Noções de Direito

Instituies de Direito Pblico e Privado
UNIVERSIDADE CATLICA DE BRASLIA

Reitor Prof. MSc. Pe. Jos Romualdo Desgaperi Pr-Reitor de Graduao Prof. MSc. Jos Leo Pr-Reitor de Ps-Graduao e Pesquisa Prof. Dr. Pe. Geraldo Caliman Pr Reitor de Extenso Prof. Dr. Luiz Sveres
UNIVERSIDADE CATLICA DE BRASLIA VIRTUAL

Diretor Geral Prof. Dr. Francisco Villa Ulha Botelho Diretoria de Ps Graduao e Extenso Prof. MSc. Ana Paula Costa e Silva Diretoria de Graduao Prof. MSc. Bernadete Moreira Pessanha Cordeiro Coordenao de Informtica Weslley Rodrigues Seplvida Coordenao de Apoio ao Aluno Prof. Esp. Nbia Rosa Coordenao de Plo e Relacionamento Francisco Roberto Ferreira dos Santos Coordenao de Produo Edleide E. de Freitas Alves Equipe de Produo Tcnica Analista Prof Doutoranda Sheila da Costa Oliveira Prof Dr Wilsa Ramos Editoras de Contedo Cynthia Rosa Marilene de Freitas Web Designers Marcelo Rodrigues Gonzaga Polliny Milito Ilustrador Joaquim Rodrigues Conteudista 1 Semestre Marco Antonio da Cunha Jorge Henrique de Frias Barbosa
Instituies do Direito Pblico e Privado Sumrio
Sumrio
Introduo ........................................................................................... 6 EMENTA................................................................................................ 8 OBJETIVOS........................................................................................... 8 Aula 01 Noes de Direito ................................................................. 9
1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 2.6
Situaes que caracterizam o significado do termo direito ..............................9 Direito Positivo e Direito Natural............................................................... 14 Direito Pblico e Direito Privado ............................................................... 15 Fontes do Direito ................................................................................... 17 Das Leis................................................................................................ 18
Aula 02 - Hierarquia das Leis, Interpretao e o Processo Judicirio . 22
Hierarquia das leis ................................................................................. 22 Fases de aprovao das leis..................................................................... 24 Sistema de Interpretao da Norma Jurdica .............................................. 26 Sistema de Integrao da Norma Jurdica .................................................. 28 Noes de organizao judiciria e processos ............................................. 29 Os trmites do processo na Justia Cvel e do Trabalho................................ 33
Aula 03 - Direito Constitucional ......................................................... 36
3.1 Noes Preliminares sobre o Direito Constitucional...................................... 36 3.2 A formao do Estado ............................................................................. 37 3.3 Da Organizao do Estado Brasileiro conforme o Ttulo III da Constituio Federal ...................................................................................................... 40 3.4 Da Interveno ...................................................................................... 45 3.5 Da Administrao Pblica ........................................................................ 46 3.6 Direitos e Garantias Individuais................................................................ 47 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 4.7 4.8 4.9 Princpios da Administrao Pblica........................................................... 52 Da Administrao Pblica: entidades, rgos destinados e agentes pblicos ... 54 Atos Administrativos............................................................................... 57 Licitaes.............................................................................................. 59 Contrato Administrativo .......................................................................... 61 Atividade financeira do Estado: conceito.................................................... 62 Despesas Pblicas: corrente e capital........................................................ 63 Receitas Pblicas ................................................................................... 63 Oramento ............................................................................................ 64
Aula 04 Direito Administrativo Constitucional ................................. 52
Aula 05 - Direito do Consumidor ........................................................ 66
5.1 Definio de Consumidor e Fornecedor...................................................... 66 5.2 Direitos Bsicos do Consumidor................................................................ 67 5.3 Da Decadncia e da Prescrio................................................................. 70 6.1 Cdigo Civil e suas finalidades ................................................................. 72 6.2 Direito das Coisas .................................................................................. 74 6.3 Direito das Obrigaes ............................................................................ 75
Aula 06 Direito Civil ........................................................................ 72
Aula 07 Direito Comercial/ Empresarial .......................................... 79
Instituies do Direito Pblico e Privado Sumrio
7.1 Consideraes Preliminares ..................................................................... 79 7.2 Conceito de comerciante ......................................................................... 80 7.3 Definio de Empresrio.......................................................................... 80 7.4 Da Empresa e do Nome Empresarial ......................................................... 83 7.5 Classificao das Sociedades Empresrias.................................................. 84 7.6 Constituio das Sociedades .................................................................... 87 7.7 Dissoluo, liquidao e extino.............................................................. 91 7.8 Operaes de reorganizao societria: transformao, incorporao, fuso e ciso.......................................................................................................... 94
Aula 08 Direito Comercial / Empresarial (Continuao) ................ 101

8.1 8.2 8.3 8.4
Contratos e obrigaes Mercantis ........................................................... 101 Contratos bancrios: conceito, caractersticas, classificao ....................... 105 Ttulos de crdito ................................................................................. 106 Recuperao da Empresa e Falncia. ...................................................... 114
Aula 09 Direito do Trabalho........................................................... 123
9.1 O que Direito do Trabalho? ................................................................. 124 9.2 Natureza Jurdica do Direito do Trabalho.................................................. 125 9.3 Conceito de empregado ........................................................................ 126 9.4 Conceito de empregador ....................................................................... 127 9.5 Contrato de Trabalho Individual ............................................................. 128 9.6 Identificao Profissional ....................................................................... 129 9.7 Durao do Trabalho ............................................................................ 130 9.8 Frias Anuais....................................................................................... 132 9.9 Normas Especiais de Tutela do Trabalho .................................................. 133 9.10 Remunerao x Salrio ....................................................................... 133 9.11 Extino do Contrato de Trabalho ......................................................... 134
Glossrio .......................................................................................... 136 Referncias Bibliogrficas ................................................................ 145
Instituies do Direito Pblico e Privado Introduo
Introduo
CONTEXTUALIZAO
O estudo da cincia do direito de grande importncia para todos, visto que ela nos ensina como funciona o Pas, quais so as funes dos Estados-Membros, do Distrito Federal, dos Municpios, quais so os nossos direitos e deveres, enfim, ela quem nos orienta sobre como devemos proceder. fundamental que voc, futuro administrador, aprenda qual a funo do direito (noes de direito), como feita a organizao do Estado brasileiro (direito constitucional), como ele administrado (direito administrativo) e com que dinheiro (atividade financeira do Estado). Observe que todo o administrador deve ter sempre em mente que sua funo administradora envolve contratao de empregados (direito do trabalho), criao de empresas (direito comercial/empresarial), realizao de contratos (direito civil), prestao de servios (direito do consumidor) e, inclusive, processo judicial (noes de organizao judiciria e processo). O direito consiste em mais uma das vrias ferramentas que o administrador deve possuir e esta disciplina o ajudar a constru-la. Material necessrio para o estudo da disciplina Os itens listados a seguir representam o arcabouo jurdico que voc utilizar durante as aulas. Recomendamos que voc os imprima especialmente a Constituio Federal para facilitar a leitura dos artigos durante os estudos. Para acess-los, bastar clicar sobre os links abaixo ou, ento, visitar o site do Senado Federal ( www.senado.gov.br), ou da Presidncia da Repblica (
https://www.planalto.gov.br/) e clicar no item Legislao.
Constituio Disponvel em:
Federal
Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil
http://www.senado.gov.br/sf/legislacao/const/ Civil (Lei n 10.406/2002)
Cdigo Disponvel em:
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm ao Cdigo Civil (Decreto-Lei n 4.657/1942)
Lei
de
Introduo
Disponvel em: Cdigo Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del4657.htm de processo Civil (Lei 5.869/1973)
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869.htm
Instituies do Direito Pblico e Privado Introduo
Leis Disponveis
Administrativas em:
8.666/93
10.520/2002
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8666cons.htm
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10520.htm Lei n 4.320/64 sobre despesas pblicas em correntes de capital (mencionada no captulo Disponvel em: Cdigo de IV Atividade financeira do Estado)
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L4320.htm Defesa do Consumidor CDC (Lei n 8.078/1990)
Disponvel em: Consolidao Disponvel em:
http://www.mj.gov.br/DPDC/servicos/legislacao/cdc.htm das Leis Trabalhistas CLT (Decreto-Lei n 5.452/1943)
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452.htm
Instituies do Direito Pblico e Privado Ementa e Objetivos
EMENTA
Noes de Direito. Direito Constitucional, organizao do estado e direitos e garantias individuais. Direito Administrativo Constitucional, entidades pblicas, atos administrativos e agentes pblicos e licitaes e contratos. Atividade Financeira do Estado. Introduo ao Direito Civil. Direito das Coisas. Direito das Obrigaes. Direito Empresarial. Direito Comercial. Direito do Consumidor. Direito do Trabalho. Noes de Organizao Judiciria e Processo.
OBJETIVOS
Ao final do estudo desta disciplina voc ser capaz de: identificar conceitos, definies e princpios que norteiam a cincia do Direito nos campos: constitucional, administrativo, civil, trabalhista, comercial e empresarial; analisar como ocorre a organizao judiciria e os processos legislativo e judicirio; identificar a organizao do Estado brasileiro e os principais direitos e deveres; Descrever como feita a organizao e a administrao do Estado brasileiro, as garantias fundamentais individuais segundo a Constituio Federal; reconhecer a importncia de administrao pblica estar em conformidade com o interesse pblico, para suprir as necessidades da sociedade e alcanar o bem comum; utilizar Leis e documentos jurdicos para melhor compreenso da doutrina jurdica; expressar-se de forma oral e escrita com base nos campos e fundamentos jurdicos estudados na disciplina; reconhecer a importncia da dimenso legal e tica, alm da dimenso tcnica, para a construo do perfil do administrador.
Bom Estudo!
Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01
Aula 01 Noes de Direito

Tudo que novo desperta uma certa curiosidade que nos move em busca do conhecimento. Por isso, lhe damos as boas-vindas a esta disciplina, desejando que voc seja um aluno bastante curioso em mais esta jornada de aprendizado. Ao longo do seu estudo e realizao das atividades, voc ir consultar muitas legislaes, pois o objetivo fazer com que voc desenvolva habilidades de compreenso e interpretao das principais normas e leis que regulam as atividades dos setores pblico e privado. Compreender o Direito e suas derivaes habilita o administrador a sucessivas reinterpretaes, resignificaes e recepes das leis, bem como a sua contextualizao, partindo de uma dada realidade concreta para uma conseqente aplicao nas organizaes. Nesta aula introdutria, vamos discutir alguns conceitos bsicos que os auxiliaro a compreender os preceitos e princpios que norteiam a disciplina de Direito. Ento, vamos aos estudos?
1.1 Situaes que caracterizam o significado do termo direito

Para comear, pense no significado do termo DIREITO por alguns instantes e, s ento, continue a leitura do contedo.
DIREITO Qual ou quais significado esse termo tem?

Podemos presumir que lhe vieram mente muitos significados, como, por exemplo, os descritos a seguir: Direito o lado oposto do esquerdo. Direito o reto (oposto do torto). Direito o correto, o que tem que ser feito. Direito buscar a justia ou a prpria justia. Direito o conjunto de leis. Direito a unio das regras de conduta que regem a sociedade.
Devemos reconhecer que o termo Direito guarda em si todos esses significados, e o que diferencia uma definio da outra a situao comunicativa e o contexto em que usamos a palavra. Pode-se usar, por
exemplo, direito com o sentido de certo, correto (voc fez sua prova direito, por isso tirou dez), ou como sinnimo de lado oposto do esquerdo, etc. O fato que o termo direito anlogo; se o usarmos sob diferentes enfoques, teremos significados distintos, contudo, semelhantes. Vejamos a seguir alguns conceitos sobre a palavra. O economista Andr Franco Montoro (1999, p.33) criou cinco situaes distintas em que o termo Direito aparece sob diferentes aspectos. Vejamos cada uma delas.
Primeira situao
O direito no permite o duelo.

Isto significa que o termo direito tem acepo de norma, lei, regra social obrigatria. Muitas vezes escutamos as pessoas dizerem no faa isso porque proibido. Ora, se proibido significa que existe uma lei que probe tal conduta, j que a Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso II, determina que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Segunda situao
O Estado tem o direito de legislar.

Veja, aqui o direito usado como o poder, faculdade de agir e prerrogativa que o Estado tem de legislar. Observe que o direito no sentido de faculdade de agir no se destina somente ao Estado, mas tambm a pessoa (quer individualmente ou em coletividade). Podemos citar, por exemplo, a faculdade/direito que a pessoa tem de cobrar uma dvida: ora, ela cobra a dvida com fundamento, porque o direito lhe d esta opo.
Terceira situao
A educao direito da criana.

Direito, nesta situao, significa o justo e, encontra-se nitidamente relacionado com o senso de justia. O termo direito empregado, aqui, para dar idia de justia, isto porque, no seria justo a criana no ter direito educao.
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Quarta situao
Cabe ao direito estudar a criminalidade.

Tem-se nessa afirmativa o direito como cincia, ou seja, a palavra direito refere-se cincia do direito. Quando dizemos Tio formou-se em direito, estamos usando o termo direito no sentido de cincia.
Quinta situao
O direito constitui um setor da realidade social.

O sentido da palavra direito, nessa frase, de fato social; isto porque s h direito se h sociedade e vice-versa. O Direito, alm de tudo, uma necessidade humana. E, por isso, ante a natureza gregria do homem, no existe sociedade sem o direito. E se no h sociedade sem direito, significa dizer que este um acontecimento social, ou seja, um fato social. Voc viu, at aqui, o sentido da palavra direito sob diferentes enfoques. Todavia, o objetivo desta aula analisar apenas o sentido jurdico da palavra Direito, ou seja, o uso da palavra na linguagem especializada do pensamento jurdico. Para tanto, veja como Silva (2002) define o termo Direito: Derivado do latim directum, do verbo dirigere (dirigir, ordenar, endireitar), quer o vocbulo, etimologicamente, significar o que reto, o que no se desvia, seguindo uma s direo, entende-se tudo aquilo que conforme a razo, a justia e a eqidade. Mas, a, se entende o Direito como o complexo orgnico, de que se derivam todas as normas e obrigaes, para serem cumpridas pelos homens, compondo o conjunto de deveres, aos quais no podem fugir, sem que sintam a ao coercitiva da fora social organizada. H, no entanto, o direito, o jus romano, na sua idia de proteo e salvao, definido como a arte do bom e do equitativo (jus est ars boni et aequi), que se apresenta como um conceito bem diverso de norma obrigatria (norma agendi), para se mostrar uma faculdade (facultas agendi). (SILVA, 2002, p.268-269)
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Podemos, portanto, observar na citao de Silva, que ele entende que o termo Direito, sob o enfoque jurdico, pode ter tanto o sentido de norma obrigatria e assim ser denominado de direito objetivo; como sentido de faculdade, chamado de direito subjetivo.
Para o autor, o direito ter acepo de norma obrigatria direito objetivo quando for entendido como a unidade (porque o direito um s, sua diviso s ocorre para facilitar seu estudo) que contm todas as normas e obrigaes que os homens devem seguir, sob pena de sofrerem sanes.
Esta definio do direito pode ser simplificada pelo disposto no inciso II, artigo 5 da Constituio Federal de que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Assim, se existe lei que obrigue a pessoa a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, ela no tem a faculdade de optar, ela deve simplesmente cumpri-la seno sofrer sanes (pode-se, aqui, fazer uma relao com a Primeira Situao descrita por Andr Franco Montoro: O direito no permite duelo). H, aqui, a imperatividade da lei. No entanto, paralelamente concepo de direito como normas e leis obrigatrias aos cidados, Silva tambm define o direito com o sentido de faculdade (uma alternativa que a pessoa tem de agir ou no), chamado de direito subjetivo. O direito subjetivo aquele entendido como uma faculdade que o titular do direito tem de pratic-lo ou no. importante esclarecer, entretanto, que esta faculdade, esta opo de agir ou no, no se aplica s normas ou leis, mas sim ao direito que a pessoa tem a posies jurdicas vantajosas, vantagens essas atribudas, por sua vez, pelo direito objetivo. Releia a Segunda Situao, de Franco Montoro, para que possa entender melhor a definio de direito subjetivo, ou seja, do termo direito usado com significado de poder, faculdade ou prerrogativa de agir. Uma questo importante quando se trata de noes de Direito a diferena entre direito e moral. Direito e Moral no devem ser confundidos, mas, tambm, no podem ser separados. Isto porque o Direito faz parte da Moral:
Direito x Moral O Direito no algo diverso da Moral, mas uma parte desta, armada de garantias especficas.(REALE, 1988, p.42)
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E como se estabelece a interseco entre Direito e Moral?

