa del bien de familia, la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna). Tendencias constitucionales contemporneas: a) Centralizacin del poder La centralizacin del poder que se ha acentuado, a veces en el poder central, en detrimento de los poderes provinciales y municipales; otras veces en el Poder Ejecutivo en detrimento del Poder Legislativo y del Poder Judicial. b) Crecimiento del Poder Ejecutivo El crecimiento del Poder Ejecutivo se da no solo en los regmenes presidencialistas como el nuestro, sino tambin en regmenes de tipo parlamentario, donde el brazo ejecutivo requiere respuestas prontas y urgentes que no estn los dems rganos del poder en condiciones de dar en el

momento exacto. Pero si tienen que reservarse la posibilidad de controlar, anular o reemplazar, es decir, no perder la facultad propiamente indelegable que es la de sancionar las normas. c) Liderazgo Liderazgo se da en pases archidemocrticos, como en pases contrarios a la democracia. Solo que en los pases archidemocrticos el liderazgo es fluido: el pueblo los reemplaza, los elige, los sustituye, o puede incluso deponerlo por los mecanismos constitucionales previstos (el juicio poltico). En cambio, en los regmenes de tipo personalistas o de alta concentracin de poder, suele haber rupturas que requieren expresiones de violencia. d) Intervencin estatal La intervencin estatal no es un fenmeno de hoy o de ayer o de antes de ayer en nuestro pas. En la dcada del 30 se vieron precisadas a crear las juntas reguladoras, a crear por el congreso moratorias para pagos hipotecarios, congelar alquileres frente a situaciones en que lo que habitualmente se llama limitaciones normales y permanentes de los derechos, porque ningn derecho es absoluto: todos los derechos son relativos y se ejercen conforme a las leyes que lo reglamentan; a veces las situacin es tan grave que se sancionan las limitaciones anormales, pero, eso, si transitorias: cuando cesan las causas tienen que cesar los efectos, volverse al rgimen jurdico normal o habitual. e) Burocracia La burocracia es tambin un fenmeno propio de la dinmica del estado contemporneo. En el siglo XIX muchos polticos y pensadores abrazaban la idea de la limitacin del poder. Trataban de resumir su pensamiento con una frese muy escueta: el mejor Estado es el menor Estado y los franceses acuaron la expresin laiser faire laise paser dejar hacer dejar pasar, no intervenir. Pero surgi un momento en el cual la necesidad de intervenir se impuso frente a que cada vez eran mayores las exigencias que la sociedad demandaba o diriga al Estado. Ese Estado tuvo que agrandarse y en algunos casos se sobredimension y obviamente la burocracia lo acompa. Y esto cre lo que algunos han llamado despectivamente, el Estado elefante. Un

estado pesado, lento que se haba traducido, a la postre, en ineficiencia, lo que en definitiva no beneficiaba sino que perjudicaba a los administrados, es decir, a los propios ciudadanos o habitantes que tenan que gozar del beneficio y no del sacrificio de tener que aportar mas recursos para el sostenimiento de un Estado de mayores dimensiones. f) Planificacin La planificacin surge de mucho tiempo. Lo que ocurre es que la planificacin es distinta en un estado democrtico que un estado totalitario. La planificacin democrtica requiere todo un proceso de elaboracin con notas participativas muy intensas. Hoy en da se hablan de distintas etapas en un proceso que va desde la previsin, la consulta, la planificacin y despus llega la decisin que puede estar en uno o varios rganos. A posteriori de la decisin se accede a la ejecucin de esa decisin, luego viene el control para verificar si la decisin ha sido ejecutada como corresponde y despus del control viene la etapa de responsabilidad, es decir, el de que recaiga sobre el responsable la sancin, si lo ha hecho mal, o la reparacin, si eso correspondiere. Y en definitiva la responsabilidad es lo que la ciudadana persigue como una de las notas esenciales de la forma republicana de gobierno, que incluye la voluntad popular, la separacin de poderes, la igualdad ante la ley, la periodicidad en los cargos pblicos, la publicidad de los actos estatales, la responsabilidad de los gobernantes no solo de los funcionarios sino de todos cualesquiera sea la categora en el empleo pblico. g) Orden pblico Orden pblico es un concepto que fue cobrando una dimensin a medida que el estado y los regmenes constitucionales se transformaban. La idea de orden pblico hoy se hace uso y abuso de ella tanto que llega a quedar un poco desdibujada, un poco perdida en una nebulosa. Pero hay ciertas cosas que estn en el nivel de las normas del orden pblico que es un mnimo jurdico inderogable e indisponible por las partes. No puede entre un menor y un mayor celebrarse un contrato que los menores no pueden celebrar aunque, se quieran poner de acuerdo el menor con el mayor y el

mayor est de acuerdo con que el menor de edad lo celebre, porque son normas de orden pblico. Los delitos son normas de orden pblico: la vctima no tiene porque consentir el delito que va a sufrir. Las normas vinculadas con ciertos lmites que se fijan en materia indemnizatoria o ciertos umbrales que hay que respetar en materia de sueldos, salarios o remuneraciones, son tambin normas de orden publico que las partes no pueden variar; pueden variar en las que no sean de orden pblico. El orden pblico manifiesta o da testimonio de una voluntad social que se sobre impone por encima del egosmo con que la parte ms fuerte puede imponerle clusulas exorbitantes, en una contratacin, a la parte ms dbil o mas frgil. Es un concepto muy til en la medida que no se lo degenere, muy valioso y de mucha equidad cuando se trata de de guardar equidad. h) Socializacin de los derechos El derecho constitucional la reconoce y la recoge a travs de normas que imprimen una nota de solidaridad o de solidarismo a muchos comportamientos que se traducen a veces en normas que el Estado sanciona para proteger la seguridad social; incluso el famoso autor ingls habl de la proteccin desde la cuna y hasta la tumba, es decir, la cobertura de ciertos riesgos por la sociedad a efectos de poder cubrir situaciones de desamparo, inferioridad o de impotencia, cubrir los riesgos: de la vejez, de la niez, de los discapacitados, de los que quedan sin trabajo en pocas de crisis, del que no tiene vivienda. Esto, dentro de una concepcin que sigue estando amparada por una idea de libertad, pero donde el Estado no puede estar ausente. i) Participacin Es sumamente importante porque hoy en da el hombre se lo considera por lo que es, pero tambin por lo que hace, es decir por su situacin concreta en la sociedad. Ya pensadores de varios siglos decan: el conocimiento es riqueza, el conocimiento es poder, porque precisamente la posibilidad de participar esta vinculada con tener tiempo, recursos y tener un mnimo de conocimiento para tomar intervencin. Pero la participacin requiere partcipes, as como se ha dicho que no hay repblica sin republicanos y no hay democracia sin

demcratas, no hay participacin si no hay voluntad de participacin. Y la voluntad de participacin impone salir de la pasividad, del decir no me interesa. La participacin requiere canales, Cmo de distinta maneras se abren esos canales? Las audiencias pblicas, los consejos econmicos y sociales, son organismos de tipo consultivos no decisorios: son rganos consultivos donde se tomaba en cuenta la opinin de los principales sectores del quehacer econmico y social, reemplazando esas consultas ocasionales, espordicas, por un tipo de consulta orgnica y permanente que diera participacin a los sectores mas importantes incluidas las universidades, los centros culturales y de investigacin etc. Entonces es mejor escuchar y tomar en cuenta la participacin porque eso enriquece el contenido y puede dar un mayor xito en el acierto; en el hallazgo de las soluciones. Hoy en da hay muchos organismos no gubernamentales (O.N.G.) que participan activamente en el control de los estatales, del funcionamiento de los cuerpos pblicos, sealando que errores cometen o en que omisiones incurren o en que excesos estn dando notas de abusos, y eso ilustra a la opinin pblica y a travs de una prensa libre y a travs de la posibilidad de tener el acceso a la informacin. El acceso a la informacin permite que haya mayor participacin a efectos de que conociendo muchos mas datos se puedan dar opiniones y ofrecer alternativas valiosas. La transformacin del Estado: el surgimiento del Estado democrtico y social de Derecho El surgimiento de un estado que se ha llamado democrtico y social de derecho, esto esta incorporado ya a muchas constituciones que se manejan con un sistema capitalista, con un sistema liberal, con un sistema de democracia constitucional clsico, pero que reconozcan esa faceta social de una problemtica, que ya sea a travs de la seguridad social y de otras formas de acudir, tiene predisposicin y deber para tratar de equilibrar las asimetras y

los desfasajes que se dan entre los que estn tan altos en la escala de poder que ni siquiera miran hacia abajo y los que estn tan abajo que ni siquiera pueden mirar arriba porque sus lomos estn doblados trabajando y no tienen tiempo libre para poderse ocupar de otras cosas. Alemania en su constitucin se proclama una democracia social, Francia tambin, Italia se proclama una repblica social. Espaa se proclama un estado democrtico y social de derecho. Lo mismo ocurre en muchos estados de Amrica, pero que otra cosa puede urdir del presidente Roosvelt en EEUU sino una forma de constitucionalismo social y de cierta dosis de intervencin del estado para poder superar esa terrible crisis de los aos 29 y 30 que durante casi toda la dcada siguiente sacudi a una potencia econmicamente tan fuerte como EEUU, donde el cimbronazo de Wall Street, octubre de 29, sacudi a todos los sectores y creo grandes masas de desocupados y una miseria muy generalizada?. Y as tambin en otros pases del mundo que no tienen constitucin codificada, como Inglaterra, a travs de los programas se incorporaron muchas normas de orden social.

Unidad 2
La estructura de los principios de la Constitucin Nacional: Es la versin de cmo se infiere del texto de la constitucin y del sistema sobre el cual reposa la constitucin, una serie de principios que estn estrechamente vinculados entre si para el buen funcionamiento del sistema. El cumplimiento de todos esos principios es un presupuesto para que podamos hablar de la vigencia de la constitucin. Esos principios se han enumerado: a) Limitacin Es un medio, una herramienta para que no exista un poder ilimitado que ahogue o sofoque el ejercicio de los derechos de la persona. Por personas entendemos los grupos sociales, las personas jurdicas y todo aquello que, como de existencia visible, ofrece la sociedad dinmicamente considerada. No puede haber una ilimitacin del poder como tampoco puede haber un ejercicio ilimitado de los derechos, todo tiene su limitacin. Lo que en principio

gobierna esa limitacin es la regla de razonabilidad que se traduce en una cierta proporcionalidad entre el medio elegido y el fin perseguido, y esto es justipreciado por el gobernante; lo fija la ley, lo controla el juez y pude ser declarado inconstitucional por no haber guardado esa proporcionalidad debida. Es decir, todo apunta a preservar una esfera de la libertad, y solo acotarlo en la medida que sea necesario para la coexistencia, para la solidaridad, para las funciones sociales y el bien comn que debe animar a toda sociedad orgnicamente establecida. b) Funcionalidad La necesidad de que el sistema tenga una dinmica en virtud de la cual no haya una atrofia de unos rganos sobre otros rganos o que algn rgano deje de funcionar y no acompae al normal funcionamiento de los dems. Pero la funcionalidad, para el comn de la gente, se traduce en que funcione, en que produzcan resultados. Por eso en algunos pases existen remedios procesales que se llaman mandamientos(mandamus) que hay para obligar a un organismo a que cumpla un deber que no esta cumpliendo o para que se abstenga de hacer algo que esta prohibido efectuar. c) Cooperacin Los rganos tienen separacin entre si, pero no son estados separados dentro del Estado. Cada uno esta dentro de su incumbencia y esa idea de la cooperacin supone naturalmente que un organismo tiene que ceirse a sus incumbencias y tiene que colaborar para que el otro pueda llevar adelante sus incumbencias con eficiencia. Por eso no parece razonable cuando, a veces, un rgano quiere lisa y llanamente reemplazar la funcin del otro. Por ejemplo en nuestro pas, cuando se discuta el tema de divorcio o no divorcio, y el tema tena que decidirlo el legislador, hubo jueces e incluso la Corte Suprema declar la inconstitucionalidad del matrimonio indisoluble, y esto dejo muy preocupado no solo a los divorcistas sino tambin a los no divorcistas porque en definitiva el juez quiso sustituir al legislador en la organizacin de la familia. Es materia

legislativa; el criterio lo fija la ley y no puede ser sustituido o reemplazado por la decisin judicial. d) Control En algunos pases se habla de los distintos departamentos del gobierno federal. La palabra departamento est significando que est en un edificio comn, que comparte un edificio. En vez de hablar de independencia total de poderes es preferible hablar de separacin de los poderes. Estn separados cada uno en su rbita, cada uno en su competencia, pero no son soberanos en el sentido de que puedan hacer lo que se les antoje o estar desconectados del resto de los poderes, porque adems se controlan entre ellos y por lo tanto hay muchas veces que puede haber competencias que pueden estar compartidos o compuestas, que requiere la reunin de dos voluntades. e) No bloqueo Apunta a evitar situaciones, en las que un poder se interpone para que no funcionen otros poderes o para que no puedan cumplir sus funciones propiamente dichas. Esto se llama obstruccionismo y es una forma de afectar lo que hoy se llama gobernabilidad. El filibusterismo, por ejemplo, es una expresin utilizada en algunos pases aludiendo a esa prctica negativa de los corsarios piratas, no solo en el mar sino tambin en tierra; se podan realizar actos filibusteros, como desconocer la autoridad, quitarle al estado el monopolio de la fuerza, remplazar al estado por el justiciero que se hace justicia por la mano propia, hacer justicia sacndoles a unos y dndole a otros sin que medie ni la ley, ni el juicio, ni la sentencia; es decir, un Estado de desorganizacin en virtud de que alguien esta bloqueando a quien tendra o debera actuar porque le corresponde en esa materia. Es importante que quede claro que todo rgano, todo poder, tiene incumbencia, pero esas incumbencias no llegan a ser extensibles a un punto tal a que bloqueen a las incumbencias y a las competencias de otros rganos del Estado. f) Supremaca

La supremaca de la constitucin enuncia algo fctico: la Constitucin es suprema porque es el primer fundamento del orden jurdico y del estado; ella hace que todo lo dems sea de una manera determinada y no de otra. La Constitucin constituye el grado supremo. Se da una nocin de jerarqua; para que el mundo jurdico sea ordenado, lo que le sirve de fundamento debe situarse en un primer plano. La constitucin es ley de leyes. g) Estabilidad La estabilidad significa, no la eternidad, sino el cumplimiento de los plazos o de los trminos para lo cual estn elegidos los gobernantes y funcionarios. Hay gobiernos que tienen una duracin determinada; otros tienen una duracin indeterminada, pero es hasta que dure su buena conducta y puedan ser removidos por las causales que la Constitucin y la ley preveen, que es el caso de los magistrados judiciales. Hay gobernantes que pueden ser reelegidos indefinidamente, como los legisladores; otros que solo pueden ser reelegidos temporariamente como el Poder Ejecutivo y luego viene el perodo de no reeleccin. Mario Justo Lopez; la define como la permanencia de las instituciones en el tiempo". La misma se debe distinguir de la continuidad jurdica, que consiste en la vigencia persistente de la institucin-norma, es decir, el cumplimiento y la aplicacin de la norma en cada caso. Y en el caso de la continuidad constitucional la definiremos, como la permanencia en el tiempo de las normas supremas y fundamentales. El principio de equilibrio en el funcionamiento del Estado de Derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del control. Uno de los principios del Estado de Derecho es el equilibrio en el control desde la sociedad hacia el Estado, de donde resulta la mxima o regla de oro que establece que a todo acrecentamiento de las funciones estatales corresponde, de manera recproca, un reforzamiento de los controles y un afianzamiento de las garantas individuales.

La reforma constitucional de 1994 ha recogido esos aportes del pensamiento, con un incremento de los mecanismos de control en la Constitucin reformada. Los organismos de control incorporados al texto de la Constitucin son fundamentalmente cuatro, dos de ellos en la esfera de competencia del Poder Legislativo, como lo son La Auditora General de la Nacin (art. 85) y El Defensor del Pueblo (art. 86), en tanto tambin se ha incorporado como un reclamo de transparencia en la designacin de magistrados El Consejo de la Magistratura dentro de la seccin correspondiente al Poder Judicial de la Nacin (art. 114) y, como nico control autnomo, es decir fuera de la divisin clsica de poderes, se ubica El Ministerio Pblico (art. 120) que por tal razn ha sido considerado un rgano extra-poder, a pesar de su mayor vinculacin histrica con el Poder Judicial. La eficacia de los mecanismos de responsabilidad La propia Corte lo ha dicho hace muchsimos aos en trminos ms genricos cuando hablaba: fuera de la Constitucin solo poda esperarse la anarqua o la tirana. Luego la Corte incorpor el lenguaje de la seguridad jurdica. La seguridad jurdica es algo ms que un ingrediente de estado de derecho: es un presupuesto, es un cimiento de estado de derecho; no sera apropiado hablar de que se tiene un estado de derecho o se vive en un estado de derecho, sino esta la seguridad jurdica firmemente anclada y establecida por rganos independientes de control que pusiera nuevamente las cosas en su quicio si alguien se llegara a exhorbitar. Entre las notas esenciales de la Repblica, se destaca la publicidad de los actos de gobierno, requisito fundamental del Estado de Derecho, que hace a la esencia del control. Nos referimos a la problemtica del control de los actos estatales en las democracias, donde el flagelo de la corrupcin protagoniza el gran desafo tico de erradicarlo.

La corrupcin no es un fenmeno nuevo ni exclusivo de la Argentina. Combatirlo requiere de un proceso sistemtico. Por ejemplo, es necesario crear mecanismos para fomentar la participacin del ciudadano en el control de la corrupcin. Debe estimularse la presentacin de reclamos contra actos practicados por funcionarios pblicos, pero sin caer en la caza de brujas. Es indispensable que las instituciones superiores de control o fiscalizacin disfruten de completa independencia, a fin de evitar que su actuacin se vea comprometida por injerencias polticas. Es indispensable que el rgano fiscalizador, adems de un control a posteriori tenga un control concurrente y una fiscalizacin previa. Es necesario tambin que la entidad fiscalizadora posea herramientas que le garanticen el ejercicio de sus privilegios y tengan an la posibilidad de aplicar sanciones a los responsables por actos de corrupcin. El control debe ser independiente, real y efectivo . La sper legalidad constitucional: significados de esta expresin Esta expresin admite una doble interpretacin: Para aquellos que adhieran a una posicin positivista, sper legalidad constitucional significa: que hay una norma suprema, dentro del derecho positivo, que rige todo el resto del ordenamiento que debe conformarse coherentemente con esa norma suprema normalmente llamada constitucin o ley suprema. Para los que adhieren al jusnaturalismo, estiman que por sobre el derecho positivo existe un sistema de creencias y de valores que tiene una preeminencia y que esa preeminencia esta consagrada en el propio prembulo de la constitucin, a travs de los distintos valores que se van enunciando en ese texto, y que es obvio de que la sper legalidad constitucional esta dada por el conjunto de esos valores y creencias que conforman el derecho natural. Otros que estn en posiciones contrapuestas, creen en una sper legalidad constitucional basada en un poder superior al de los rganos estatales. Por ejemplo: la Constitucin de Irn, consagrada despus del triunfo del Allatollah

Komeini, est establecido en el propio texto que el control de constitucionalidad lo tiene el Consejo de los Allatollah, que en definitiva es el que puede declarar la invalidez de las normas que el parlamento iran, ese s lo elige el pueblo, sancione, pero que si esas normas contravienen las creencias del Corn pueden ser anuladas por el Consejo de Allatollah que a su vez tiene otro poder: por ejemplo el poder de declarar la guerra y hacer la paz y hasta destituir al presidente de la repblica islmica, que es elegido por el pueblo. Supremaca de la Constitucin. Su formulacin en la Constitucin Nacional Todo pas al dictar su derecho positivo no puede otorgar a esas normas una similar jerarqua. La constitucin de una nacin no puede poseer idntica categora a otras leyes dictadas por las legislaturas o decretos del Poder Ejecutivo. La Supremaca Constitucional deja supuesta una gradacin jerrquica del orden jurdico, que de esta manera resulta escalonado en planos distintos, los ms altos subordinan a los inferiores y todo el conjunto debe estar subordinado a la Constitucin. Nuestra Constitucin, en el art. 31 deja perfectamente establecida la Supremaca, explicitando que esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los Tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin, a ms de disponer en el inc. 22 del art. 75 que los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes (tratados con las dems naciones y organismos internacionales; concordatos, con la Santa Sede). En nuestro pas, es obvio, hay distintas supremacas. Como tenemos un Estado Federal hay una primera supremaca que es la de Derecho Federal sobre el derecho local. El derecho Federal no es solo la Constitucin, el artculo 31 habla de la supremaca de la constitucin, de las leyes que en su consecuencia se dicten, de los tratados con las potencias extranjeras, y eso es una supremaca de una banda de normas que, podramos decir, estn en un plano superior Sobre que otro plano?: el plano dnde est la norma del

derecho local. Ninguna disposicin de las constituciones provinciales puede oponerse al texto de la CN. Pero hay tambin otro orden de supremaca distinto que es el que se da dentro de cada uno de esos ordenamientos, de esas bandas. En la banda del derecho federal la Constitucin tiene primaca sobre los tratados porque los tratados se deben sancionar conforme al derecho publico interno; eso dice el articulo 27 de la Constitucin. El artculo 75 inc. 22 en la primera parte cuando se refiere a los tratados internacionales y a los concordatos hace una distincin: los tratados comunes simples tienen una supremaca superior a la ley pero inferior a la constitucin y los tratados vinculados con los derechos humanos, tienen jerarqua constitucional. La conformidad de stos tratados es de jerarqua superior a los dems tratados y a las leyes pero de conformidad con la propia Constitucin, de modo que no podra un tratado desconocer un derecho que esta expreso o implcitamente entre los derechos enumerados o no enumerados de la primera parte de la Constitucin Nacional. Luego estn tambin los tratados de integracin en otro inciso del artculo 75 inc 24, que tiene un mecanismo especial de aprobacin y de denuncia (separado del inc 22 que acabamos de ver) pero hay tambin la supremaca de la Constitucin respecto de las leyes: el artculo 28, que esta desde el origen mismo de la Constitucin, habla del principio de la inalterabilidad de los derechos, quiere decir que las leyes reglamentarias de los derechos no pueden alterar la sustancia de esos derechos, de lo cual se infiere que todas las leyes estn sujetas a la Constitucin. De modo que la supremaca, en el orden del derecho federal, pone en primer trmino a la Constitucin, con ella a los tratados con jerarqua constitucional, luego los tratados ordinarios, luego las leyes .. Y falta otra norma el inciso 2 del artculo 99 que es el que habla de las atribuciones del Poder Ejecutivo que le reconoce al presidente la potestad para expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. Quiere decir que los altos reglamentos deben respetar no solo

a la Constitucin a la cual esta sujeto sino a la ley que reglamenta, de modo que esto conforma toda una pirmide. Con respecto a los mecanismos y la forma de llevar adelante el principio de sper legalizacin constitucional y supremaca de la Constitucin, de entrada en una de las primeras leyes que se sanciono por el Congreso Nacional se estableci la posibilidad de llegar hasta la Corte Suprema por va de lo que se llama Recurso Extraordinario. Pero nuestro pas tiene un sistema de control difuso. Hay pases en los cuales solo determinados rganos tienen el control de constitucional. En cambio en nuestro pas todos los jueces tienen la posibilidad de hacerlo en el momento de dictar sentencia. Ocurre que los casos contenciosos en las controversias, en los litigios, la nica forma de dejar de lado la aplicacin de una norma es por medio del control de la supremaca. Los jueces no pueden dejar de aplicar una norma, salvo que el Congreso la derogue, sino es declarando la inconstitucionalidad y lo mismo ocurre si son normas locales que estn cuestionadas ante tribunales que pueden llevar por va de apelacin hasta la Corte Suprema; la nica forma es declarando la inconstitucionalidad. No tenemos en nuestro pas una accin popular, ni accin propiamente de inconstitucionalidad; la inconstitucionalidad es una defensa y no una accin. Hay un sector importante de la doctrina y hay proyectos legislativos en tramite que estableceran una accin de inconstitucionalidad siempre que medie un derecho subjetivo de un inters legitimo que est lesionado, y hoy en da se reconoce, s, en los pleitos, que los organismos que tienen la defensa un inters publico de la que se llama derecho de tercera generacin, derechos mal llamados difusos, pero que es preferible llamarlo colectivos, porque la palabra difuso da la idea de una cosa difusa, abstracta, incomprensible; preferimos hablar de derechos colectivos porque hace a todo un grupo de personas que tienen un inters compartido que por lo tanto puede ser representado por un fiscal o por el defensor del pueblo, en aquellas jurisdicciones donde exista esa institucin y que entonces si puedo plantear la inconstitucionalidad de las normas por las vas que estime adecuadas.

