Enseignement de Promotion et de Formation Continue de lUniversit Libre de Bruxelles et de la Chambre de Commerce de Bruxelles

Les Socits de liquidits

Fraude fiscale ou vitement licite dimpt ?

Mmoire ralis par THOMAS Susanne en vue de lobtention du diplme de Bachelier en Comptabilit

Anne acadmique 2008-2009

REMERCIEMENTS

Je tiens remercier tous les professeurs pour lenseignement prodigu au sein de lEPFC.

Je remercie tout particulirement, le professeur Monsieur Votron V. pour sa gentillesse et son coute tout au long de mon parcours scolaire.

Je me permets galement de remercier Monsieur Janssoone, membre de la police judiciaire fdrale, section fraude fiscale organise OCDEFO, qui ma autoris consulter son ouvrage sur les socits dencaisses.

Enfin, je remercie tout spcialement ma fille, son papa ainsi que mon amie et voisine de banc pour la patience dont ils ont fait preuve durant ces trois annes.

TABLE DES MATIERES

REMERCIEMENTS................................................................................. 1 TABLE DES MATIERES ........................................................................ 2 INTRODUCTION..................................................................................... 4 PARTIE 1 ................................................................................................ 5 CHAPITRE 1 : NOTIONS INTRODUCTIVES.......................................... 6
SECTION 1 : SOCIT DE LIQUIDITS ..................................................................................... 6 De quoi sagit-il ? ............................................................................................................. 6 Pourquoi sont-elles cres ? ......................................................................................... 6 SECTION 2 : ASPECTS FISCAUX ............................................................................................. 6 SECTION 3 : ASPECTS JURIDIQUES ........................................................................................ 7

CHAPITRE 2 : MCANISME .................................................................. 8

SECTION 1 : VENTE DES ACTIFS DE LA SOCIT .................................................................... 8 SECTION 2 : VENTE DES ACTIONS/PARTS DE LA SOCIT ..................................................... 9 SECTION 3 : REMARQUE ........................................................................................................ 9

CHAPITRE 3 : LES ASPECTS FISCAUX ............................................ 11

SECTION 1 : INTRODUCTION................................................................................................. 11 SECTION 2 : ASPECTS FISCAUX ........................................................................................... 12 1. Vente des actifs de la socit (Asset deal) ........................................................... 12 2. Vente des actions de la socit (Share deal) ....................................................... 15

CHAPITRE 4 : LES ASPECTS JURIDIQUES ...................................... 17

SECTION 1 : ASPECTS RELATIFS AU DROIT DES SOCITS ................................................. 17 1. SPRL : Financement de l'acquisition de parts ou de certificats......................... 17 2. SA : Financement par une socit anonyme de l'acquisition de ....................... 18 SECTION 2 : ASPECTS RELATIFS AU CODE DES IMPTS SUR LES ....................................... 19 Article 344, 1er du CIR 92 (Mesure anti-abus de droit) ....................................... 19 Article 442ter du CIR 92 (disposition anti-socit de liquidits) ............................. 21

PARTIE 2 .............................................................................................. 22 CHAPITRE 1 : FRAUDE FISCALE ....................................................... 23

SECTION 1 : DEFINITIONS .................................................................................................... 23 Fraude fiscale ................................................................................................................. 23 Evasion fiscale .............................................................................................................. 23 SECTION 2 : FRAUDE FISCALE ............................................................................................. 24 La fraude intervient lorsque : ....................................................................................... 24 Les mcanismes utiliss par les nouveaux acqureurs pour semparer des liquidits de la socit sont divers et varis .............................................................. 24 SECTION 3 : LADMINISTRATION FISCALE ............................................................................. 25 Mesures mises en place pour lutter contre le phnomne des socits de liquidits : ....................................................................................................................... 25

CHAPITRE 2 : EVITEMENT DE LIMPOT ............................................ 27

SECTION 1 : FONDEMENT..................................................................................................... 27 Le principe de la lgalit de limpt............................................................................. 27 Le terme viter limpt ............................................................................................ 27 SECTION 2 : NOTION DE DROIT FISCAL ................................................................................ 28 Evitement licite de limpt ............................................................................................. 28 Choix licite de la voie la moins impose ................................................................... 28 SECTION 3 : JURISPRUDENCE .............................................................................................. 28 Arrt Brepols Cassation, 8 juin 1961, Pas. I, 1088........................................... 28

CHAPITRE 3 : JURISPRUDENCE ....................................................... 29

SECTION 1 : DEFINITION....................................................................................................... 29 SECTION 2 : JURISPRUDENCE .............................................................................................. 29 A. Taxation lIPP comme revenus divers ................................................................ 29 B. Taxation sur base de lart 49................................................................................... 31

CONCLUSIONS.................................................................................... 34 BIBLIOGRAPHIE.................................................................................. 35

INTRODUCTION

A laube de la troisime anne scolaire, le choix dun sujet de mmoire sest impos moi.

Mon attirance pour la fiscalit et en particulier les fraudes fiscales, ma fait penser au cas des socits de liquidits.

Ce travail comprendra deux parties. Dans la premire partie, jexpliquerai le mcanisme ainsi que les implications juridiques et fiscales de la cration dune socit de liquidits. Dans la deuxime partie, je me permettrai une intrusion dans le vaste dbat : Fraude fiscale ou recherche de la voie la moins impose.

Bonne lecture,

Partie 1

Les socits de liquidits

Chapitre 1 : Notions introductives

Section 1 : Socit de liquidits

De quoi sagit-il ?
Ladministration fiscale appelle socit de liquidits une socit qui recle des liquidits importantes suite la vente de ses actifs et qui, pour sortir celles-ci un moindre cot fiscal, fait lobjet de constructions juridiques spcifiques telles que scissions (sparations des liquidits du reste suivies de ventes dactions, rinvestissement de plus-values, etc.). Une socit de liquidits est donc une socit rsidente non cote1 dont lactif est constitu au minimum de 75% de placements de trsorerie, immobilisations financires, crances ou valeurs disponibles2.