O jurista Miguel Reale, em sua obra Lies Preliminares de Direito (1988), trata das caractersticas do Direito e da Moral com muita propriedade. Ento, para ampliar a discusso sobre o assunto, vejamos algumas das idias do autor no trecho transcrito a seguir: Em primeiro lugar, recordemos a teoria do mnimo tico, j exposta de certa maneira pelo filsofo ingls Jeremias Bentham (...) A teoria do mnimo tico consiste em dizer que o Direito representa apenas o mnimo de Moral declarado obrigatrio para que a sociedade possa sobreviver. Como nem todos podem ou querem realizar de maneira espontnea obrigaes morais, indispensvel armar de fora certos preceitos ticos, para que a sociedade no soobre. A Moral, em regra, dizem os adeptos dessa doutrina, cumprida de maneira espontnea, mas como as violaes so inevitveis, indispensvel que se impea, com mais vigor e rigor, a transgresso dos dispositivos que a comunidade considerar indispensvel paz social. A teoria do mnimo tico pode ser reproduzida atravs da imagem de dois crculos concntricos, sendo o crculo maior o da Moral, e o crculo menor o do Direito. Haveria, portanto, um campo de ao comum a ambos, sendo o Direito envolvido pela Moral (...) Podemos dizer que a Moral o mundo da conduta espontnea, do comportamento que encontra em si prprio a sua razo de existir (...) S temos, na verdade, Moral autntica quando o indivduo, por um movimento espiritual espontneo realiza o ato enunciado pela norma. No possvel conceber-se o ato moral forado, fruto da fora ou da coao. Ningum pode ser bom pela violncia. (...) existe entre o Direito e a Moral uma diferena bsica, que podemos indicar com esta expresso: Moral incoercvel e o Direito coercvel. O que distingue o Direito da Moral, portanto, a coercibilidade. Coercibilidade uma expresso tcnica que serve para mostrar a plena compatibilidade que existe entre o Direito e a fora. (REALE, 1988, pp.42-54). Tendo como base as idias de Miguel Reale, analise o seguinte quadro conceitual:
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DIREITO
O Direito est dentro da Moral, mas nem tudo que Direito moral porque (...) fora da Moral existe o imoral, mas existe tambm o que apenas amoral, ou indiferente Moral. Por exemplo: uma regra de trnsito, como aquela que exige que os veculos obedeam mo direita, uma norma jurdica. Se amanh, o legislador, obedecendo a imperativos tcnicos, optar pela mo esquerda, poder essa deciso influir no campo moral? Evidentemente que no. (...) No exato, portanto, dizer que tudo o que se passa no mundo jurdico seja ditado por motivos de ordem moral. (REALE, 1988, p.42)
Sano jurdica: a Lei impe sanes (castigos, punies) a quem no cumpri-la e o Poder Judicirio as aplicar. A sano jurdica, diferentemente da sano moral, possui imperatividade, coercibilidade (que a fora ou poder de obrigar a pessoa a cumprir a Lei).
MORAL
A Moral mais ampla que o direito (abrange o direito).
Sano moral: restrita ao foro ntimo. o sentimento de culpa, remorso, arrependimento e quem impe a sano a conscincia. Contudo, observe-se que esta sano no atinge todos, j que existem pessoas sem conscincia tica e moral e, assim sendo, estas no sero punidas.
Como se pode notar, existe uma relao intrnseca entre Direito e Moral, na qual o Direito precedente da Moral. O Direito d concretude a alguns preceitos morais da sociedade.
1.2 Direito Positivo e Direito Natural

Voc sabe a diferena entre Direito Positivo e Direito Natural?
Vejamos os significados de cada um deles: Direito Positivo da mesma forma que a palavra direito, positivo um termo anlogo e, sendo assim, tem vrios significados. Contudo, a acepo que nos interessa a de real, evidente; de carter prtico, objetivo; incontestvel. (FERREIRA, 1993, p. 434) Portanto, se positivo tem sentido do que real e objetivo, direito positivo a objetividade do direito, e isso somente alcanado com o estabelecimento de leis, j que so positivadas (escritas).
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Direito Positivo Traduz-se no conjunto de regras jurdicas escritas (positivadas) de um determinado pas. o direito histrica e objetivamente estabelecido, encontrado em leis, cdigos, tratados internacionais (...). (FHRER & MILAR, 1999, p.34) Direito Natural a palavra natural pode ser entendida como aquilo que conforme a natureza; em que no h trabalho ou interveno do homem; inato; sem artifcio, espontneo. (FERREIRA, 1993, p.379) Assim, direito natural a denominao conferida norma instituda de forma espontnea, sem interferncia humana. Direito Natural Segundo Franco Montoro (1999, p.51), o direito natural preexistente ao direito positivo e constitui-se em princpios norteadores deste. Assim, as mximas o bem deve ser feito, devemos dar a cada um o que seu e a de que no devemos lesar outrem, so princpios de direito natural utilizados para a criao do direito positivo (das leis).
1.3 Direito Pblico e Direito Privado

O Direito, no sentido de Cincia, uno, indivisvel. Contudo, por questes didticas, para facilitar o estudo, feita a seguinte diviso:
DIREITO PBLICO Interno

Direito Direito Direito Direito Direito Direito Direito Direito Direito Constitucional Administrativo Tributrio/Financeiro Processual Civil Processual Penal Penal Eleitoral da Seguridade Social do Consumidor
DIREITO PRIVADO Interno
Direito Civil Direito Comercial Direito do Trabalho
Externo
Direito Internacional Pblico
Externo
Direito Internacional Privado
Ou seja, conforme se pode observar, a diviso do direito segue dois passos: 1 Passo: enquadrar os ramos do direito em Direito Pblico ou em Direito Privado.
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2 Passo: verificar se o ramo de direito interno ou direito externo.
Mas o que Direito Pblico e Direito Privado?

O termo pblico, segundo Ferreira (ibidem, p.450) relativo ou destinado ao povo, coletividade, ou ao governo dum pas. Assim, Direito Pblico aquele que regula todas as situaes pblicas que dizem respeito a toda sociedade de um determinado pas. E, por disciplinar os interesses da sociedade, no pode ser afastado, nem mesmo por vontade das partes envolvidas, j que o interesse pblico (interesse da sociedade) prevalece sobre o privado (interesse das partes envolvidas). J o termo privado significa algo que no pblico, ou seja, algo particular (ibidem). Partindo deste pressuposto, define-se Direito Privado como aquele que estabelece normas sobre interesses privados e, portanto, no qual a vontade das partes envolvidas prevalece em detrimento do interesse pblico. Observe, tambm, que no direito pblico o Estado (Unio, Estados-Membros, Distrito Federal, Municpios e Administrao Pblica direta e Administrao Pblica indireta) ser um dos sujeitos envolvidos, enquanto que no direito privado os sujeitos envolvidos so particulares. No que diz respeito ao Direito Pblico ou Privado interno e externo, faz-se a seguinte distino: Interno - refere-se ao direito aplicado somente no Brasil, pois cada pas tem normas prprias (ex.: direito constitucional brasileiro; direito civil brasileiro; direito do trabalho brasileiro). Externo - pode ser definido como aquele que estabelece normas a serem cumpridas por toda a comunidade internacional (ex.: acordos internacionais e tratados internacionais, celebrados por vrios pases que se comprometem em cumpri-los). Resumindo... As matrias que envolvem interesses de toda a sociedade encontram-se elencadas na rea de Direito Pblico Interno e Externo (Direito Constitucional; Direito Administrativo; Direito Tributrio/Financeiro; Direito Processual Civil; Direito Processual Penal; Direito Penal; Direito Eleitoral; Direito Internacional Pblico). J os ramos do direito que envolvem interesses particulares fazem parte do Direito Privado Interno e Externo (Direito Civil; Direito Comercial; Direito do Trabalho; Direito Internacional Privado).
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Depois de ter estudado o conceito de Direito, a distino entre Direito e Moral, a diferena entre Direito Positivo e Direito Natural e entre Direito Pblico e Direito Privado interno e externo, voc est preparado para aprender sobre os elementos que deram origem ao direito, tema abordado a seguir.
1.4 Fontes do Direito

De acordo com Ferreira (1993), fonte tem acepo de origem, causa. Dessa forma, entende-se como fontes do direito todos os elementos essenciais para a formao e origem do direito. Monteiro (1990) classifica as fontes do direito em duas categorias: a. b. Diretas ou mediatas. Indiretas ou mediatas.
a) Fontes diretas ou imediatas so aquelas que, por si ss, pela prpria fora, so suficientes para gerar a regra jurdica. So a lei e o costume (BARROS, 1999, p.12). A lei e os costumes so fontes imediatas porque o direito nasce diretamente delas. LEI (...) a regra jurdica escrita, instituda pelo legislador, no cumprimento de um mandato, que lhe outorgado pelo povo. (SILVA, 2002, p.481) COSTUME a (...) regra de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum do povo, que a observa por modo constante e uniforme, e sob a convico de corresponder a uma necessidade jurdica. (RAO, apud FHRER & MILAR, 1999, p.38) Em outras palavras, a repetio de condutas pelo povo de um determinado local; o hbito humano que passa de gerao para gerao. Portanto, os costumes so regras de condutas que mesmo no estando escritas e no emanarem de autoridade competente a sociedade deve cumpri-las. So, assim, normas consuetudinrias. Para Silva (2002), costume tem a seguinte definio: (...) o princpio ou a regra no escrita que se introduziu pelo uso, com o consentimento tcito de todas as pessoas que admitem sua fora como norma a seguir na prtica de determinados atos. Neste sentido, ento, afirma-se que o costume tem fora de lei (...). b) Fontes indiretas ou mediatas so aquelas que no elaboram de imediato as normas jurdicas (o direito), mas sim mediatamente, visto que no possuem a mesma fora das fontes imediatas. As Fontes Indiretas ou Mediatas so constitudas pela doutrina e jurisprudncia, e essas se constituem
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fontes mediatas pelo fato de criarem o direito sob a forma indireta, j que tm como base aquelas. Ou seja, a doutrina e a jurisprudncia so formadas a partir das leis e dos costumes de determinado local. DOUTRINA, proveniente do latim doctrina, docere, que significa ensinar. Assim, doutrina constitui-se na obra jurdica que ensina a cincia do Direito; so os livros que tratam sobre os ramos do direito (civil, constitucional, penal, trabalhista etc.). JURISPRUDNCIA o conjunto de decises reiteradas sobre o mesmo assunto por juzes Silva (2002) define jurisprudncia da seguinte forma: (...) a sbia interpretao e aplicao das leis a todos os casos concretos que se submetam a julgamento da justia. Ou seja, o hbito de interpretar e aplicar as leis aos fatos concretos, para que, assim, se decidam as causas. Desse modo, a jurisprudncia no se forma isoladamente, isto , pelas decises isoladas. necessrio que, pelo hbito, a interpretao e explicao das leis a venham formar. (ibid, p. 467) Pois bem, tudo o que voc estudou at aqui lhe d uma noo bsica, porm fundamental sobre Direito. A partir de agora, e at o final desta aula, a abordagem de seu estudo estar focada nas Leis, que so, como voc j deve ter presumido, a base do Direito.
1.5 Das Leis

Voc j viu no item Fontes do Direito uma definio de Lei dada por Silva (2002). Ento, complementando a definio do autor, pode-se dizer de forma sucinta que a acepo de Lei, no sentido jurdico, toda a regra que tem a caracterstica de ser: escrita, geral, abstrata e obrigatria. Escrita porque deve ser positivada, ou seja, seus termos devem ser escritos. Geral porque no se destina a pessoas certas e determinadas, mas sim a toda a sociedade. Abstrata porque supe situao reproduzvel, ou seja, uma hiptese futura que poder ocorrer ou no (MELLO, 2003). Obrigatria porque imperativa e coercitiva, devendo ser cumprida por todos, sob pena de imposio de sano. importante destacar, contudo, um ponto fundamental descrito por Silva em outra Lei, dada a seguir:
A lei, pois, o preceito escrito, formulado solenemente pela autoridade constituda, em funo de um poder, que lhe delegado pela soberania popular, que nela reside a
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suprema fora do Estado. (SILVA, 2002, p.481, grifo nosso)

Observe que a autoridade constituda formula/institui a Lei em razo do poder que lhe delegado pelo povo. Este direito de outorga do povo, no caso do Brasil um Pas democrtico est garantido na Constituio que diz que Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. (pargrafo nico do artigo 1 da Constituio Federal) As Leis podem ser classificadas, quanto natureza, origem, ao destino e aos efeitos.
Natureza das Leis

Com relao sua natureza (espcie, qualidade), podemos consider-las como substantivas ou adjetivas. Leis substantivas so leis de direito material que definem os direitos e garantias da sociedade. Por exemplo: Cdigo Civil, Cdigo Penal, Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) etc. (Marcelo seguiu o padro utilizado na disciplina de Sociologia para os textos de exemplo) Leis adjetivas - so leis de direito formal que instituem regras de aplicabilidade dos direitos e garantias estabelecidos pelas leis substantivas. So, portanto, leis processuais que determinam como devemos proceder para pleitearmos os direitos garantidos pelas leis substantivas. Como exemplo podemos citar: O Cdigo de Direito Processual Civil e o Cdigo de Direito Processual Penal, que estabelecem como proceder para pleitearmos os direitos contidos no Direito Civil e Direito Penal, respectivamente.
Origem das leis