La Supremaca de la Constitucin es principio fundamental de todo Estado de Derecho. En el fondo, no es sino respeto a la ley; supremaca de la Constitucin y no de los hombres o funcionarios encargados de aplicarla. Histricamente, este principio puede ofrecer antecedentes como: La graph paranomn accin criminal por inconstitucionalidad- que autorizaba a todo ciudadano a formular su querella por escrito, indicando la ley que consideraba violada, siendo que la ilegalidad poda afectar el fondo como tambin la forma o el procedimiento (antecedente proveniente de Grecia, ao 426 a. de C.); El justicia de Aragn (Espaa, ao 1238) que era el funcionario judicial encargado de hacer que el Rey, el poder legislativo y los dems jueces, observaran los fueros, usos, costumbres, privilegios y castas; el Fuero era la ley suprema y el Rey deba sujetarse a l; todo lo que el rey hiciera en contra del fuero careca de valor, segn lo estableca el justicia de Aragn. Los fueros de Navarra cumplan la funcin de ley suprema sobre todos los funcionarios del reino, incluido el rey, pudiendo los tribunales superiores hacerlos cumplir. Sintetizando los aspectos principales de la doctrina, sealamos: la Constitucin es una Ley Suprema; por ende, un acto legislativo contraria a ella no es una ley.

Unidad 3
Control de constitucionalidad: Estrechamente vinculado a la supremaca de la Constitucin, se encuentra este principio de alta importancia para mantener la vigencia de la ley fundamental. Si la Supremaca de la Constitucin supone un sistema bsico de normas y que hay diferencia entre ley constitucional y ley ordinaria, es lgico concluir que debe existir un poder capaz de resguardar los principios receptados en la Constitucin y que el pueblo ha estimado necesarios para la existencia del Estado y de su orden jurdico.

Los jueces son los investidos de ese poder en cuanto ellos son los encargados de aplicar la ley. De la supremaca constitucional deriva la potestad judicial para declarar la inconstitucionalidad de las leyes, porque los tribunales proceden siempre aplicando la Constitucin, con prescindencia de toda disposicin de los dems poderes que se hallen en oposicin a ella. El control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes, fundado en la sper legalidad constitucional corresponde a la misin natural de los jueces. Este poder de los jueces no es absoluto puesto que se da slo en los casos o causas sometidos a su decisin. El juez suple la norma simplemente en el caso particular, hace primar la Constitucin y rehsa aplicar la norma que considera contraria a la ley suprema. Dentro de nuestro sistema institucional, el juez no crea norma, sino que simplemente determina la que debe aplicarse de entre las existentes. Aplica la ley declarada o creada por el legislador. Diversos sistemas en el derecho argentino y comparado Diremos que en relacin: A) Al rgano, que toma a su cargo el control de constitucionalidad, este puede ser: 1- El poltico, en el que el control est a cargo de un rgano poltico, v.gr. el Consejo Constitucional de la Constitucin francesa de 1958; 2- El jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la administracin de justicia o Poder Judicial, siendo que en este sistema, a su vez, se puede subdividir en: - Difuso, cuando cualquier rgano jurisdiccional -y todos- pueden ejercer el control (tal nuestro sistema nacional y provincial; tambin el de EEUU); - Concentrado, cuando hay un rgano jurisdiccional nico y especfico, al que se reserva la competencia exclusiva de ejercer el control (Italia, Uruguay, etc.). B) A las vas procesales mediante las cuales puede provocarse el control de constitucionalidad de tipo jurisdiccional, es:

1- La va directa: el proceso se promueve con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o acto; 2- La va indirecta: la cuestin de constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental dentro de un proceso cuyo objeto principal no es la posible declaracin de inconstitucionalidad, sino otro distinto; 3- La elevacin del caso: efectuada por el juez que est conociendo de un proceso, a un rgano especializado y nico para que resuelva si la norma que debe aplicar es o no inconstitucional; 4- Agregaramos un cuarto sistema que funciona dentro de la va directa designado en doctrina como accin popular de inconstitucionalidad. Resulta necesario el pedido de parte?. En nuestro sistema S es necesario, y en ese sentido la Corte Suprema Nacional agrega que el agravio constitucional no puede invocarse o el control no puede ejercerse cuando: 1) El agravio deriva de la conducta discrecional del interesado (Doctrina de los Actos Propios); 2) Ha mediado renuncia de la impugnacin; 3) Quien formula la impugnacin se ha sometido anteriormente sin reserva alguna al rgimen jurdico que ataca; 4) Quien formula la impugnacin no es titular del derecho presuntamente lesionado; 5) No subsiste el inters personal en la causa, sea por haber cesado la presunta violacin al derecho; sea por haberse derogado la norma cuya inconstitucionalidad se alegara, etc., con lo que la cuestin se ha tornado abstracta. Nuestro pas ha establecido el control constitucional por va jurisdiccional por medio de los tribunales comunes. Adems la supremaca constitucional reviste un doble alcance: a) La Constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del Estado;

b) La Constitucin, en cuanto federal prevalece tambin sobre todo el derecho provincial, siendo suficiente para su puesta de manifiesto la lectura de los arts. 5 y 31 de la Constitucin Nacional. Art. 5: Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; Bajo estas condiciones, el Gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. Art. 31: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales... El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados), del art. 28 (para las leyes) y del art. 99 2 (para los decretos del Poder Ejecutivo que reglamenta a las leyes). Hasta dnde se proyecta el control de la supremaca de la Constitucin? Analizaremos: a- Cuestiones Polticas: Tanto en los EEUU como en nuestro pas, el Poder Judicial no tiene competencia para el conocimiento de las llamadas cuestiones polticas, quedando su dilucidacin a los poderes Ejecutivo y Legislativo. No es ni ms ni menos que una consecuencia de la divisin de los poderes. Por ello, la existencia de si una cuestin es judiciable o poltica depender de una manifestacin del rgano jurisdiccional que declare que una determinada cuestin es de naturaleza poltica o no. b- Facultades privativas de los otros poderes : Los poderes ejercen las facultades otorgadas por la Constitucin en forma privativa a cada uno y cuyo controlador no lo posee el Poder Judicial. Si el Poder Judicial hubiera sido facultado para ello, no existira la clsica divisin de los poderes. Mientras acten dentro de sus atribuciones, el Poder Judicial, no interviene.

c- No puede juzgar los propsitos o motivos del legislador : Los tribunales no pueden juzgar acerca de la justicia o injusticia, bondad o inconveniencia de los actos legislativos. d- Presuncin de la constitucionalidad de los actos pblicos : Los tribunales deben presumir la constitucionalidad de los actos pblicos, mientras no se compruebe lo contrario. En definitiva, las bases institucionales del control de constitucionalidad estn dadas por los arts. 116, 117, 31, 5, 27, 28 de la Constitucin Nacional. En cuanto a las materias controlables es posible declarar la inconstitucionalidad en: - La legislacin, leyes, decretos, sean estos nacionales, provinciales o municipales; - Los actos administrativos de los poderes nacionales, provinciales o municipales; - Las sentencias definitivas del ltimo tribunal que entenda en la causa. Control judicial argentino El Recurso Extraordinario La Constitucin Argentina es una constitucin rgida, y por consiguiente tanto la legislacin como el ejercicio de los otros poderes del gobierno, nacional o local, deben amoldarse a las normas que ella establece. Su artculo 31 consagra expresamente este principio de supremaca. La efectividad del mismo requiere un sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes y sus agentes. En la Repblica Argentina los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para fallar los juicios sometidos a su conocimiento. La eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad ejercido por los jueces requiere la existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resoluciones.

Las leyes 48 y 4055 han confiado esa tarea a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, estableciendo al efecto el recurso extraordinario, que es una apelacin excepcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional. El recurso extraordinario no es una apelacin de orden comn. Existen dos clases de recursos: los ordinarios y los extraordinarios .. Caracteriza a los primeros la generalidad de su procedencia, que, en principio, no requiere agravios determinados, la amplitud de facultades de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su interposicin. Los segundos, por lo contrario, slo se conceden en los supuestos que la ley determina exhaustivamente; no confieren a los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que responde su admisin; y, por lo general, no tienen efecto suspensivo. El objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca de la Constitucin, leyes del Congreso y tratad os, y no la sumisin a la Corte Suprema de cualquier causa en que pueda existir agravio o injusticia a juicio del recurrente; por lo que, fuera de los casos previstos en el art. 14 de la ley 48, no procede el extraordinario. Queda patentizado que las caractersticas de este recurso lo hacen extraordinario y no ordinario por cuanto configura una via excepcional, restringida y de materia federal. Se abre ante la Corte Suprema cuando hay materia federal. Del texto de la ley 48 se desprende que la finalidad del recurso extraordinario es la de asegurar la supremaca de la Constitucin Nacional cuya interpretacin la realiza en ltima instancia la Corte, por lo que se dice que la Constitucin es lo que la Corte dice que es. Los jueces de las provincias, como los de la nacin, poseen total independencia para interpretar las normas vigentes, en cuya virtud pueden declarar la inconstitucionalidad de una norma, sea provincial o federal, pudindose llegar en nuestro pais a tener veintitrs interpretaciones diferentes

de la CN. Por ello, para mantener uniforme en todo el pais la interpretacin de la supremaca constitucional, se cre este recurso extraordinario. La arbitrariedad y la gravedad institucional Desde hace algunas dcadas, el contenido del recurso extraordinario tradicional fue siendo enriquecido con elementos nuevos: las denominadas sentencias arbitrarias y/o de gravedad institucional, que son un agregado a los tres incisos del citado art. 14 de la ley 48. En virtud de esta ampliacin, se puede abrir el recurso extraordinario al margen de la existencia de una cuestin federal propiamente dicha, y ello porque se est en presencia de una sentencia arbitraria que son aquellas desprovistas de todo apoyo legal, fundadas tan solo en la voluntad de los jueces. En cuanto a la gravedad institucional es una pauta valoratoria, creada por la propia Corte Suprema de Justicia, que sirve como medio de conceder el recurso extraordinario en ciertos casos en los cuales no se dan algunos de los requisitos exigidos para la admisiblidad de ese recurso. Ejemplo: lo concerniente a la divisin de poderes y a la integracin de cada uno de ellos; la preservacin de los principios bsicos de la Constitucin Nacional, etc. ste es un concepto manejado por la Corte Suprema de Justicia con criterio amplio. El writ of certiorari El certiorari ha sido incorporado al artculo 280, CPCCN por la ley 23774.. El Alto Tribunal, sin fundamentacin alguna, puede rechazar el recurso extraordinario con la mera afirmacin dogmtica de que en la causa no existe agravio federal o que las cuestiones planteadas son insustanciales o carentes de trascendencia. Ha sido creado para aliviar la sobrecarga de trabajo de la Corte, si bien es considerada inconstitucional, porque viola el principio republicano de que todos los actos de los rganos del Estado deben ser fundados.

 La Accin de amparo y el Habeas Corpus Sin perjuicio del control de constitucional que ejercen los jueces y del recurso extraordinario federal que corresponde resolver a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y en los supuestos de arbitrariedad y gravedad institucional creados por la jurisprudencia, existe en nuestro sistema un procedimiento excepcional y sumario como garanta de los derechos fundamentales que es la denominada accin de amparo. La reforma constitucional de 1994 incorpor de manera expresa la garanta constitucional del amparo en el art. 43, que regul el amparo como garanta genrica de los derechos constitucionales, incluyendo como especies particulares del mismo al amparo colectivo y el hbeas corpus. La norma contempla tanto el caso de actos de los poderes pblicos como los actos de particulares. Normalmente el amparo procede contra actos de poderes pblicos, ya que es desde all de donde suelen provenir la mayor cantidad de vulneraciones a los derechos constitucionales. El amparo es procedente tanto contra leyes como contra decretos del Poder Ejecutivo, no siendo requisito de procedencia el agotamiento previo de la va administrativa, segn se estableci en la reciente reforma constitucional. Finalmente, cabe destacar que la nueva amplitud otorgada al amparo en laConstitucin, hace procedente la accin no slo cuando est en juegos derechos y garantas reconocidas por la Constitucin, sino, adems, a los que estn reconocidos por una ley o por un tratado. Para el caso particular del habeas corpus y habida cuenta que el mismo tiene por objeto especfico la garanta de la libertad fsica, la accin puede ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor. La sentencia que recae en el juicio de amparo hace cosa juzgada respecto del amparo, lo que significa que la misma cuestin no puede volver a replantearse en un nuevo proceso amparista, pero deja abierta la posibilidad de promover igual cuestin por una va judicial diferente del amparo. El Per Saltum

Instituto relativamente nuevo, mediante el cual la Corte Suprema de Justicia se aboca al conocimiento de un proceso judicial, el cual no estaba siendo tramitado ante ella, sino ante un tribunal de instancias inferiores. Entonces, para poder decidir la causa, la Corte debe saltar por sobre la competencia (en razn del grado) de uno o ms magistrados inferiores, quitando a stos la posibilidad de una decisin previa en la causa. Bidart Campos opina que este recurso es inconstitucional, porque los tribunales no pueden ampliar respectivas. ni recortar la jurisdiccin que les otorgan las leyes

Unidad 4
El derecho constitucional internacional: el Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. El Estado nacional como marco del constitucionalismo clsico significa que el Constitucionalismo clsico surgi para un tipo de organizacin poltica que fue "el estado nacional". El derecho internacional vino despus. El estado en cuanto sujeto pasivo en su jurisdiccin interna y en cuanto obligado y responsable en el derecho internacional, incluye en su cmulo de obligaciones la de prevenir, la de impedir, la de vigilar, la de sancionar, y la de reparar las violaciones que a los derechos puedan inferir los particulares. En caso de no hacerlo, y an cuando el estado no sea el autor de la violacin, incumple el tratado y tiene responsabilidad internacional por su omisin en prevenir, impedir, vigilar, sancionar y reparar. El derecho internacional tiene consagrado el principio de que un estado no puede invocar su derecho para eximirse de cumplir un tratado internacional. En consecuencia, si un estado de constitucin suprema y rgida como el nuestro da prioridad a su constitucin sobres los tratados, y en caso de que stos infrinjan los declara inconstitucionales, el efecto de su inaplicacin en jurisdiccin interna no exonera de la responsabilidad internacional que surja eventualmente de la no aplicacin del tratado.

Nuestro derecho constitucional material, concordado con la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados permite: a) invocar el supuesto de nulidad del Art.46 solamente cuando la violacin manifiesta en materia de competencia, se refiere a la competencia regulada en la constitucin formal; pero no permite; b) alegar como vicio de nulidad de un tratado la inconstitucionalidad de ste con normas o principios de la constitucin en cuestiones que no sean de competencia. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional Siendo los tratados el vnculo jurdico que rene a las personas del derecho internacional, la Convencin de Viena define al mismo como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regidos por el derecho internacional. La concertacin de tratados exige el cumplimiento de formalidades internas que el derecho positivo de cada uno de los suscriptores impone transitar, tal el caso de nuestro pais cuya Constitucin, via del art. 99 inc. 11, al instituir las atribuciones del Poder Ejecutivo, marca que el presidente de la Nacin concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules, mientras que por obra del art. 27 queda dispuesto que el Gobierno Federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin; adems, atenindonos a lo marcado por el art. 75 inc. 22, es materia atribuida al Congreso aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y los concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. La supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico.

La norma del art. 27 de la Constitucin Argentina impone la conformidad de los tratados con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin, lo que significa que aqullos deben ajustarse a la supremaca de la ley fundamental, de la misma manera que las leyes y los dems actos del derecho pblico interno del Estado. Esta pauta ha sido reafirmada por el constituyente, cuando en el art. 75 inciso 22 dijo que los tratados de derechos humanos all enumerados y a los que asigna jerarqua constitucional, no pueden contrariar a ninguno de los artculos de la primera parte, debiendo considerarse complementarios de la norma constitucional. Esta es una limitacin del contenido de los tratados, que coloca a stos dentro del control jurisdiccional al que estn sometidos los dems actos estatales, haciendo factible la hiptesis de que por la va de ese control se pueda llegar eventualmente a la impugnacin de inconstitucionalidad de un tratado cuyo contenido fuese violatorio de principios que la Constitucin asegura. Lo antedicho vale en el orden interno, ya que en un caso de violacin, el tratado cuestionado rige como obligacin internacional y genera la consiguiente responsabilidad del Estado, ms en virtud del art. 27 no cabra su aplicacin como derecho nacional por los jueces internos. En procura de conciliar el derecho interno argentino y el derecho internacional pblico, la Corte Suprema acogi la vigencia de la Convencin de Viena para priorizar, en aplicacin de su Art. 27, los tratados por sobre las leyes. La llamada "clusula argentina" consiste en la reserva sobre la primaca de la constitucin formal sobre los tratados. El principio que le da sustento proviene de la supremaca de la constitucin formal argentina respecto del derecho internacional. Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. El Estado no es una comunidad aislada. La existencia de la sociedad internacional es un hecho imposible de negar. Podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un Estado frente a

otros; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no intervencin o del intervencionismo colectivo, pero no puede ponerse en duda que la SOCIEDAD INTERNACIONAL EXISTE. Debido a la coexistencia de los Estados y las personas Internacionales, es imposible concebirlos como construcciones cerradas, en ignorancia mutua. "Si los Estados, al igual que los hombres, conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, un fenmeno social". Donde existe sociedad, existe derecho, de ah que el derecho internacional existe para regular las relaciones internacionales. No puede dudarse que la interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alto y exige una organizacin especial, como la O.N.U., O.E.A., U.E., Pacto Andino, etc.; tambin que resultan incompatibles con el desarrollo que muestra la humanidad, pretender escudarse en argumentaciones que invocan el derecho de no intervencin, cuanto se pretende encubrir u ocultar flagrantes violaciones a los derechos humanos. Ante ello, la teora de la intervencin de humanidad, propicia el reconocimiento con categora de Derecho el ejercicio del control internacional sobre los actos estatales de soberana. Cada vez que los derechos humanos de un pueblo han sido desconocidos por sus gobernantes, uno o varios Estados pueden intervenir en nombre de la Sociedad de las Naciones Unidas. Relaciones con organismos internacionales Como el derecho internacional ingresa en el derecho interno, los tratados entran a formar parte de el cuando el estado los ratifica internacionalmente, o adhiere a ellos. A partir de la ratificacin o la adhesin, el derecho interno recibe al derecho internacional contractual. Tambin el derecho interno penetra en el derecho internacional. Ejemplo ellos son los tratados que, al declarar derechos, establecen que esos derechos no niegan ni menoscaban otros derechos que puedan surgir del derecho interno del estado (constituciones, leyes, etc), con lo que puede decirse fcilmente que

el tratado hace suyos tambin los derechos surgidos de fuente interna del estado. Esto ltimo exhibe el carcter abierto de los tratados y la tendencia a la optimizacin de los derechos, tanto como el carcter mnimo y subsidiario del derecho internacional de los derechos humanos. Relaciones con rganos supremacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin El constituyente ha adoptado la decisin poltica fundamental de apoyar los procesos de integracin, pues ha incluido el inc. 24 del art. 75: Aprobar tratados de integracin que deleguen competencia y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. En general, las constituciones latinoamericanas han establecido una separacin. Por un lado, han contemplado un artculo o clusula donde queda claramente expuesta la decisin poltica fundamental a favor del proceso de integracin y por otro, un mecanismo de habilitacin de competencias para la delegacin en organismos supranacionales. Un tipo de integracin como la contemplada en el nuevo artculo de la CN, requiere un organismo jurisdiccional supranacional y esto est contemplado en el inc. 24 del art. 75. De modo que si el Mercosur avanza u otras formas de integracin progresan, es dable pensar se contemple el funcionamiento de una Corte Supranacional cuyas decisiones van a ser vlidas erga omnes, y directamente operativas para todos los pases incorporados a esa zona comunitaria. De los antecedentes de la Unin Europea proviene el mayor desarrollo terico sobre el denominado derecho comunitario, entendido este ltimo como el conjunto de competencias transferidas voluntariamente por los estados miembros a travs de mecanismos previstos en sus constituciones. De tales aportaciones surge tambin la categora de los tratados de integracin como

una categora especfica, con mayores requisitos desde el punto de vista constitucional que los tratados internacionales ordinarios. La doctrina europea es coincidente en cuanto a que el derecho de la integracin no presupone una relacin jerrquica, de primaca del derecho comunitario por sobre el derecho interno de cada uno de los estados partes, sino que mas bien se trata de una decisin soberana y voluntaria de cada Estado de ceder por el mecanismo constitucional adecuado, aquellas competencias que forman parte de polticas comunes. Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana Uno de los aspectos fundamentales del derecho pblico de un pas, es el vnculo entre el derecho interno del mismo y el derecho internacional. Al respecto se contraponen dos teoras dismiles, el monismo y el dualismo. La primera supone la existencia de un nico sistema jurdico universal, el derecho internacional, al que los derechos nacionales deben subordinarse. La segunda se pronuncia por la autonoma de los derechos nacionales en relacin con el derecho internacional, imponindose un procedimiento de incorporacin especfico para que las normas de este ltimo puedan introducirse en los primeros. En la actualidad las soluciones que el derecho de los diferentes pases democrticos aportan a nuestra cuestin parecieran situarse en un justo punto medio. Ello como resultado de distintos procesos que han llevado, desde las estructuras estatales, a una tendencia favorable a la integracin de las mismas en amplios espacios continentales. Este fenmeno ha trado aparejado un debilitamiento de la nocin tradicional de soberana, pues la integracin desde la ptica del derecho importa forzosamente la delegacin de potestades nacionales a favor de mbitos supraestatales. As las cosas, de una primera observacin de la situacin en cada uno de los cuatro pases miembros del Mercosur, surge una situacin de falta de armona entre los regmenes constitucionales de cada uno de ellos. En efecto, es factible efectuar una clasificacin que comprenda a dos grupos.