Pourquoi sont-elles cres ?

En gnral, les socits de liquidits sont cres dans le but danantir la charge fiscale de la socit.

Section 2 : Aspects fiscaux

La socit de liquidits nait dun enchainement dactes juridiques et financiers comprenant entre autre la vente de lactif de la socit (Asset deal) par le biais de ses administrateurs suivit de la vente des parts ou actions de la socit (Share deal) par les actionnaires.

Les aspects fiscaux de ces transactions seront examins dans le Chapitre 3.

Les Socits Cotes sont soumises au contrle de la Commission bancaire, financire et des assurances (CBFA). 2 Cours de Fiscalit Matires Spciales, EPFC M. Votron.

Section 3 : Aspects juridiques

La socit de liquidits ou socit dencaisse ou encore cash company, nest pas une forme juridique de socit proprement parler.

La forme juridique de la socit de liquidits dpendra du type de socit que les fondateurs auront choisi lors de la constitution de la socit et ce parmi les formes socitaires prvues par le Code des Socits (Socit Anonyme, Socit Prive Responsabilit Limite ou autre).

Avec la fondation dune socit se cre une nouvelle personne, une personne juridique avec ses propres droits et obligations, et avec un patrimoine propre, mais indpendant des fondateurs, des associs et/ou des administrateurs.

Les aspects fiscaux de ces transactions seront examins dans le Chapitre 4.

Chapitre 2 : Mcanisme

Prenons comme hypothse la situation de la socit A (le cdant) exerant une activit professionnelle par lintermdiaire dun associ qui dsire se retirer. Les actifs de la socit se composant principalement dimmobilisations corporelles (machines et outillages, matriels roulant, ) dune valeur nette comptable de 0 . (La valeur dacquisition tant de 5.000.000 amorti totalement). La socit B (le cessionnaire) acquiert les immobilisations corporelles pour la somme de 1.500.000. Les actionnaires (personnes physiques) vendent, ensuite leurs actions de la socit devenue socit de liquidits une tierce personne.

Section 1 : Vente des actifs de la socit

Ecritures comptables : 1) Vente des actifs
400 Client 2 9 Amortissement acts Immob. Corp. 1.815.000 5.000.000 5.000.000 315.000 1.500.000

2 Immobilisations corporelles 451 TVA sur ventes 763 Plus-value sur ralisation dactifs immobiliss

2) Paiement
550 Banque 400 Client 1.815.000 1.815.000

Aprs la vente de tous ses actifs, la socit A ne possde plus quune masse liquidits ainsi quune charge fiscale latente provenant de la plus-value ralise.

Cette socit devient une Socit de liquidits.

Cest partir de cet instant, quil devient intressant pour les actionnaires de la socit de liquidits de vendre leurs actions. La socit A se retrouve avec une base taxable importante soumise limpt des socits, la fin de lexercice comptable, qui diminuera leurs dividendes3.

Section 2 : Vente des actions/parts4 de la socit

Les actionnaires (personnes physiques) de la socit A vendent leurs actions/parts une tierce personne physique ou personne morale et en peroivent le prix.

Le prix de la cession nest pas llment essentiel lors de la vente car les tiers acqureurs acquirent en gnral ce type de socit avec lintention de ramener la base taxable zro ou tout du moins son minimum.

Section 3 : Remarque
Il est essentiel que les oprations de vente de lactif par les administrateurs de la socit et la vente des actions/parts par les actionnaires se droulent durant le mme exercice comptable. Dans le cas contraire, la socit devra payer limpt latent se rapportant limportante plusvalue ralise des actifs de la socit, ce qui nest videmment pas le but dans la construction dune socit de liquidits.

Le mcanisme utilis ne lse en rien le fisc.

Le dividende d'une action est un versement d'argent aux actionnaires d'un montant identique pour chaque action dtenue, prlev sur le bnfice net ou sur les rserves de la socit. 4 On parlera de parts de la socit pour une Socit prive responsabilit limit (SPRL) et dactions de la socits pour une Socit anonyme (SA).

Les ennuis fiscaux (et pnaux) commenceront lorsque les acqureurs des actions, se faisant fort danantir la charge fiscale, utiliseront des oprations douteuses ou mme fictives pour parvenir leurs fin. On parlera ce moment de fraude fiscale.

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Chapitre 3 : Les aspects fiscaux

Section 1 : Introduction
Pour comprendre les diffrents aspects fiscaux entrant en ligne de compte dans le mcanisme de la socit de liquidits, il est indispensable de dissocier le patrimoine de la socit de celui du ou des associs.

La socit est propritaire de ses actifs, ds lors en cas de vente dactifs avec une plusvalue ralise, les obligations fiscales incombent la socit qui sera impose par le biais de limpt des socits.

Lors de la cession (vente) dactions, les obligations fiscales incombent aux associs ou aux actionnaires, propritaires des actions.

Les rgimes de taxation des plus-values de ralisation dactifs et de ralisation dactions diffrent fortement. Les plus-values ralises sur la vente dactifs sont taxes tandis que les plus-values sur actions sont largement dtaxes.

Ltude se fera donc en deux temps. En premier lieu une tude sur laspect fiscal de la vente des actifs de la socit, et en deuxime lieu une tude sur laspect fiscal de la vente des actions.

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Section 2 : Aspects fiscaux

1. Vente des actifs de la socit (Asset deal)
Par asset deal , on entend la cession titre onreux soit dune branche dactivit soit de luniversalit des biens dune socit. Dans le cas dune socit de liquidits, on parlera de luniversalit des biens de la socit.

Donc une socit A (cdant) vend ses actifs, patrimoine propre, une socit B (cessionnaire) qui de par ce fait ralise une importante plus-value.

La plus-value fiscale ralise est gale la diffrence entre le prix de vente du bien et sa valeur dacquisition ou de revient (frais dachat directes ou indirectes), cette diffrence tant galement diminues des rductions de valeurs et amortissements admis antrieurement5.