Quanto origem, as leis tm a seguinte classificao: federal, estadual e municipal. Ou seja, os entes polticos competentes na elaborao das leis so: A Unio (Federal) que por intermdio do Congresso Nacional (Cmara e Senado) e/ou da Presidncia da Repblica institui as Leis Federais.
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Os Estados que por intermdio das Assemblias Legislativas (casa legislativa em cada um dos Estados da Federao exceto Distrito Federal composta pelos deputados estaduais) e/ou do Governo do Estado criam as Leis Estaduais. Os Municpios que elaboram as Leis Municipais por intermdio das Cmaras Municipais (casas legislativas dos municpios, compostas pelos vereadores) e/ou da Prefeitura Municipal. O Distrito Federal que institui Leis por intermdio da Cmara Legislativa (composta pelos deputados distritais) e/ou do Governo do DF. O Distrito Federal tem as funes de Estado e de Municpio, sendo organizado em Regies Administrativas. Por isso, sua casa legislativa um misto de Assemblia Estadual e Cmara Municipal.
Destino das leis

Uma Lei, quanto ao seu destino (o seu alvo), pode ser classificada em:
Classificao
Destino
Exemplos
Geral
Quando destinada a todos.
Constituio Federal, Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal etc.
Especial
Quando destinada a determinadas pessoas em razo da peculiaridade da lei.
Estatuto da Ordem dos Advogados.
Particular
Quando destinada a determinada pessoa em razo de alguma situao.
Concesso de ttulo de cidado honorrio pelos Municpios.
Efeitos da lei
No que concerne classificao da Lei em razo dos efeitos que produz, podemos distingui-la como: imperativa, proibitiva, facultativa, punitiva.
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Classificao
Conceito
Exemplos
Imperativa
A lei que ordena, impe e no pode ser afastada pela vontade das partes envolvidas.
Podemos citar como exemplo o Cdigo Tributrio Nacional, j que o contribuinte e o sujeito arrecadador no podem descumprir o determinado por este Cdigo.
Proibitiva
A lei que possui efeitos proibitivos visto que veda determinadas condutas.
O inciso XXXI do artigo 7 da Constituio Federal probe qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de necessidade especial.
Facultativa
So as leis que podem ser afastadas pela vontade das partes envolvidas.
Podemos citar, a ttulo de exemplo, o artigo 327 do Cdigo Civil que determina que o pagamento das obrigaes dever ser feito no domiclio do devedor, mas o local do pagamento poder mudar se as partes convencionarem diversamente.
Punitivas
Leis que estabelecem punies.
O artigo 121 do Cdigo Penal brasileiro dispe matar algum: pena recluso, de 6 a 20 anos.
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Aula 02 - Hierarquia das Leis, Interpretao e o Processo Judicirio

Nesta aula vamos abordar vrios temas relativos s Leis e ao seu cumprimento. Primeiro, vamos explorar os princpios que regulam a hierarquia das leis, depois identificamos as fases de aprovao das Leis no Congresso Nacional, em seguida abordaremos o processo de interpretao e sua funcionalidade. E, por ltimo, mas no menos importante, discutiremos como ocorre a organizao judiciria, bem como o processo judicirio. Ento vamos iniciar discutindo as Leis e sua hierarquia.
2.1 Hierarquia das leis

Em seu cotidiano, voc conhece o significado de hierarquia aplicado no sentido de superioridade. Por exemplo, quando ouvimos algum dizer me desculpe Senhor(a), mas no posso efetuar o procedimento sem a autorizao do meu superior, significa que o funcionrio deve obedecer a seu chefe/superior. A esta relao atribumos o nome de hierarquia, pelo fato de que o subordinado no pode fazer ou deixar de fazer nada que no esteja de acordo com os ditames estabelecidos pelo seu superior hierrquico e por no poder fazer nada alm de sua atribuio.
Importante
A hierarquia das leis ocorre da mesma forma que o simples exemplo acima mencionado. Isto porque a lei hierarquicamente inferior, alm de dever estar de acordo com os ditames estabelecidos pela lei hierarquicamente superior, no pode ultrapassar sua competncia (no pode legislar sobre matrias que no so de sua alada). Isso significa dizer, ento, que existem Leis hierarquicamente inferiores e hierarquicamente superiores.
A Constituio Federal, tambm denominada de Lei das Leis, Carta Magna, Lei Suprema e Lei Maior, hierarquicamente superior a todas as Leis.
No existe nenhuma lei superior Constituio Federal e, portanto, ela no est adstrita a nenhuma outra Lei, salvo as clusulas ptreas que no podem ser modificadas ou excludas. J no que diz respeito s demais leis, todas so hierarquicamente superior e hierarquicamente inferior.
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Por exemplo: A Emenda Constitucional hierarquicamente superior s Leis Complementares, mas hierarquicamente inferior Constituio Federal. Embora a hierarquia das leis no conste de modo expresso na Constituio, encontra-se evidenciada pela fora e matrias destinadas a cada modalidade de Leis. Assim, as Emendas Constituio so as nicas que possuem competncia para modificar, extinguir ou instituir os artigos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Como j foi dito, no entanto, os artigos constitucionais chamados de clusulas ptreas no podem ser modificados e/ou extintos pelas Emendas Constitucionais. Essas clusulas s podem ser alteradas ou extintas com a instituio de uma Nova Constituio, por intermdio do poder constitucional originrio.
Contudo, enquanto as Emendas Constitucionais tm o poder de modificar, instituir ou extinguir artigos constitucionais, as Medidas Provisrias no podem dispor sobre direito penal, nacionalidade, direito eleitoral etc. ntida, portanto, a diferena de alcance e fora dessas Leis, e por tal motivo que existe a hierarquia, para evitar que Leis mais fracas e com processo legislativo mais simplificado disponham sobre assuntos de maior relevncia nacional. Veja, ento, a ordem hierrquica das Leis na pirmide a seguir. Passe o mouse sobre cada um dos degraus para ler as explicaes. Constituio Federal e Ementas 1 Plano hierrquico - Constituio Federal e Emendas Constituio (vide artigo 60 da Constituio). Leis Complementares
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2 Plano hierrquico - Leis complementares (vide pargrafo nico do artigo 59 e artigo 69, ambos da Constituio). Leis Federais 3 Plano hierrquico - Leis Federais: Leis Ordinrias (vide artigo 61 da Constituio); Cdigos; Leis delegadas (vide artigo 68 Constituio); Decretos-Lei; Medidas provisrias (vide artigo 62 da Constituio); Acordos ou Tratados internacionais. Decretos e Resolues 4 Plano hierrquico - Decretos Legislativos (vide artigo 49 da Constituio); Resolues (vide 2 e 3 do artigo 68 Constituio); Decretos (vide artigo 68 da Constituio). Constituies Estaduais e Ementas 5 Plano hierrquico - Constituies Estaduais e suas Emendas. Leis Estaduais 6 Plano hierrquico - Leis Estaduais: Leis Ordinrias e Decretos Legislativos. Leis Municipais 7 Plano hierrquico - Leis Municipais: Leis Ordinrias e Decretos Legislativos. Normas Complementares 8 Plano hierrquico - Normas Complementares: Portaria Ministerial; Instruo Normativa; Ato Declaratrio; Parecer Normativo; Decises Administrativas; Prticas Reiteradas das Autoridades Administrativas; Convnios entre a Unio/Estados/Municpios.
2.2 Fases de aprovao das leis

A palavra vigncia est relacionada com o termo vida. Destarte, vigncia das Leis o espao de tempo em que essas se encontram vivas para o mundo jurdico. Sendo assim, uma lei passa a existir, no mundo jurdico, a partir do momento em que entra em vigor, ou seja, quando passa a ser exigvel a todos. Mas, antes de uma lei entrar em vigncia e comear a existir no mundo jurdico, ela passa por vrias fases para sua aprovao. Isto o que descrevemos a seguir.
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Antes de prosseguir com a leitura do contedo, observe atentamente o quadro grfico abaixo, que aponta os passos do processo de aprovao das leis: Fluxo simplificado do processo legislativo
Com base no site da Cmara dos Deputados ( http://www2.camara.gov.br/processolegislativo/apresentaVideo.html)
Como voc observou, o quadro mostra de forma bem simplificada o caminho que uma Lei percorre desde a iniciativa (apresentao da proposio) at sua entrada em vigor. De forma literal, podemos resumir as fases da seguinte forma: a. Iniciativa apresentao do projeto de Lei ou Emenda de Deputados Federais ou Senadores (na Cmara dos Deputados ou Senado Congresso Nacional); Deputados Estaduais (na Assemblia Legislativa); Vereadores (nas Cmaras Municipais). b. c. Aprovao da Casa Criadora. Aprovao ou Emenda da Casa Revisora (caso haja emenda, o projeto retornar Casa Criadora para a sua aprovao e, depois, voltar novamente para aprovao da Casa Revisora).
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d. e. f. g.
Sano ou Veto do Presidente da Repblica. Promulgao (caso a lei seja sancionada pelo Presidente da Repblica). Publicao. Entrada em vigor na data estabelecida pela Lei; ou, se esta for omissa quanto data, a Lei passar a viger em todo pas quarenta e cinco dias aps a sua publicao (quando a obrigatoriedade da lei for admitida nos Estados estrangeiros, passar a vigorar, nesses, trs meses aps a sua publicao oficial ver o 1 do artigo 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Decreto-Lei n 4.657/1942)
Importante!
Se for vetada (seja na ntegra ou parcialmente) pelo Presidente da Repblica, a Lei retornar ao Congresso Nacional para nova deliberao, na qual o veto poder ser mantido ou derrubado.
2.3 Sistema de Interpretao da Norma Jurdica

O ato de interpretar consiste na busca do real sentido do texto. J o sistema de interpretao consiste no uso de um conjunto de ferramentas disponveis para encontrar o verdadeiro sentido do texto. A interpretao um ato fundamental para dar consistncia e compreensibilidade s normas jurdicas e possibilitar a sua aplicao. Todo ato interpretativo determinado pelas situaes, olhares e contextos histricos, sociais e econmicos. Sendo assim, o sistema de interpretao da Norma Jurdica pode ser definido como o conjunto dos mtodos de interpretao que buscam a verdadeira inteno do legislador ao elaborar determinada norma jurdica. Observe que a interpretao pode ser realizada levando-se em considerao os aspectos relacionados origem, ao processo de interpretao e aos efeitos da interpretao. O quadro abaixo aponta os distintos tipos de interpretao e os aspectos que os influenciam.
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Bases da interpretao
Aspectos que influenciam a interpretao
Origem da interpretao: o verdadeiro sentido da norma jurdica considera a pessoa/fonte que a interpretou.
Judicial
Doutrinria
Autntica
Administrativa
Processo de interpretao: envolve abordagens especficas relativas a estrutura gramatical at mesmo a abordagem sociolgica.
Gramatical
Lgicasistemtica
Histrica
Sociolgica
Efeitos da interpretao: depende da clareza de propsitos do intrprete, podendo usar literalmente o texto ou exceder ou restringir a sua interpretao.
Declarativa
Extensiva
Restritiva
Primeiro vamos abordar a interpretao segundo a origem. Interpretao da Lei de origem Judicial ser judicial quando for realizada por magistrados (juzes, desembargadores e Ministros dos Tribunais). O resultado da interpretao judicial ser a sentena, despacho ou acrdo proferido por estes. importante destacar que, em regra, tal interpretao s vincula/obriga as partes envolvidas no processo judicial em que foi proferido o despacho, sentena ou acrdo. Mas se tal deciso (somente sentena ou acrdo) for repetida em vrios processos com situao anloga e, por conseguinte, firmar jurisprudncia, essa interpretao poder servir de parmetro para outros casos semelhantes. Interpretao da Lei de origem doutrinria ou cientfica a realizada por juristas e doutrinadores no momento em que estudam as Leis luz dos princpios filosficos e cientficos do direito e da realidade social (MONTORO, 1999, p.372) para criarem obras jurdicas como o parecer e a doutrina. Interpretao da Lei de origem legal ou autntica das normas jurdicas a realizada pelo prprio legislador e como exemplo podemos citar as exposies de motivos que precedem as leis. Interpretao da lei de origem administrativa aquela realizada pelos rgos da Administrao Pblica, a partir do Presidente da Repblica, at as autoridades de menor nvel, mediante despachos, instrues, portarias, ordens etc. (ibidem, p.373) O segundo tipo de interpretao da Norma Jurdica, advindo do processo/mtodo utilizado, pode ser explicado por:
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Interpretao da lei por meio do processo gramatical a interpretao leva em considerao os aspectos gramaticais (concordncia e colocao de vrgulas) e o significado das palavras contidas na norma.
Interpretao da lei por meio do processo ou mtodo da lgica-sistemtica a interpretao busca analisar o sistema em que est includa a norma, ou seja, analisa a norma como parte de um todo, que o ordenamento jurdico (exemplo: ao interpretar um artigo do Cdigo Civil o intrprete ao invs de analis-lo isoladamente, observa todo o Cdigo Civil, para que a interpretao do artigo se enquadre com as demais determinaes legais do Cdigo Civil).
Interpretao da lei por meio do processo ou mtodo histrico esse tipo de interpretao ter como objetivo analisar os antecedentes da norma. Pode referir-se ao histrico do processo legislativo, desde o projeto de lei, sua justificativa ou exposio de motivos. (ibidem, p.373)
Interpretao da lei por meio do processo ou mtodo sociolgico essa interpretao tem por finalidade adequar a Lei realidade social.
E, para concluir, abordaremos agora a interpretao da Norma jurdica quanto aos seus efeitos. Interpretao da lei segundo o efeito declarativo a interpretao que declara o exato termo da Lei, j que o legislador foi preciso ao redigir a norma. Interpretao da lei segundo o efeito extensivo a interpretao extensiva ocorre porque o legislador, ao redigir a norma, excede-se falando mais do que desejava. Interpretao da lei segundo o efeito restritivo ao contrrio, na restritiva, o legislador disse menos do que desejava.
2.4 Sistema de Integrao da Norma Jurdica

A palavra integrar tem o sentido de tornar inteiro, preencher, completar. (FERREIRA, 1993) Partindo desse pressuposto, podemos concluir que o sistema de integrao o conjunto de elementos aptos a tornar inteiro, preencher, completar. E, como existem fatos que ainda no foram objeto de normas jurdicas, os estudiosos do direito necessitam de um sistema de integrao, ou seja, precisam do conjunto de elementos aptos a preencher lacunas causadas pela ausncia de Leis sobre aqueles fatos. Os elementos aptos a realizar a integrao da norma jurdica so: analogia, princpios gerais de direito e a eqidade. A Analogia consiste no mtodo utilizado para integrar a norma jurdica quando no h previso legal (a lei omissa, nada dispe) sobre o caso concreto, mas existe previso legal que dispe sobre um caso semelhante. Assim, o aplicador do direito utilizar a analogia para solucionar o caso concreto.
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Os Princpios Gerais de Direito so mximas (verdades incontestveis) que norteiam todo o ordenamento jurdico. Por exemplo: Todos tm o direito vida; ningum pode se beneficiar com a prpria torpeza (malcia), etc. J a Eqidade a forma que o juiz utiliza para integrar a norma em razo de no existir, para determinado caso concreto, leis anlogas (analogia, semelhana) e princpios gerais do direito. Sendo assim, ele ir decidir de acordo com seu senso de justia e conforme os bons costumes. No entanto, o juiz s utilizar a eqidade quando a lei autorizar.
2.5 Noes de organizao judiciria e processos

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil a prpria organizao e formao do Estado brasileiro. Por tal motivo a Constituio incumbida de organizar os Poderes do Estado e em seu artigo 2 determina:
So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

O Poder Legislativo responsvel pela elaborao das Leis. Segundo Silva (2002, p.615), o poder legislativo a denominao dada ao rgo elaborador das leis ou das normas jurdicas, reguladoras das aes de quantos se integrem no Estado, em suas relaes entre si ou deles com o prprio Estado. Ao passo que o Poder Executivo, como o prprio nome diz, o poder incumbido de governar e administrar o Estado. Por fim, o Poder Judicirio o responsvel pela aplicao das leis em casos concretos atravs de suas decises (julgamentos).
O Poder Judicirio o guardio da Constituio Federal e das Leis, pois a ele compete a aplicao destas, por intermdio de suas decises, nos casos concretos. Assim, para que o Poder Judicirio possa realizar sua funo de aplicador das Leis e da Constituio nos casos concretos (funo jurisdicional) necessrio que haja um processo.
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O processo consiste na provocao do Poder Judicirio, ou seja, instrumento hbil, utilizado pelo indivduo, para levar ao conhecimento do Juiz uma situao jurdica de leso (reparao) ou possvel leso (preveno) do seu direito.
Da Organizao Judiciria
A organizao judiciria pode ser traduzida como o encaixe de todas as peas que compem o Poder Judicirio a fim de criar uma unidade.
Mas como saber quais so as peas que compe o Poder Judicirio?