El primero, integrado por Argentina y Paraguay, contempla en sus leyes fundamentales recientemente reformadas la supremaca de los tratados por sobre la leyes nacionales, por una parte, y por la otra, disposiciones especiales a fin de facilitar los procesos de integracin regional. El segundo grupo de estados se conforma por el Brasil y por Uruguay, pases cuyas cartas magnas no prevn el sistema constitucional mencionado para sus dos socios del Mercosur. A nuestro entender esta suerte de "piso constitucional" no compartido, constituye uno de los escollos ms importante en la profundizacin del proceso de integracin. Delegacin de competencias en rganos supraestatales El Art. 75 inc. 24 de la Constitucin Nacional, asigna al Congreso la facultad de Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. Esta normativa era imprescindible, si se quera encarar con realismo un fenmeno universal aperturista, favorable a las integraciones supraestatales y al derecho comunitario que es propio de ellas. La transferencia de competencias referidas con la palabra delegacin- es un presupuesto indispensable, una vez que se prev la incorporacin a sistemas de integracin mediante los tratados que los organizan. Se impone una serie de condiciones para habilitar el ingreso del Estado a uno de esos sistemas: a) Reciprocidad; b) Igualdad; c) Respeto del orden democrtico; d) Respeto de los derechos humanos.

Unidad 5
Recursos del Estado federal: diversas clases El problema de la formacin del tesoro federal, es peculiar precisamente cuando se trata de un estado que tiene esa forma, forma federativa, pero es comn a todo tipo de estado porque no hay estado sin recursos, no hay poder

sin tesoro, es decir no se puede concebir el funcionamiento del estado, ni el ejercicio del poder, si no se cuenta con los recursos indispensables para ello. Nuestra constitucin histrica tenia algunas previsiones que han sido parcialmente modificadas en la ultima reforma de 1994, que responden a la pauta del estado federal, que debera ser tal en los hechos pero desgraciadamente no se da exactamente as, es decir, hay un divorcio entre las prescripciones constitucionales y lo que existe en la realidad. La constitucin en su Art. 4 contiene una disposicin que son nada mas que las pautas generales respecto de los recursos que van a ingresar al tesoro federal; Dice: Art.4- El gobierno federal provee a los gastos de la nacin con los fondos del tesoro nacional, formado del producto de derechos de importacin y exportacin; del de la venta o locacion de tierras de propiedad nacional; de la renta de correos; de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso General, y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo congreso para urgencias de la nacin o para empresas de utilidad nacional. De la simple lectura surge a las claras que la clave de la cuestin en cuanto al monto, a la cantidad, al flujo de recursos, esta en la frase vinculada con las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente la poblacin imponga el congreso, porque si bien los derechos de importacin y exportacin subsisten, ahora las exportaciones se las carga con las llamadas retenciones; las rentas de correo, no se las puede considerar un recurso nutritivo fundamental por el hecho mismo de que su monto no lo explicita as. La venta o locacin de tierras de propiedad nacional ha sido importante en sus orgenes y desde luego las tierras que conserva la nacin no son muchas, en el sentido de haberse provincializado viejos territorios nacionales; en realidad la Nacin conserva partes nacionales que estn afectados a un bien de utilidad publica y a la preservacin de la flora, de la fauna y mejoramiento del clima de las regiones donde se encuentran, de modo que no puede hablarse de que sea una fuente actual vigente que nutra sustancialmente al tesoro federal.

Nos ocupamos del prrafo que habla de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso: Esto s fue pormenorizado en la ultima reforma constitucional, pero gran parte de la norma que vamos a tener a la vista es el Art. 75 inciso 2do. , que son todas las facultades del Congreso. Art. 75 inciso 2do.: indirectas como Atribuciones del congreso, Imponer contribuciones concurrente con las provincias. Imponer facultad

contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables... Distribucin de poderes impositivos entre el gobierno federal y las provincias. Hay una clasificacin de los tributos en directos e indirectos. Directos son aquellos en los que no se produce el traslado del tributo, coincidiendo el contribuyente de iure con el contribuyente de ipso; gravan como el nombre lo indica manifestaciones concretas de riqueza, lase la renta, propiedad, etc.; otros han sostenido que las contribuciones directas estn siempre nominadas porque hay un contribuyente empadronado, registrado o que de alguna manera deja constancia de quien es el contribuyente con su nombre y apellido, con su individualizacin tributaria. Indirectos son aquellos en los cuales el contribuyente de iure tiende a transferir de ipso la carga fiscal a terceros que, sin ser sujetos pasivos de la obligacin, vienen a soportar sus efectos, por ejemplo el consumo. Los impuestos al consumo son impuestos que tambin por lo general no estn particularizados o individualizados en sus percepcin respecto del sujeto que los va a oblar en el momento de practicar una operacin, por ejemplo de compra, de un consumo. En cuanto a las contribuciones directas, que son tambin de una enorme importancia, la Constitucin siempre mantuvo el criterio del tiempo

determinado, es decir, de la duracin limitada. Pero esto a partir de la dcada de 1930 se ha ido transformando de excepcionalidad en habitualidad. Las leyes tienen una duracin determinada cuando establecen una contribucin directa, pero prximo a su vencimiento resultan prorrogadas por leyes posteriores sucesivas y as ha ocurrido con el viejo impuesto a los rditos, hoy llamado Impuesto a las Ganancias, que de comienzos de la dcada de 1930 a raz de la gran crisis en esos aos se estableci como algo excepcional, como algo temporario, pero ha quedado ya definitivamente incorporado a las fuentes que abastecen al tesoro federal. Los impuestos indirectos son, como principio, de competencia de las Provincias, y por excepcin de competencia federal, siendo en este ltimo caso su imposicin sujeta a condiciones: a) por tiempo determinado; b) proporcionalmente iguales en todo el territorio; c) siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Se estableci la posibilidad de concurrir, es decir, de que ambas competencias puedan ejercerse para aprovisionarse del tesoro federal y los tesoros provinciales por medio de contribuciones indirectas. Los impuestos indirectos pueden ser divididos en dos grupos: a) Indirectos externos: aduaneros, de importacin y exportacin. Son de competencia exclusivamente del Estado federal a travs del Congreso. b) Indirectos internos: son de competencia concurrente del Estado federal y de las provincias. Leyes convenio La ley-convenio surge del artculo 75 inciso 2, estableciendo que: Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos.... La mayor parte de este inciso 2do., que tiene tanta importancia para el sostenimiento de los gobiernos respectivos, del central y los locales, no est implementada en su cabal sentido por cuanto la ley convenio, la ley de coparticipacin entre la nacin y las provincias, no ha sido dictada.

Al coexistir la aplicacin de impuestos directos por la nacin y las provincias, mas la concurrencia ya existente en materia de impuestos indirectos, la doble tributacin se fue convirtiendo en regla aceptada y el mecanismo de instrumentacin fueron las denominadas Leyes Convenio. Por ese mecanismo, se arriba a un acuerdo de coparticipacin de lo recaudado que contempla una coparticipacin primaria a distribuir entre la Nacin y las provincias y una coparticipacin secundaria que contempla el reparto de la parte correspondiente a las provincias entre si, conforme a pautas o ndices consensuados (pero esta ley no ha sido dictada). Cmo se hace entonces la coparticipacin? Se prorrogan normas que vienen de arrastre, porque la reforma constitucional que fijo la necesidad de sancionar esta ley definitiva, permanente, fue en 1994 y estamos ya promediando el ao 2006, y no se ha sancionado y no hay asomo que se sancione. Las sucesivas leyes de coparticipacin federal contribuyeron a acentuar el centralismo fiscal, que fue desdibujando cada vez ms el debilitado federalismo argentino. Cul es la razn por la cual no se sancione? Pueden ser varias las razones por las cuales no tenemos la ley de coparticipacin definitiva. Una de las razones obviamente puede estar en el complejo mecanismo que establece el propio artculo de la constitucin para su sancin y dice: Art.75 inciso2:La ley convenio tendr como cmara de origen el senado, y deber ser sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y ser aprobada por las provincias. Es decir que estamos en presencia de una previsin constitucional que conduce o conducir en su momento a una ley pactada, concertada, lo cual supone un consenso muy amplio entre las necesidades esgrimidas por el poder central para que en la coparticipacin le corresponda una cuota, porcentaje suficiente para abastecer y dar sustento a todos los servicios que se prestan

desde el poder central, pero lo mismo con respecto a los poderes de las provincias, de modo que son dos necesidad en las cuales hay que buscar puntos de equilibrio, un punto de consenso y requerir la adhesin de todas las provincias. Esto no es fcil de lograr, hasta ahora no se ha logrado, hay evidentemente un reparto vertical y un reparto horizontal que hay que contemplar necesariamente en esos consensos y acuerdos a lo que se tiene que arribar, pero el hecho cierto es que esto ha quedado en la parte declamativa del articulo 75 inciso 2do. Y no ha tenido vigencia prctica. Otra razn no puramente normativa y que no esta obviamente fundada, es esta nota de aprobacin por todas la provincias, o por las provincias, no est clara la redaccin: si exige la unanimidad o no, porque estamos hablando de una ley convenio que supone una negociacin, que se aprueba por parte del congreso que se compone por 2 cmaras, una que representa al pueblo de toda la nacin y otra que representa a la autonoma de las provincias, pero que luego tiene que ser, mas que aprobada, ratificada por las provincias. Fuera de esta interpretacin normativa, tambin hay que buscar una interpretacin poltica porque la poltica est all, existe y obviamente acta, y a los poderes centrales siempre les ha gustado tener la llave del grifo, tener la posibilidad de la distribucin de los recursos entre sus propias necesidades y las que hay que atender con respecto a los poderes locales en materia de gravmenes, que no perciben directamente las provincias sino que percibe el gobierno federal, pero que tiene que coparticipar, distribuir con las provincias, con criterios de transaccin que durante dcadas precedentes se vienen aplicando con pequeas variantes en la puja en que puede haber, si el 60% por un lado y el 40% por el otro, o 50% y 50% etc. La interpretacin poltica, es entonces la que conduce a pensar, que el poder central puede tener una posibilidad, no vamos a decir de extorsin porque es una palabra demasiado fuerte, pero de condicionamiento, con respecto a la autonoma real y eficaz de los gobiernos locales. Es obvio, que muy pocas son las provincias que puedan considerarse autosuficientes; solo las grandes

entidades con mayor poblacin y mayores recursos, estn en esas condiciones. Las provincias de menor poblacin, de menores recursos, estn obviamente en situacin mucho ms dbil y por lo tanto el condicionamiento que el gobierno central puede hacer a los gobiernos de esas provincias es mayor, dado lo endeble del sistema, endeble porque no se cumple el inciso 2do. de la CN en su totalidad y no se ha dictado esta ley convenio. El inciso 2 del Art.75: No abr transferencia de competencias, servicios o funciones, sin la respectiva reasignacin de recursos aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Bs. As, en su caso. Este mecanismo supone que si un gobierno tiene que afrontar mayores costos y mayores cargas por la transferencia de un servicio tiene que contar con mayores ingresos, mayores recursos para hacer frente a esas erogaciones. Tambin es cierto que hay una realidad sociolgica, que a muchos gobiernos le resulta mas fcil que el ogro sea el poder central y no tener que convertirse en ogro el poder local, al estar exigiendo normas mas rigurosas en materia de evasin, a efectos de que todos paguen lo que realmente deben pagar como contribuciones para la formacin de los respectivos tesoros. Esto en la prctica registra ndices de comportamiento de conducta fiscal, por parte de los contribuyentes, que estn enraizados con la cultura general. Hay municipios fuertes, poderosos que recaudan, donde las normas se aplican, que hay sanciones para los que no las cumplen y hay otras entidades municipales donde no es as. Tambin este inciso 2 del Art.75, prev y dice: Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de lo establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su composicin. Hay que lamentar la no prontitud en poner en vigencia esta clusula. Esto lleva tambin a una cierta inutilidad del inciso 3 que dice: Establecer y modificar asignaciones especificas de recursos coparticipables por tiempo determinado,

por ley especial aprobada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, ya que es inaplicable en tanto y en cuanto no este reglamentado el inciso 2do. al estar estrechamente vinculado y relacionado. Coparticipacin El artculo 75 inciso 2 establece que ...las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.... De acuerdo a esto, la prctica de la coparticipacin obtiene rango constitucional, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos y garantizando criterios objetivos de reparto a fin de dar algunas garantas a las provincias. La distribucin de recursos combina criterios de atribucin directa a los servicios y funciones, con criterios distributivos de base solidaria que se relacionan con el principio de equidad territorial contenido en el art. 75 inc. 19. La complejidad de valores a armonizar (cantidad de poblacin, necesidades bsicas insatisfechas, ndices de desarrollo, etc.), complica la eleccin de los criterios predominantes que en la prctica distribuyen la coparticipacin. La sancin de la ley de coparticipacin debe considerar a Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur y la ciudad de Buenos Aires, los cuales no estaban contemplados en la ley anterior. Las alcuotas a asignar en la coparticipacin secundaria deben surgir de alguna resignacin porcentual por parte de otras provincias, o bien de una resignacin por parte de la Nacin en la distribucin primaria. Cabe aclarar, que se denomina distribucin primara al reparto entre Estado federal y provincias, en tanto que se denomina distribucin secundaria al reparto interprovincial. Doble o mltiple imposicin La doctrina nacional mayoritaria estableci que la enunciacin del artculo 4 es ejemplificativa y debe ser armonizada con lo que dispone el inciso 2 del artculo 75 que autoriza el establecimiento de impuestos indirectos por parte

del gobierno federal como facultad concurrente con las provincias. As se desarrolla el fenmeno de la doble imposicin, y como consecuencia los conflictos jurisdiccionales. La jurisprudencia del ms Alto Tribunal, para fundamenta la mltiple imposicin elabor la teora de los poderes concurrentes, declarando que no es inconstitucional la doble imposicin porque las provincias retienen el poder no delegado y la facultad de establecer impuestos internos no est prohibido. Bases constitucionales de la tributacin El rgimen de la tributacin fiscal no responde a otro fundamento que no sea la potestad perteneciente al Estado de crear unilateralmente tributos que son impuestos coactivamente a las personas sometidas a la jurisdiccin estatal y la de percibirlos. La tributacin fiscal abarca el sistema de impuestos, contribuciones y tasas. Su fijacin debe satisfacer algunos recaudos legales: 1) Legalidad: este principio encuentra amparo en la norma del Art. 19 de la CN, en tanto nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda; esto obliga a afirmar que el tributo debe ser creado por ley del Congreso Nacional o de las legislaturas provinciales. El Art. 17 de la CN dice que solo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4. 2) Igualdad fiscal: el Art. 16 de la CN declara que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.. La palabra igualdad no exige que una idntica cuotidad deba ser abonada por todos los contribuyentes, sino una igualdad proporcional. 3) No confiscatoriedad: el quantum del impuesto debe mantenerse dentro de lmites razonables, debiendo relacionarse con la capacidad tributaria del que aparece como obligado a satisfacerlo. El gravamen que absorbe ms del 33 % de la materia imponible es inconstitucional por lesin al derecho de propiedad. 4) Finalidad: exige que todo tributo tenga un fin de inters general: en el impuesto, el contribuyente no recibe beneficio alguno concreto y directo por parte del Estado; en la tasa hay una prestacin estatal que beneficia al

contribuyente; en la contribucin especial o de mejoras, el contribuyente retribuye un beneficio especial o plusvala obtenidos en una propiedad que ha incorporado un mayor valor a causa de una obra pblica o actividad estatal. La razonabilidad: los 4 principios recin enumerados se encuentran relacionados con el de razonabilidad: la ley tributaria de ser razonable; las discriminaciones para gravar sin lesin de la igualdad, deben ser razonables; la finalidad tributaria debe ser razonable; el monto de las cargas debe ser razonable. La generalidad de los tributos: la igualdad y la finalidad tributaria tiene mucho que ver con la generalidad del tributo. La generalidad tributaria es un principio conexo con el de igualdad y el de finalidad. Se podra suponer que la generalidad siempre exige que todos sean contribuyentes en beneficio de toda la sociedad. Sin embargo, de l surge que en ciertas condiciones es vlido gravar a un sector en beneficio de toda la sociedad y, a la inversa, gravar a toda la sociedad en beneficio de un sector. No es vlido gravar a un sector en beneficio de otro sector determinado. El principio de que los tributos han de ser generales y uniformes implica que la ley que los establece, o que exime de ellos, no puede hacer discriminaciones irracionales y arbitrarias, ni fijar de antemano el destino o los beneficiarios de la recaudacin. Retroactividad fiscal La aplicacin del principio de legalidad a la materia tributaria conduce a una primera consecuencia; si es que no hay tributo sin ley, esta ley debe ser previa al hecho imponible. De ah que las leyes que crean o modifican tributos no pueden retroactivamente crear o agravar al hecho imponible. El principio de la ley previa al hecho imponible se hace claro cuando el hecho imponible es instantneo. Cuando el hecho imponible es de ejercicio, la ley debe ser anterior al momento en que se perfecciona y cierra el perodo o ciclo.

La

gestin

econmico-financiera

del

Estado:

imposicin,

fiscalizacin,

recaudacin y control. Imposicin: Con el principio de la concurrencia de impuestos indirectos apareci tambin, por primera vez, el problema de la doble imposicin que contraria el principio de separacin de fuentes. La Corte suprema de Justicia de la Nacin la admiti en tanto la superposicin de jurisdicciones sobre un mismo hecho imponible no resulte confiscatoria. Cuando un impuesto es confiscatorio, es decir, en qu momento se supera el limite que vulnera el derecho de propiedad? Para la Corte hay un primer criterio y es que la presin tributaria debe concentrarse sobre la renta y no sobre el capital. El segundo criterio establece un porcentual que ha ido variando segn los casos pero que considera un promedio del 33%; mas all de ese limite, el impuesto resulta confiscatorio.