Les plus-values ralises en cas de cession sur les immobilisations corporelles et incorporelles constituent des produits exceptionnels, en principe, imposables au terme de lexercice comptable, lImpt des Socits au taux de 33,99% (33% + 3% CCC), en vertu de larticle 24 alina 1, 2 du C.I.R. 92.

Article 24 : Les bnfices des entreprises industrielles, commerciales ou agricoles quelconques sont ceux qui proviennent : 2 de tout accroissement de la valeur des lments d'actif affects l'exercice de l'activit professionnelle et de tout amoindrissement de la valeur des lments du passif rsultant de cette activit, lorsque ces plus- values ou moins-values ont t ralises ou exprimes dans la comptabilit ou les comptes annuels ;

Toutefois, la lgislation fiscale a choisie de temprer cette imposition en introduisant le rgime de la taxation tale.

LEntreprise face au droit fiscal belge ; Volume 1 ; Pierre-Franois Coppens, Edition Larcier

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Rgime de la taxation tale

Le rgime de la taxation tale est possible pour les plus-values ralises loccasion de toute alination, de cession, dchange ou dapport en socit6.

Ce rgime, facultatif, diffre le paiement de l'impt sur les plus-values et le rpartit sur plusieurs annes, proportionnellement aux amortissements affrents aux investissements effectus titre de remploi.

Limposition diffre nest applicable que sur les plus-values ralises lors de la vente dactifs dtenus depuis plus de 5 ans par une personne morale.

En ce qui concerne les socits, larticle 190 CIR 92 renvoie larticle 47 CIR 92 pour lapplication du rgime de la taxation tale.

Article 190 : Le rgime des plus-values prvu, en matire d'impt des personnes physiques, aux articles 44, 1er et 3, 44bis, 44ter, 45 , 46, 1er, alina 1er, 2, et 47, est galement applicable aux socits. En ce qui concerne la quotit exonre ou provisoirement non impose des plus-values vises aux articles 44, 1er et 3, 44bis, 44ter et 47, ce rgime des plus-values est applicable uniquement dans la mesure o cette quotit est porte et maintenue un ou plusieurs comptes distincts du passif et o elle ne sert pas de base au calcul de la dotation annuelle de la rserve lgale ou des rmunrations ou attributions quelconques. Les conditions prcites sont galement applicables aux plus-values vises aux articles 45 et 46, 1er, alina 1er, 2, sauf dans les cas o, conformment l'arrt royal portant excution du Code des socits, ces plus-values ne sont pas exprimes. Dans l'ventualit et dans la mesure o ces conditions cessent d'tre observes pendant une priode imposable quelconque, la quotit antrieurement exonre ou provisoirement non impose des plus-values est considre comme un bnfice obtenu au cours de cette priode imposable.

Loi du 22 dcembre 1998

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Article 47 : 1er. Lorsqu'un montant gal l'indemnit ou la valeur de ralisation est remploy de la manire et dans les dlais indiqus ci-aprs, les plus-values qui ne sont pas exonres en vertu des articles 44, 1er, 2, et 2 , 44bis et 44ter , et qui sont ralises sur les immobilisations incorporelles ou corporelles, 1 l'occasion d'un sinistre, d'une expropriation, d'une rquisition en proprit ou d'un autre vnement analogue, ou 2 l'occasion d'une alination non vise au 1 , d 'immobilisations incorporelles sur lesquelles des amortissements ont t admis fiscalement ou d'immobilisations corporelles et pour autant que les biens alins aient la nature d'immobilisations depuis plus de 5 ans au moment de leur alination, sont considres comme des bnfices ou profits de la priode imposable au cours de laquelle les biens en remploi sont acquis ou constitus et de chaque priode imposable subsquente et ce, proportionnellement aux amortissements affrents ces biens qui sont admis la fin, respectivement, de la premire priode imposable et de chaque priode imposable subsquente et, le cas chant, concurrence du solde subsistant au moment o les biens cessent d'tre affects l'exercice de l'activit professionnelle et au plus tard la cessation de l'activit professionnelle. Sont assimils des immobilisations corporelles, les terrains et constructions figurant sous le poste placements de l'actif, conformment la lgislation relative aux comptes annuels des entreprises d'assurances. 2. Le remploi doit revtir la forme d'immobilisations incorporelles ou corporelles amortissables, utilises en Belgique pour l'exercice de l'activit professionnelle. 3. Le remploi doit tre effectu au plus tard la cessation de l'activit professionnelle et dans un dlai : 1 expirant 3 ans aprs la fin de la priode imposa ble de perception de l'indemnit s'il s'agit de plus-values vises au 1er, 1 ; 2 de 3 ans prenant cours le premier jour de la pr iode imposable de ralisation des plusvalues vises au 1er, 2. 4. Par drogation au 3, 2 , lorsque le remploi revt la forme d'un immeuble bti, d'un navire ou d'un aronef, le dlai de remploi est port 5 ans prenant cours le premier jour de la priode imposable de la ralisation de la plus-value ou le premier jour de la pnultime priode imposable prcdant celle de ralisation de la plus-value. Par drogation au 1er, dans les cas viss l'alina premier, la plus- value est considre, proportionnellement au montant des amortissements dj admis sur l'lment acquis en remploi au moment de la ralisation de la plus-value, comme un bnfice ou profit de la priode imposable de ralisation de la plus-value. 5. Pour justifier du rgime de taxation vis au 1er, le contribuable est tenu de joindre un relev conforme au modle arrt par le Ministre des Finances ou son dlgu, la dclaration aux impts sur les revenus de l'exercice d'imposition affrent la priode

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imposable de ralisation de la plus-value et de chaque exercice d'imposition ultrieur jusqu' imposition complte de la plus-value ralise. 6. A dfaut de remploi dans les formes et dlais prvus aux 2 4, la plus-value ralise, ou la partie non encore impose de celle-ci, est considre comme un revenu de la priode imposable pendant laquelle le dlai de remploi est venu expiration.