Pois bem, leia a Constituio Federal no artigo 92. Nesse artigo voc ver que o Poder Judicirio composto por juzes, que compe as Varas da Primeira Instncia; por desembargadores, que compem os Tribunais (rgo de Segunda Instncia); e por ministros, que compem os Tribunais Superiores. Sendo assim, os rgos que compe o Poder Judicirio so: Supremo Tribunal Federal Conselho Nacional de Justia Superior Tribunal de Justia Tribunais Regionais, Federais e Juzes Federais Tribunais e Juzes do Trabalho Tribunais e Juzes Eleitorais Tribunais e Juzes Militares Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal
Todos estes rgos possuem o conhecido poder jurisdicional, isto porque detm a atribuio de administrar a Justia. Assim, em sentido eminentemente jurdico ou propriamente forense, exprime a extenso e limite do poder de julgar de um juiz. (SILVA, 2002, p.466) Visualize, agora, no diagrama simplificado abaixo, a hierarquia e distribuio de competncia entre rgos do Poder Judicirio:
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O Conselho Nacional de Justia (CNJ) responsvel pelo controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes. Do Processo de aplicao da Lei
Para todo direito existe uma ao.

desta mxima que surge a importncia do aprendizado sobre os aspectos bsicos do processo.
Mas o que significa isso?

Estamos aprendendo ao longo do nosso curso de Noes de Direito Pblico e Privado que todos os cidados brasileiros possuem direitos e obrigaes. Contudo, para que essa aquisio de direitos e obrigaes seja efetiva necessrio que haja um instrumento capaz de viabiliz-los. E o instrumento que torna possvel a efetivao tanto da proteo dos direitos como do dever em cumprir obrigaes chama-se ao, mais especificamente, ao judicial.
A ao consiste, portanto, na reivindicao da parte ao seu direito material conforme as regras de direito processual ou substantivo.
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Sendo assim, o direito material consiste em normas instituidoras de direitos, enquanto que o direito processual o que estabelece normas processuais a serem observadas por todos que atuarem no processo (as partes: autor e ru; o juiz e, em alguns casos, o promotor de justia). Para exemplificar: O Cdigo Civil em seu artigo 1.694 institui o direito penso alimentcia determinando: Podem os parentes, cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. Ou seja, esse direito penso alimentcia um direito material que, por si s, no garante sua efetivao. Para que ele seja concretizado necessrio que o titular daquele direito promova a ao de alimentos. E essa ao, reiterando o que j foi dito, dever seguir as regras processuais, ou seja, as normas processuais.
S depois de promovida a ao, instaura-se um processo judicial.

O termo processo est relacionado com a sucesso de fases-mtodo. Aurlio Buarque de Holanda Ferreira (1993, p.443) define processo como 1. ato de proceder, de ir por diante. O Processo Judicial consiste, ento, na sucesso (seqncia) de atos postulatrios (petio inicial, contestao etc) e probatrios (provas documentais, testemunhais, periciais etc), culminando na decisria (sentena).
Ateno! Voc no deve confundir processo com o termo procedimento.

Procedimento o guia do processo, ou seja, o procedimento indica quais os caminhos (fases) que devem ser seguidos pelo processo. A ttulo de exemplo podemos citar alguns procedimentos adotados pelo Direito Processual Civil: procedimento ordinrio, procedimento sumrio etc. O procedimento ordinrio se distingue do sumrio porque o primeiro como um caminho de longa distncia, detalhado e complexo, enquanto que o segundo semelhante a um caminho de curta distncia, rpido e simplificado.
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2.6 Os trmites do processo na Justia Cvel e do Trabalho

Na Justia Cvel
A petio inicial consiste no pedido, requerimento, splica da parte (autor da petio inicial) que inicia o processo (ela o primeiro ato do processo). Ou seja, o indivduo que sofreu leso (reparao) no seu direito, ou est na iminncia de ter seu direito lesionado (preveno), provoca o Poder Judicirio ao postular esse direito, por intermdio de uma Petio Inicial. Veja os elementos que devero constar na petio inicial: a. b. c. d. e. f. o juiz ou tribunal, a que dirigida; os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domicilio e residncia do autor e do ru; o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; o valor da causa; as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; o requerimento para a citao do ru. (Artigos 282 a 296 do Cdigo de Processo Civil)
O ru ter direito de defender-se das alegaes feitas pelo autor e, para tanto, dever apresentar sua resposta. A resposta do ru engloba a possibilidade de oferecer contestao, exceo e reconveno, no prazo de quinze dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa. (Artigos 297 a 319 do Cdigo de Processo Civil) Observe que tanto o autor como o ru deve produzir provas (Artigos 332 a 341 do Cdigo de Processo Civil). O autor, em regra, deve produzir provas sobre o fato por ele alegado na petio inicial, ou seja, sobre o fato constitutivo do seu direito. J o ru deve produzir provas sobre a existncia de fato impeditivo, fato modificativo ou fato extintivo do direito do autor. O autor e o ru podero produzir diversos tipos de provas tais como a testemunhal, a pericial, a documental etc. Uma outra fase do processo instaurao da audincia de tentativa de conciliao e da audincia de instruo e julgamento. Na audincia de tentativa de conciliao, o juiz tentar conciliar as partes, ou seja, o juiz ir indagar as partes sobre a possibilidade de acordo. Havendo conciliao ser lavrado o respectivo termo (o acordo ser reduzido a termo, ser escrito), o qual ser assinado pelas partes e homologado pelo juiz. No havendo conciliao, o juiz, a partir do exame dos pontos controvertidos,
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decidir as questes processuais pendentes, determinando a produo das provas, e designar a audincia de instruo (porque instrui, h produo de provas) e julgamento. Finda a instruo, o juiz proferir a sentena (deciso que pe fim ao processo de conhecimento da primeira instncia). Desta sentena cabero recursos e, quando no couberem mais recursos ela transitar em julgado, ou seja, tornar-se- irrecorrvel e imutvel. Aps o trnsito em julgado da sentena, poder ser instaurado um novo processo conhecido como processo de execuo.
Ateno! Voc no deve confundir o Cdigo de Processo Civil com o Cdigo Civil. De forma bem simplificada: o Cdigo Civil, retifique-se, o Novo Cdigo Civil (porque foi reformulado e entrou em vigor em janeiro de 2003 - em meio a crticas e controvrsias depois de quase trinta anos tramitando no Congresso Nacional) o estatuto que regula sobre os direitos e obrigaes da pessoa humana, sobre os bens, sobre os fatos jurdicos e sobre as empresas. J o Cdigo de Processo Civil, como voc est estudando nesta aula, estabelece as regras processuais, bem como os procedimentos a serem adotados.
Na Justia do Trabalho
Primeiramente, Prvia. As Comisses de Conciliao Prvia so comisses institudas, facultativamente, nas empresas, grupos de empresas e nos sindicatos com a finalidade de tentar conciliar os conflitos individuais do trabalho. (Artigo 625 da Consolidao das Leis Trabalhistas CLT) Ao passo que a Justia do Trabalho tem competncia para resolver questes atinentes ao direito do trabalho judicialmente, isto , com a interveno do Estado na qualidade de Poder Judicirio. Sendo assim, ela ser acionada, em regra, por trabalhadores ou empregadores, que recebem o nome de Reclamante. O processo, na Justia do Trabalho, se inicia com a Reclamao Trabalhista promovida pelo trabalhador em face do empregador/reclamado (fase postulatria). Aps o ajuizamento desta ser marcada uma audincia em que sero praticados os seguintes atos: tentativa de conciliao (havendo acordo, os demais atos no sero realizados); contestao do reclamado; depoimentos do Reclamante, do Reclamado e das testemunhas (fase instrutria); importante ressaltarmos que os conflitos trabalhistas podem ser resolvidos
extrajudicialmente, isto , fora da Justia do Trabalho, por intermdio das Comisses de Conciliao
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apresentao de alegaes finais das partes; tentativa final de conciliao; deciso do juiz (fase decisria).
Voc chegou ao fim desta aula, na qual deu mais um passo no seu aprendizado estudando sobre os princpios determinantes do grau de superioridade das leis, sobre o sistema que influencia a interpretao da Norma Jurdica baseado na origem, processo e efeito do intrprete, e ainda teve contato com algumas noes de organizao Judiciria. A prxima aula lhe dar noes gerais sobre Direito Constitucional, complementando e aprofundando o que voc aprendeu at agora. Pronto para seguir adiante? Ento vamos l!
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Aula 03 - Direito Constitucional

Na aula 1 (Noes de Direito), por motivos didticos, foi apresentada a cincia do direito conforme a afinidade de matrias (diviso em ramos) e conforme o interesse predominante da norma (diviso em direito pblico ou direito privado). Observe que o Direito Constitucional considerado como ramo de direito pblico interno, em razo do predomnio do interesse pblico sobre o privado em suas normas. Pois bem, nesta aula voc aprofundar seus conhecimentos sobre o Direito Constitucional, o que ser de suma importncia para a sua atuao como administrador.
3.1 Noes Preliminares sobre o Direito Constitucional

Vamos comear definindo o Direito Constitucional. Direito Constitucional Complexo jurdico constitucional consubstanciado na reunio de doutrinas, jurisprudncias e normas constitucionais que analisam os preceitos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (tambm chamada de Constituio Federal, Lei Suprema, Lei Maior, Lei das Leis, Constituio Cidad) sob diferentes enfoques (jurdico, poltico, social, cientfico, cultural, econmico, etc.). O objeto do Direito Constitucional , portanto, a Constituio Federal e, sendo assim, preciso que voc entenda qual o papel desta. A palavra Constituio sinnima de ato ou efeito de constituir. Ao passo que constituir significa 1. ser parte essencial de; formar, compor. 2.organizar, estabelecer. (FERREIRA, 1993, p.141)
Se Constituio o ato de organizar e formar, podemos concluir que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil a prpria organizao e formao do Estado brasileiro.
Como voc j estudou nas aulas anteriores, o papel da Constituio Federal organizar e formar o Estado brasileiro. Ela traa as caractersticas que do origem ao Estado, tais como sua forma de governo (repblica), forma de Estado (Federativa), regime poltico (democracia) e sistema de governo (presidencialista); traa, tambm, seus princpios, fundamentos e objetivos. A Constituio brasileira, promulgada em 05 de outubro de 1988 pelo povo brasileiro (por intermdio de seus representantes eleitos), a concretizao dos anseios da sociedade, j que proveniente do contrato celebrado por esta.
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Leia com ateno a seguinte definio do jurista Jos Afonso da Silva: A constituio do Estado, considerada sua lei fundamental, seria, ento a organizao dos seus elementos essenciais: um sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeira, que regula a forma do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do homem e as respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado. (SILVA, 2005, p.37)
E o que Estado?
3.2 A formao do Estado

Estado, em regra, pode ser definido como a somatria dos seguintes elementos: Povo Finalidade Soberania Territrio
Importante ressaltar aqui que existem Estados sem territrio.

Assim, Estado consiste na reunio de um determinado povo que, por possurem uma finalidade comum (bem comum), criam normas a serem seguidas sob um territrio especfico. Vejamos alguns conceitos relativos ao tema.
Povo
Segundo Dallari (1995, p.85) (...) o conjunto de cidados do Estado. Para o autor, a definio de povo est, estritamente, relacionada com a noo de cidadania. Isto porque a cidadania estabelece um vnculo jurdico (direitos e deveres recprocos) entre cidado e Estado.
Finalidade
a mola propulsora, o motivo que levou este povo a se unir para constituir o Estado. Portanto, a finalidade constitui-se na busca do bem comum, ou seja, na manuteno da paz social, conforme as peculiaridades de cada povo.
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Soberania
a identidade; o poder atribudo ao Estado, pelo povo, de impor o respeito das suas normas jurdicas por aqueles e por outros Estados. Em razo da soberania, o Estado no pode ser obrigado por outro Estado a descumprir ou cumprir disposio contrria a seu ordenamento jurdico; da mesma forma que o seu povo no pode desrespeit-lo (poder de imprio do Estado).
Territrio
o local (que compreende as reas terrestres, martimas e areas), publicamente pertencente ao Estado (reconhecido internacionalmente), onde este exerce sua soberania. Palaia (2003) nos ensina que existem territrios especiais (navios de guerra; territrios de embaixadas e representaes diplomticas; subsolo; espao areo; mar territorial) que, por conveno, possuem o mesmo tratamento aos territrios acima mencionados. Ou seja, so considerados como local em que o Estado exerce sua soberania. Neste contexto fundamental compreendermos a forma de governo, o sistema de governo, bem como o regime poltico adotado pelo Estado brasileiro. A forma de governo adotada pelo Brasil a Repblica. Isto significa que o modelo de governo a ser seguido por nosso Estado o (...) com caractersticas da res publica, no seu sentido originrio de coisa pblica, ou seja: coisa do povo e para o povo (...). (SILVA, 1994, p. 93-94) Repblica Consiste no governo do povo para o povo, realizado por intermdio de seus representantes eleitos, que sero responsveis pelos seus atos (diferente do que ocorre na Monarquia em que o monarca no responde por seus atos perante o Tribunal, Cmara ou Senado).
O sistema de governo brasileiro o Presidencialismo.

No Presidencialismo as funes do Chefe de Governo e do Chefe de Estado so exercidas por um nico governante: o Presidente da Repblica.
A forma de Estado adotada pelo Brasil a Federativa.

Por isso, a Federao Brasileira consiste na unio de todos os seus Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios.
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No Estado federado, h reunio de vrios Estados que formam a federao. Existem vrias fontes de Direito, que so a federal, a estadual e a municipal. (MARTINS, 2001, p.59)
O regime poltico adotado pela Repblica Federativa do Brasil o democrtico.