Unidad 6
Derechos y garantas La declaracin de los derechos en nuestra Constitucin se encuentra principalmente en la parte dogmtica (Art.1 al Art.43). A travs de ella quedan declarados los derechos de las personas frente al estado y frente a los dems particulares. La parte dogmtica contiene dos captulos: 1- Capitulo primero; denominado Declaracin de derechos y garantas (Art.1 a 35); 2-Capitulo segundo; incorporado por la reforma del 94, denominado Nuevos derechos y garantas (Art.36 a Art.43). La complejidad de la primera parte de la constitucin, viene ya desde su origen y desde sus propias fuentes y la complejidad es mayor a partir de la reforma de 1994 porque la ley de convocatoria a la Convencin Constituyente que declaro la necesidad de la reforma y fijo los puntos incluidos en esa reforma, dispuso que no se modificara la primera parte de la constitucin, los primeros 35 artculos que tenia la Constitucin. Debemos diferenciar a las declaraciones, derechos y garantas.

a) Declaraciones: son ciertas posturas adoptadas por la CN en relacin a algunos temas polticos fundamentales, Ej. La forma de gobierno (Art.1); el culto (Art.2); el sistema representativo (Art.22); el mecanismo para reformar la constitucin (Art.30), etc. b) Derechos: Son facultades reconocidas por la constitucin a las personas o grupos sociales. Ej. Derechos civiles (Art.14); Derechos sociales (Art. 14bis); Derecho de propiedad (Art.17); derecho de privacidad (Art. 19) etc. c) Garantas: Las garantas son mecanismos creados por la constitucin para que los titulares de ciertos derechos fundamentales puedan ejercerlos y hacerlos respetar. Ej. Accin de amparo (Art.43); habeas corpus (Art. 43); defensa en juicio (Art.18) etc. Existen dos tipos de garantas; Garantas genricas: Son aquellas que tienden a proteger toda clase de derechos, Ej. Amparo, debido proceso, etc. Garantas especificas: Son aquellas que tienden a proteger exclusivamente determinados derechos. Ej. Habeas corpus, que protege exclusivamente el derecho a la libertad fsica, la prohibicin de pena de muerte por causas polticas, etc. Los tratados internacionales: En nuestro pas, los derechos de las personas, no surgen solo de parte dogmtica de la CN, tambin hay que tener en cuanta los tratados internacionales sobre derechos humanos de los que Argentina forma parte, ya que en ellos se encuentra enumerada una gran cantidad de derechos. Por ello decimos que nuestro sistema de derechos surge de dos fuentes distintas; -Interna; (Art.1 al 43) parte dogmtica de la CN. -Internacional: tratados internacionales sobre derechos humanos de los que Argentina forma parte (tengan o no jerarqua constitucional) Art.33. Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no

enumerados; pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno. Este artculo logra que ciertos derechos considerados fundamentales y que no fueron incluidos en el texto, tengan jerarqua constitucional y sean respetados por todos. Actualmente la doctrina divide a los derechos de las personas en tres categoras, basndose en el orden cronolgico en el que fueron apareciendo. 1- Derechos de primera generacin; son los derechos civiles y polticos, que fueron reconocidos a las personas durante la etapa del constitucionalismo Clsico (fines del siglo XVIII), y por medio de ellos se busca darle libertad a los individuos. Ej., Derecho de trabajar (Art.14), de casarse (Art.20), a ensear y aprender (Art.14), al sufragio (Art.37), libre creacin de partidos polticos (Art.38), etc. 2- Derechos de segunda generacin; son los denominados Derechos sociales, econmicos y culturales, que surgieron durante el constitucionalismo social en el siglo XX. Por medio de estos derechos se busca establecer una mayor igualdad entre los individuos. En Nuestra CN la mayora de estos derechos fueron incorporados por el Art.14bis, en el ao 1.957. Ej. Condiciones dignas de labor, descanso y vacaciones pagadas, derecho de huelga, jornada limitada etc. 3- Derechos de tercera generacin: los denominados colectivos, que fueron incorporados en los ltimos aos a las constituciones modernas. En nuestra CN, la mayora de estos derechos se encuentran en el capitulo Nuevos derechos y garantas incorporados por la reforma del 94. Ej. Derecho del medio ambiente (Art.41), derechos del consumidor y de los usuarios de servicios pblicos (Art.42), derecho a una mejor calidad de vida, derecho al desarrollo, etc. Como ya sabemos todos los derechos, presentan un sujeto activo titular del derecho y un sujeto pasivo quien debe respetar ese derecho. Nuevos derechos

Capitulo II: Nuevos Derechos y Garantas y abarca (desde el Art. 36 hasta el Art. 43). Son artculos de mucha importancia desde el punto de vista de la proteccin que las personas tienen en su concreta situacin, pero tambin hay otras normas que se vinculan con: partidos polticos, con el derecho de resistencia, con las acciones positivas, con la consulta popular, con la parte ecolgica y la proteccin ambiental, la proteccin de los consumidores y usuarios y desde luego despus las acciones de Amparo y de Habeas Hbeas, vinculadas ya como protecciones efectivas y concretas de los derechos de las personas. Ya con la vieja Constitucin el articulo 33, el llamado articulo de los derechos no enumerados, permita consagrar, proteger, obtener amparo frente a situaciones donde se lesionaban derechos que no estaban explcitamente en el texto, pero que brotaban de las dos pautas que fija la propia constitucin, es decir, la soberana del pueblo y la forma republicana de gobierno. De modo que de all sali por ejemplo el derecho de reunin, una libertad elemental pero que no haba estado explcitamente consagrada en el texto constitucional; de all surgi por ejemplo el derecho y garanta a la vez de un juicio rpido , un proceso rpido en materia penal, como forma de amparar a las personas que estuvieran bajo acusacin y sometidas a proceso y que se definiera su situacin en un sentido o en otro, dentro de un plazo razonable; la propia existencia y funcionamiento de los partidos polticos, que estaba asegurada por una interpretacin extensiva del derecho de asociacin, que si estaba consagrado en la Constitucin pero en el articulo referido a los derechos civiles, pero se entendi que el derecho de asociarse en forma licita y con fines tiles, poda aplicarse tambin a las libertades polticas. Esto quiere significar, que en la Constitucin histrica no fue impedimento para una amplificacin de la rbita protectora de los derechos y de las libertades. De ninguna manera. Nacieron bajo su amparo y con benevolencia jurisprudencial y con leyes de implementacin y con apoyo doctrinario, muchos derechos y tambin garantas como el amparo.

El texto constitucional actual, esta estrechamente vinculado con normas que emanan de los tratados y acuerdos internacionales que la Argentina ha celebrado en esta materia, que son los enumerados en el 75 inciso 22 de la Constitucin, los llamados tratados, convenios y declaraciones de derechos humanos y no solo los enumerados all, sino los que posteriormente se los ha reconocido con el mismo rango constitucional por medio de leyes sancionadas por el Congreso, a travs de un procedimiento especial y por una mayora agravada. Ej.: Tratados internacionales. El amparo tambin se encuentra establecido en el pacto San Jos de Costa Rica Art.25., de modo entonces que el marco protector que tienen los derechos en nuestro sistema esta integrado por aspectos que surgen de la Constitucin clsica histrica de 1853, por la Constitucin reformada en 1994 y por los sucesivos acuerdos, tratados, convenios y declaraciones de orden internacional o regional, que la argentina ha suscripto. La Corte Interamericana ha establecido que el Habeas Corpus y el Amparo no son susceptibles de suspensin en casos de emergencias por constituir garantas constitucionales. Proteccin de los nuevos derechos Conviene aclarar que cada derecho que surge requiere una herramienta protectora adecuada a la ndole de ese derecho. 1- Los viejos derechos civiles y polticos de las constituciones llamadas histricas, fundamentalmente necesitaban remedios que impidieran que el estado perturbara el goce de esas libertades civiles y de las libertades polticas. 2- Los derechos sociales de generacin ulterior, ya se traducan en un deber del estado de proveer, es decir del estado pasivo se pasaba al estado activo y las herramientas de garanta tenan que traducirse en la posibilidad de emplazar al estado a que brindara alguno de los beneficios o asegurara alguno de los goces establecido por clusulas de ese tipo. El Art. 14 bis, de la Constitucin es un fiel ejemplo de eso. Pertenece a la etapa del Constitucionalismo Social surgido despus de la Segunda Guerra Mundial. Este movimiento constituy la transformacin de un Estado pasivo que se

limitaba a garantizar los derechos del hombre, a un Estado con participacin activa para, adems de garantizar, promover estos derechos, tanto en lo econmico como en lo social. A diferencia del Art. 14, los derechos ac enunciados apuntan al hombre como sociedad, y no en forma individual. 3- Si hablamos de los derechos de tercera generacin, con mas razn cobra importancia lo que llevamos dicho, porque las protecciones a derechos que se ejercen grupalmente, y que abarcan desde la calidad del medio ambiente hasta la defensa del usuario y del consumidor o hasta categoras enteras de personas, como hablar de la proteccin de la mujer a travs de medidas de accin y proteccin directa que estn destinadas a establecer una igualdad de oportunidades, que no se pueden lograr directamente con la igualdad ante la ley o con la igualdad puramente legal o puramente formal; lo mismo con respecto a la niez, lo mismo con respecto a la ancianidad; lo mismo con respecto a la proteccin de la salud, es decir son asignaturas pendientes. Entre los nuevos derechos que consagra la constitucin en funcin de la reforma del 94, algunas ya estn reglamentadas, otras todava no estn reglamentadas o no se han puesto en funcionamiento. Derechos de iniciativa Art.39: Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la cmara de diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro del trmino de 12 meses. El Congreso con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, sancionara una ley reglamentaria que no podr exigir ms del 3% del padrn electoral nacional, dentro del cual deber contemplar una adecuada distribucin territorial para suscribir la iniciativa. No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal. Qu es una iniciativa popular? Es el mecanismo en virtud del cual un ciudadano o un grupo social intermedio, proponen motus propio al Congreso, la sancin de un Proyecto de ley, presentado por ellos. Los proyectos presentados por particulares son

privilegiados a los de los Legisladores y se establece como lmite mximo de firmas el 3% del padrn electoral nacional. No se admite la iniciativa popular para: Reforma Constitucional- Tratados Internacionales- Tributos - Presupuesto Derecho Consulta popular Artculo 40: El Congreso a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica. El congreso o el presidente de la nacin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser obligatorio. El congreso con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, reglamentara las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular. Qu es una consulta Popular? Denominado tcnicamente referndum; debe ser sealada como una forma de acercar al pueblo a la toma de decisiones sobre temas fundamentales. Qu significa que no es vinculante? Se refiere a que su resultado no obliga jurdicamente a los rganos que convocaron al pueblo (Congreso o Ejecutivo) y la emisin del Sufragio es facultativa para cada ciudadano. Estas innovaciones tienen un tesoro que todava no se ha practicado, pero que puede dar lugar a que mucho de lo que molesta podran canalizarse institucionalmente a travs de derechos que estn previstos en la Constitucin Nacional. Acciones y recursos en el plano interno y en el plano internacional. Plano Interno -Derecho publico provincial. En la Constitucin Nacional, en el articulo 5to.. se fijan las condiciones para la autonoma de las provincias, dice penal

expresamente: Cada provincia dictara para si una constitucin bajo el sistema representativo republicano de acuerdo con los principios declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional, y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria. Y termina diciendo; bajo estas condiciones el gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. Los derechos y garantas y la justicia (que es el cuerpo o el poder del estado que mas tiene que contribuir a la garanta de esos derechos) estn previstas como una condicin, como una exigencia, para que se pueda reconocer la autonoma local. Fue as, como que muchas provincias tuvieron desde el comienzo, desde su nacimiento como entes autnomos, constituciones que incluan declaraciones de derechos. Esto no impide reconocer que hubo constituciones en otras partes del mundo que surgieron sin una declaracin de derechos, y el caso tpico fue la constitucin de Filadelfia de 1.787 que inicialmente tena nada ms lo que hoy en da llamaramos parte orgnica de la constitucin, es decir, la parte vinculada con los rganos del poder y su funcionamiento, mecanismos y procedimientos, pero fue tal presin, no obstante que en el orden local de los estados que componan el nuevo estado federal que se haba creado, fue tal la presin de los estados locales que tenan sin declaraciones de derechos, que en 1.791 se sancionaron las 10 primeras enmiendas conocidas tambin como el Bill of Rights. Hay que tener en cuenta que tambin en el nterin entre esas fechas tiene lugar la revolucin Francesa y la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de agosto de 1.789 como uno de los signos emblemticos de esa revolucin, y esa influencia haba llegado. Nosotros siempre hemos tenido parte dogmtica y parte orgnica, y por parte dogmtica lo fundamental que se ha entendido en nuestras constituciones, tanto nacionales como provinciales, ha sido el tema de los derechos y de las garantas.

Voy a rescatar la importancia del derecho pblico provincial porque muchas veces no ha faltado quien sealara que era innecesario que las constituciones provinciales tuvieran una enumeracin demasiado pormenorizada de derechos y garantas. Y hay que reconocer que el derecho publico local, provincial, avanzo mucho mas que el derecho nacional por lo menos hasta la reforma de 1994, porque todas las constituciones provinciales ya haban tenido reformas constitucionales y cambios muy importantes en sucesivas etapas, algunas en el siglo XIX mismo, y casi todas en el transcurso del largo siglo XX, donde iban incorporando nuevos resortes de proteccin. Por ejemplo, los famosos mandamientos para hacer, estn en constituciones provinciales desde hace mucho tiempo, en varias de ellas. Y esto es importante y en algunas provincias ha sido reglamentado. No es exactamente igual que el amparo o que una accin declarativa de inconstitucionalidad, es una suerte de mandamiento en virtud del cual un particular, un sujeto de derecho que se siente desprotegido, porque un funcionario no hace lo que debe hacer, o hace algo que tiene prohibido o vedado hacer, puede pedir a un juez que mediante un procedimiento rpido efectivo, eficaz, ponga coto a esa situacin, obligando hacer lo que debe hacer el funcionario o impidindole a hacer lo que esta haciendo en violacin de una restriccin explicita a sus facultades o atribuciones. La constitucionalizacion de los partidos polticos, fue establecida mucho antes en el derecho pblico local que en el derecho publico nacional, incluso una gran conquista como el sufragio femenino, que en la Argentina recin se sancion en la segunda mitad de la dcada del 40 del siglo pasado, apareci primero en el derecho publico local ( Constitucin de San Juan de 1927); otras constituciones tambin consagraron los llamados derechos de segunda generacin, los que estn en el Art. 14 bis de la Constitucin Nacional, antes que la Constitucin Nacional los estableciera por primera vez en 1949 y despus en 1957. En materia de derechos polticos hay tambin formas de participacin muy importantes que estn previstas antes que en la Constitucin Nacional, como la

revocatoria de los mandatos de los intendentes en los municipios que en muchas provincias funciona y se aplica en la practica; en la provincia de Crdoba hay una larga tradicin en esta materia.. El plano internacional no es meramente declamatorio, no es meramente una superestructura, como la Corte Internacional de Justicia de La Haya, a la cual solo pueden acudir los estados, sino que el plano fundamentalmente regional, el sistema llamado: interamericano de proteccin de derechos, es un sistema al cual pueden acudir las personas, en dos instancias previstas que son: - La comisin interamericana de derechos humanos, con sede en Washington y, - La corte interamericana con sede en San Jos de Costa Rica, ciudad donde se sancion el Pacto san Jos de Costa Rica y que tiene jerarqua constitucional por el Art. 75, inciso 22. Esa no es una proteccin puramente utpica, sino que sin necesidad de salir del pas ni del lugar de residencia, es que ha finiquitado el acudimiento a todas las instancias locales y nacionales dentro de la Republica Argentina, puede iniciar la instancia supranacional de ndole regional a travs de las oficinas de la organizacin de estados americanos que se encarga de tripular y de hacer llegar a destino de la comisin, que es la primera instancia interviniente, la demanda o requerimiento que presenten el particular o los particulares afectados. Todo ese mecanismo es complejo, tiene sus bemoles, pero es un avance muy importante en la concepcin del hombre como sujeto de derecho internacional y no meramente como sujeto de derecho publico interno, para reclamar la proteccin de sus derechos y de sus libertades cuando le sean negadas por sistemas totalitarios o despticos, acudiendo a una instancia supranacional o supraestatal. La Corte Suprema Argentina ha aceptado que los tribunales argentinos tomen en cuenta la jurisprudencia interpretativa del pacto interamericano o de otros pactos que puedan sancionarse, en materia de derechos humanos.

De nada valen declaraciones interminables de derechos, sean de primera, segunda o de tercera generacin que se han incorporado en la reforma de 1.994, si no se tiene a mano la herramienta para exigir su proteccin. Hay un artculo entero dedicado a la defensa del usuario y del consumidor, pero si el usuario y el consumidor no tienen la posibilidad de acudir ante un rgano que concretamente pueda expedir la resolucin reparatoria o que elimine el obstculo que impide el goce de esos derechos, obviamente estamos ante lo que se ha llamado catalogo de ilusiones. Y no es bueno ilusionarse con catlogos. En muchos pases, el capitulo de derechos y el arsenal de garantas, permanece inclume sin perjuicio de su perfeccionamiento en virtud de que se ha considerado que no era necesario introducir mas ttulos en el catalogo, que era suficiente con lo que se tenia porque su desenvolvimiento y proteccin dependan, fundamentalmente, del grado de concientizacion respecto del valor que tienen esas declaraciones de derechos y garantas y de la posibilidad practica de acudir y obtener proteccin en caso de violacin. En nuestro pas, puede pensarse si, con un sentido critico, que el sistema es todava un sistema incompleto. Voy a referirme nada ms que al orden federal, al orden nacional, no voy a pormenorizar con respecto a cada una de las provincias porque no alcanzara el tiempo. Cuando hablamos del sistema de control de constitucionalidad, no hay una accin propiamente dicha como accin, como demanda directa de inconstitucionalidad, que si existe en muchas provincias, y menos aun una accin popular, en la cual un conjunto de ciudadanos o algn ciudadano aisladamente, pudiera frente a una norma interponer una accin que permitiera examinar la validez constitucional de esa norma, y menos aun tenemos un sistema derogatorio, porque sabemos que las sentencias judiciales cuando declara una inconstitucionalidad producen efecto nada mas que para el caso, y no abroga la norma, es decir no tiene un efecto erga omnes. Por eso en el orden nacional, la declaracin de inconstitucionalidad se produce como resultado de una defensa, de una objecin, que la parte a la cual le van a

aplicar la norma plantea a manera defensiva en un juicio o en un proceso, o hay medios de acudimiento como actor, como accin, pero por la va del amparo, que ahora lo permite expresamente el Art.43, o por el Art. 322 del cdigo procesal civil y comercial, que permite utilizar la va de la accin de certidumbre o de certeza del derecho, a efectos de obtener que un juez (y luego por apelacin puede llegar hasta la Corte eventualmente), declare respecto de la certidumbre que rodea a una situacin determinada donde este en juego una norma.

Unidad 7
Fines y funciones del Estado argentino. Actividad estatal: funciones, poderes, rganos y autoridades. El Estado es la entidad jurdica de un pueblo, manifestada por la accin de un gobierno, que ejerce su poder en un territorio determinado y orienta su finalidad en procura de lograr el bien comn. La segunda parte de la constitucin, es la llamada parte orgnica ya que en ella se trata los rganos que ejercen el poder en nombre del pueblo en el sistema republicano, representativo y federal. Esta segunda parte se subdivide en dos ttulos: El titulo Primero: Gobierno federal (Art.44 a 120) Titulo segundo: Gobiernos de provincias (Art.121 a 129) Enfatizando de ese modo el modelo federal de estado enunciado en el Art1. La norma clave o norma de clausura en esa divisin del poder (federalprovincial) es el Art.121, en tanto afirma que, las provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el que expresamente se haya reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin . El gobierno federal tiene poderes expresos o limitados en tanto que las potestades residuales u originarias son de los pueblos de las provincias, por mandato expreso de la Constitucin.

En definitiva, en esta parte orgnica, lo que trata es de la limitacin del poder, es la que ordena el poder del Estado; representa un medio para conseguir el fin del estado, y se ejerce sobre la poblacin del Estado. El poder como elemento constitutivo del estado representa una fuerza social que impone comportamientos humanos en la direccin de quien efectivamente la ejerce. Para enmarcar el poder y dar concrecin al principio constitucional de limitacin del poder, nuestra constitucin adopt el sistema presidencialista y acorde con su modelo estadounidense, adopto la triada o divisin de poderes atribuida a Montesquieu al disear para el gobierno federal la separacin entre Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial como sistema de Frenos y contrapesos, de modo que tales poderes se contrapongan y controlen entre si. No debe confundirse entre funciones y fines porque los fines pertenecen ms bien al mbito de la poltica y consisten en aquellos cometidos, metas u objetivos que deben lograrse mientras que las funciones son una actividad coherente, continua y especial, realizada para alcanzar tales metas u objetivos. El Estado para lograr sus fines, ejercita cierta actividad a travs de sus rganos y a estas actividades podemos definirlas como funciones. La posicin apoyada en la trada por Montesquieu, clasifica las funciones del Estado en legislativa, judicial y ejecutiva. Funcin Legislativa: es la actividad estatal llevada a cabo por el Poder Legislativo y tiene por objeto legislar, es decir crear derecho. El acto en que se manifiesta como funcin es la ley o norma jurdica.. Este precepto, obliga absolutamente a los destinatarios e impone conductas generales deseables, conformando un orden. Regula la conducta tanto sea de los ocupantes del gobierno como de los dems miembros de la sociedad. En el ejercicio de otras atribuciones integra la voluntad poltica del ejecutivo, como cuando aprueba tratados internacionales. Tambin tiene importantes atribuciones que generan controles sobre los otros rganos de poder como: el juicio poltico al que puede someter a integrantes del Ejecutivo y de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin; los pedidos de

informes o mociones de censura y hasta la remocin del jefe de Gabinete de Ministros; la aprobacin o rechazo de la cuenta de inversin; las comisiones investigadoras. Tambin puede reunirse en asambleas legislativas en circunstancias especiales, (acefala, aceptacin de renuncia del presidente y vicepresidente, etc., pero en tales circunstancias no ejerce funciones legislativas). La CN, al iniciar la seccin 1, referida al poder legislativo adopta un sistema bicameral, de forma tal que la sancin de las leyes requiere la intervencin de las dos cmaras. a)- La de diputados de la nacin que representan al pueblo considerado como un todo y b)- la de senadores de las provincias, representantes de las autonomas provinciales. La reforma del 94, introdujo la novedad de otorgar representacin en el Senado a la ciudad autnoma de Bs.As., pasando a tener representacin en el estado federal, independientemente de su status de Capital Federal. Funcin Jurisdiccional: supone una controversia, constituye el derecho en accin y es ejercitada por el Poder Judicial. En el sistema jurdico se produce conflictos de intereses entre sus miembros y debe evitarse la utilizacin de mtodos que alteren la paz y el orden social. Una vez que se han cumplido un conjunto de actuaciones ante un magistrado, este dictar sentencia en la cual se declarar el derecho de una de las parte a la que asiste la razn. Funcin Ejecutiva o administrativa: es la llevada a cabo por el Poder Ejecutivo y comprende un conjunto de actividades tendientes al ejercicio de gobierno. Cualquiera de los poderes aludidos realiza adems de su propia funcin las otras restantes pero de ndole menor. Ej: el Congreso Nacional tiene facultades administrativas respecto de sus empleados o sancionatorias respecto de los legisladores por incumplimiento del reglamento de la Honorable Cmara.