En rsum, les lments essentiels pour lapplication du rgime de la taxation tale sont : la nature du bien (dtention + 5ans) le remploi ; les dlais de remploi ;

2. Vente des actions de la socit (Share deal)

Par share deal , on entend la cession titre onreux des parts (actions) de la socit par les actionnaires.

Les actionnaires vendent les parts (actions) quils dtiennent dans la socit de liquidits une tierce personne et se dgagent ainsi de toutes leurs responsabilits.

Les plus-values ralises, par une personne physique, lors de la vente dactions ne sont pas taxes.

L'article 90, 1 du code d'impt sur les revenus co nsacre le principe de la non imposition des plus-values lorsque celles-ci se ralisent dans le cadre de la gestion normale du patrimoine priv.

Article 90, 1 Les revenus divers sont : 1 sans prjudice des dispositions du 8 , du 9et du 10 , les bnfices ou profits, quelle que soit leur qualification, qui rsultent, mme occasionnellement ou fortuitement, de prestations, oprations ou spculations quelconques ou de services rendus des tiers, en dehors de l'exercice d'une activit professionnelle, l'exclusion des oprations de gestion normale d'un patrimoine priv consistant en biens immobiliers, valeurs de portefeuille et objets mobiliers ;

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A linverse, si ladministration dmontre que le cdant a agi dans un but spculatif, la plus-value ralise sera soumise limpt des personnes physiques, au titre de revenus divers, un taux de 33%.

Les plus-values sont galement imposables limpt des personnes physiques, au titre de revenus divers, si 7: les actions/parts sont cdes une socit trangre, une association ou une institution trangre ou un organisme sans personnalit juridique tranger constitu sous une forme juridique analogue celle dune socit de capitaux ou dune socit de personnes ou toute autre personne morale trangre sans activit lucrative. le cdant (ou son auteur dans les cas o les actions ou parts ont t acquises autrement qu titre onreux) : - un moment quelconque au cours des 5 annes prcdant la cession - a possd, directement ou indirectement, lui seul ou avec son conjoint, - plus de 25% des droits dans la socit dont les actions ou parts sont cdes.

Art. 90, 9 9 les plus-values ralises l'occasion de la c ession titre onreux, en dehors de l'exercice d'une activit professionnelle, une personne morale vise l'article 227, 2 ou 3 , d'actions ou parts reprsentatives de droits sociaux d'une socit rsidente si, un moment quelconque au cours des cinq annes prcdant la cession, le cdant, ou son auteur dans les cas o les actions ou parts ont t acquises autrement qu' titre onreux, a possd directement ou indirectement, lui seul ou avec son conjoint, ses descendants, ascendants et collatraux jusqu'au deuxime degr inclusivement et ceux de son conjoint, plus de 25 p.c. des droits dans la socit dont les actions ou parts sont cdes.

Remarque :

Si l'acqureur est une socit trangre, la plus-value ralise sur la cession de la participation est imposable au taux de 16,5%.

La pratique des socits Par Verhoeven R., Cousin P, dition Kluwer

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Chapitre 4 : Les aspects juridiques

Lors de toutes ces transactions, il est essentiel de garder en mmoire qui agit : - Soit la socit, possdant son patrimoine propre, qui conclue par lintermdiaire de ses organes (grant ou conseil dadministration) la cession de ses actifs. - Soit le(s) actionnaire(s), propritaire(s) des actions, agissant en tant que personne physique ou personne morale. Les responsabilits ntant pas les mme que lon agisse en tant que reprsentant de la socit ou en tant que personne physique ou personne morale.

Section 1 : Aspects relatifs au droit des Socits

Les aspects relatifs au droit des socits exposs ci-dessous, concernent principalement le mode de financement lors de lachat des actions-parts par un tiers.

1. SPRL : Financement de l'acquisition de parts ou de certificats propres par un tiers

Article 329 1er. Une socit prive responsabilit limite ne peut avancer des fonds, ni accorder des prts, ni donner des srets en vue de l'acquisition de ses parts par un tiers ou en vue de l'acquisition ou de la souscription par un tiers de certificats se rapportant ses parts. 2. Le 1er ne s'applique pas aux avances, prts et srets consentis : 1 des membres du personnel de la socit pour l'acquisition de parts de cette dernire ou de certificats se rapportant aux parts de cette dernire; 2 des socits lies dont la moiti au moins d es droits de vote est dtenue par les membres du personnel de la socit, pour l'acquisition par ces socits lies, de parts de la socit ou de certificats se rapportant aux parts de cette dernire, auxquels est attache la moiti au moins des droits de vote. Toutefois, ces oprations ne peuvent avoir lieu que dans la mesure o les sommes affectes aux oprations nonces au 1er sont susceptibles d'tre distribues conformment l'article 320.

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Le non-respect de cette disposition est sanctionn conformment larticle 347, 4 du Code des Socits.

Article 347 Seront punis dune amende de cinquante euros dix mille euros et pourront en outre tre punis dun emprisonnement dun mois un an : 1 les grants qui, en labsence dinventaires ou d e comptes annuels, malgr les inventaires ou les comptes annuels ou au moyen dinventaires ou de comptes annuels frauduleux, ont contrevenu larticle 320 ; 2 le commissaire ou le grant qui ont contrevenu a ux articles 321 327 ou larticle 330 ; 3 le commissaire ou le grant qui auront fait, par un usage quelconque, aux frais de la socit, des versements sur les parts ou admis comme faits des versements qui ne sont pas effectus rellement de la manire et aux poques prescrites ; 4 ceux qui ont contrevenu larticle 217, lart icle 304 ou larticle 329.