Segundo este regime poltico, o governo exercido pelo povo diretamente pela participao em referendo, plebiscito e elaborao de leis, ou por intermdio de seus representantes eleitos e para o povo (veja o Pargrafo nico do Artigo 1 da Constituio).
Importante ressaltar que o Estado Brasileiro no apenas democrtico, mas sim um Estado Democrtico de Direito.
Veja o que Silva (2005) destaca a respeito do assunto: A democracia que o Estado Democrtico de Direito realiza h de ser um processo de convivncia social numa sociedade livre, justa e solidria (art.3, I), em que o poder emana do povo, e deve ser exercido em proveito do povo, diretamente ou por representantes eleitos (art.1, pargrafo nico); participativa, porque envolve a participao crescente do povo no processo decisrio e na formao dos atos de governo; pluralista, porque respeita a pluralidade de idias, culturas e etnias e pressupe, assim, o dilogo entre opinies e pensamentos divergentes e a possibilidade de convivncia de formas de organizao e interesses diferentes da sociedade; h de ser um processo de libertao da pessoa humana das formas de opresso que no depende apenas do reconhecimento formal de certos direitos individuais, polticos e sociais, mas especialmente da vigncia de condies econmicas suscetveis de favorecer a seu pleno exerccio. (SILVA, 2005, p.119)
Agora que voc j sabe que a Constituio Federal Brasileira a prpria organizao e elaborao do Estado brasileiro, o prximo passo analisar os temas dispostos no ndice sistemtico da Lei Maior.
Ao observar o sumrio da Constituio, voc ver que o Estado brasileiro a juno de: Princpios fundamentais (Ttulo I) Direitos e garantias fundamentais (Ttulo II), Organizao poltico-administrativa (Ttulo III), Organizao dos poderes (Ttulo IV), Mecanismos de defesa do Estado e das Instituies Democrticas (Ttulo V),
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Organizao tributria e oramentria (Ttulo VI), Organizao econmica e financeira (Ttulo VII), E organizao social (Ttulo VIII).
O Estado, portanto, elaborado e organizado de acordo com as determinaes constitucionais dos artigos contidos nesses ttulos.
3.3 Da Organizao do Estado Brasileiro conforme o Ttulo III da Constituio Federal

Neste item, iremos analisar como o Estado organizado/aparelhado poltica e administrativamente e identificar suas bases e respectivas funes. Para tanto importante que voc tenha a Constituio em mos, ou que faa o acesso pelo site http://www.senado.gov.br/. O Ttulo III, divido em vrios captulos e sees, trata da Organizao do Estado. Para facilitar a sua compreenso sobre o assunto siga cada indicao de leitura que encontrar ao longo do contedo.
Observe o disposto pelo artigo 18 da Constituio: a Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos da Constituio. A expresso nos termos desta Constituio, utilizada neste preceito constitucional, significa que a autonomia desses entes polticos ser traada por ela. O 1 do artigo 18 determina ser Braslia a Capital Federal do Brasil. E veja tambm que no 2, que os Territrios Federais integram a Unio e necessitam ser regulados por lei complementar para sua criao ou transformao (artigo 18 da CF). Erival da Silva Oliveira (2004, p.52) destaca: Atualmente so apenas uma possibilidade jurdica, j que o art. 15 do ADCT da CF/88 extinguiu os ltimos existentes, podendo, no entanto, ser criados outros(...) Os territrios Federais do Amap e Roraima foram transformados em Estados (art.14 do ADCT da CF/88). O Territrio Federal de Fernando de Noronha foi reincorporado ao Estado de Pernambuco (art.15 do ADCT da CF/88).
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Os pargrafos seguintes do artigo 18 (3 e 4) definem como funciona a incorporao, fuso e desmembramento dos Estados-Membros e dos Municpios, respectivamente. Agora, passemos ao artigo 19: Este artigo estabelece paradigmas norteadores da Unio, Estados-Membros, Distrito-Federal e Municpios. Assim, em razo do Estado brasileiro ser laico, no pode estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles, ou seus representantes, relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico. (Inciso I do Artigo 19 da Constituio) No podem, ainda, recusar f aos documentos pblicos ou criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si. (Incisos II e III do Artigo 19 da Constituio)
Da organizao da Unio
O Captulo II (lembre-se que estamos no Ttulo III da Constituio) dispe sobre os bens, competncia administrativa/funcional, competncia legislativa privativa e concorrente da Unio. Sendo assim, o Artigo 20 (em seus incisos e pargrafos) possvel conhecer quais so os bens que pertencem Unio, dos quais podemos citar como exemplo as terras devolutas; os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio; o mar territorial; os recursos minerais... As diversas modalidades de competncia da Unio esto estabelecidas nos Artigos 21, 22, 23 e 24 da Constituio. Os ttulos a seguir foram estabelecidos por Silva (1994, p. 434-441) excetuando os dois ltimos e traduzem as competncias da Unio, de acordo com os artigos citados acima. Clique sobre cada um dos ttulos para ver as explicaes. Competncia Internacional Manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais (art. 21, incisos I, II III e IV). Competncia Poltica Decretar estado de stio, estado de defesa e interveno federal, legislar sobre direito eleitoral (art. 21, incisos V e XVII; art. 22, inciso I). Competncia Administrativa
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Organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios (art. 21, incisos VI, VIII, XIII, XIV, XV, XVI, XVIII, XIX, XXIV). Competncia na rea de Prestao de Servios Manter o servio postal e o correio areo nacional (art. 21, incisos X, XI, XII, XXIII). Competncia em Matria Urbanstica Elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao (art. 21, incisos IX, XX, XXI; art. 23, IV e VI; art. 24 I). Competncia Econmica Elaborar e executar planos de desenvolvimento econmico (art. 21, incisos IX, e XXV). Competncia Social Elaborar e executar planos de desenvolvimento social (art. 21, incisos IX e XVIII). Competncia Financeira e Monetria Emitir moeda (art. 21, VII e VIII e 22, VI). Competncia Material Comum Zelar pela guarda da Constituio das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico - todos os entes polticos possuem esta competncia, assim ela comum e no exclusiva - (incisos do art. 23). Competncia Legislativa Subdivide-se em exclusiva (art. 22) e concorrente (art. 24). Competncia Legislativa Exclusiva da Unio Aquela exercida somente por ela, por isso se diz exclusiva. Assim, somente a Unio pode legislar sobre as matrias inseridas no artigo 23 da Constituio. Competncia Legislativa Concorrente Permite que os Estados-Membros e o Distrito Federal tambm legislem sobre as matrias disciplinadas no artigo 24 da Constituio.
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Da organizao dos Estados Federados (Estados-Membros)

Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies Estaduais e leis Estaduais que estejam em conformidade com a Constituio Federal, segundo estabelece o Artigo 25 da Carta Magna. Constituem-se em bens dos Estados Federados as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. (Artigo 26 da Constituio) No que concerne organizao da Assemblia Legislativa de cada Estado, conforme normatiza o Artigo 27, composta por Deputados Estaduais; sendo que o nmero destes ser o equivalente ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze. O mesmo artigo, em seu 3, diz que as Assemblias Legislativas possuem competncia para dispor sobre seu regimento interno, polcia e servios administrativos de sua secretaria, e prover os respectivos cargos. A seguir, no Artigo 28, a Carta Magna dispe que a eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para mandato de quatro anos, realizar-seno primeiro domingo de outubro em primeiro turno e no ltimo domingo de outubro em segundo turno, se houver do ano anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores; a posse ocorrer em primeiro de janeiro do ano subseqente, observado, quanto ao mais, o disposto no art. 77.
Da organizao dos Municpios

O Municpio regido por lei orgnica que deve atender aos princpios estabelecidos pela Constituio Federal e pela Constituio Estadual do seu respectivo Estado. (Caput do art. 29 da Constituio) Est definido, ainda, nos inciso I e II do Artigo 29, que a eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito, para mandato de quatro anos, ocorrer mediante pleito direto e simultneo realizado, em todo o Pas, no primeiro domingo de outubro (primeiro turno) e no ltimo domingo de outubro (segundo turno, somente para Municpios que possuam mais de duzentos mil eleitores e se nenhum candidato alcanar a maioria absoluta de votos vide artigo 77 da Constituio), do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder. Os Vereadores tambm sero eleitos mediante pleito direito e simultneo realizado em todo Pas, e o nmero desses, por Municpio, ser proporcional sua respectiva populao, devendo, contudo, respeitar os seguintes limites: a. mnimo de nove e mximo de vinte e um nos Municpios de at um milho de habitantes;
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b. c.
mnimo de trinta e trs e mximo de quarenta e um nos Municpios de mais de um milho e menos de cinco milhes de habitantes; mnimo de quarenta e dois e mximo de cinqenta e cinco nos Municpios de mais de cinco milhes de habitantes. (Inciso IV do artigo 29 da Constituio)
Observem que os Vereadores, de acordo com o Inciso VIII do artigo supracitado, em razo da sua imunidade material, so inviolveis por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio.
Dentre as competncias atribudas pela Constituio Federal, em seu artigo 30, aos Municpios, esto a de legislar sobre assuntos de interesse local; suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual; promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual; dentre outras. (leia os Incisos do artigo 30) Cabe ao Poder Legislativo Municipal (art. 31), mediante controle externo e aos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, fiscalizar o Municpio.
Da organizao do Distrito Federal e Territrios

Da mesma forma que os Municpios, o Distrito Federal regido por lei orgnica, em conformidade com os princpios estabelecidos na Constituio Federal (Artigo 32). Veja, contudo, que a competncia legislativa do Distrito Federal abrange as reservadas aos Estados e Municpios, conforme disposto no 1 do mesmo art. 32. A eleio do Governador e do Vice-Governador do Distrito Federal (2), para mandato de quatro anos, ocorrer mediante pleito direto e simultneo realizado, em todo o Pas, no primeiro domingo de outubro (primeiro turno) e no ltimo domingo de outubro (segundo turno, somente para Municpios que possuam mais de duzentos mil eleitores e se nenhum candidato alcanar a maioria absoluta de votos), do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder. Ainda, as eleies para Deputados Distritais, para Governadores e para Deputados Estaduais, para mandato de igual durao, ocorrero simultaneamente do Governador e Vice-Governador do Distrito Federal. No que concerne organizao da Cmara Legislativa do Distrito federal, podemos dizer que composta por Deputados Distritais; sendo que o nmero destes ser o equivalente ao triplo da representao do Distrito Federal na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze, de acordo com o disposto no Artigo 27 da Constituio.
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Quanto aos Territrios, importante que se saiba que sua organizao administrativa e judiciria ser estabelecida por lei. (Artigo 33)
Lembre-se de que, como j mencionado anteriormente, a lei que dispe sobre os territrios no foi criada ainda, uma vez que atualmente no existem Territrios no Brasil.
3.4 Da Interveno
A Unio, em regra, no intervir nos Estados-Membros e no Distrito Federal. o que diz o Artigo 34 da Constituio. A interveno s ocorrer nos seguintes casos: I. II. III. IV. V. manter a integridade nacional; repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; VI. VII. prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Por sua vez, O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando (art. 35): I. II. deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;
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III.
no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade;
IV. o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial.
3.5 Da Administrao Pblica

A Administrao Pblica se compe dos rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas responsveis por exercer a administrao da coisa pblica, ou seja, do Estado brasileiro, tendo como princpio as necessidades coletivas. Est classificada em administrao direta ou indireta. Vejamos como a Constituio trata a organizao da Administrao Pblica em seu Artigo 37, observe que no elencamos todos os incisos, somente os que so relevantes neste tema.
A organizao da Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios rege-se pelos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, que incluem o seguintes preceitos: I. II. os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; III. o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; IV. durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; V. as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; VI. garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical; VII. o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; VIII. a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso;
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IX. vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI; X. somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; XI. ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes; XII. as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio; 1 A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos; 4 Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. 5 A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
3.6 Direitos e Garantias Individuais

Os direitos e garantias individuais, na qualidade de direitos e garantias fundamentais, so aqueles tidos como indispensveis, bsicos e de suma importncia para o indivduo (considerando este na sua individualidade).
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Eles visam a resguardar, proteger e amparar o indivduo, para que seja mantida a dignidade da pessoa humana, a cidadania, o bem de todos sem preconceitos de origem, raa, sexo etc.
A Constituio e seus fundamentos

A Repblica Federativa do Brasil tem como fundamentos (Art. 1): I. II. III. a soberania; cidadania; dignidade da pessoa humana;
IV. os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa V. o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Seus objetivos so: I. II. III. construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; formas de discriminao. (Artigo 3) Estes fundamentos e objetivos so norteadores dos direitos e garantias individuais do brasileiro. Ou seja, os direitos e garantias individuais so institudos para que os anseios da Repblica Federativa do Brasil (fundamentos e objetivos) sejam alcanados.
IV. promover o bem de todos sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
Direito x Garantia
No devemos confundir o termo direito com a garantia. Direito consiste na possibilidade de fazer ou no fazer alguma coisa, enquanto que garantia o meio/instrumento utilizado pelo detentor a fim de que faa ou deixe de fazer alguma coisa.
Ou seja, direito a declarao que cria, extingue ou modifica determinada possibilidade para o indivduo fazer ou deixar de fazer algo.
Podemos citar os seguintes exemplos: 1) Quando dizemos fulano tem direito penso alimentcia de seu pai, queremos dizer que fulano possui a possibilidade de fazer com que o pai dele lhe pague penso alimentcia (cria);
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2) Quando dizemos fulano no tem direito penso alimentcia de seu pai, porque j atingiu a maioridade, queremos dizer que fulano possui a no possibilidade de fazer com que o pai dele lhe pague penso alimentcia (extingue). Assim, o pai de fulano tem o direito de no pagar penso alimentcia para ele (modifica porque quem passa a ter direito o pai).
J garantia pode ser definida como o instrumento utilizado para que o indivduo efetive seu direito.
Para exemplificar: Se tomarmos como base o exemplo n 1 (acima), podemos traduzir a garantia como a ao judicial de alimentos que o fulano ir propor para receber a penso alimentcia de seu pai, uma vez que a isso tem direito.
Destinatrios dos Direitos e Garantias Individuais

Os destinatrios dos direitos e garantias individuais so: 1. 2. 3. os brasileiros; aos estrangeiros quer estejam apenas em trnsito (de passagem, por motivos profissionais, tursticos etc.) pelo territrio nacional ou sejam residentes; pessoas jurdicas com capital brasileiro.
Antes de falarmos sobre os direitos e garantias individuais, importante esclarecermos que os destinatrios dos deveres individuais so o Poder Pblico e seus agentes (SILVA, 1994, p.179). Portanto, dever das autoridades pblicas fazer com que os direitos e garantias individuais sejam, efetivamente, respeitados. Por exemplo, dever do Poder Pblico garantir o direito do preso identificao dos responsveis pela sua priso ou por seu interrogatrio policial (art. 5, inciso LXIV da Constituio).
Dos Direitos e Garantias Individuais
Os direitos e garantias fundamentais individuais esto inseridos no Artigo 5 da Lei Suprema. Veja a seguir, um ndice resumido do tema:
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Os Direitos Individuais
Direito vida, Igualdade e Legalidade Direito integridade fsica Direito Liberdade de pensamento Liberdade religiosa Direito intimidade, vida privada, honra e imagem Inviolabilidade do domiclio Inviolabilidade da correspondncia Direito Liberdade de profisso Direito de locomoo Direito de reunio e associao (direito coletivo) Direito de propriedade de bens fsicos, intelectuais e de marcas Direito herana Direito dos consumidores Direito ao amplo acesso ao Judicirio e aos rgos Pblicos Direito estabilidade jurdica Direitos do penalmente acusado ou condenado Direitos concedidos aos litigantes em processo judicial ou administrativo] Direito Assistncia jurdica integral e gratuita Direito indenizao por erro judicirio Direito celeridade processual.
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As Garantias Individuais
Habeas corpus . Mandado de segurana Mandado de injuno Habeas data Ao popular
Nesta aula voc teve acesso aos pontos fundamentais do Direito Constitucional, digamos que so pontos que todo administrador deve saber. Mas dependendo da rea de atuao de suma importncia que voc faa uma leitura cuidadosa de todas as orientaes contidas na Constituio. Alm disso, o conhecimento da Lei Suprema lhe far lembrar ao longo de sua vida profissional que diante de decises a serem tomadas, paralelamente s dimenses tcnicas e ticas, o administrador atua sobre a dimenso legal.
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Aula 04 Direito Administrativo Constitucional