Nuevos rganos El Consejo de la Magistratura Esta innovacin (Art. 114) est en la seccin vinculada con el Poder Judicial. No es una entidad de origen americano, es de origen europeo. Lo tienen hoy en da muchos pases de Europa como un rgano auxiliar destinado a la seleccin de los magistrados a la regulacin de la carrera judicial y eventualmente tambin como mecanismos de remocin que en nuestro caso es el jurado de enjuiciamiento, El Art. 114 comienza diciendo que;el Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, tendr a su cargo la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. Debe sancionarla una ley especial, entrando a partir del mes de octubre una nueva composicin de acuerdo a una nueva ley. Sus dos funciones principales son: la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El primer interrogante que se plantea es como queda la Corte Suprema frente la aparicin de este rgano insertado en el texto constitucional. La Corte queda como siempre desde el punto de vista que sigue siendo suprema. Si llega haber algn conflicto o una distinta interpretacin o una divergencia de criterios entre la Corte Suprema y el Consejo de la Magistratura es obvio que la palabra final la tiene la Corte, por el hecho de que sigue siendo el interprete final de la Constitucin Nacional. Vamos ahora al segundo prrafo del artculo 114 versa as:El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley... La Constitucin no ha determinado concretamente la forma de asegurar o de procurar ese equilibrio entre los distintos sectores. La ley que entr en vigencia en octubre le da una neta primaca al sector poltico respecto del sector

profesional; el sector profesional seran los jueces, los abogados y los llamados acadmicos. Aqu, la constitucin habla del mbito acadmico y cientfico en el nmero y la forma que indique la ley. El legislador ha entendido que el sector acadmico estaba representado simplemente por profesores universitarios y los que estn hasta la actualidad en este momento son dos, uno elegido por concurso en las universidades nacionales y el otro elegido por los rectores de las universidades nacionales. Con la reforma que entra en vigencia el sector llamado acadmico queda reducido a un solo representante y desde el punto de vista del equilibrio entre los otros tres estamentos, es decir el poltico, el judicial y el profesional , el profesional es el que queda mas disminuido y el poltico es el que va a quedar mas acrecentado, es decir la representacin de los senadores y de los diputados. El prrafo que acabamos de leer, cuando habla de la integracin peridica de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, etc., nos esta indicando en forma imperativa de que la nica manera de asegurar esa presencia sea a travs de los propios legisladores, es decir Diputados y Senadores. Atribuciones Son cinco incisos: 1- Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las Magistraturas inferiores. Las magistraturas inferiores son, exceptuando la Corte Suprema, los dems tribunales nacionales o federales que existen en el Pas y en la Ciudad de Buenos Aires. Esta seleccin esta connotada por un mecanismo que es el concurso pblico. Los concursos tienen su pro y tienen su contra. La contra es que lleva tiempo, es decir, requieren de una sustanciacin que para ser prolija, debe ser muy cuidadosa y darse el tiempo necesario para que se puedan examinar todos los antecedentes y pruebas por las cuales tienen

que pasar los candidatos a ser Jueces de Primera instancia o Jueces de Apelacin. La parte positiva es que el concurso asegura una mayor igualdad de oportunidades, es mas transparente; se presume que se toman en cuenta los factores y elementos que se consideran como rasgos mas positivos en la personalidad de los candidatos para la funcin que han de ejercer. El establecimiento del rgimen de concursos es algo muy positivo, porque permite disipar, por lo menos en una buena medida, el tema de las influencias que se podan ejercer a efectos de tener ventaja en los nombres que despus el presidente tiene que proponer al Senado para que le brinde acuerdo previo a la designacin en los cargos judiciales. El hecho de concursar significa un control reciproco, significa publicidad, significa que los nombres se conocen con la antelacin suficiente como para poder ejercer impugnaciones o cuestionamientos; salen en los diarios, hay un deber de publicidad que permite acercar la Magistratura que potencialmente se va a formar con los justiciables, es decir la ciudadana que potencialmente puede ser sometida a esos tribunales y a esos jueces. Con respecto al tema de la demora o del tiempo o de la duracin de los concursos, puede aminorarse practicando un rgimen en virtud del cual no hay que esperar que se produzca una vacante para llamar a un concurso sino que se pueden llamar a concursos antes de producirse la vacante, cuando se sabe que un Magistrado esta prximo a la edad de su jubilacin o a anunciado su retiro con fecha anticipatorio etc., e ir ganando tiempo con la finalidad de que cuando llegue el momento no tenga que acudirse a la ley de subrogancias y nombrar jueces suplentes que a veces no son jueces sino que son secretarios o son fiscales o son magistrados de otro fuero o de otro recinto, de otro mbito para cubrir suplencias que puedan durar mucho tiempo. 2Emitir propuestas en ternas vinculantes para el nombramiento de los Magistrados de Tribunales inferiores. La expresin terna vinculante quiere decir que el Poder Ejecutivo tiene que elegir uno de ellos, uno de los tres; puede elegir el que quiera, por lo general

las ternas se elevan por orden al merito de acuerdo al puntaje que han obtenido los candidatos a travs de las sucesivas pruebas a las cuales se han sometido y la ponderacin de los antecedentes que puede ser: su carrera judicial, su titulo universitario, su especializacin en alguna maestra de magistratura, obras publicadas, becas, estudios en el exterior etc. Lo que no puede hacer el Poder Ejecutivo es elegir alguien ajeno a la terna; tampoco puede devolver una terna al Consejo de la Magistratura para que la reformule o la reelabore. Eso no esta previsto en la Constitucin, no es lo que corresponde; eso realmente pondra en duda la independencia de los Magistrados a ser designados si un Poder Ejecutivo tomara esto como norma. 3- Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administracin de justicia. Es obvio de que el Consejo de la Magistratura, a travs de esta tercera facultad que estamos mencionando, encierra un gran poder: el poder de disponer del presupuesto o ejecutar el presupuesto que esta asignado a la justicia. Mucho se ha hablado de la autarqua financiera del poder judicial, significa que fueran directamente al presupuesto del Poder Judicial y a los depsitos sobre los cuales puede disponer el Poder judicial, sumas correspondientes a tributaciones u originadas en contribuciones determinadas, cuyo monto no podra ser desplazado para otras finalidades. El impuesto de justicia o mal llamado tasa de justicia, que existe en muchas jurisdicciones tiene ese carcter. Sin embargo la ley vigente no asegura realmente los fondos suficientes y en el presupuesto anual todos los aos la Corte Suprema antes, el Consejo de la Magistratura hoy en da, envan al Poder Ejecutivo cuando se esta elaborando el proyecto de ley de presupuesto, que va a ser luego presentado en la Cmara de Diputados. All se incluyen las partidas para la justicia que nunca alcanzan, es decir nunca es lo que la Corte Suprema y el Consejo de la Magistratura sucesivamente han reclamado, son sumas de inferior monto y esto crea serias dificultades para poder brindar realmente la justicia que un pas requiere.

Hara falta una inyeccin de recursos muy grande para tener realmente informatizada a toda la justicia en todos los niveles, tanto nacional como provincial, como municipal. 4- Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados. Esto anteriormente estaba dentro de las facultades que ejerca la Corte Suprema de la nacin. Estas facultades disciplinarias estn referidas, no a la cesanta sino a sanciones inferiores, es decir sanciones de menor entidad. Es una potestad disciplinaria lgica, necesaria, que debe estar por supuesto resguardada por la garanta de la defensa y la posibilidad del descargo por parte aquel magistrado sobre el cual recaiga alguna denuncia o haya sido observado por algn incumplimiento de alguna norma o no cumpla con el rgimen de incompatibilidades a que debe estar sometido: con la profesin que no pueden ejercer; limites con respecto a la docencia, con respecto a la acumulacin de cargos universitarios o de investigacin; no es que no lo puedan hacer sino que lo tienen que hacer pero en la medida en que no interfiera con la dedicacin, los horarios y el nivel de atencin que requiere un Juzgado o una Cmara de Apelaciones. 5- Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente. Esta es la etapa previa al Jurado de Enjuiciamiento. Esto significa que para llegar al Jurado de Enjuiciamiento el magistrado tiene que haber sido antes examinado en su conducta, en su comportamiento por el Consejo de la Magistratura, que tiene una organizacin interna dividido en salas, en comisiones, en virtud de las cuales est una destinada precisamente a cumplir esta funcin. Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrado es la patada inicial, es diramos el comienzo de un tramite. No significa de ninguna manera que haya una decisin definitiva, que no va a corresponder al Consejo sino en ultima instancia al jurado de enjuiciamiento. En su caso ordenar la suspensin esto si ya es un paso mas, una etapa mas porque si las acusaciones son graves y si el Consejo de la Magistratura estima

que es altamente imprudente que el magistrado continu en el ejercicio de sus funciones judiciales por el dao que pueda causar o la injusticia en que pueda incurrir, es bueno que sea suspendido preventivamente sin que eso signifique ningn prejuzgamiento sobre el fondo de la cuestin. La apertura de un procedimiento no significa automticamente la suspensin del magistrado. El procedimiento se puede iniciar para investigarlo, para averiguar, para profundizar la seriedad de las denuncias o acusaciones que haya, sin que esto signifique que automticamente esta suspendido. No todo magistrado sobre el cual recae una acusacin es suspendido; puede ocurrir que no tenga suficiente entidad del caso y el magistrado, sin perjuicio de que prosigan las actuaciones, mantenga el ejercicio de las funciones. Y formular la acusacin correspondiente es cuando llega al Consejo de la Magistratura a la certidumbre; all ya lo tiene que decidir en su conjunto, de que el magistrado merece ser sometido al enjuiciamiento que prev el Art.115 de la Constitucin, el articulo siguiente. Esto es un paso en virtud del cual ya media, como la Constitucin lo dice, acusacin, est acusado de mal desempeo, o de un delito, o de un crimen; es decir de algo que de acuerdo a la propia Constitucin tenga la entidad suficiente como para que se piense en una medida de separacin del cargo o de la funcin. El balance del Consejo de la Magistratura hasta ahora, es materia opinable. En la actualidad el Consejo est prcticamente al da en sentido de que deja las ternas a disposicin del Poder Ejecutivo en un tiempo razonable. Y el que suele demorarse es el Poder ejecutivo en la seleccin de quien dentro de la terna habr de ser presentado ante el Senado para requerir el acuerdo correspondiente en la designacin. El Jurado de Enjuiciamiento Art. 115: Los jueces de los tribunales inferiores de la nacin sern removidos por las causales expresadas en el Art. 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matricula federal.

La remocin de los jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin slo puede producirse por el procedimiento del juicio poltico. Para los dems magistrados, el Art. 115 CN introduce el jurado o jury de enjuiciamiento de magistrados. Consiste en un tribunal especialmente constituido para juzgar la conducta de los jueces y, en su caso, destituirlos. Las causales son las del el Art. 53 (causas de responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones, o por crmenes comunes). La norma remite su regulacin a una ley especial que determina que estar integrado por legisladores, jueces y abogados de la matricula federal. As como el presidente del Consejo de la Magistratura del Poder Judicial es el presidente de la Corte Suprema, el presidente del jurado de enjuiciamiento es el vicepresidente del Alto Tribunal. Qu agrega la Constitucin? Dice el segundo prrafo: Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr mas efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedara no obstante sujeta a acusacin juicio y castigo conforme a las leyes ante los Tribunales Ordinarios. El fallo sea irrecurrible y su efecto no va mas all que la destitucin. Significa que no esta prevista para la incumbencia propia del jury la inhabilitacin, que s esta prevista en el caso del juicio poltico. Es un error del Art.115 no haber contemplado la posibilidad de la inhabilitacin. Para la salud de un rgimen institucional la inhabilitacin es tan importante como la destitucin, porque de que vale la destitucin, si el magistrado al no quedar inhabilitado puede inmediatamente ser nombrado en otro cargo no judicial o presentarse a otro concurso para aspirar en otro fuero o en otra jurisdiccin a un nuevo cargo judicial incluso de mayor jerarqua que el que desempeaba inicialmente y que ha motivado su destitucin. La nica forma de obtener la inhabilitacin es por lo que en la segunda parte de este inciso que acabamos de leer dice: que la parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios. Se esta refiriendo a los tribunales penales cuando la causal de destitucin ha sido por un delito o un crimen, ah si, el juez penal podra en el caso de

proseguir las actuaciones, condenar tambin a la pena de inhabilitacin, pero no el jury de enjuiciamiento. Sigue despus diciendo la Constitucin: corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren 180 das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el fallo. En la ley especial a que se refiere el articulo 114, (es decir el del Consejo de la Magistratura) se determinar la integracin y procedimiento de este jurado. El plazo de 180 das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin esta puesto en salvaguarda del propio juez, y tambin de los justiciables, porque tener encima una espada de Damocles que pueda caer sobre el Magistrado, mas all de 180 das sin que se sepa cual va a ser su suerte, cual va a ser su destino, abre un interrogante muy serio, y puede poner en duda incluso la propia independencia del magistrado por el temor que sienta cada vez que tiene que dictar un fallo o una resolucin interlocutoria, el efecto que esa decisin pueda tener respecto de sus juzgadores, entre los cuales hay sectores que representan a la parte poltica, a la parte profesional y a la parte de la Magistratura. Es razonable que180 das que son 6 meses, si no ha habido realmente una formalizacin del juicio, el expediente tenga que ir al archivo. El Ministerio Pblico Un articulo incorporado a ultimo momento por la Convencin Constituyente de 1994, cuando ya prcticamente estaban terminando sus tareas en la comisin redactora y en el plenario, es el Art. 120, incorporado como una seccin ms dentro de los poderes del Estado; de modo que a los tres clsicos; - Poder Legislativo; seccin primera, - Poder ejecutivo; seccin segunda y - Poder Judicial; seccin tercera, se incorpor una seccin cuarta, que se llama - Del ministerio publico; seccin cuarta.

La Ley 24.309, declarativa de la necesidad de la reforma constitucional, dio un mandato al constituyente para considerar al Ministerio Pblico como un rgano extrapoder. Y as result su inclusin en una seccin cuarta dentro del gobierno federal, que afirma ese rol institucional del nuevo poder del Estado, que ya no son tres, sino cuatro. En ese mismo sentido, la Constitucin no solamente le da autonoma funcional, sino tambin autarqua financiera. El Ministerio Pblico en la Nacin Argentina es bicfalo, ya que est encabezado por el Procurador General de la Nacin y por el defensor general de la Nacin, ambos con igual jerarqua cabeza de poder- quienes son propuestos por el presidente con acuerdo del Senado. La funcin esencial del Ministerio Pblico es la de representar los intereses de la sociedad y ejercer la accin pblica. Los intereses de la sociedad son una especie de inters pblico, donde prima el inters comn por sobre los intereses particulares. Como ejemplo de tales casos cabe citar las acciones contra el lavado de dinero, el trfico ilcito de drogas y la corrupcin en la Administracin Pblica. Tambin debe relacionarse este tema con la defensa de los derechos de incidencia colectiva que prescribe el art. 43 CN y es por eso que el consumidor tambin cuenta con la posibilidad de que los fiscales puedan interponer amparos ante los tribunales. Est dividido en dos ramas: El Ministerio Pblico Fiscal y el Ministerio Pblico de defensa. El primero acta en los procesos penales, interponiendo las acciones por delitos de accin pblica y en los casos en que se encuentre comprometido el bien pblico. Est compuesto por el Procurador General de la Nacin, cabeza del Ministerio publico, procuradores fiscales, fiscales de primera y segunda instancia. Por su parte al Ministerio Pblico de Defensa le corresponde velar por la persona y bienes de los menores e incapaces, interviniendo o asesorando judicialmente a stos; patrocina o asesora a las personas de escasos recursos en procesos civiles o en penales y representa a los que se encuentran

ausentes en ocasin de requerirles la defensa de sus derechos. Est integrado por el Defensor General de la Nacin, los defensores pblicos oficiales de primera y segunda instancia Art. 120: El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la republica. Esta integrado por un Procurador General de la Nacin y un defensor General de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones. En el anlisis en particular de este Art.120, lo positivo es la autonoma funcional, la autarqua financiera. Est clara la funcin. El Congreso puede modificar la organizacin judicial, lo que no podra hacer es prescindir de lo que establece el Art.120 en cuanto al Ministerio Publico y a la Defensora General de la Nacin. Es decir son funciones que no pueden suprimirse y estas garantas, aunque no parezcan suficientes pero que son importante, la autonoma funcional y la autarqua financiera y el rol de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, no pueden obviamente menoscabarse por leyes reglamentarias y menos aun por decretos. Esta claro entonces que, los fiscales y los defensores no estn sujetos al Poder Ejecutivo, no estn sujetos ni subordinados al Ministerio de justicia, tienen una plena autonoma y lo mismo ocurre con respecto a la Fiscala nacional de investigaciones administrativas, que es un cuerpo muy importante que al ser precisamente como el nombre lo indica una Fiscala, forma parte del Ministerio Pblico, por lo tanto ese cargo tiene todas las garantas que el Art.120 consagra. Esto lleva a pensar de que en el tema de las incumbencias ,que se han repartido, entre la OA es decir, la Oficina Anticorrupcin que depende del Ministerio de Justicia, cuando fue creada la ley lo ubic all, que no parece lo mas apropiado, porque el ministerio de Justicia es una parte del Poder

Ejecutivo por un lado, y por el otro lado la Fiscala es la que realmente puede tener una mayor capacidad y energa jurisdiccional como para llevar adelante aquellos asuntos vinculados por ejemplo con el tema de la corrupcin, que es el tema asignado a la OA, pero que la vindicta publica no lo puede llevar la OA por si misma solamente, sino que corresponde a la Fiscala. La Defensoria es muy importante. Desde antigua data existe el cargo de Defensor ante la Corte Suprema, y por lo tanto tambin ante los Tribunales Inferiores y viene a cubrir una necesidad, no solo para aquellos casos en que las personas que estn encausadas no tengan la posibilidad de contar con un abogado sino que la Defensora tiene adems un rol institucional que es obvio destacar, porque no puede concebirse un proceso sin un Defensor, de modo que por mas que sobraran abogados para asumir defensas, la Defensora oficial cumple un rol fundamental en cualquier estado de derecho, porque el mas terrible o el mas horrendo de los criminales o delincuentes, tiene derecho a una defensa, que es una garanta por otro lado asegurada por el Art.18 de la Constitucin Nacional. Defensor del Pueblo El Defensor del Pueblo no necesitaba que la Constitucin lo creara porque era una institucin que vena siendo sostenida, reclamada y adems exista con prescindencia de que su categora fuera legal y no constitucional, y existe adems no solo en el orden nacional, sino tambin en el orden Provincial y en algunos casos en el orden Municipal. El Art.86 de la C.N. tienen tres prrafos dedicados a este tema. Primero: El Defensor del Pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin, que actuar con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misin es la defensa y proteccin de los Derechos Humanos y dems Derechos, garantas e intereses tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas.

Se puede observar la amplsima competencia que tiene el Defensor del Pueblo. La ley ha pormenorizado todo esto en detalle y es obvio de que el xito de este instituto que tiene una tradicin histrica bastante antigua en el mundo, es de origen europeo, depende no solo de las garantas que la Constitucin le da y que la ley le reconoce, sino del impulso que la propia sociedad, es decir los habitantes del pas quieran imprimirle a travs de las presentaciones que hagan ante l. Por eso se llama Defensor del Pueblo porque, aunque est en la orbita del Congreso su nominacin, es el pueblo el que tiene que llevarle al defensor los casos concretos en virtud de los cuales este tiene que actuar. Con la aparicin de los derechos de tercera generacin, los derechos colectivo que se suman a los sociales tradicionales, estos pueden ser tambin planteados ante la Defensora, y la Defensora puede ser y convertirse en una gran herramienta para la tutela de esos derechos, pero esto depende no solo de la personalidad de quien sea titular de la Defensoria en cada jurisdiccin, sino que depende tambin de la voluntad de participacin que el pueblo quiera volcar al someter esas cuestiones. Segundo: El defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal. Esto es fundamental desde el punto de vista de saber de que es un funcionario que puede actuar ante la justicia. La legitimacin procesal no puede ni debe cuestionarse. Se presume que un funcionario de esa jerarqua no va a utilizar esa legitimacin procesal activa para cuestiones intrascendentes. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes (dos terceras partes, es decir una mayora altamente calificada de los miembros presentes) de cada una de las cmaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los Legisladores. Esto tambin es fundamental para que pueda desempearse con eficiencia, con tranquilidad y con absoluta independencia. Durar en su cargo cinco aos, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. La organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por una ley especial.

La designacin y la remocin por el Congreso y por la mayora especial es obviamente un signo de que se ha querido emancipar totalmente este instituto del Poder ejecutivo, es decir, el Congreso tiene que lograr un consenso ampliamente mayoritario para acordar el nombre del funcionario que por cinco aos va a ocupar esa funcin y que solo puede ser reelegido en una sola oportunidad. Y lo de las inmunidades y privilegios de los Legisladores, parecen algo inherente a la entidad de la funcin que tiene. Est colocada en este artculo 86 de la Constitucin. La palabra privilegios no gusta mucho; es preferible utilizar la palabra prerrogativa, mas que privilegios. La prerrogativa es una palabra que supone una mayor objetividad, es ms republicana; en cambio la palabra privilegios, revela cierta subjetividad y un tinte monrquico, no de las monarquas constitucionales actuales, sino de las monarquas absolutas. La Auditoria General de la Nacin El Art. 85 CN, comienza diciendo: El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativos, ser una atribucin propia del Poder Legislativo. Hablamos de un rgano externo porque el otro, el que esta dentro del Poder Ejecutivo es la SIGERM. La Sindicatura, es otra cosa distinta que cumple otra funcin de control interno. El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de la administracin pblica estarn sustentados en los dictmenes de la Auditoria General de la Nacin. Sigue; Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrar del modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que deber ser aprobada por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El presidente del organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso.