2. SA : Financement par une socit anonyme de l'acquisition de ses titres par un tiers

Article 629 1er. Une socit anonyme ne peut avancer des fonds, ni accorder des prts, ni donner des srets en vue de l'acquisition de ses actions ou de ses parts bnficiaires par un tiers, ni en vue de l'acquisition ou de la souscription par un tiers de certificats se rapportant aux actions ou aux parts bnficiaires. 2. Le 1er ne s'applique pas : 1 aux oprations courantes conclues aux conditio ns et sous les garanties normalement exiges pour des oprations de la mme espce, par des entreprises rgies par la loi du 22 mars 1993 relative au statut et au contrle des tablissements de crdit; 2 aux avances, prts et srets consentis des membres du personnel de la socit pour l'acquisition d'actions de cette socit, ou de certificats se rapportant aux actions de cette dernire; 3 aux avances, prts et srets consentis des socits lies dont la moiti au moins des droits de vote dtenue par les membres du personnel de la socit, pour l'acquisition par ces socits lies, d'actions ou de certificats se rapportant aux actions de cette socit, auxquels est attache la moiti au moins des droits de vote.

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Toutefois, ces oprations ne peuvent avoir lieu que dans la mesure o les sommes affectes aux oprations nonces au 1er, sont susceptibles d'tre distribues conformment l'article 617.

Le non-respect de cette disposition est sanctionn conformment larticle 648, 6 du Code des Socits.

Article 648 Seront punis dune amende de cinquante euros dix mille euros et pourront en outre tre punis dun emprisonnement dun mois un an : 1 les administrateurs qui, en labsence dinventai res ou de comptes annuels, malgr les inventaires ou les comptesannuels ou au moyen dinventaires ou de comptes annuels frauduleux, ont contrevenu larticle 617 ; 2 les administrateurs qui ont contrevenu lartic le 618 ; 3 les administrateurs ou les commissaires qui ont contrevenu aux articles 620 623, 625 et 630 ; 4 ceux qui ont contrevenu larticle 438, alinas 1er 3 ; 5 tous ceux qui, comme administrateurs ou commissa ires, auront fait, par un usage quelconque, aux frais de la socit, des versements sur les actions ou admis comme faits des versements qui ne sont pas effectus rellement de la manire et aux poques prescrites 6 ceux qui ont contrevenu larticle 442 ou la rticle 585 ; 7 ceux qui ont contrevenu larticle 629.

Section 2 : Aspects relatifs au Code des impts sur les Revenus

Article 344, 1er du CIR 92 (Mesure anti-abus de droit)
Cet article permet l'administration des contributions directes de dclarer inopposable la qualification juridique dun ou de plusieurs actes distincts ralisant une mme opration, lorsque cette qualification est exclusivement destine viter l'impt. Sauf si le contribuable prouve que cette qualification rpond des besoins lgitimes de caractre financier ou conomique.

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Numro 344/1 L'art. 344, CIR 92, tend mettre l'administration en mesure de contrecarrer l'vasion et la fraude fiscales internationales qui peuvent tre pratiques par les contribuables l'intervention de socits holdings trangres ou de personnes ou entreprises tablies dans des pays dnomms "pays-refuges". Cette fraude consiste notamment en ce que le contribuable cre des conditions qui lui permettent, par exemple, de cder son portefeuille de titres pour une contre-valeur qui, du moins en apparence, ne produit pas de revenus imposables. Le portefeuille est vendu une socit holding tablie l'tranger, et y soumise un rgime fiscal exorbitant du droit commun; partir de ce moment, c'est la socit holding qui encaisse les revenus du portefeuille, avec retenue du seul prcompte d. La socit holding ne distribue pas de dividende ses actionnaires, mais elle leur accorde par ex., pour des montants quivalents aux revenus du portefeuille, des prts sans intrts ou intrt rduit et qui ne seront jamais rembourss. En fait donc, le contribuable rentre en possession des revenus de son portefeuille sans que ceux-ci ne subissent l'IPP, l'ISoc. ou l'INR, sauf en cas d'application de l'art. 344, CIR 92. A. SITUATION AVANT L'EX.D'IMP. 1974 Le lgislateur a, dans le texte de l'art. 344, CIR 92, institu une prsomption lgale de simulation, en ce qui concerne les actes de vente, de cession ou d'apport d'actions, d'obligations, de crances ou d'autres titres constitutifs d'emprunts, une socit holding tablie l'tranger et y soumise un rgime fiscal exorbitant du droit commun. Il en rsultait que ces actes ne pouvaient tre opposs l'administration, moins que le contribuable ne prouve avoir reu pour les oprations une contre-valeur relle produisant un montant normal de revenus imposables. B. SITUATION A PARTIR DE L'EX.D'IMP. 1974 La prsomption "juris tantum" de simulation, qui ne valait antrieurement que pour l'apport des valeurs de portefeuille, est tendue la cession d'lments du patrimoine industriel, savoir la cession de brevets d'invention, de procds de fabrication, de marques de fabrique ou de commerce ou de tous autres droits analogues (art. 80, al. 1er, L 25.6.1973, R 1369, Bull. 510). En outre, ladite prsomption "juris tantum", qui avait t initialement institue pour les oprations ralises avec des holdings trangers, est tendue aux personnes ou entreprises qui, en vertu des dispositions de la lgislation du pays o elles sont tablies, y sont soumises, du chef des revenus produits par les biens et droits alins, un rgime de taxation notablement plus avantageux que celui auquel les revenus de l'espce sont soumis en Belgique (art. 80, al. 2, L 25.6.1973, R 1369, Bull. 510).

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Article 442ter du CIR 92 (disposition anti-socit de liquidits)

Cet article permet de responsabiliser les actionnaires dune socit de liquidits. Ceux-ci sont rendus solidaires des dettes fiscales de la socit cde sils remplissent les critres inscrits dans cet article.