O estudo das aulas anteriores lhe proporcionou noes bsicas sobre os preceitos e princpios do Direito; sobre hierarquia, fases e interpretao das leis, bem como sobre a organizao e os processos judicirios; e, ainda, permitiu-lhe aprender que todas as leis existentes em nosso Pas derivam de princpios fundamentais, estabelecidos numa lei maior: a Constituio Federal. Pois bem, nesta aula voc vai aprender sobre Direito Administrativo Constitucional, um ramo do direito pblico interno. O que Direito Administrativo? importante ressaltar que a conceituao sobre Direito Administrativo muito divergente entre os publicistas, uma vez que diferentes critrios permeiam as definies dadas por diferentes autores. O objetivo desta aula, no entanto, de dar-lhe uma viso geral sobre as normas que regem a organizao e a funo da Administrao Pblica. Sendo assim, de forma bem simplista, conceituamos Direito Administrativo como o conjunto de normas, julgados e textos doutrinrios que abordam como feita a Administrao Pblica. E por que Direito Administrativo Constitucional? Porque tem como embasamento principal a Lei Suprema, embora tambm se faa referncia a outras Leis.
4.1 Princpios da Administrao Pblica

A administrao do Estado deve estar de acordo com o interesse pblico e com os seguintes princpios (clique sobre os ttulos para ler as explicaes): Da supremacia do interesse pblico sobre o privado A administrao do Estado deve sempre levar em considerao a supremacia do interesse pblico sobre o privado e, para tanto, seus os administradores (representantes do povo) devem sempre buscar o interesse pblico que, portanto, prevalece quando conflitar com um direito privado (direito de algum particular).
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Da Legalidade Segundo o princpio da legalidade, a Administrao Pblica somente pode praticar atos expressamente previstos em lei.
Da Publicidade No que concerne ao princpio da publicidade, podemos dizer que a Administrao Pblica deve tornar pblico e transparentes todos os atos praticados e fornecer todas as informaes solicitadas pelos particulares, quer sejam de interesse pblico (h excees) ou particular.
Da Impessoalidade A Administrao Pblica obrigada tratar todos igualmente no podendo, desta forma, discriminar nenhum particular; deve ser neutra, pois isto que determinada o princpio de impessoalidade.
Da Moralidade Em razo do princpio da moralidade, os atos praticados pela Administrao Pblica alm deverem estar em conformidade com a lei (princpio da legalidade) devem ser morais.
Da Eficincia A Administrao Pblica deve ser eficiente e, para tanto, deve prestar servios de forma adequada, eficaz e satisfatria.
Da Motivao Todos os atos administrativos devem ser motivados a fim de que sejam demonstrados seus motivos ensejadores, o que determina o princpio da motivao.
Da Continuidade dos Servios Pblicos Os servios pblicos, em razo de seu carter de atividade essencial, no podem sofrer interrupes, ou seja, deve ser garantido o seu funcionamento permanente. importante destacar, no entanto, o conflito que existe entre esse princpio e o exerccio do direito de greve, que pode comprometer a continuidade do servio pblico.
Da Proporcionalidade e Razoabilidade
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Segundo o princpio da proporcionalidade ou razoabilidade, o Estado, ao administrar a coisa pblica, deve ser razovel, no podendo praticar excessos e caso aplique alguma punio, esta deve ser proporcional ao fato praticado.
4.2 Da Administrao Pblica: entidades, rgos destinados e agentes pblicos

O termo Administrao Pblica, como j foi dito na aula anterior, pode ser definido como o conjunto de entidades, agentes e rgos destinados a exercer atividade administrativa, em conformidade com o interesse pblico, para suprir as necessidades da sociedade e alcanar o bem comum.
Ento, conforme a definio dada acima, a Administrao Pblica composta por rgos Pblicos e Entidades que exercem atividades administrativas. Neste item da aula voc vai conhecer um pouco sobre a composio da Administrao Pblica; j no prximo item, faremos uma abordagem sucinta sobre os atos administrativos.
A Administrao Pblica pode ser classificada como direta e indireta, uma vez que se divide em rgos pblicos e entidade. A Administrao Pblica ser direta quando a atividade administrativa for praticada pelo Estado, por intermdio de seus rgos pblicos. Ser indireta quando a atividade administrativa for realizada por entidades estranhas ao Estado, mas que atuam paralelamente a ele com a finalidade de tornar os servios e atividades pblicas mais eficientes e especficos.
rgos Pblicos
Os rgos pblicos so representados pela Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios.

Ante o fenmeno da desconcentrao de poder da Administrao Pblica Direta, os Ministrios (Ministrio da Fazenda, Ministrio da Agricultura etc), Secretarias (Secretaria da Educao, Secretaria da Indstria etc), entre outros, tambm so considerados rgos pblicos.
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Entidades Pblicas
A Administrao Pblica com a finalidade de descentralizar os servios e atividades pblicos criou as Entidades Pblicas. As Entidades so institudas para majorar o grau de especialidade e eficincia da prestao do servio pblico, ou para explorar atividade econmica com a finalidade de atender a interesses coletivos e imperativos de segurana nacional.
Mas quais so as Entidades pblicas?

Elas so as Autarquias, as Agncias Reguladoras, as Fundaes Pblicas, as Empresas Pblicas e a Sociedade de Economia Mista. Autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico criadas, por lei especfica, para substiturem os rgos pblicos na prestao de servios pblicos, a fim de que estes se tornem especficos e, por conseguinte, mais eficientes. Como exemplo de autarquias podemos citar: O Instituto Nacional do Seguro Social INSS; o Banco Central; o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE; o Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI; o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis IBAMA etc. As Agncias Reguladoras consistem em autarquias sob regime especial, ou seja, so autarquias com privilgios especficos que majoram sua autonomia para a realizao de seus servios pblicos especficos. So exemplos de Agncias reguladoras: A Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL; a Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL; a Agencia Nacional de guas ANA, entre outras. A respeito das Fundaes Pblicas podemos dizer que so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei especfica, com finalidade especfica e sempre em conformidade com o interesse pblico. Ressaltamos, ainda, que elas possuem patrimnio pblico (concedido pelo rgo da Administrao Direta que a instituiu). A ttulo de exemplo, citamos: O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE; a Universidade de Braslia UnB; a Fundao Padre Anchieta (TV Cultura), dentre outros.
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As empresas pblicas podem ser definidas como pessoas jurdicas de Direito Privado, constitudas sob qualquer modalidade empresarial (sociedade annima, sociedade limitada etc.) que prestam servios pblicos ou exploram atividades econmicas. Sua criao depende de autorizao por lei e so mantidas com patrimnio exclusivamente pblico.
Exemplos de empresas pblicas so: A Caixa Econmica Federal CEF; a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT; o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES etc. Sociedade de economia mista a pessoa jurdica de direito privado institudo com a finalidade de prestar servio pblico ou explorar atividade econmica financeira, constituda sempre sob a modalidade de Sociedade Annima e com a participao do Poder Pblico, majoritariamente ou minoritariamente, no seu gerenciamento. Sendo assim, o patrimnio e o capital da sociedade de economia se compem de uma parte pblica e a outra privada. So exemplos de Sociedade de Economia Mista: O Banco do Brasil S/A; a Petrleo Brasileiro S/A Petrobrs; a Companhia de Desenvolvimento Habitacional Urbano (CDHU)...
Colaboradores
necessrio ressaltarmos que existem, ainda, pessoas fsicas ou jurdicas no integrantes da Administrao direta ou indireta que prestam servios, em razo de um contrato administrativo ou ato administrativo, em regime de colaborao. Elas so conhecidas como permissionrias, concessionrias e autorizadas.
Agentes Pblicos
Denominam-se Agentes Pblicos todas as pessoas que fazem parte da administrao pblica do Estado, sejam integrantes da administrao da justia (Poder Judicirio), do Poder Legislativo ou do Poder Executivo (tanto na Administrao Direta como na Indireta). Portanto, o termo agente pblico consiste no gnero, tendo cinco espcies de representantes. 1. Agentes polticos: so os representantes eleitos pelo povo (Presidente da Repblica, Senadores, Deputados, Prefeitos, Governadores etc.). Agentes administrativos: se subdividem em servidor pblico, empregado pblico, servidor temporrio.
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Servidores pblicos so os que ingressam no servio pblico em razo de aprovao prvia em concurso pblico, ocupam cargos e o regime aplicvel o estatutrio (normas especficas sobre servidor pblico, Estatuto dos Servidores Pblicos). Empregados pblicos so os que tambm ingressam no servio pblico em razo de aprovao prvia em concurso pblico, mas so contratados como empregados e o regime aplicvel o celetista (disposies previstas em normas trabalhistas). Servidor temporrio a pessoa contratada com prazo pr-determinado de tempo de trabalho para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
2. 3.
Agentes honorficos: so os jurados do Tribunal do Jri, os mesrios na eleio. So assim denominados porque prestam servio gratuito coletividade, o servio , portanto, honroso. Agentes delegados: so colaboradores do Poder Pblico, so particulares que recebem a incumbncia da execuo de determinada atividade, obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua conta e risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente fiscalizao do delegante.
4.
Agentes credenciados: so os que recebem a incumbncia da Administrao para represent-la em determinado ato ou prtica de certa atividade especfica, mediante remunerao do Poder Pblico credenciante.
4.3 Atos Administrativos

Meirelles (2005, p.149) define o ato administrativo como: toda manifestao de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. Observe que a manifestao de vontade da Administrao Pblica, no caso dos atos administrativos, unilateral; quando for bilateral estaremos nos referindo aos contratos administrativos. Os atos administrativos podem ser classificados como vinculados ou discricionrios. O ato vinculado a manifestao de vontade vinculada a uma nica conduta previamente estabelecida em lei. O administrador (Administrao Pblica), portanto, no possui liberdade de deciso, pois est extremamente preso ao comportamento exigido pela lei e no pode proceder de outra maneira que no seja conforme o determinado por esta (lei). Em outras palavras, quando o ato vinculado, a lei sempre determina uma nica forma de proceder, no existem alternativas passveis de escolha. Dois exemplos de ato vinculado: A concesso de licena para construir (se a pessoa que requer a licena tiver completado todos os
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requisitos determinados pela lei, a licena no poder ser negada pela Administrao Pblica, h, portanto, um nico comportamento possvel a ser realizado por esta); e a concesso de aposentadoria por idade (se a pessoa que requer a aposentadoria tiver atingido todos os requisitos impostos pela lei 60 anos mulher e 65 homem, mais 180 contribuies mensais a aposentadoria no poder lhe ser negada). J o ato discricionrio a manifestao de vontade pautada no juzo de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica. Isso no significa que no esteja vinculado ao disposto na lei, como ocorre com o ato vinculado, mas sim que lhe confere dois ou mais comportamentos possveis de serem adotados. Sendo assim, a escolha da Administrao Pblica sobre qual comportamento ir adotar, no caso concreto, ir depender do juzo de convenincia e oportunidade. O juzo de convenincia consiste na avaliao feita sobre a utilidade e vantagem que a prtica do ato administrativo ocasionar. O juzo de oportunidade avaliao feita acerca da possibilidade da prtica do ato administrativo.
Exemplo clssico de ato discricionrio: A autorizao de porte de arma porque a Administrao Pblica dever verificar a convenincia e a oportunidade em conced-la.
importante ressaltar que o ato discricionrio no se confunde com o arbitrrio. O ato discricionrio legal, j que praticado com base no determinado pela lei, enquanto que o ato arbitrrio contrrio lei ou excedente a lei.
O ato administrativo deve conter os seguintes requisitos: Competncia poder legalmente conferido Administrao Pblica para praticar o ato. Finalidade o ato administrativo deve ter sempre como finalidade o interesse pblico. Forma o ato administrativo deve ser praticado segundo a forma estabelecida na lei (por exemplo, deve ser escrito). Motivo a administrao pblica deve motivar seus atos, determinar a situao de direito ou de fato ensejadora do ato administrativo. Assim, segundo a teoria dos motivos determinantes, aps a motivao o ato administrativo ficar vinculado aos motivos expostos naquela. Objeto O objeto identifica-se com o contedo do ato, atravs do qual a Administrao manifesta seu poder e sua vontade, ou atesta simplesmente situaes preexistentes. (MEIRELLES, 2005, p.154)
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Por fim, necessrio destacar que o qu diferencia o ato administrativo do ato particular so seus atributos de presuno de legitimidade e veracidade (o ato administrativo presume-se legtimo em conformidade com a lei e verdadeiro); de imperatividade (o ato administrativo imposto a todos o seu cumprimento); de auto-executoriedade (podem ser executados imediatamente e diretamente pela Administrao Pblica, sem a necessidade de ordem judicial).
4.4 Licitaes
A Licitao um procedimento administrativo que precede o contrato administrativo. Sendo assim, o contrato administrativo s ser celebrado se houver, previamente, um procedimento licitatrio, exceto nos casos em que a lei dispensar ou considerar inexigvel (artigos 24 e 25 da Lei 8.666/93 Licitaes e Contratos da Administrao Pblica). Meirelles (2005, p.269) conceitua a licitao da seguinte forma: Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Como procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes para a Administrao e para os licitantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator de eficincia e moralidade nos negcios administrativos. Segundo o artigo 2 da Lei Licitaes e Contratos, a licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao, e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. Existem seis modalidades de procedimentos licitatrios (licitao), e essas modalidades variam de acordo com a importncia e valor dos contratos: 1. A licitao sob a modalidade de Concorrncia ocorre entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. 2. Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. 3. Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o Lei de
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estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. 4. Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias. 5. Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no artigo 19 da Lei 8.666/93, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. 6. Prego ( Lei 10.520/2002) modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a
aquisio de bens e servios comuns com a utilizao de recursos de tecnologia da informao, nos termos de regulamentao especfica. O valor fator determinante da escolha da modalidade de licitao. Assim, em se tratando de obras e servios de engenharia existem trs tipos de modalidade licitatria, como voc pode observar no quadro a seguir:
Modalidade
Convite
Valores
Quando o valor for de at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais)
Tomada de preos
Quando o valor for de at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais)
Concorrncia
Quando o valor for superior a R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais)
Em se tratando de compras e servios, as modalidades licitatrias possveis so as mesmas para obras e servios de engenharia, porm, o que muda so os valores. Veja o quadro a seguir:
Modalidade
Convite
Valores
Se chegar at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais)
Tomada de preos
Se chegar at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais)
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Concorrncia
Se for acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais) E se a compra ou alienao for de bens imveis
Como voc pode notar, o convite o que tem o teto de valor mais baixo, independentemente de se tratar de obras e servios de engenharia ou de compras e servios. Cabe aqui, no entanto, uma explicao: Se o valor da obra e servio de engenharia, por exemplo, for de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais) a Administrao Pblica poder optar pela modalidade convite, tomada de preos ou concorrncia. Mas, se o valor for acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais) a Administrao Pblica no poder optar por outra modalidade que no seja a concorrncia, isto porque ela obrigatria em valores mais elevados, mas facultativa em valores baixos. Sobre o assunto, Celso Antnio Bandeira de Mello (2005) faz a seguinte considerao: A concorrncia obrigatria no caso de valores mais elevados; a tomada de preo, tal como o leilo, prevista para os negcios de vulto mdio e o convite para os de modesta significao econmica. Sem embargo, a Administrao pode, ao invs de adotar a modalidade correspondente ao respectivo patamar de valor, optar pela prevista para patamar de valor mais elevado (art.23, 4); evidentemente, jamais o inverso. (MELLO, 2005, pp. 517-518, grifo nosso) Para efetuar a habilitao nas licitaes, ser exigida, de cada interessado, documentao relativa habilitao jurdica; qualificao tcnica; qualificao econmico-financeira; regularidade fiscal (vide artigos 28, 29, 30 e 31 da Lei 8.666/93). Por fim, outro ponto importante a ser destacado que o julgamento das propostas ser feito por uma Comisso que levar em considerao os critrios e objetivos definidos no edital ou convite.
4.5 Contrato Administrativo