Pertenece a la rbita del Congreso; el presidente tiene que pertenecer al partido poltico de oposicin con mayor numero de legisladores en el Congreso. Los organismos de control y responsabilidad deben estar en manos de la oposicin, para que haya independencia entre el controlante y el controlado, porque si el oficialismo de turno controla o tiene en sus manos a todos los rganos obviamente la independencia del controlante respecto del controlado es un eufemismo. Ya hemos dicho que en las etapas del proceso de gobierno hay temas tan importantes como la previsin, la consulta en rganos colegiados como pueden ser los consejos econmicos y sociales, la decisin, la ejecucin de las decisiones, el control y las instancias de responsabilidad, en muchas de estas etapas, tanto en la previsin como tambin en las etapas de consulta, en la etapa de decisin, en la etapa de ejecucin no tanto, pero sin en la de control y en la de responsabilidad, las fuerzas opositoras tienen una importancia que es fundamental, sobre todo si se parte de la concepcin de que en la Democracia no existe la eternidad de un gobernante, ni de un partido ni de un sector, sino que es el soberano es el pueblo, el que peridicamente decide a quien pone en un rol, el de gobierno, y a quien pone en el otro rol, que es el de oposicin. Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin, y auditoria de toda la actividad de la administracin publica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organizacin, y las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin o inversin de los fondos pblicos. Este Artculo no es un articulo que haya sido mezquino en las funciones de control que tiene la auditoria, es una dosis amplia como debe ser, sin exagerar; no es poner un palo en la rueda, sino es ejercer precisamente una supervisin un control como el nombre lo indica, acerca de esa gestin. La Constitucin contempla entre las atribuciones del Congreso (y esto explica tambin porque este rgano est en la orbita del Congreso) que el congreso adems de aprobar la ley de presupuesto anualmente, tiene anualmente que aprobar la cuenta de inversin, y la cuenta de inversin, es decir presentar ante

el Congreso que aprob el presupuesto, la demostracin de cmo se ha cumplido el presupuesto, en que se ha invertido, en que se ha gastado, de que manera, de modo que el pueblo tambin tiene derecho a conocer la rendicin de cuenta de los gobernantes y ante quien lo hacen?, ante los representantes del pueblo y de las provincias, es decir ante el Congreso, tanto la Cmara de Diputados que representa al pueblo, como el Senado que representa a la autonoma de las provincia En la prctica ocurren dos cosas; Lo positivo es la creacin de la Auditoria General, porque la Auditoria General ilustra al Congreso sin perjuicio de que el Congreso haga un seguimiento presupuestario para poder observar en sus distintas etapas como se va aplicando ese presupuesto y estar preparado para el momento en que termine el ao fiscal el ao presupuestario. La parte negativa est en el gran atraso, en la gran demora con que se suele presentar por el Poder Ejecutivo la Cuenta de Inversin, y la gran demora con que el Congreso suele tratar, considerar, y darle aprobacin o no a esa cuenta de inversin. Desgraciadamente esto no se mide en meses de atraso, sino que muchas veces se mide en aos de atraso, con lo cual la aprobacin de la Cuenta de Inversin se vuelve un tramite rutinario, intrascendente, porque este rgano tiene a su cargo el control y la auditoria de la actividad de la administracin publica centralizada y descentralizada, es decir abarca todo el aparato estatal. Al pasar el tiempo es obvio que muchas cosas quedan cubiertas por el manto del olvido, y eso no es bueno. Todo lo que no se hace dentro de los plazos constitucionales, obviamente queda bajo sospecha, es algo que tiende a dar una imagen de irresponsabilidad de los gobernantes. Mariano Moreno uno de los fundadores de la nacionalidad y uno de los epgonos de la revolucin de mayo de 1.810, sealaba precisamente en La Gaceta, que los pueblos no deban conformarse con que los gobernantes obraran bien, sino que tenan que estar atentos y vigilantes, y con mecanismos

y dispositivos que hicieran imposible el mal desempeo, y que de haber ese mal desempeo, fuera sancionado como corresponde. Jefe de gabinete de ministros Una de las novedades ms importantes de la reforma ha sido la de cargar gran parte de la pesada tarea que recae sobre el presidente de la Nacin, en un jefe de gabinete de ministros que se ocupar de los nombramientos en la Administracin Pblica, como as tambin de la elaboracin y sometimiento al Congreso de las leyes de Ministerios y Presupuesto, como tambin tener a su cargo la recaudacin impositiva y la ejecucin del presupuesto. (Arts. 100 y 101 CN). El jefe de gabinete, que no puede desempear simultneamente otro ministerio, tendr un papel muy importante en el refrendo de los principales actos del Poder Ejecutivo y desempear la funcin de vincular y coordinar la tarea del Poder Ejecutivo con el Poder Legislativo, ya que deber informar peridicamente al Congreso. El gabinete tiene en el carcter de un rgano auxiliar, al tratarse de un Poder Ejecutivo unipersonal. Es el presidente quien preside el mismo, siendo el jefe de gabinete un auxiliar subalterno. Sin embargo, la constitucin reformada le otorga funciones especficas, como la que los reglamentos de necesidad y urgencia deben tener el refrendo de todos los ministros. El gobierno: gobierno y administracin El Estado necesita un conjunto de hombres que ejerzan en su nombre la autoridad coercitiva suprema de que aqul dispone; y a ese conjunto de hombres es a lo que llamamos el gobierno del Estado. Esta definicin implica considerar al gobierno como un agente del Estado, que existe para realizar los fines de ste. No es concebible acto alguno del Estado que no sea un acto del gobierno; Estado es algo ms que gobierno. El gobierno es un concepto complejo que comprende toda la estructura de rganos, todo el

conjunto de instituciones y toda la serie de servicios y funciones en que se desenvuelven la existencia del Estado en cada instante de su actividad. La organizacin, consecuencia del poder, es una estructura concreta que permite que cooperen con unidad los individuos y grupos componentes de un todo mediante relaciones de superordenacin, de subordinacin y de coordinacin. Tal organizacin implica que el gobierno es solo una parte o un aspecto del Estado. Dos teoras: La teora de la representacin: supone un dualismo de voluntades y de sujetos; por un lado la voluntad del representado que se supone declarada por el representante. La teora del rgano: no supone un dualismo de voluntades, sino que expresa un criterio de unidad: el Estado solo existe a travs de sus rganos que expresan su voluntad. Es el Estado quien acta en el mbito de las relaciones jurdicas. Etapas del proceso de gobierno. Lo de "etapas del proceso de gobierno" se refiere a cmo se desarrolla el ejercicio de gobierno, la etapa previa a la decisin concreta. No todos los autores lo llaman de la misma manera. Lo importante, en todo caso, es que cuando se estudie los productos de cada rgano de gobierno, se estudie el proceso (ej: congreso, como se elabora una ley).El aumento de las funciones estatales: del estado pasivo al estado activo; del estado legislativo al estado administrador. En el siglo XIX muchos polticos y pensadores abrazaban la idea de la limitacin del poder. Trataban de resumir su pensamiento con una frese muy escueta: el mejor Estado es el menor Estado y los franceses acuaron la expresin laiser faire laise paser dejar hacer dejar pasar, no intervenir. Pero surgi un momento en el cual la necesidad de intervenir se impuso frente a que cada vez eran mayores las exigencias que la sociedad demandaba o diriga al Estado, en el que el Estado dejaba de ser un estado pasivo para ser un estado

activo, en el que el Estado no se limitaba ya a garantizar los derechos sino a brindar ciertas prestaciones concretas que se le podan requerir. Ese Estado tuvo que agrandarse, tuvo que dimensionarse de otra manera y en algunos casos se sobredimension y obviamente la burocracia lo acompa. Y esto cre lo que algunos han llamado despectivamente, el Estado elefante, un estado pesado, lento, que se haba traducido a la postre en ineficiencia, lo que en definitiva no beneficiaba sino que perjudicaba a los administrados, es decir, a los propios ciudadanos o habitantes que tenan que gozar del beneficio y no del sacrificio de tener que aportar mas recursos para el sostenimiento de un Estado de mayores dimensiones. Planificacin, dirigismo e intervencin estatal. Planificacin: esta surge de mucho tiempo, es distinta en un estado democrtico que en un estado totalitario. La planificacin democrtica requiere todo un proceso de elaboracin con notas participativas en las cuales escucha, se toma en cuenta, se atienden razones de muchos y esto le vale encarar de otra manera las viejas separaciones del poder. Hoy en da se habla de distintas etapas en un tem o un proceso que va desde la previsin, la consulta, la planificacin y despus llega la decisin que puede estar en uno o en varios rganos. A posteriori de la decisin se accede a la ejecucin de esa decisin, luego viene el control para verificar si la decisin ha sido ejecutada como corresponde o con desviacin de poder y despus viene la etapa de responsabilidad, es decir, que recaiga sobre el responsable de la sancin y en definitiva la responsabilidad es lo que la ciudadana persigue como una de las notas esenciales de la forma republicana de gobierno, que incluye la voluntad popular, la separacin de poderes, igualdad ante la ley, periodicidad en los cargos, publicidad en los actos estatales, responsabilidad de los gobernantes. Intervencin estatal: no es un fenmeno de hoy o de ayer. En la dcada del 30 se vieron precisadas las juntas reguladoras a crear o disponer por el Congreso moratorias para pagos hipotecarios, congelar alquileres frente a situaciones en que lo que habitualmente se llama limitaciones normales y

permanentes de los derechos, porque ningn derecho es absoluto: todos los derechos son relativos y se ejercen conforme a las leyes que lo reglamenta; a veces la situacin es tan grave, el estado de necesidad es tan acuciante que se sancionan las limitaciones anormales, pero transitorias: cuando la situaciones en crisis termina, cesan los efectos, tiene que volverse al rgimen jurdico normal. (esto va relacionado con el principio de subsidiariedad). El principio de subsidiariedad Fundamentalmente se refiere a la demarcacin de los roles de la sociedad y el Estado, sobre todo los roles econmicos en la actividad empresarial que el Estado emprende y donde el principio de subsidiariedad sostiene bsicamente que todo aquello que pueda ser asumido por la sociedad o por una entidad de menor rango no tiene porque ser absorbido por el Estado o por una entidad de rango superior; es decir el Estado no debe ejercer facultades que el individuo o los grupos sociales menores pueden hacer por si mismo, en la medida en que eso sea suficiente y cuando eso no sea suficiente entonces s la intervencin estatal se acenta, no necesariamente con la intervencin asumiendo y subrogando, reemplazando a la iniciativa privada, sino muchas veces regulando o controlando. Por ejemplo la defensa de la competencia es una forma de intervenir, pero para asegurar que la competencia sea honesta y se ejerza sin abusos. Ej: en la dcada del 30 las juntas reguladoras no eran la sustitucin del estado en la actividad de los granos o de la carne, pero si eran una forma de regulacin como el nombre lo indicaba a efectos de que tuviera mayor transparencia y de alguna manera se evitaran las situaciones de hegemona o de predominio de determinado sector de la economa en perjuicio de otro sector o de los usuarios y consumidores.

Unidad 8
La defensa del Estado Constitucional El derecho de resistencia, llamado tambin de resistencia a la opresin, viene de muy antigua data. Es anterior a las constituciones y fue proclamado en

distintos momentos de la historia por los ms variados pensamientos polticos y filosficos. Todo el iusnaturalismo ha reconocido ese derecho, tanto la vertiente del iusnaturalismo religioso como la vertiente del iusnaturalismo contractualista laico. De modo que dentro de la concepcin de un estado de derecho, como obvia contrapartida frente a un sistema que intente reemplazarlo por un sistema totalitario o autoritario, surgira inmediatamente la posibilidad de asumir ese derecho. Lo que ocurre es que ese derecho es muy difcil de pergear normativamente a travs de disposiciones que articule como va a ser asumido y ejercido por parte de los ciudadanos que se sientan sometidos a una opresin. La palabra opresin ha sido utilizada no solo con alcance poltico sino tambin para otras formas de opresin, que son muy difciles de precisar. Por ejemplo la opresin poltica es clara cuando existe la tirana; no es tan clara cuando existe un sistema autoritario en ciertas ramas de ejercicio del poder y no en la totalidad del poder. Pero en lo econmico y social la Corte de EE.UU. reconoci la libertad frente a la opresin tratndose de situaciones de extremada gravedad en materia de crisis econmicas y social. Y la corte argentina en un caso que se llama Prattico, all por 1959, reconoci la validez de un decreto presidencial del presidente Frondizi, que haba dispuesto, cuando asumi el poder un ao antes, un aumento general de salarios y remuneraciones, que comprenda no solo al sector publico sino tambin al sector privado. Y la corte tuvo que resolver un caso en el cual alguien que se negaba a reconocer las obligaciones que correspondan al aumento de sueldos, reconoci la validez de ese decreto diciendo que estaba fundado en una situacin en la cual por producto de la inflacin y de resultado del aumento del costo de vida, los sueldos estaban desactualizados y los consumidores, los habitantes, no estaban en posibilidad de afrontarlo y que ese decreto entonces estaba justificado por una situacin de opresin econmica

social. Y solicitaban concretamente el fallo de la Corte Suprema de EE.UU. que venia de algunas dcadas anteriores. En lo que innova la Constitucin del 94 es la situacin de la opresin vinculada con la fuerza, es decir con el reemplazo, sustitucin de los gobernantes por la fuerza. El inciso vinculado con el derecho de resistencia esta en el 4to. Prrafo del Art.36.. que es el primero del capitulo Nuevos derechos Primer prrafo: Esta constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos Se esta refiriendo a la fuerza que reemplaza al gobernante elegido en virtud del sistema poltico que establece la constitucin. Segundo prrafo: Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el Artculo 29 (es decir, la pena equivalente al delito de traicin a la patria, infames traidores a la patria), inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutacin de penas. El art. 36 recoge sanciones que ya estn en la Constitucin y el 29 a su vez esta incorporado al cdigo penal donde esta previsto el delito de traicin a la nacin y traicin a la patria que son las dos figuras que utiliza la constitucin. (Esto es lo que agrega el nuevo Art.36, la exclusin del indulto y la conmutacin y la inhabilitacin a perpetuidad). Tercer prrafo: Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de esos actos, (es decir los actos de fuerza) usurparen funciones previstas para las autoridades de esta constitucin o las de las provincias, los que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern imprescriptibles. Ac se incorpora una responsabilidad personal de los gobernantes llamados usurpadores, es decir el que por la fuerza reemplaza al gobernante, de modo que ese tambin responde civil y penalmente en forma personal. Cuarto prrafo: Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artculo.

El derecho de resistencia consiste en el derecho que tiene el pueblo a resistir, incluso por la insurreccin, los actos de gobierno que atentan contra las libertades polticas de los individuos, especialmente aquellas garantizadas constitucionalmente. Cmo se ejerce este derecho de resistencia? No dice como debe ser reglamentado, si habla de otra ley reglamentaria. Quinto prrafo: Atentara asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso contra el estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleos pblicos. El congreso sancionara una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin. Esta ley, que es complementaria de la Constitucin, es tambin complementaria del Cdigo Penal, en cuanto a estos delitos de corrupcin, a estos delitos dolosos contra el estado que lleven al enriquecimiento ilcito, de coima y todo lo que ya conocemos en el lenguaje penal o en el lenguaje vulgar. Pero no dice lo propio respecto de una ley reglamentaria del derecho de resistencia. De modo que el derecho de resistencia juega con el hecho consumado, es decir si hay un gobierno legitimo, un gobierno constitucional y ese gobierno es reemplazado por un rgimen de usurpacin, obviamente los ciudadanos se sienten habilitados para ejercer el derecho de resistencia, frente a un hecho consumado. Si la resistencia es derrotada, se les aplica el Cdigo Penal por parte de los usurpadores. Si la resistencia triunfa, la resistencia reestablece la legalidad constitucional y aplica el Cdigo Penal y la Constitucin en este Art. 36 a los que fueron usurpadores. El Art. 36 no rige retroactivamente sino que rige hacia el futuro, porque su contenido es inminentemente penal y por lo tanto se aplica a hechos que tengan lugar con posterioridad a la sancin de esa constitucin y felizmente hechos de esa ndole no han ocurrido. Modulo 8- Derecho de resistencia del Art.36, esta en el resumen, faltaba esto.

Aparte del derecho de resistencia para completar unidad 8 faltaba: Intervencin federal y estado de sitio. Intervencin Federal. Es un acto a travs del cual, el gobierno federal protege la integridad, la autonoma y subsistencia de las provincias ante situaciones anormales que ellas no puedan resolver por si mismas. El Art.6 de la CN establece: El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, prev o por invasin la de otra provincia. C.N? Trmite de intervencin cules son los dos tipos de intervencin que Conforme el texto del Art. 6, la intervencin puede disponerse de dos formas: Directamente o de oficio, cuando se trata de garantizar la forma republicana, lo que significara que la provincia no cumple con las disposiciones del Art.5 (adopcin del sistema representativo y republicano) Ej.: si se esta violando el rgimen electoral, la administracin de justicia, el rgimen municipal o cualquier principio republicano en general. O para repeler una invasin extranjera, invada o amenace con invadirla. La finalidad de esta intervencin ser brindarle seguridad a dicha provincia. Indirectamente o a pedido de las autoridades locales, para sostenerlas (en caso de amenaza de destitucin) originado por un movimiento sedicioso dentro de la misma provincia o por invasin de otra provincia. El delito de sedicin se produce cuando una fuerza armada o una agrupacin se atribuyen los derechos del pueblo, violando el sistema representativo. La intervencin federal tendr como objetivo sostener a las autoridades provinciales cuando ellas estn amenazadas en forma grave de ser depuestas por medio de sedicin, y reestablecer a las autoridades cuando estas hayan sido depuestas por medio de la sedicin. El caso de la invasin de otra provincia es el caso igual al anterior solo que quienes intentan derrocar o

amenazan con derrocar a las autoridades son fuerzas provenientes de otras provincias. Quin declara la intervencin? Si bien el Art. 6 no individualiza el rgano del gobierno federal facultado para declarar la intervencin a las provincias, s lo estipula el Art. 75 en su inc. 31, atribuyendo tal facultad al Congreso de la Nacin. No obstante, y ante receso de ste, el Poder Ejecutivo puede declarar la intervencin quedando sujeta a revisin, ratificacin o derogacin del Congreso de la Nacin. Quienes o qu leyes limitan y regulan la actividad del interventor? La actividad del interventor est limitada y regulada por la Ley o Decreto que establece dicha intervencin, la que debe indicar los poderes del interventor y los fines perseguidos con tal medida. No obstante, y como el interventor representa los intereses de la provincia intervenida, tampoco puede apartarse de la legislacin local.El interventor es un comisionado poltico que responde al Presidente. Su actuacin esta condicionada por la C.N. y las leyes. -Estado de sitio. Art. 23. En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades creadas por ella, se declarar en Estado de sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all las garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino. Qu es el Estado de sitio? Es un instituto de emergencia cuyo fin consiste en proteger, el sistema constitucional ante dos situaciones de peligro, imposibles de resolver a travs de los mecanismos ordinarios:

-La conmocin interior; situaciones internas que alteran gravemente el orden pblico, Ej. Saqueos en pocas de pobreza, rebeliones, disturbios sociales o polticos graves etc. -Ataque exterior; recibimos de un pas extranjero una invasin a nuestro suelo, o una declaracin formal de guerra o peligro que ello ocurra. Se encuentran establecidos en el Art.23 y solo podr ser declarado en estos casos. Es una medida excepcional de gobierno dictada en circunstancias de extrema gravedad para el orden pblico, la paz interior y la seguridad comn, temporaria en sus efectos. Impone la suspensin de los derechos y garantas individuales mientras est en vigencia. El Estado de sitio ha sido creado para defender la Constitucin y las autoridades creadas por ella y no presupone la anulacin de la Ley Suprema. Para que proceda la declaracin de estado de sitio es necesario que en ambos casos: 1- Se ponga en peligro el ejercicio de la constitucin. 2- se ponga en peligro el ejercicio de las autoridades legtimamente constituidas por la CN. 3- sea perturbado el orden. La competencia para declarar el estado de sitio es privativa y exclusiva del Gobierno Federal, aun cuando la situacin de emergencia se produzca en una provincia. rgano que corresponde declararlo: -Si es a raz de conmocin interior, Corresponde al congreso (Art.75 inciso 29) Si el congreso esta en receso, puede declararlo el presidente de la Nacin (Art. 99 inciso 16), pero luego del receso el congreso deber aprobar o suspender el estado de sitio declarado por el presidente. -Si es a raz de ataque exterior: Debe declararlo el presidente de la Nacin, con acuerdo del senado (Art.99.inciso 16)

Si el congreso y por lo tanto (el senado) esta en receso, el presidente debe convocarlo a sesiones extraordinarias. Qu dispone el Art. 43 con respecto al mismo? Si bien en un Estado de sitio quedan suspendidos los derechos y garantas individuales, el Art. 43 prev la accin de hbeas corpus an bajo este estado de emergencia, con la finalidad de evitar o subsanar excesos de poder. Al examinar la experiencia histrica del pas, se hizo evidente que los peligros mayores para la libertad personal se registraron en los perodos de vigencia del Estado de sitio.

Unidad 9
La participacin de la sociedad en la actividad estatal: alcances y formas. La participacin consultiva en las democracias sociales. La participacin consultiva en las democracias sociales, se esta refiriendo fundamentalmente a los consejos econmicos y sociales. Hay dos formas posibles de participacin: a) una participacin orgnica y permanente, a travs de un cuerpo que este integrado en forma habitual por los principales sectores que hacen al capital, al trabajo a la cultura y otros que se quieran incorporar, o el legislador considere menester incorporar. Es necesario crear ese tipo de rganos, y no la b) consulta inorgnica, espordica, cuando se consulta a uno y no se consulta al otro, se escucha una campana pero no se quiere escuchar la otra campana y se decide sin consultar. Esas son las dos formas. En Europa esta muy generalizado el Instituto de los consejos econmicos y sociales a tal punto que un famoso autor francs habla de un poder de consulta. Nosotros lo hemos hablado cuando tratamos las etapas del proceso de gobierno, donde la consulta es una etapa previa a la decisin, y la consulta cuando existen los consejos econmicos y sociales puede estar a disposicin del Poder Legislativo o del Poder Ejecutivo si son decisiones que no requieren ley sino decretos o reglamentos y los tiene que dictar el Poder Ejecutivo.

En la Argentina existi en algn momento un consejo econmico y social de muy poca duracin y en la Constituyente del 94 se convers el tema pero por lo visto no fue establecido como un rgano auxiliar.