Article 442ter du CIR 92 1. Toute personne morale ou toute personne physique qui - seule ou avec son conjoint ou son cohabitant lgal et/ou avec ses descendants, ascendants et collatraux jusqu'au deuxime degr compris - dtient directement ou indirectement au moins 33 % des actions ou parts dans une socit rsidente et cde ces actions ou parts ou une partie de celles-ci concurrence d'au moins 75 % au cours d'une priode d'un an, est solidairement et de plein droit responsable des impts et accessoires dus par la socit cde dont l'actif est constitu au minimum de 75 % de placements de trsorerie, immobilisations financires, crances ou valeurs disponibles au plus tard le jour du paiement des actions ou parts. 2. La responsabilit solidaire vise au 1 ne vaut que pour les impts et accessoires qui se rapportent : - la priode imposable au cours de laquelle a lieu la cession des actions ou parts; - aux trois priodes imposables prcdant celle au cours de laquelle a lieu la cession des actions ou parts. En outre, si la socit a ralis au plus tard le jour de la cession des actions ou parts, une plus-value sur des immobilisations corporelles ou incorporelles susceptible de faire l' objet de l' talement de la taxation vis l'article 47 sous condition du remploi du produit de l'alination conformment au 2 de cet article et a dclar son intention de procder au remploi dans sa dclaration fiscale relative la priode imposable de ralisation de la plusvalue, et si le remploi n' est pas ralis dans le dlai lgal, les vendeurs sont solidairement responsables des impts se rapportant ladite plus-value. 3. Le 1 ne s'applique pas aux cessions des actions ou parts d'une socit cote ou d'une entreprise soumise au contrle de la Commission bancaire, financire et des assurances.
er er

En bref, lactionnaire est tenu responsable des dettes de la socit cde, si : - il dtient au moins 33 % des actions de la socit belge mise en vente et, - il vend au moins 75 % de sa participation dans une priode de 1 an. Ceci condition que lactif de la socit cde consiste en au moins 75 % de liquidits au plus tard le jour de la vente.

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Partie 2

Fraude fiscale ou choix de la voie la moins impose

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Chapitre 1 : Fraude fiscale

Section 1 : Dfinitions
Fraude fiscale
La fraude fiscale peut tre dfinie comme tant une violation de la loi fiscale qui comporte gnralement une altration de la vrit et qui est omise dans le but dviter ou de diminuer une charge fiscale 8. Une fraude fiscale doit suivre deux conditions : * un acte matriel : la transgression de la lgalit * un acte intentionnel : la volont de payer moins dimpts

A ne pas confondre avec le terme vasion fiscale. Evasion fiscale 9

Utilisation des dispositions de la lgislation fiscale dans un sens qui ntait pas prvu par le lgislateur en vue : se soustraire limpt ; diminuer - le montant des taxes payer ou - la base imposable

Si les actes poss correspondent la ralit, on se trouve dans le cas de lvasion fiscale. Au contraire, si les actes dclars nont jamais t poss, on se trouve dans le cas de la fraude fiscale.

8 9

http://www.cours.afschrift.cx/cours2/chapitre_iv.htm Lexique thmatique de la comptabilit ; Joseph Antoine et Jean-Paul Cornil. Edition de Boeck.

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Section 2 : Fraude fiscale

Le dispositif mis en place dans les socits de liquidits nest pas considr comme une fraude fiscale10. La fraude intervient lorsque :
- la socit de liquidits ressemble une maison mortuaire o des socits douteuses sintressent uniquement aux liquidits de la socit ; - lacqureur est ds le dbut de la transaction au courant du sort de la socit ; - le dbiteur des impts dus ne sacquitte pas de ses obligations lgales; tels que dpt des comptes annuels, etc.

Les mcanismes utiliss par les nouveaux acqureurs pour semparer des liquidits de la socit sont divers et varis11
Exemples :

- soit en des investissements consquents en actifs amortissables permettant de dduire, ds la premire anne, une annuit d'amortissement ainsi que tous les frais accessoires l'acquisition, l'ensemble neutralisant la base imposable ;

- soit en un investissement en actifs amortissables runissant les conditions requises par l'article 47 du Code pour exonrer temporairement et moyennant remploi la plus-value ralise sur les actifs de la socit, moyennant le respect des conditions requises par cette disposition;

- soit en un investissement en actions belges ou trangres, pour un montant trs important provenant d'un emprunt, ce qui entrane la comptabilisation d' intrts qui grvent le rsultat, alors que les actions de la socit ne peuvent gnrer que soit des plus-values non imposables, soit des revenus dfinitivement taxs, le tout sous rserve que la socit dont les actions sont achetes respecte la condition " de taxation " si elle est trangre.

10 11

Jugement du tribunal de 1er instance de Courtrai. http://www.idefisc.be/themes/ventes-simultanees.html

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Dans les trois cas, les oprations ralises par la socit aprs l'acquisition de ses actions par un tiers ont pour but et pour effet de neutraliser la base imposable thorique qui existait lors de la cession.

Section 3 : Ladministration fiscale

Fin 2002, 17 rseaux de socits de liquidits reprenant quelques 721 socits lies ont t identifis. Quelques 203 taxations ont t opres, dont 41 dossiers faisant lobjet dun contentieux administratif et 3 dossiers dun contentieux judiciaire. En ce qui concerne le recouvrement, les cotisations enrles identifies fin 2002 slvent 199 cotisations, pour un montant total de 347.719.373 , dont 14.600 ont fait lobjet dune perception .

Voici le constat manant du rapport datant de 2002, de lAdministration gnrale des impts et du recouvrement.

Depuis une dizaine dannes, diffrentes mesures ont t mises en place afin de lutter efficacement contre la fraude fiscale.

Mesures mises en place pour lutter contre le phnomne des socits de liquidits :

1) Task Force anti-fraude Socits de liquidits

Cette cellule anti-fraude a t cre en 1999 sous l'gide du Comit Anti-fraude. Sa mission consiste : - dfinir un profil de socit de liquidits en collaboration avec les fonctionnaires des services oprationnels concerns (Judiciaire, Fiscale, ) - crer et tenir jour une base de donnes informatise sur le phnomne ; - suivre lvolution fiscale du phnomne.