Os contratos administrativos podem ser definidos como todo e qualquer ajuste entre os rgos ou entidades da Administrao Pblica e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, independentemente da denominao utilizada.
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Os contratos devem estabelecer com clareza e preciso as condies para a sua execuo, expressas em clusulas que definam os direitos, obrigaes e responsabilidades das partes, em conformidade com os termos da licitao e da proposta a que se vinculam. A Administrao Pblica, nos contratos administrativos, possui a prerrogativa de: I. II. III. modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 da Lei 8.666/93; fiscalizar-lhes a execuo;
IV. aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste; V. nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo administrativo. contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato
4.6 Atividade financeira do Estado: conceito

O Estado brasileiro tem como meta a consecuo do bem comum e para tanto realiza vrias atividades (jurisdicional, financeira, legislativa etc.) a fim de suprimir as necessidades pblicas. O que se tenta dizer que a sociedade brasileira ao instituir o seu Estado objetivou o alcance do bem comum (paz social, bem de todos) e, este somente pode ser atingido por intermdio de atividades, praticadas pelo Estado, que visem exterminar ou ao menos diminuir as necessidades de toda sociedade. Dentre as diversas atividades realizadas pelo Estado encontramos a atividade financeira do Estado.
Mas o que atividade financeira do Estado?

Silva (2002, p.93) define atividade financeira como: toda atividade promovida no sentido de dirigir os fenmenos de ordem financeira, observando-se as fontes, em que se captam os recursos necessrios satisfao da existncia e funcionamento das instituies de carter pblico (...) para que estas cumpram as suas necessidades de interesse coletivo. Dessa forma, podemos dizer que a atividade financeira do Estado consiste na ao administrativa de arrecadao e aplicao dos recursos arrecadados pelo Estado, que tm como finalidade o alcance do bem comum com a supresso das necessidades sociais (educao, sade, saneamento bsico, alimentao, transporte etc).
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Ao complexo jurdico formado pela juno de normas, julgados, textos doutrinrios etc. que tratam sobre a atividade financeira do Estado denominamos Direito Financeiro.
4.7 Despesas Pblicas: corrente e capital

Em regra, toda atividade pblica cria despesa pblica. Estas, por serem efetuadas em decorrncia de prestao de servios pblicos, so denominadas despesas pblicas. Observe, contudo, que as despesas pblicas e o interesse pblico devem caminhar sempre juntos. Isto porque a efetivao do bem comum est intimamente ligada a atividades pblicas que geram despesas em favor de toda coletividade.
lei 4.320/64 classifica as despesas pblicas em correntes e de capital.
As despesas pblicas correntes so as despesas de custeio (com pessoa civil, pessoal militar, material de consumo, servios de terceiros e encargos diversos) e transferncias correntes (subvenes sociais, subvenes econmicas, inativos, pensionistas, salrio famlia e abono familiar, juros da dvida pblica, contribuies de Previdncia Social e diversas transferncias correntes). J as despesas pblicas de capital so as realizadas em investimentos (obras pblicas, servios em regime de programao especial, equipamentos e instalaes, material permanente, participao em constituio ou aumento de capital de empresas ou entidades industriais ou Agrcolas); em inverses financeiras (aquisio de imveis, participao em constituio ou aumento de capital de empresas ou entidades comerciais ou financeiras, aquisio de ttulos representativos de capital de empresa em funcionamento, constituio de fundos rotativos, concesso de emprstimos, dentre outras inverses financeiras); e em transferncia de capital (amortizao da dvida pblica, auxlios para obras pblicas, auxlios para equipamentos e instalaes, auxlios para inverses financeiras).
4.8 Receitas Pblicas

Receita pblica consiste na entrada definitiva de dinheiro nos cofres pblicos. Sendo assim, no consiste em mera (...) entrada de caixa como caues, fianas, depsitos recolhidos ao Tesouro, emprstimos contrados pelo poder pblico etc, que so representativos de entradas provisrias que devem ser, oportunamente, devolvidas (HARADA, 2005, p.58). Sua finalidade suprir as despesas pblicas a fim de que todas as necessidades sociais sejam exterminadas. Contudo, sabemos que a realidade social brasileira no permite tal proeza e, por tal motivo o Estado deve estabelecer prioridades, em conformidade com interesse pblico, para a aplicao da sua receita.
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Da mesma forma que a despesa pblica a receita pblica classificada, tambm pela Lei 4.320/64, em corrente e de capital. As receitas pblicas correntes so as receitas tributria (impostos, taxas, contribuies de melhoria patrimonial, contribuies sociais e emprstimos compulsrios); industrial (provenientes de servios industriais); diversas (multas, cobrana da dvida ativa etc); e ainda as provenientes de recursos financeiros recebidos de outras pessoas de direito pblico ou privado, quando destinadas a atender despesas classificveis em Despesas Correntes. As receitas de capital so as provenientes da realizao de recursos financeiros oriundos de constituio de dvidas; da converso em espcie. A ttulo de exemplo podemos citar as operaes de crdito, alienao de bens mveis e imveis, amortizao de emprstimos concedidos, transferncias de capital, dentre outras receitas de capital.
4.9 Oramento
O termo oramento nos remete idia de avaliao, estimativa, verba etc. Por tal motivo, quando vamos contratar os servios de um pedreiro, por exemplo, antes de fecharmos o negcio pedimos o oramento para saber quanto iremos gastar e se poderemos pagar tal servio. O oramento do Estado quase a mesma coisa, posto que se destina a delimitar, previamente, as receitas e as despesas de um determinado perodo. Harada (2005, p.87) entende que oramento uma lei anual, de efeito concreto, estimando as receitas e fixando as despesas, necessrias execuo da poltica governamental. Veja, portanto, que o oramento do Estado realizado por uma lei oramentria que traa as despesas e avalia as receitas necessrias para o cumprimento das metas e objetivos considerados prioritrios pelo agente poltico ante o interesse pblico da sociedade. Existem trs espcies de leis oramentrias: a Lei de Plano Plurianual, Lei de Diretrizes Oramentrias e Lei de Oramentos Anuais. Todas estas leis so elaboradas pelo Poder Executivo e remetidas ao Congresso Nacional para apreciao. Compete Lei de Plano Plurianual estabelecer, de forma regionalizada (regio por regio), as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada. Observe que a lei de plano plurianual instituda pelo Poder Executivo de mbito Federal (Presidente da Repblica) destinada a programas de durao continuada (obras e servios com longa durao ou permanentes).
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Sua funo consiste na reduo de desigualdades inter-regionais, que sero avaliadas de acordo com o critrio populacional de cada regio.
No que concerne a Lei de Diretrizes Oramentrias, podemos dizer que sua atribuio determinar as metas e prioridades da Administrao Pblica Federal e, para isso, deve tratar sobre quais sero as despesas de capital do exerccio financeiro subseqente (abrange o perodo de 1 de janeiro a 31 de dezembro); orientar a elaborao da lei oramentria anual; dispor sobre as alteraes na legislao tributria; e estabelecer a poltica a ser aplicada pelas agncias financeiras oficiais de fomento (exemplo: Caixa Econmica Federal, Banco do Brasil, etc.). Harada (2005, p.101), ao comentar sobre a Lei de diretrizes oramentrias, esclarece que esta deve anteceder a lei anual. Isto porque a prpria Constituio Federal, em seu 2, determina que a primeira norteie e trace diretrizes a fim de orientar a elaborao da lei anual. Para concluir, importa dizer que a Lei Oramentria Anual dispe sobre: I. II. III. oramento fiscal dos Poderes da Unio, fundos da Unio, rgos e entidades da administrao direta e indireta, fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico; oramento de investimento das empresas estatais; oramento da seguridade social e de todos os rgos a ela vinculados. (5 do Artigo 165 da Constituio)
Nas ltimas dcadas a administrao pblica vem sofrendo uma srie de mudanas. Vrios temas relacionados efetividade das aes da administrao pblica tm estado presentes nas agendas dos encontros sobre o tema, ressaltando no penas os princpios que regem a administrao pblica, mas principalmente o papel do administrador. Na Sala de Leitura h indicaes de textos com mais informaes sobre o assunto.
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Aula 05 - Direito do Consumidor

O direito do consumidor o conjunto de normas, julgados (jurisprudncia, acrdo e smula), e princpios direcionados relao de consumo. Tal direito de suma importncia, j que a Constituio Federal o estabeleceu como direito fundamental dos brasileiros em seu artigo 5, inciso XXXII. Atendendo determinao legal do mencionado preceito constitucional O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor criou-se o Cdigo de Defesa do Consumidor por intermdio da Lei n 8.0787, de 11 de setembro de 1990. Como administrador, voc dever ter domnio do Cdigo de defesa do consumidor para us-lo de forma adequada e preventiva em suas aes e tomadas de deciso. Passemos, ento, ao estudo dos itens para conhecermos melhor o direito do consumidor.
5.1 Definio de Consumidor e Fornecedor

O Direito do Consumidor destinado aos sujeitos da relao de consumo, ou seja, aos consumidores (praticantes do ato de consumir) e aos fornecedores.
Em seu artigo 2, o
Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) define consumidor como toda pessoa
fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final e, equipara consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. (Caput e Pargrafo nico do art. 2 do CDC) J fornecedor definido como toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Desta forma, podemos dizer que consumidor ... O que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final, enquanto que fornecedor aquele que desenvolve atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Devemos lembrar, ainda, que: (...) ao recorrer a um hospital, escola pblica, ao usar o telefone, a luz, a gua ou transporte pblico, voc tambm consumidor, j que o Poder Pblico e
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suas empresas so fornecedores. Contudo, no podemos esquecer que os demais servios pblicos mantidos com a cobrana de impostos no constituem relao de consumo. (RIOS; LAZZARINI; NUNES, 2001, p.19, grifo nosso) Por fim, importante que voc compreenda tambm que as relaes de emprego e de trabalho no so consideradas relaes de consumo. Portanto, reiteramos, o direito do consumidor s direcionado relao de consumo.
5.2 Direitos Bsicos do Consumidor

Os direitos bsicos (fundamentais) do consumidor esto elencados no artigo 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor. De acordo com esse artigo, todos os consumidores possuem os seguintes direitos: A proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos. (artigos correlatos: artigo 8 ao artigo 10 do CDC) Desse direito surgem vrios deveres a serem cumpridos pelos fornecedores, podemos citar como exemplo o dever que esses tm de informar o consumidor, de maneira ostensiva e adequada, sobre a nocividade ou periculosidade de seus produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana. A educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes. O fornecedor, alm de divulgar, tem obrigao de educar o consumidor sobre o consumo adequado dos produtos e servios, ou seja, como o seu produto ou servio deve ser consumido. Importante frisarmos que o consumidor possui liberdade de escolha dentre vrios produtos e servios oferecidos e, optando por um fornecedor, esse dever contratar com ele nas mesmas condies que contratou com outros consumidores. A informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem. (artigos correlatos: do artigo 30 ao 35 do CDC) O consumidor, ao optar pelo servio ou produto, deve ter disponvel todas as informaes sobre os mesmos, inclusive sobre a quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem.
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Sendo assim, dispe o Artigo 30 do CDC que:
Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao, com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.
Observem, tambm, que a oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. A proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. (artigos correspondentes: do 36 ao 54 do CDC) O Cdigo de Defesa do Consumidor considera como publicidade enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir a erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Observe, portanto, que quando a publicidade deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio, ser considerada enganosa por omisso. Ser abusiva a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeite valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. O Artigo 39 do CDC inteiramente dedicado s Prticas Abusivas. Entre as prticas vedadas esto a que diz que o fornecedor no pode condicionar o fornecimento de um produto ou de um servio ao fornecimento de outro produto ou servio (chamada venda casada por exemplo: o fornecedor s vende determinado creme dental se o consumidor adquirir tambm uma escova de dente); que no pode executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes; que no pode deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio; entre outras. A modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.
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O consumidor tem direito modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais e/ou sua reviso quando surgirem fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas (caras, dispendiosas). A efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. (Artigos correspondentes: do 12 ao 25, do 81 ao 100 e do 103 ao 104 do CDC) O consumidor tem direito efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e/ou morais, no importando se o direito atingido seja individual, coletivo ou difuso. O dano patrimonial e/ou moral de direito individual ocorre quando o sujeito do direito (titular do direito) for pessoa determinvel e somente ela for atingida pelo dano e, caso outras pessoas tambm sejam atingidas, estaremos tratando do chamado direito individual homogneo. Por exemplo: C adquire da loja Y uma mquina fotogrfica e percebe que o dispositivo de flash no est funcionando. H, neste caso, uma leso ao direito individual (porque s o atingiu) de C; mas se outros consumidores, que, tambm, compraram uma mquina fotogrfica igual de C, constataram o mesmo defeito, podemos dizer que houve leso a um direito individual homogneo (a origem da leso a mesma para todos e os titulares do direito so pessoas determinveis). Estaremos diante de dano a direito coletivo quando este atingir grupos, categorias ou classes de pessoas. Por exemplo: Um determinado clube aqutico probe a entrada dos seus associados, ocorrendo, por conseguinte, leso ao direito dos associados (pessoas determinveis e integrantes de grupos, categorias ou classes). Haver dano a direito difuso quando este atingir pessoas indeterminadas ( impossvel identificar os lesados). Por exemplo: Propaganda veiculada em outdoor atinge todas as pessoas que viram a propaganda, sendo impossvel determinar, ao certo, todas pessoas que efetivamente tiveram acesso propaganda. Na maioria das vezes o dano a este direito decorre de publicidade enganosa ou de danos ao meio ambiente. O acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados. (Artigos correspondentes: do 81 ao 107 do Cdigo de Defesa do Consumidor)
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O consumidor que almeje a preveno ou reparao de danos (patrimoniais e/ou morais, individuais, coletivos ou difusos) tem direito ao livre acesso aos rgos administrativos (rgos integrantes do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor) e/ou judicirios (Poder Judicirio). A facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. Ante a flagrante desigualdade existente entre o consumidor e fornecedor, o artigo 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, garante a inverso do nus da prova, ou seja, compete ao fornecedor o dever em provar que no lesionou o consumidor. Portanto, o juiz pode adotar esse critrio quando preenchido o requisito de alegao provvel (aproximada da verdade, verossmil) ou sendo o consumidor hipossuficiente (no possuir meios para provar o alegado ante a necessidade de conhecimento especfico sobre o produto). Exemplificando: No h como o consumidor provar, por exemplo, que no foi ele que fez as ligaes cobradas (na sua conta de ligaes telefnicas) por determinada empresa telefnica. Sendo assim, compete a esta provar que foi este consumidor que, efetivamente, fez as ligaes, j que somente ela tem o domnio e controle dos meandros tcnicos do servio prestado (servio telefnico). A adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral. (Artigo correlato: 22 do CDC) Os servios pblicos em geral devem ser prestados de maneira adequada, eficaz, segura e, se for considerado servio essencial (quando for indispensvel para manter a dignidade humana), deve ser contnuo. Portanto, os servios pblicos de transporte, fornecimento de gua e de energia (luz) devem ser prestados de forma adequada, eficaz, segura e contnua, em virtude de serem essenciais para a manuteno da dignidade humana.
5.3 Da Decadncia e da Prescrio