Unidad 10
Derecho Constitucional comparado. Clasificacin de los regmenes polticos contemporneos. Regmenes pluralistas y regmenes monocrticos. El mtodo comparativo es el mtodo que permite realmente tomar en cuenta distintas realidades y buscar semejanzas y diferencias para despus sacar algunas conclusiones respecto de la experiencia que esos regimenes tienen en la prctica. Las clasificaciones tienen un valor relativo. No hay una clasificacin que sea objetivamente la nica, verdadera, cientficamente exacta, sino que las clasificaciones dependen muchas veces del criterio de los autores; lo mas importante es que sean tiles. A lo largo de la historia ha habido muchas clasificaciones de los regimenes. Algunas ya las hemos visto: Formas de gobierno (monarqua y republica); Formas de estados (estados unitarios, estados federales, confederaciones de estados); La distribucin de poderes entre los rganos y su relacin (presidencialismo y concentrado,) etc. Haciendo un pequeo repaso de lo que fue el siglo pasado, un siglo donde hubo grandes choques ideolgicos, grandes enfrentamientos y grandes experimentos polticos - muchos de ellos ya captulos superados y que han quedado derrumbados- compitieron en el siglo XX tres ideas en materia de sistemas polticos y constitucionales; a grandes rasgos: La idea Liberal, La idea corporativista y La idea Marxista Lennista . La idea liberal Bsicamente se apoyo en el constitucionalismo clsico, en la demarcacin entre la sociedad y el estado, en la limitacin del poder, en el pluralismo, en la aceptacin del disenso, en los controles, en la posibilidad de practicar las parlamentarismo); Sistemas de control (difuso, y

libertades en el sentido mas amplio posible, en la medida en que no afectaran a la libertad de los terceros. Esto se dio en mayor o en menor intensidad segn el grado de desarrollo poltico, econmico, social o cultural, de cada uno de los pases que han practicado esos sistemas constitucionales. La idea corporativista Tuvo mucho auge en la poca de la Italia fascista de Mussolini; en el rgimen portugus de Oliveira Salazar; en algunos regimenes atpicos como el de la Yugoslavia del mariscal Tito, que era de origen marxista pero practic una suerte de sistema corporativista, y algunos pases que quisieron imitar a esos modelos. All la concepcin era polticamente otra. La idea corporativista no aceptaba la existencia de partidos polticos ni de pluralidad poltica; trataba de lograr la representacin a travs nica y exclusivamente de los intereses econmicos y sociales en juego; era adems un rgimen profundamente antiparlamentario, contrario a la idea de los cuerpos representativos, donde se elige por el principio de la igualdad, es decir donde una persona vale un voto. No tomaba como base y fundamento la individualidad de las personas. La concepcin Marxista Leninista Hasta la cada del muro de Berln, estuvo en auge en Europa Oriental y con la Unin Sovitica a la cabeza; an perdura en algunos pases como Corea del Norte, Cuba y otros que van felizmente en la lista abrevindose. Era una concepcin basada en la dictadura del Proletariado. La idea y la expresin original, mas que de Marx, perteneca a Lenin, quien en un ensayo del ao 1.917 antes de acceder al poder declaraba que las llamadas democracias eran en realidad dictaduras burguesas y que la nica forma de reemplazar a las clases sociales dominantes era a travs de una dictadura del proletariado. En la practica ese sistema instaurado a partir de 1.917 y que se explay bastante despus de la Segunda Guerra Mundial cuando la mayor parte de los pases del este de Europa: Polonia, Alemania Oriental, Checoslovaquia, Hungra, Rumania, Bulgaria, Letonia, Estonia, Lituania etc. quedaron bajo la

orbita o la influencia Sovitica, funcionaba como la dictadura del partido nico, del partido comunista y fundamentalmente no de todo el partido sino de aquellos que tenan la conduccin; tenan el monopolio, la posibilidad de conducir eliminando el disenso, exterminando la oposicin dentro del propio partido nico a efectos de imponer un aparato preferentemente burocrtico mas que carismtico; y esto hizo inclosin a partir de la cada del Muro de Berln y la ulterior desintegracin de esos regimenes. Naturalmente esos regimenes se mantenan porque el partido nico funcionaba como un partido diramos de bolilla negra: no cualquiera poda acceder al partido nico; el partido nico estaba regimentado de tal manera que la incorporacin al mismo era luego de haber acreditado una fidelidad absoluta al liderazgo, a la conduccin y de someterse a una disciplina muy rgida que se hacia desde luego extensiva a todo el resto de la sociedad y lo que era fundamentalmente ejercida por la conduccin de ese partido nico. Dentro de las concepciones no totalitarias, es decir de las democracias constitucionales, tambin ha habido distintas formas de entender el avance de la representacin y del enriquecimiento del sistema poltico a travs de un ensanchamiento de las bases participativas. Las democracias liberales comenzaron, llamadas despus por aquellos que las han querido desacreditar como democracias formales, en el sentido que se basaban en una igualdad puramente formal: no tomaban en cuenta los desequilibrios, las desigualdades, dentro de una sociedad y por eso se le hizo mucha critica, incluso a veces por autores que defendindolas tuvieron que buscar alguna denominacin correspondiente a esas realidades. La igualdad tomada como elemento para determinar la ndole de los regimenes polticos lleva necesariamente a que el trnsito de una democracia gobernada, una democracia gobernante o de una democracia constitucional, toma en cuenta no solo la pluralidad clsica -de las ideas, de las creencias-, sino tambin la pluralidad de los intereses, intereses que estn en juego, que coexisten en la sociedad y que demarcan de alguna manera los puntos claves, los anclajes de la realidad econmica y social de los diversos pases.

No todos los pases tienen el mismo grado de desarrollo, ni el mismo nivel de crecimiento, ni los mismos equilibrios o desequilibrios, de modo que la toma en consideracin no solo de las ideas, creencias, ideales, sino la toma en consideracin de estos temas ha sido un factor bastante decisivo para determinar la naturaleza de los regmenes. Cuando hablamos esta diferencia estamos dando por sentado que si hablamos de democracias pluralistas, estamos sobreentendiendo la existencia y coexistencia de una diversidad de partidos polticos. Naturalmente, el cmo son esos partidos polticos, como actan y como funcionan tiene mucho que ver despus con la calidad de vida institucional de las democracias que se tomen en cuenta. Esos partidos funcionan como un reflejo de lo que es la sociedad. Un autor francs deca que una democracia a la larga no puede subsistir sin partidos polticos pero puede enfermarse y hasta puede perecer a causa del mal en los partidos polticos, de la enfermedad en los partidos polticos. Es una verdad evidente por si misma, que si un rgimen admite el pluralismo poltico pero que las organizaciones y entidades que protagonizan ese juego poltico tienen un mal como un cncer que va devorando la sustancia misma de su cuerpo, de su rgimen y de espritu, tiene un mal final si no curan a tiempo sus deformaciones patolgicas. Al hablar de partidos polticos, hablamos de entidades que estn creadas a efectos de adquirir y ejercer el poder, o controlar al poder cuando lo ejercen otros, prepararse para la alternancia. Por eso es que tienen que representar y buscar la forma de armonizar esa representacin del inters general, del bien comn. Los otros grupos (por ejemplo los consejos econmicos y sociales), son fuerzas (patronales u obreras, empresariales, bancarias, cooperativas, etc.) que no tienen por finalidad bsica y fundamental ocupar el poder, sino representar un inters y hacer llegar ese inters a la inquietud de los gobernantes, poder obtener beneficios en pro del grupo al cual representan. Muy difcilmente puedan interpretar en una sola postura el inters general; si no se complementan pueden llegar a situaciones de mucha tensin y de mucho

conflicto e incluso a poner en peligro la continuidad constitucional de un rgimen. Por eso, un sistema entra en peligro, hay una luz amarilla en el semforo cuando se produce una confusin de roles, cuando los partidos dejan de ser partidos y los grupos intermedios dejan de ser grupos intermedios, para transformarse en dos cosas distintas, es decir los partidos se transforman en grupos de inters y los grupos de inters pretenden ocupar los roles de los partidos. Elementos que sirven para detectar la filiacin genuina de los modelos polticos constitucionales que existen. Vamos a tomar nada ms que 3 elementos. 1- Demarcacin de los roles que tiene el estado y los roles y las incumbencias y los mbitos espaciales Cuando el estado absorbe absolutamente todo y no queda para la sociedad ms que aquello que el estado le permita o le tolere, hay obviamente un sistema totalitario. Cuando el estado no tiene prcticamente roles o ha desertado en el cumplimiento de sus roles, porque abandona la seguridad o no se preocupa de las cosas mas elementales para las cuales ha sido creado, obviamente ese estado desaparece, se extingue y es reemplazado por otras entidades o por otros modelos, porque la sociedad no acepta el vaco y necesita en algn momento que la relacin entre gobernantes y gobernados se ejerza institucionalmente. Y en el medio hay una combinacin mltiple de dosis de mayor o menor intervencin del Estado, con mayor participacin de la sociedad, donde funcionan principios como los que hemos estudiado ya (subsidiariedad, participacionismo, entendido institucionalmente y no como confusin con el corporativismo que es un fenmeno totalitario). La lnea demarcatoria existe, lo que ocurre que esta mas corrida para un lado o mas corrida para otro lado, pero la lnea tiene que existir porque la no

existencia de una lnea demarcatoria atenta contra el valor de la seguridad jurdica. Cuando el estado puede todo y la sociedad no puede nada, es imposible saber a qu atenerse por cuanto el capricho del gobernante reemplaza la objetividad de la ley o de los repartos que la constitucin y la ley han hecho respecto de la incumbencia de cada rgano, de cada poder, de cada funcin. 2- La estructura representativa Hay que tomarla en cuenta dinmicamente y no estticamente. La estructura representativa puede ser una en la concepcin inicial, cuando se dicta una constitucin, cuando nace un estado y otra cuando se transforma o modifica la estructura de ese estado, y ese enfoque, analizando nada ms que esa fotografa del pasado, no alcanza para conocer y poder determinar con cierta precisin cual es el estado actual y cuales son los rasgos distintivos de un rgimen, de modo que eso hay que encararlo dinmicamente, ver como la estructura representativa ha ido evolucionando a travs de los aos o siglos (cuando son pases con mucha historia), y ver a qu resultado han arribado y cual es la estructura representativa que tienen hoy en da. Porque la dinmica es consecuencia de que la sociedad cambia, la sociedad evoluciona, los pueblos no tienen siempre la misma conformacin ni tienen la misma composicin, ni las relaciones de poder dentro de esas sociedades se da siempre en los mismos trminos. 3- Las garantas y el control El concepto amplio de la libertad moderna requiere tambin tomar en cuenta las garantas y del control. De modo que poco vale en definitiva para la clasificacin y la calificacin que puedan merecer los regimenes polticos, que se estudie los elementos antes dichos si no se tiene en cuenta la posibilidad de atacar los abusos, corregir los errores, sancionar los incumplimientos, penalizar las inconductas, garantizar ese funcionamiento armnico y sobre todo la proteccin de una libertad amplia. La Corte suprema de Estados Unidos llego a acuar una expresin de la libertad frente a la opresin, Liberty alcanzando el concepto de opresin no

solo la opresin puramente dictatorial o poltica, sino tambin las situaciones de una necesidad social angustiante que colocara muchos sectores por debajo del nivel de subsistencia y en niveles de carenciamiento tan grandes que necesitaban medidas de accin directa o medidas de proteccin directa diferenciales, a efectos de poderle dar un mnimo de igualdad de oportunidades, a lo que se refiere hoy en da por ejemplo el inciso 23 del Art.75 de nuestra constitucin reformada en 1.994 (medidas para defender sectores como la niez, los discapacitados y otros sectores que puedan estar postergados o diferidos). Del anlisis de los sistemas polticos contemporneos se puede tomar todo lo que sea positivo, todo lo que haya de alguna manera arrojado un resultado que se perciba como un avance y no como un retroceso en las libertades del hombre, entendiendo por tales no solo las libertades clsicas sino tambin los derechos sociales y los derechos de incidencia colectiva. En materia de importacin o exportacin de modelos hay que prestar atencin a las similitudes y a las diferencias histricas, geogrficas, econmicas, polticas, culturales, de evolucin en general que han tenido los regmenes, y puede aspirarse a tener lo mejor de cada sistema comparativo. En lo econmico, tambin puede haber modelos ms asequibles que otros, que se los vea con una mayor operatividad para alcanzar los resultados. Es evidente, por ejemplo, que en los pases que quieren exportar, competir, producir, que quieren mejorar la calidad de vida, esos sistemas no pueden matar a la gallina de los huevos de oro; tienen que preservar precisamente la produccin; y para poder tener distribucin tiene que haber acrecentamiento de la produccin, de modo que el distribucionismo por si mismo no es una solucin poltica, ni es un programa de gobierno si no va acompaado de un acrecentamiento de la riqueza que permita en definitiva ampliar la torta que se va a repartir, porque si solo se reparte la torta sin reproducirla, en determinado momento se llega a la nada, es decir se acabo la torta, llega la pobreza, el sistema se sofoca, se extingue, y por supuesto en esos casos al colapsar suele arrasar no solo a lo econmico, sino arrastrar tambin en su cada a lo poltico.

La tercera variante a tomar en cuenta al tomar en cuenta modelos contemporneos es en el Aspecto social. La palabra social no tiene porque ser demonizada. Social no significa ni socialista ni comunista, ni extremista ni totalitario. Democracias sociales estn definidas como tales en las constituciones: francesa, espaola, italiana y alemana. La mayor parte de las democracias que hoy se han incorporado en el este de Europa a los sistemas de mercado y a los sistemas que aceptan el libre juego, del capital, la oferta, la demanda, armonizan eso con los requerimientos sociales de los distintos sectores, de modo que la palabra social no tiene que ser demonizada como tampoco puede ser feminizada la palabra gestin, o la palabra progreso, o la palabra garanta, porque son conceptos que tienen una carta de ciudadana ya legitimada por la historia. Lo que ocurre es que a veces las deformaciones patolgicas lleven a que se confunda el modelo con la degeneracin de un modelo. El famoso historiador Arnold Toinmi hizo el repaso del siglo XX, sealando cmo lo social era un factor muy determinante en la consideracin de la historia, mas que los grandes cambios tecnolgicos, las hazaas como la llegada del hombre a la luna, los adelantos en materia de comunicaciones y probablemente tenia razn en cuanto a que fue un siglo de gran preocupacin por lo social. La prueba est que hubo repuestas democrticas, respuestas autoritarias, respuestas totalitarias y en definitiva se impusieron las respuestas democrticas. Pero para poderse imponer y mantener despus de haberse impuesto necesitan enriquecerse y ofrecer la satisfaccin de necesidades mnimas y elementales para que la gente y el pueblo en su conjunto, no se desapeguen de la lealtad al sistema democrtico y al verse sofocados en un caso de crisis tengan la esperanza de creer que un lder carismtico o providencial pueda autoritariamente solucionar todos los problemas. Las democracias Nrdicas, por ejemplo, Suecia, Noruega, Finlandia, Dinamarca, son un ejemplo de la armona en su justo equilibrio entre la gobernabilidad poltica, la productividad en materia econmica y la seguridad

social como una cobertura que abarca los principales riesgos que puedan afrontar las personas desde la cuna hasta la tumba. Hoy en da, no puede haber modelo alguno que se transplante, que se invente o se recree como nueva versin si no toma en cuenta que hay que procurar no solo el desarrollo de todos los hombres, sino el desarrollo de todo el hombre, de todas sus partes componentes, no solo lo que poda significar el lucro, o lo poltico, o lo econmico o la superioridad cultural. Esa es la forma de entender lo que se llama la movilidad social, a la cual hay que agregarle lgicamente la palabra ascendente, porque desgraciadamente muchas veces cuando se hablaba de la movilidad social, se pensaba nada mas que en el ascenso. Pero hemos visto en las desgracias muchos casos de descenso, de enormes poblaciones, en las cuales haba una movilidad social descendente como consecuencia de malas polticas, de desaciertos, de malas gestiones, de no ejercicio del control, de abandono de la participacin que por lo general son factores que hacen a una responsabilidad colectiva, porque en definitiva no es el abandono de uno o de unos sino el abandono de la mayora de la sociedad lo que se refleja despus en la caducidad de un rgimen. Ejemplos histricos que pueden servirnos de punto de referencia para entender como estos conceptos son de aplicacin para determinar diferencias de regimenes. Vamos a ocuparnos de las democracias liberales. Encontramos los casos lideres, lo que podramos llamar el ejemplo histrico de 3 grandes democracias que optaron por ese tipo de modelo de distinta manera y que accedieron adems en distintos tiempos y formas. Nos estamos refiriendo al caso de Inglaterra, de Estados Unidos y de Francia. 1- Inglaterra A partir de la carta magna 1.215, fue jalonando por etapas, distintos pasos hacia la conformacin de una monarqua, no constitucional en el sentido de constitucin escrita, pero si institucional desde el punto de vista de la limitacin del poder, la distribucin del poder y del gran respeto a las libertades publicas. All ya pocos aos despus de la propia Carta Magna aparecen instrumentos (1.309) donde se fija el principio de que solo pueden establecerse impuestos,

contribuciones, gravmenes por la representacin, es decir no por el gobernante ejecutivo sino por los cuerpos que fueron conformando lo que luego seria el parlamento, con la Cmara de los Comunes y la Cmara de los Lores. Llegaron as despus a un Bill of Rights a una declaracin de derechos y llegaron despus a conformar el sistema parlamentario donde haba una figura que ni siquiera estaba en las normas escritas El primer Ministro, pero que por necesidad se creo para coordinar y armonizar al gabinete, a los ministros que respondan ante el parlamento y a raz de la existencia de un rey que no hablaba el idioma propio; as naci, se fue gestando la figura del primer ministro que hoy es la figura fuerte en un sistema Ingls (mas que los Lores, ms que la Corona, ms que muchas corporaciones). La peculiaridad que tiene el modelo Ingls es precisamente el poder fuerte de las costumbres que fueron creando dndole configuracin a este sistema y donde las libertades fueron conquistndose de a una, es decir paulatinamente, progresivamente. Se fue enriqueciendo el mbito de las libertades con herramientas concretas de proteccin. Ah naci el Habeas corpus, ah nacieron muchos otros resortes defensivos de que operaran como garantas protectoras de esas libertades. 2- El modelo Ingles se transport y transplanto en muchos aspectos a las 13 colonias que tuvo Gran Bretaa en Amrica , y que luego pasaron a formar lo que se llama Los Estados Unidos De Amrica , donde tuvieron primero una etapa confederal, despus un estado federal y un rgimen de tipo presidencialista bajo una forma de gobierno republicana, ya no monrquica, de modo que ruptura con la corona se tradujo en muchos aspectos originales genuinos; sirvieron para adaptarlos a nuestra realidad y no adoptarlos lisa y llanamente como a veces se dice, porque el Art. 1 de nuestra constitucin es bien claro cuando dice que adoptamos la forma representativa, republicana y federal, pero agrega segn lo establece la propia Constitucin. Ese modelo norteamericano incorporo otras novedades, adems de federalismo incorpor el judicialismo, es decir un sistema de control con un

poder, el poder judicial a la par que el poder ejecutivo y el legislativo en cuanto a su independencia, a su separacin, con gran estabilidad, y donde el Juez Marshall a partir del caso Merbury vs. Madison, adicion la nota de control de constitucionalidad transformando a esa corte en interprete final de la constitucin. Los americanos tambin tomaron de los ingleses la idea del pluralismo poltico y dentro del pluralismo poltico optaron tambin por un sistema predominantemente bipartidista, con la modalidad del estado federal (Partido Demcrata y Partido Republicano). 3- La tercera cuna importante es Francia, nadie puede olvidar la importancia casi universal de difusin que tuvo la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano en agosto de 1.789, y donde aparece el concepto ideal de constitucin, solo un estado que garantice los derechos y establezca la separacin de poderes tiene realmente constitucin, y esa declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, fue un antecedente de lo que luego han sido las declaraciones de otros estados e incluso Estados Unidos cuya constitucin original en 1.787 no tenia Bill of Rights, no tenia declaracin de derechos porque haba declaraciones de derechos en cada una de las 13 excolonias, pero ya en 1.791 producida la Revolucin Francesa y vuelto Jeferson a Estados Unidos seala la necesidad de incorporar un capitulo de derechos y as surge las 10 primeras enmiendas de la constitucin americana. El sistema Francs tambin dio grandes tericos para el estado constitucional, la presencia de Labate Sieyes en los debates constituyentes que culminan en 1.791 con la constitucin de una todava monarqua pero ya no absolutista, hace evidente el surgimiento de la doctrina del poder constituyente que hasta ese momento no estaba, como tambin hay que reconocerle a Sieyes el aporte de la teora de la representacin poltica, el hecho y la figura de que la representacin debe ser el equivalente de lo que el mapa es con respecto al territorio, una reproduccin en pequea escala de lo que es todo el territorio en su totalidad, aqu seria en la representacin la reproduccin de las voluntades

polticas de las personas, de los seres humanos vivientes en un pas y que se expresan como tales. Benjamn Constant, es otro de los aportes importantes con la figura del poder moderador, la idea del equilibrio, la idea del equivalente a los pesos y contra pesos de los que hablaban los americanos. Las hijas o hijos de las grandes democracias Es evidente de que muchos pases tomaron en cuenta esos modelos. En la tradicin angloparlante, dominios britnicos como Canad, Australia, Nueva Zelanda, han tenido muy en cuenta la evolucin constitucional producida en el poder central, es decir en la Corona y han tomado lo positivo, lo que era realmente trasplantable y mas all de los nexos que mantienen con la corona, actan desde el punto de vista constitucional con una rbita de autonoma y con una esfera de libertad que realmente los equipara a las libertades de que puedan gozar en las ex metrpolis con las cuales han estado tanto tiempo ligadas. En el caso de Francia no es exactamente igual, pero es evidente que la presencia cultural franco parlante de muchas de las ex colonias, llevo a que los procesos de emancipacin registrados sobre todo despus de la segunda guerra, se tomaran por lo menos en la letra muchas de las instituciones de la historia constitucional de Francia. Las democracias medianas Tomadas por medianas, no porque sean menos democrticas o porque tengan menos importancia desde el punto de vista de la claridad y del perfil de sus instituciones, sino porque por su poblacin y su territorio no tienen la entidad equivalente a lo que han sido esas democracias cunas a las que nos referimos al comienzo. Suiza, que se transforma de confederacin de Cantones en un estado federal en 1.848 es decir en vsperas de lo que seria despus nuestra constitucin de 1.853. y hay muchos Art. Vinculados con los gobiernos de provincias y las relaciones entre el gobierno provincial y el gobierno nacional que estn