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2) Article 442ter du CIR 92

Cet article a t insr dans le Code des impts sur les revenus en 200612, afin doptimiser le recouvrement des socits de liquidits. Il vise responsabiliser les anciens actionnaires de la socit de liquidits. Le fisc considrant que les actionnaires originaux de la socit ralisent dimportants gains suite la vente de leurs actions, et ceci sans se soucier si les acheteurs honoreront les dettes fiscales latentes de la socit.

12

Insertion art.442ter CIR 92 par la loi programme du 20.07.2006 ; MB du 28.07.2006.

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Chapitre 2 : Evitement de limpt

Section 1 : Fondement
Le principe de la lgalit de limpt
Larticle 170, 1er, de la Constitution tablit quil faut une loi pour quune personne, une situation ou une chose soit impose. Pour quun impt soit prlev, il faut une dcision explicite et inquivoque du lgislateur.

Art. 170 1 . Aucun impt au profit de l'tat ne peut tre tabli que par une loi 2. Aucun impt au profit de la communaut ou de la rgion ne peut tre tabli que par un dcret ou une rgle vise l'article 134 La loi dtermine, relativement aux impositions vises l'alina 1 , les exceptions dont la ncessit est dmontre. 3. Aucune charge, aucune imposition ne peut tre tablie par la province que par une dcision de son conseil. La loi dtermine, relativement aux impositions vises l'alina 1 , les exceptions dont la ncessit est dmontre La loi peut supprimer en tout ou en partie les impositions vises l'alina 1 . 4. Aucune charge, aucune imposition ne peut tre tablie par l'agglomration, par la fdration de communes et par la commune que par une dcision de leur conseil. La loi dtermine, relativement aux impositions vises l'alina 1 , les exceptions dont la ncessit est dmontre.
er er er er er

Le terme viter13 limpt

Le contribuable qui vite limpt est celui qui trouve un moyen pour ne pas tre frapp par limpt.

13

Sefforcer de ne pas. (Dfinition du Petit Robert)

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Section 2 : Notion de droit fiscal

Evitement licite de limpt14
Ce principe connu dans le droit fiscal belge, signifie que les contribuables ont le droit dorganiser leurs affaires de manire viter les impts, pour autant quils nenfreignent aucune disposition de la loi fiscale, dune part, et que dautre part, ils naccomplissent pas des actes simuls.

Choix licite de la voie la moins impose 15

Cette notion implique que, lorsquil y a plusieurs mthodes juridiques pour raliser une opration conomique, le contribuable est libre de choisir la voie qui lui cotera le moins cher sur le plan fiscal, condition de sy tenir effectivement.

Section 3 : Jurisprudence
Arrt Brepols Cassation, 8 juin 1961, Pas. I, 1088

Il n'y a ni simulation l'gard du fisc, ni partant fraude fiscale, lorsque, en vue de bnficier d'un rgime fiscal plus favorable, les parties usant de la libert des conventions, sans toutefois voiler aucune obligation lgale, tablissent des actes dont elles acceptent toutes les consquences, mme si la forme qu'elles leur donnent n'est pas la plus normale"

Cet arrt signifie que le contribuable a le droit daccomplir des actes destins rduire sa charge fiscale, sans toutefois violer aucune obligation lgale et en acceptant toutes les consquences de ses actes.

14 15

Limpt des personnes physiques par Thierry Afschrift ; dition Larcier Limpt des personnes physiques par Thierry Afschrift ; dition Larcier

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Chapitre 3 : Jurisprudence

Section 1 : Dfinition
Ensemble des dcisions prises par les cours et tribunaux dans lesquelles les juges appliquent les rgles gnrales de droit par rapport un litige. De cette manire, les cours et tribunaux interprtent et prcisent ces rgles de droit.

Section 2 : Jurisprudence A. Taxation lIPP comme revenus divers

1) Tribunal de Bruxelles, 17 avril 200316
Les faits :
Deux poux crent une socit "A" en 1991, cette socit dtient des actions et verse une rente viagre aux poux. Elle a galement contract un emprunt hypothcaire afin dacheter un immeuble dans lequel rside le couple. En avril 1997, une personne physique "D" dsire acheter la socit "A" mais exige que cette socit ne soit constitue que par des liquidits. En mai 1997, dans un court laps de temps (48 heures), la socit "A" cde ses actions une socit "B" qui reprend galement la charge de la rente viagre. La socit "A" vend galement limmeuble une socit "C" qui reprend lemprunt hypothcaire. Les socits anonymes "B" et "C" viennent dtre constitues et sont dtenues par le couple. La socit "A" devient une socit de liquidits qui est vendue durant la mme priode monsieur "D".

Actualits fiscales, n1, 17 janvier 2004, p.1-3, F.J.F., n2004/35 http://www.guidefiscalducontribuable.be/jurisp/Jp15.pdf

16

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Les actes de constitution des 2 nouvelles socits nayant pas encore t dposs au greffe du Tribunal de commerce, les poux sengagent personnellement acheter limmeuble et les actions et ils acceptent le transfert des dettes en rente viagre dans une des nouvelles socits cres. Les poux ralisent une importante plus-value quils ne dclarent pas dans leur dclaration limpt des personnes physiques.

Ladministration considre quil sagit dune plus-value imposable au sens de larticle 90,1
du C.I.R. 1992. Une information pnale pour montage financier et fiscal est galement ouverte auprs du Parquet.

Jugement :
Le Tribunal dcide de statuer sur lobjet du litige car la solution du litige ne dpend en rien de lissue de linformation pnale.

Le Tribunal constate qu la cration de la socit, les contribuables navaient pas lintention de revendre les actions de la socit "A" mais considre que lopration a un caractre spculatif qui peut tre dduit des circonstances propres aux oprations successives : - la constitution de 2 nouvelles socits; - les divers engagements personnels pris par le couple loccasion de la cession des biens de la socit "A" aux nouvelles socits.

En consquence, le Tribunal considre que la spculation sur la hausse de la valeur des actions de la socit "A" scarte de la gestion normale dun patrimoine et rend lopration imposable conformment larticle 90, 1 du C.I.R. 1992.

2) Tribunal de 1re Instance dAnvers - Cour dappel dAnvers 5 fvrier 200817

Les faits
Il y a quelques annes, le tribunal de premire instance a dcid que ladministration supporte la charge de la preuve que la vente des actions, dont il tait question, tombe en dehors de la gestion normale du patrimoine priv.
17

Manuel de droit fiscal Par A. Tiberghien

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Jugement :
Selon le tribunal, il nest pas prouv que le contribuable ait su ou aurait d savoir quaprs la vente, la socit ne sacquitterait pas de ses obligations fiscales. Le vendeur na pas t tenu responsable des ngligences, des manquements et des infractions de la socit aprs la vente des actions.

En consquence, le Tribunal considre la plus-value ralise comme non-imposable en application de lart 90, 1 du CIR92.. Ce jugement a t suivi par la Cour dappel dAnvers.

B. Taxation sur base de lart 49

Article 49 A titre de frais professionnels sont dductibles les frais que le contribuable a faits ou supports pendant la priode imposable en vue d'acqurir ou de conserver les revenus imposables et dont il justifie la ralit et le montant au moyen de documents probants ou, quand cela n'est pas possible, par tous autres moyens de preuve admis par le droit commun, sauf le serment. Sont considrs comme ayant t faits ou supports pendant la priode imposable, les frais qui, pendant cette priode, sont effectivement pays ou supports ou qui ont acquis le caractre de dettes ou pertes certaines et liquides et sont comptabiliss comme telles.

1) Tribunal de Bruxelles, 2.09.2002 - Cour dappel de Bruxelles, 10.11.2005

Les faits :
Laffaire relate une construction de socit de liquidits se droulant dans le courant des mois de septembre/octobre 1996. La socit X est devenue une socit de liquidits aprs avoir vendu luniversalit de ses actifs et son fonds de commerce. Les actions de cette socit sont vendues une socit de droit belge. Les grants de la socit sont remplacs par de nouveaux grants, membres du directoire dune socit franaise (SN).

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La socit X change sa dnomination sociale et son objet statutaire et devient (SA). En dcembre 1996, (SA) achte la socit (SN) des actions dune socit franaise (FIN) pour un prix de +/- 2.200.000.000 BEF. Au mme moment, une socit luxembourgeoise consent (SA) un prt de 2.190.000.000 BEF. La socit luxembourgeoise a financ cette opration par un emprunt obligataire18 dun mme montant. Cet emprunt obligataire est souscrit par la socit (SN). En septembre 1997, la socit (SA) cde les actions de la socit (FIN) une autre socit franaise au prix de 2.252.000.000 BEF. En octobre 1997, la socit SA comptabilise la charge des intrts de lemprunt pour un montant de 108.675.000 BEF.

Jugement du Tribunal de Bruxelles19

Le jugement rendu est favorable au contribuable.

La Cour dappel de Bruxelles rforme le jugement

Dans cet arrt, la Cour dappel de Bruxelles a rform le jugement du tribunal de 1re Instance.

En consquence, la Cour dappel estime que les frais financiers ntaient pas supports en vue dacqurir des revenus imposables conformment lart. 49 du CIR92, et donc avaient t rejets juste titre par le fisc mais galement que les accroissements dimpts taient justifis car il sagissait clairement dune forme de fraude.

2) Tribunal dAnvers, 16.12.2005

Les faits :
Une socit de rviseurs (SC P) effectue en 1996 un apport duniversalit de ses biens 3 nouvelles socits. Elle ralise cette occasion une importante plus-value imposable. Elle modifie ensuite sa forme commerciale et son nom (SA).

Un emprunt obligataire est un contrat de prt, consenti par un ou plusieurs cranciers, la suite dun placement priv ou dune souscription publique, une socit qui met en reprsentation des sommes prtes un certain nombre de titres ngociables, appels obligations, confrant chacun de ces titres des droits identiques. http://www.corbeel.be/Resources/emprunt_obligataire%28maj%29.pdf 19 Publication F.J.F., n 2003/189

18

32

Afin de faire disparatre le bnfice imposable, la socit de liquidits contracte un emprunt de plus de 5 milliards de francs belge dont les intrts sont dduits du bnfice titre de frais financiers.

Ladministration refuse de tenir compte des intrts pris en charge.

Jugement
Le tribunal a estim que les dductions dintrts visaient uniquement rduire le montant de limpt sur les revenus d.

Le Tribunal estime donc que ce ne sont pas de frais professionnels dductibles conformment lart. 49 du CIR92. Le tribunal a estim en outre que le caractre intentionnel de la violation de larticle 49 du CIR92 tait clairement dmontr. Signalons que cette affaire fait galement lobjet dune instruction judiciaire, toujours pendante

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CONCLUSIONS

Tout au long de la rdaction de ce mmoire, il ma paru vident que le cas des socits de liquidits est un phnomne complexe.

Aucun obstacle majeur ne soppose lutilisation du mcanisme des socits de liquidits dans le but dviter limpt.

Il est essentiel, avant de pouvoir se prononcer sur la lgalit de la socit de liquidits, dtudier tous des actes poss

Il est toutefois vident que lorsque le nouvel acqureur sempare purement et simplement des liquidits de la socit cde, au moyen doprations simules, nous pourrons clairement parler de fraude fiscale.

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BIBLIOGRAPHIE

Blanchiment et fraude fiscale Par M. AFSCHRIFT T.

De la licit de principe des ventes simultanes d'actifs et d'actions d'une socit dans le but d'viter l'impt Par M. AFSCHRIFT T.

LEntreprise face au droit fiscal belge Volume 1 ; Pierre-Franois Coppens, Edition Larcier

La pratique des socits Par Verhoeven R., Cousin P ; Edition Kluwer

Les socits dencaisse M. Janssoone; non publi.

Manuel de droit fiscal Par A. Tiberghien

Site internet
http://www.guidefiscalducontribuable.be

http://www.idefisc.cx

http://www.juridat.be

http://www.droitbelge.be

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