tomados del modelo Suizo y no del modelo Americano, incluso la figura de la intervencin federal. Austria, cuando recupera su independencia despus de la segunda guerra mundial y supera la anexin que haba sufrido bajo la ocupacin Nazi, es realmente un pas que ha tomado muchos rasgos caractersticos de las cunas de las democracias, incluso ha hecho aportes originales. Hay que pensar de que el control de constitucionalidad por parte de un tribunal constitucional como fuero especifico para la constitucionalidad fue una idea original de Hans Kelsen, principal redactor de la constitucin de Austria en 1.920. Holanda, Blgica y Luxemburgo, son tambin pases con un rgimen constitucional absolutamente democrtico mas all de las diferencias que pueda haber de tipo idiomtico o en la pormenorizacion del funcionamiento de algunos institutos, o en la conformacin de sus parlamentos. El caso de Irlanda, es conveniente mencionarlo porque ha sido un pas hasta hace muy pocos aos mas bien pobre, que tuvo su independencia muy tardamente con respecto a la ligazn que mantena con Inglaterra, y recin en la dcada del 20 accedi a una vida plenamente independiente aunque con un territorio que aun esta dividido entre Irlanda del Norte y la republica de Irlanda, pero ha hecho un boom econmico y cultural que la ha convertido realmente en un pas arquetpico modelo para los pases en vas de desarrollo, porque hay posibilidad de mejorar, de crecer y de ascender y no estar condenado a una fatalidad histrica,. Quizs Irlanda y Finlandia sean dos ejemplos muy importantes acerca de la potencialidad de desarrollo que est subyacente aun en aquellos pases que pueden prima facie parecer como menos desarrollados y con muy pocas posibilidades de crecimiento progresivo. Ya hemos hablado de las democracias sociales y es obvio de que esos modelos nrdicos tienen las notas tpicas, con la particularidad de un acento en el solidarismo en la parte social que les dio en su momento la impronta de que eran modelos apetecibles. En Amrica Latina hubo pases como Uruguay que pretendieron y aspiraron y de alguna manera ensayaron tomar en cuenta en lo poltico del modelo suizo,

con un ejecutivo colegiado, como tuvo Uruguay durante cierto tiempo, y en lo social en el modelo sueco, y transformar as con poca poblacin, poco territorio y no mucha riqueza, la posibilidad igualitaria o de un crecimiento en la cual la igualdad de oportunidades pudiera ser mas o menos asequible a la mayora de la poblacin. El problema de Uruguay fue despus que con la crisis de las economas agro exportadoras, en determinado momento de la dcada del 50 en adelante se fueron depreciando los valores de sus productos de exportacin, y un modelo que haba puesto tanto acento en el distribucionismo, hizo agua, es decir quedo fundido y tuvo obviamente que reaccionar, pero siempre fue un modelo del punto de vista de la educacin cvica y de la existencia de instituciones polticas sumamente slidas, por ejemplo la corte electoral. Hay tambin un grupo de pases que hay que mencionar, que son pases que tienen una tradicin democrtica mas reciente por distintas razones histricas, pero son democracias muy slidas, muy importantes. Por lo pronto los tres pases derrotados en la Segunda Guerra Mundial, que conformaban el eje y que eran potencias totalitarias o regimenes de ese tipo: Alemania, Italia y Japn, y hoy son, despus, grandes democracias en cuanto a la poblacin y a la riqueza que tienen, a la gravitacin que ejercen en el seno de las Naciones Unidas y de la Organizacin Mundial del Comercio. Y Alemania mas aun con su reunificacin despus de la cada del este y de la cada del Muro de Berln y su reunificacin en un solo estado, regido por la ley Fundamental de Bon que es el nombre de la constitucin alemana que rige desde 1.949. La Constitucin italiana de diciembre de 1.947 que empez a regir en enero de 1.948, fue el producto de un gran entendimiento entre tres vertientes polticas que se disputaban en ese momento el panorama competitivo de Italia: por un lado la Democracia Cristiana, con un pensamiento social cristiano, por otro lado el Liberalismo Laico, la Italia laica del Partido Republicano, del Partido Liberal y otros grupos menores, y por otro lado la Italia Marxista que comenz con una alianza entre socialistas y comunistas que luego se rompi, y el comunismo

que participo de la constituyente intervino en la redaccin de esa constitucin, que es una constitucin social pero con una gran afinidad a los regimenes tradicionalmente demo liberal. Curioso es que estos dos pases (Alemania e Italia) fueron los que mas tardamente accedieron a la unidad nacional, porque mientras Gran Bretaa, Francia, Espaa lo haban conseguido muchos siglos antes, Alemania como estado Nacional como Primer Reich recin se conformo en su totalidad en el siglo XIX, y con Italia ocurri lo mismo 1.870 cuando es evacuada la ocupacin Austriaca en el norte, es aislado el estado pontificio a lo que hoy es el Vaticano y el resto de los principados y estados aislados que estaban repartindose la pennsula Itlica conformaron un solo Estado, un reino primero que despus se transform en Republica al cabo de un plebiscito, despus de la Segunda Guerra Mundial. Y el caso de Japn, con vicisitudes histricas que vienen de muy antao y que con su derrota en la Segunda Guerra, fue el ultimo de los pases despus de Hiroshima y Nagazaqui, en organizarse bajo un modelo que tenia que ser necesariamente democrtico, porque era una de las condiciones impuestas por los vencedores. Adopt un rgimen de tipo parlamentario, manteniendo la monarqua e incluso el mismo emperador, prosigui Hiroito y ahora sus descendientes, y con un sistema predominantemente bipartidista donde el sistema parlamentario funciona con una economa de mercado y una potencialidad que es pblica y notoria, adquirida gradualmente, hasta convertirla en una de las grandes potencias mundiales. Agregamos ahora una segunda etapa, un segundo ciclo que ya no coincide con el fin de la Segunda Guerra Mundial sino con algunas dcadas posteriores, que son nuevas democracias. Bsicamente vamos a mencionar tres en el mediterrneo; pasaron de regmenes autoritarios a regmenes plenamente democrticos los actuales: Espaa, Portugal y Grecia. Estos tres pases de la cuenca del mediterrneo, pases europeos, tuvieron prolongados regimenes autoritarios. En el caso de Portugal, un rgimen corporativista en su momento, en el caso de Espaa todo el periodo despus

de la guerra civil tan sangrienta de 1.936-1.939 donde mientas se mantuvo la vigencia viva de Franco, no se lleg a una democratizacin, salvo en algunos aspectos de libertades econmicas, pero fue menester el reemplazo por la monarqua reinstalada en la persona del actual rey que es uno de los grandes estadistas de Europa y que se sancionara una constitucin por va de consenso; una constitucin muy sabia y que le ha asegurado a Espaa el acceso a un primer nivel dentro de los pases europeos. El caso de Grecia, su influencia es ms modesta, porque no tiene hoy en da pases que sean hijos directos, aunque si dilectos: pueden serlo algunos de la cultura grecorromana como es Espaa que tiene toda Amrica hispano parlante como hijos directos y dilectos de su tradicin. Del viejo modelo comunista tenemos que hacer alguna mencin a supervivencias, porque si bien dijimos que hizo implosin el modelo Sovitico que era una especie de corporativismo de Soviet, porque lo Soviet fue implantado cuando Lennin accede al poder; eran campesinos obreros y soldados, y eran en definitiva representantes de sectores que estn por su hacer y no por su ser. El modelo Sovitico original era un modelo de tipo corporativista, como lo era tambin en el Mariscal Tito en la Ex Yugoslavia. La ultima constitucin de Tito tenia un sistema, de cinco cmaras en el Parlamento, de las cuales 4 eran de representacin corporativa; no se lo llamaba as pero era en representacin de intereses que actuaban en la sociedad y que accedan a una representacin que en el fondo, como todo sistema corporativo, era un poder mas bien ficticio porque el poder real lo tenia el Mariscal Tito, as como en Italia el poder real no lo tenia la cmara de las corporaciones sino Mussolini, de modo que, en definitiva, los ensayos corporativistas eran una autocracia frreamente conducida por un autoritario, por un dictador y no modelo de representacin poltica con mandato libre. Pero hoy en da vemos que subsisten modelos que mantienen todava hermticamente el modelo original. En Amrica latina tenemos el caso de Cuba con partido nico, cuya suerte es todava imprecisa cuando despus de desaparecido Castro surja una nueva etapa en la historia de ese pas, pero que

lleva todava muchas dcadas con un modelo francamente adoptado a la imagen y semejanza de su tutor, la ex Unin Sovitica. Corea del Norte, que casi todas las semanas es noticia en los diarios por su armamentismo y la amenaza atmica que pretende mantener a Japn y a otros pases vecinos, y que es un rgimen en el fondo de monarqua comunista, porque el actual presidente es hijo del anterior que fue el que entroniz y le dio los rasgos fundamentales al rgimen, aunque ya haba algunos antecedentes. Pero esa divisin entre Corea del Norte y Corea del Sur marca dos modelos polticos, sociales, culturales, econmicos y distintos. Corea del Sur, ms all de sus vicisitudes y de sus crisis se ha afianzado una democracia constitucional y Corea del Norte, continua siendo un pas pobre en lo econmico y social, derrochn en materia de armamentismo y de disciplina hermtica y frrea, rgimen que se sigue llamando comunista o republica popular. Hay algunos ejemplos tambin en el continente Africano que siguen esa lnea, como ha sido Sudn, como fue Libia aunque despus Kadafi fue transformando el rgimen y de alguna manera en la actualidad, tambin hay un gran signo de interrogacin respecto de que ser Libia una vez que desaparezca la figura carismtica de Kadafi. Pero el rgimen que plantea ms interrogantes es el rgimen Chino. China popular para diferenciarlo de Taiwn, que es la ex llamada China nacionalista donde se refugio el Mariscal Chancaishec despus de la derrota 1.949, ha producido el milagro de una economa en expansin, de crecimiento, con gran vocacin exportadora, con mano de obra barata. El rgimen se ha transformado en lo econmico, pero en lo poltico sigue habiendo un rgimen de partido nico, fuertemente centralizado, y no hay posibilidad de disenso y hay mucho control con respecto a las libertades publicas y al acceso a la informacin que pueda provenir de fronteras de afuera hacia adentro, de modo que el rgimen de China popular es un rgimen bicfalo: ofrece un perfil de un determinado rasgo modernizante, transformador, evolutivo por un lado y por constitucionales totalmente

otro lado esa misma cabeza tiene un lado una faceta y un perfil profundamente autoritario con un gran interrogante Por cunto tiempo mas pueda mantenerse en esas condiciones?. El Tercer Mundo Es un conglomerado dispar, heterogneo, muy difcil de abarcar esto en forma uniforme. Parecera, que la expresin tercer mundo fue acuada, por un gegrafo, etngrafo, que tomo de Lavate Seyes en el libro que es El Tercer Estado, la idea que Seyes cuando se refera a la Burguesa Francesa en vsperas de la revolucin y comienzo de la opinin Francesa, preguntaba que es el tercer estado? nada, que tiene de tercer estado? poco, que aspira a ser el tercer estado? algo, Qu llegara a ser el tercer estado? mucho o casi todo, y los pases que se agruparon en algn momento con la denominacin muy convencional, muy caprichosa el tercer mundo, trasplantaban de alguna manera esos interrogantes, ya no a la situacin social o de clases sociales dentro del interior del estado, sino a que el conjunto de esos estados eran ex colonias que haban sido poco o nada, que haban sido subestimadas, estaban dominadas hasta tiempo reciente y aspiraban a ser algo para llegar a ser mas en el futuro. Pero el tercer mundo no naci homogneo. Ya desde sus comienzos tuvo democracias que tomaron muy al pie de la letra el modelo occidental y trataron de ir superando las grandes asimetras, los grandes desequilibrios pero tratando de ser democrticos, como la India. La India fue durante muchos aos la nica democracia pluralista existente, con distintos partidos polticos, con parlamento, con libertad de prensa, incluso no obstante que hay un partido dominante porque ganaba todas las elecciones que era el partido del congreso al cual haba pertenecido Mahatma Gandhi y su heredero espiritual y poltico Patit Neru y luego el resto de la familia Neru, Indira Gandhi entre ellas, la primera vez que una mujer llegaba en esa parte del mundo al poder por va parlamentaria y por elecciones libres, y la India es hoy una potencia que rivaliza con China en cuanto a que pretende alcanzar el

mismo desarrollo econmico y el progreso social ascendente que China, pero con democracia poltica, con pluralismo, con parlamento, con separacin de poderes, con alternancia en el poder y todos los dems requisitos. Uno ve la presencia Hind en muchos organismos internacionales. Hay otros pases que estn avanzando por ese camino pero que estn muy sometidos al vaivn de los fundamentalismos. Marruecos tiene democracia constitucional, pero hay una amenaza fundamentalista latente; Tunez parece es el que tiene una situacin mas estable; Egipto, donde a veces hay estallidos fundamentalistas Islmicos que provocan un derramamiento de sangre e inquietudes al respecto; Turqua, asumi una vida democrtica, aunque se notan a veces dificultades y la prueba est en que el pedido de acceso a la unin europea esta condicionado en la aceptacin de Turqua, no por su desarrollo econmico ni por sus potencialidades productivas, sino porque no respeta la totalidad de los requisitos de democracia que tienen que reunir todos los estados que quieren acceder a integrar la Unin Europea. Si han accedido algunos pases de Europa del este; otros estn en la lista de espera, pero han iniciado el tramite. El caso de Turqua es todava un interrogante al respecto. Teocracias Son realidades, fenmenos curiosos, que se han vuelto una forma muy superada en el tiempo histrico, donde el poder de la religin dominante es mayor que el poder formal de los gobernantes. El caso de Irn, despus de la cada del Sha de Persia (nombre antiguo que despus se llamo Irn), es curioso porque el rgimen de los Allatollah de los cuales algunos sectores fundamentalistas todava hoy predominan en el gobierno de ese pas, llev a una constitucin en la cual el verdadero poder esta en el Consejo de los Allatollah, que tienen poder para declarar la inconstitucionalidad de las leyes que sanciona el parlamento, incluso poder para destituir al presidente de la repblica elegido por el pueblo. Una constitucin que tuvo que llegar a declarar que la mujer era un ser humano y tenia derechos en pleno siglo XX, es decir un fenmeno muy curioso, que de alguna manera tiene ramificaciones en algunas

partes. De Pakistn, donde esas concepciones son compartidas por dirigentes polticos, por sectores sociales importantes y lo hemos visto tambin en Afganistn, donde realmente esos grupos fundamentalistas -los talibanestuvieron un periodo de auge; es decir regmenes donde el poder espiritual religioso dominante, era y es superior al poder poltico. frica El fenmeno de la negritud tambin tuvo implicancias institucionales tanto en los pases angloparlantes -ex colonias inglesas-, como en los pases franco parlantes -ex colonias francesas. Ms all de la letra con que copiaban las instituciones democrticas y representativas de las ex potencias coloniales a las cuales haban pertenecido, se vieron de entrada condicionadas por algunos rasgos importantes, por ejemplo el predominio del partido independentista, es decir de aquel partido que produjo el fenmeno independencia, que haba luchado en la etapa colonial para conseguir la emancipacin, obtener su libertad, su independencia y como partido luego quedo institucionalizado en los hechos como partido nico durante mucho tiempo. Ese fenmeno iba unido tambin a otro fenmeno muy peculiar: el poder tribal. No hay que olvidar de que el reparto de frica se hizo en una conferencia Europea, y se hizo iniciada la segunda mitad del siglo XIX donde las grandes potencias se repartan la casi totalidad de ese continente y muchas veces las distribuciones entre los pases, arrojaron resultados contradictorios donde una misma tribu quedaba dividida entre dos estados, y muchas veces tribus antagnicas quedaron comprendidas dentro de un estado y se desataron guerras tremendas de las cuales hemos tenido hasta reflejos recientes como que todava subsiste algn tribunal internacional que esta decidiendo la condena de genocidios y delitos de lesa humanidad que se cometieron por tribus que predominaron en perjuicio de tribus sometidas dentro de guerras civiles muy sangrientas, con centenares de miles y millones de muertos que fueron producto desastroso de ese manejo de luchas tribales luego de la independencia y hasta tiempo muy reciente. Una excepcin milagrosa ha sido el caso de Sudfrica, donde despus de la feroz etapa del apartheid, de inspiracin mas que nada en los primitivos

colonos Holandeses que haban establecido ese rgimen de absoluta separacin entre los blancos y los negros, con hegemona de los blancos y dominacin de los negros. Y Nelson Mandela (primer presidente negro de Sudfrica) hay que reconocer su merito en la lucha tenaz, perseverante desde la crcel gran parte de su vida y luego desde la libertad accediendo al poder y por formas pacificas y paulatinas, evito lo que todo el mundo crea que se iba a convertir en un bao de sangre, en una guerra civil racial de negros vengndose de los blancos y sin embargo el fenmeno sudafricano ha arrojado resultados muy positivos, demostrando que la integracin es posible. Amrica Latina Nuestras realidades son muy fluctuantes, son muy cambiantes; y hay cosas que nunca terminan de definirse y algunas pueden estar cambiando en estos momentos como el caso de Nicaragua, y que no se sabe cual puede ser la evolucin futura como la de Cuba con respecto a despus que desaparezca fsicamente la persona de Castro y otros casos que ya hemos visto histricamente donde la desaparicin de un determinado lder o conductor significo una salida hacia democracias mas completas: el caso de Paraguay, despus de la cada de Stroessner, por sealar un ejemplo. Si hay algunos casos en que ha habido perduracin de la vida democrtica y que merece ser rescatado por su significacin, no obstante que el pas es pequeo en cuanto a territorio y poblacin, es Costa Rica. Costa Rica desde 1.948 y desde la constitucin del 49, ha tenido una democracia constitucional muy satisfactoria pero tratando de ser lo que en la practica algunos al elogiarla la llamaban la Suiza centroamericana, y donde se ha dado en forma casi natural la traslacin del poder y la alternancia, es decir se invierte el orden de gobernantes y opositores. Eso pacficamente con muy bajos ndices de violencia, lo cual indica que, aun en pases donde las dificultades son muy grandes, la democracia es viable, es practicable y es el mejor camino hacia el desarrollo, porque lo ideal es realmente llegar a ello a travs de la democracia y no a travs de sistemas autoritarios o totalitarios. Nuestra Amrica tiene muchos interrogantes todava:

Venezuela: este modelo es muy difcil de ubicarlo en una clasificacin. Es un rgimen bsicamente populista, como los hay varios en el continente, pero de un populismo en que el sustento est en el petrleo, en la riqueza exportadora de ese pas y donde hay un gran interrogante, respecto de si una vez que se agote el reparto de la riqueza, es decir el derroche que se hace con la compra de armas, con la presencia en el intervencionismo solapado u obstensible en muchos otros estados vecinos como el caso de las relaciones tan difciles entre Venezuela con Colombia, si luego que se supere esa etapa del reparto y del derroche va a quedar algo en pie desde el punto de vista institucional o solo va a quedar la figura de Chvez, la figura carismtica, demaggica y paternalista de un rgimen que tiene muy poco apego a las instituciones y a las libertades. El ciclo de los golpes de estado de muchos pases de Amrica latina, parece finiquitado porque ha quedado claro que los roles tienen que ser los que competen precisamente a quienes han de ejercer el poder poltico para cumplir su finalidad, que son los grupos que la sociedad genera a travs del pluralismo poltico y no los que siendo rganos del estado o siendo factores de poder pretendan sustituirlo. Bolivia Cual va a ser su evolucin futura: por los carriles de la ley o por los carriles fuera de la ley, con realidades polticas tan curiosas donde el indigenismo ha hecho su expresin poltica a travs de un gobierno que, si bien no tiene la mayora absoluta o total, tiene una mayora como para poderse imponer en una convencin constituyente que tiene indicado como mandato sancionar ya no una democracia social o una democracia participativa, sino una democracia comunitaria, sin aclararse precisamente qu alcance tiene esa expresin como adjetivacin de lo que es la democracia. De modo entonces que en el caso de Bolivia tenemos tambin un signo de interrogacin. Casos de transmutacin, de grandes vicisitudes La realidad Peruana: hemos visto todo lo que ha transitado los ltimos 40 aos, desde fenmenos como dictadura militar de tipo nacionalista, estatista e intervencionista en algn momento, a fenmenos populistas demaggicos,

pero de otro signo poltico econmico como el de Fujimori, hasta este retorno del presidente Alan Garca del viejo partido APRA de Delatorre, pero que vuelve con otro programa y aparentemente con otro estilo distinto al que caracteriz a su primera presidencia. Y por supuesto fenmenos que no puedo entrar a calificar porque estn hacindose, como va a ser la segunda presidencia de Lula con respecto a la primera en Brasil, pas ampliamente dominante en cuanto a su potencialidad de poblacin y de territorio. La experiencia Mexicana de un partido dominante como fue el PRI indica que es posible la alternancia. No obstante las muchas dcadas en que el PRI domino en Mxico, permiti pequeos partidos de oposicin; pero en un momento surgieron partido de oposicin que llevaron ya no a un bipartidismo sino a un tripartidismo, como el que tiene hoy en da Mxico y donde por segunda vez consecutiva no gana el PRI sino que gana una oposicin y que probablemente lleve a que el presidente Caldern, para poder gobernar constitucionalmente tenga que lograr parlamentariamente la apoyatura del PRI. Respecto del funcionamiento armnico de las instituciones, refirindonos siempre al resto de Amrica latina y hablando de derecho comparado, un modelo realmente importante por la respetabilidad que ha adquirido es el caso Chileno. Es digno de ser ponderado porque ha podido armonizar muchas cosas: la coexistencia de partidos polticos que en su momento fueron muy rivales entre si y que en la concertacin que gobierna sigue manteniendo la mayora, con presidentes de distinto signo pero del mismo frente, formando parte del mismo conglomerado. Y ahora el acceso de una mujer como la presidente Bayele. Esto, junto con un fenmeno de desarrollo econmico muy interesante, con mucha seguridad jurdica,y el respeto a la oposicin que esta all presente como una alternancia donde se han rediseado incluso figuras que actuaron durante periodo militar de Pinochet y que ahora han optado por aglutinarse en partidos polticos. Uruguay, tuvo su interrupcin en algn momento pero la nica nota nueva que ofrece es que se pas del bipartidismo a un pluripartidismo, antes quedaba en

tercer lugar y ahora en primer lugar el frente que actualmente gobierna con el presidente Tabare Vzquez a la cabeza; el frente no es un solo partido sino un conglomerado de partidos, y subsisten los dos partidos mas antiguos de Amrica latina, el partido Blanco y el partido Colorado, que son la oposicin en este momento y con un sistema electoral donde las reglas del juego son muy claras: se vota cada 5 aos, poder ejecutivo y poder legislativo, no hay elecciones intermedias, el presidente que termina un periodo no puede ser reelecto de inmediato, puede volver luego de un periodo intermedio como ocurri con el presidente Julio Maria Sanguinetti del partido colorado y las reglas democrticas se respeta y se acatan.

POLENTARRUTTI ALEJANDRO