Os artigos 26 e 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor estabelecem prazos para que o consumidor reivindique seus direitos. H dois tipos de prazos: o decadencial e o prescricional. Os prazos decadenciais so aqueles que se perdidos acarretam na perda do prprio direito. Esses prazos so aplicados aos casos em que o consumidor detectar vcios de qualidade ou quantidade aparentes ou de fcil constatao. So assim determinados:
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Trinta dias - tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis; Noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis.
Veja a seguir os casos que obstam a decadncia: a) A reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; b) A instaurao de inqurito civil, at seu encerramento. Porm, para os casos de vcio de qualidade oculto o CDC garante ao consumidor o prazo prescricional. Nesses casos, a partir do momento em que for detectado o defeito, o consumidor tem o prazo de cinco anos para requerer a reparao pelos danos causados.
Como consumidor voc j se sentiu lesado em seus direitos? Certamente que voc respondeu que sim. Por isso, observar os fundamentos desse direito com certeza ajudou na construo da dimenso tica e social da sua profisso.
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Aula 06 Direito Civil

Nesta aula, sero abordados os conceitos e princpios que regem o Direito Civil. E, para comear, vejamos o conceito de Direito Civil? o direito que rege relao jurdica do civil ligada a questes familiares (direito de famlia), a bens (direito das coisas), obrigaes (direito das obrigaes), sucesso (direito das sucesses) e atividades econmicas prprias de empresrio (direito empresarial). O Direito Civil possui normas gerais e normas especiais. E, por tal motivo, o Cdigo Civil dividido em duas partes: parte geral e parte especial. A parte geral tem como funo estabelecer normas gerais (essncias) sobre pessoas, bens (noes gerais) e fatos jurdicos necessrios para o entendimento e aplicao das normas especficas do direito civil.
6.1 Cdigo Civil e suas finalidades

O Decreto-Lei n 4.657/42, conhecido como Lei de Introduo ao Cdigo Civil, uma norma jurdica que traz em seu bojo princpios gerais aplicveis a todo o ordenamento jurdico. Cabe destacar que a Lei de Introduo ao Cdigo Civil no faz parte do Cdigo Civil e, alm disso, seus dispositivos so aplicveis a todos os ramos do Direito e no somente ao Direito Civil. A jurista Maria Helena Diniz comenta: Na verdade, uma lei de introduo s leis, por conter princpios gerais sobre as normas sem qualquer discriminao. (DINIZ, 2002, p.57) O artigo 1, da mencionada Lei, estabelece regras sobre a vigncia das leis brasileiras no Brasil e nos Estados estrangeiros (pases aliengenas), sob a seguinte redao: Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar, em todo o pas, quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. 1o Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. 2o A vigncia das leis, que os Governos Estaduais elaborem por autorizao do Governo Federal, depende da aprovao deste e comea no prazo que a legislao estadual fixar.
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3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova. Note que a vigncia da lei, portanto, est intimamente relacionada com a sua obrigatoriedade. Isto porque s podemos exigir o cumprimento de determinada lei depois da sua entrada em vigor, ou seja, depois que passa a produzir efeitos no mundo jurdico.
Lembre-se que, como voc estudou na aula 2, a lei brasileira, em regra, passa a vigorar a partir de data estabelecida, com prazo iniciado por ocasio de sua publicao na imprensa oficial (exemplos de imprensa oficial: Dirio Oficial da Unio DOU; Dirio Oficial do Estado DOE. Caso a lei no determine a data, seja omissa, a lei entra em vigor quarenta e cinco dias depois de publicada.
O perodo que compreende o tempo em que a lei foi publicada at a sua efetiva entrada em vigncia chamado de vacatio legis (expresso latina que significa vacncia da lei). Desse modo desculpe-nos, mas a preciso da informao nos obriga redundncia no perodo de vacatio legis a lei no produz efeitos, j que isto somente ocorre quando ela entra em vigncia. Depois que uma lei passa a vigorar, sua vigncia somente se encerrar caso nela esteja previsto um prazo para a sua extino, ou quando uma nova lei que entrar em vigncia dispondo sobre a mesma matria for incompatvel ou regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior/antiga (a isso chama-se revogao). Bom, vamos explicar melhor... Toda lei traz nos seus ltimos artigos disposies sobre a sua vigncia. Quando estiver disposto que sua vigncia ser temporria (com data certa para ser extinta) significa que ela deixar de vigorar quando o prazo por ela estipulado for completado ou quando a data nela prevista for atingida. (Artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil) J quando a lei for definitiva, isto , no fizer meno em seus artigos sobre prazo ou data para ser extinta, ela perder sua vigncia somente quando for revogada por outra lei. Nesse sentido, importante esclarecer que a lei definitiva pode sofrer uma revogao total, deixando de vigorarem todos seus artigos ou uma revogao parcial, onde somente alguns artigos perdem a sua vigncia. A revogao total de uma lei chamada de ab-rogao, enquanto a revogao parcial denominada de derrogao.
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Revogao total = Ab-rogao Revogao parcial = Derrogao
Veja bem: O fato de uma lei nova, que revogou uma lei antiga, deixar de vigorar em virtude de vigncia temporria estabelecida no significa que a lei antiga voltar a viger. Muito pelo contrrio, a restaurao da lei antiga, pelo motivo exposto (perda da vigncia da lei nova), proibida no Brasil, e tal fenmeno chamado de repristinao. (Artigo 2, 3, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil).
Importante!
O Artigo 3 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil determina que a ningum permitido alegar o desconhecimento da lei como motivo do seu descumprimento.
6.2 Direito das Coisas

O direito das Coisas encontra-se previsto nos artigos 1.196 ao 1.510 do Livro III do Cdigo Civil. Ele composto por dez ttulos, a saber: Ttulo I Da posse Ttulo II Dos direitos reais Ttulo III Da propriedade Ttulo IV Da superfcie Ttulo V Das servides Ttulo VI Do usufruto Ttulo VII Do uso Ttulo VIII Da habitao Ttulo XIX Do direito do promitente comprador Ttulo X Do penhor da hipoteca e da anticrese.
Vejam, portanto, que posse e propriedade so termos distintos.

Existem duas formas de exerccio da posse: a direta e a indireta. Exercemos a posse direta quando estamos diretamente ligados coisa (corprea ou incorprea) por um tempo determinado, ou seja, quando exercemos, temporariamente, o domnio sobre o objeto.
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Exemplificando: Num contrato de locao de uma casa, o locatrio (o que ir morar na casa alugada) possuidor direto, porque ele exerce o domnio direto sobre o imvel. Enquanto que o locador (o proprietrio que aluga a casa) o possuidor indireto j que cede o uso da casa para o locatrio. Observe que no exemplo acima o proprietrio quem cede o uso da casa para o possuidor. Tal fato ocorre porque o proprietrio possui os poderes inerentes propriedade e o uso um deles. Alm deste, temos, tambm, o gozo, a disposio e o direito de reav-la de quem injustamente a possua ou detenha.
Ressaltamos, no entanto, que tais poderes devem ser exercidos em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais (interesse pblico) e com o direito de propriedade dos demais indivduos (direitos dos vizinhos).
1. O poder de uso o direito do proprietrio de utilizar a coisa que lhe pertence, sem modific-la. 2. J o poder de gozo o direito de desfrutar, fruir da coisa, ou seja, a possibilidade de tirar proveito de todos os benefcios que a coisa pode gerar, tais como os frutos. 3. O poder de disposio o que confere ao proprietrio o direito de alien-la, consumi-la, de ced-la (emprestar, alugar etc.) e grav-la de nus (hipotec-la, penhor-la etc.). Monteiro (1998) exemplifica esses trs poderes da seguinte forma: Assim, usar de uma casa habit-la; dela gozar, alug-la; dela abusar ou dispor, demoli-la ou vend-la. Usar de um quadro empreg-lo na ornamentao da cs; dele gozar, exibi-lo em exposio a troco de dinheiro; dele dispor, destru-lo ou alien-lo. (MONTEIRO, 1998, p.85) Por fim, o poder de reaver a propriedade de quem injustamente a possua ou detenha consubstanciado pelas aes de proteo da propriedade (ao de reivindicao).
Observe, ainda, que o direito propriedade constitucionalmente garantido e um direito fundamental, posto que previsto no inciso XXII do artigo 5 da Constituio Federal.
6.3 Direito das Obrigaes

Obrigao, no seu sentido jurdico, definida por Monteiro (1997, p.11) como (...) o direito do credor contra o devedor, tendo por objetos determinada prestao.
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Partindo desta premissa, podemos dizer que o direito das obrigaes aquele que regula as obrigaes que envolvem dois sujeitos (sujeito ativo credor, e sujeito passivo devedor) e uma ou mais prestaes (obrigao a ser cumprida). O cdigo Civil prev as seguintes modalidades de obrigaes (Artigo 233 ao 285):
1 Obrigao de dar, que se subdivide em:

1.1 Obrigao de dar coisa certa consiste na prestao previamente determinada pelos sujeitos da obrigao, ou seja, nela o sujeito passivo (devedor) se obriga a entregar uma coisa (bem mvel ou imvel) certa (especfica) ao sujeito ativo (credor). Por exemplo: Carlos vai at a loja de mveis de Pedro e compra um sof. Pedro (sujeito passivo devedor) se compromete a entregar na casa de Carlos (sujeito ativo credor) o sof que este escolheu (coisa certa).
A prestao desta obrigao foi determinada, especfica e certa j que Pedro se obrigou a entregar o sof escolhido por Carlos e no qualquer sof.
1.2 Obrigao de dar coisa incerta nesta obrigao, diferentemente da primeira, o sujeito passivo (devedor) se obriga a entregar ao sujeito ativo (credor), coisa incerta, genrica. Contudo, que a o devedor dever indicar pelo menos a quantidade e o gnero da coisa incerta. Exemplificando: Carlos vai at a fazenda de Pedro e compra cinqenta cabeas de boi. Pedro (sujeito passivo devedor) se compromete a entregar na fazenda de Carlos (sujeito ativo credor) cinqenta (quantidade) cabeas de boi (gnero).
A prestao desta obrigao foi incerta porque Carlos no escolheu os bois que comprou, simplesmente disse a Pedro que queria cinqenta (quantidade) bois (gnero), cabendo a este escolh-los (no pode dar o pior boi e nem obrigado a entregar o melhor boi, mas sim o intermedirio).
2 Obrigao de fazer alguma coisa
A obrigao de fazer alguma coisa consiste numa ao do devedor, num ato ou servio deste.
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Por exemplo: Carlos (credor) contrata Pedro (devedor, tem obrigao de fazer alguma coisa) para pintar sua casa (prestao de servio).
3 Obrigao de no fazer alguma coisa

A prestao da obrigao de no fazer alguma coisa consiste numa omisso do devedor, isto , no deixar de fazer alguma coisa. Monteiro (1997, p.102) a define como (...) aquela pela qual o devedor se compromete a no praticar certo ato, que poderia livremente praticar, se no houvesse se obrigado. Veja o exemplo: Carlos aluga sua casa para Pedro com a exigncia deste de no levar animais para a casa. Assim, Carlos (credor) estabeleceu com Pedro (devedor) uma obrigao de no fazer alguma coisa, configurada por no levar animais casa alugada (prestao).
4 Obrigao alternativa
Na obrigao alternativa existe a possibilidade de escolha da prestao, h, portanto, alternativas e o devedor cumprir sua obrigao a partir do momento que realizar qualquer uma das prestaes possveis. Segundo Monteiro (1997, p.110) a obrigao alternativa (...) aquela que tem por objeto duas ou mais prestaes, das quais uma somente ser efetuada. Por outras palavras, a que prev dois ou mais objetos, mas apenas um deles ser escolhido para o pagamento. Para exemplificar: Carlos (credor) vai a floricultura de Pedro (devedor) e encomenda uma flor para sua mulher. Carlos deixa a quantia de R$100,00 (cem reais) com Pedro e pede que escolha uma flor deste valor (prestao) para mandar para a sua esposa. Vejam que coube a Pedro a escolha da prestao e que a obrigao ser extinta quando ele a realizar enviando para a esposa de Carlos a flor encomendada.
5 Obrigao divisvel
Na obrigao divisvel a prestao passvel de diviso. Contudo, para que a obrigao seja efetivamente divisvel necessrio que exista pluralidade de sujeitos ativos (credores) ou passivos (devedores).
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Por exemplo: Carlos e seu vizinho (credores) compram de Pedro (devedor) dez rvores (prestao). Cada credor ter direito a cinco rvores.
6 Obrigao indivisvel
J na obrigao indivisvel a prestao no passvel de diviso, seja em razo da natureza da prestao ou da estipulao das partes. Exemplo: Carlos e seu vizinho (credores) compram de Pedro (devedor) um boi (prestao). Cada credor ter igual direito ao boi, mas eles no podem exigir sua respectiva parte j que o boi no passvel de diviso. Aqui a indivisibilidade decorre da natureza indivisvel da prestao. Ocorrer indivisibilidade por estipulao das partes quando a prestao for divisvel, mas, por algum motivo, convencionado que ela ser indivisvel.
7 Obrigao solidria
Solidrio tem sentido de ao conjunta, de inteiro, consolidado. Assim, obrigao solidria aquela em que os devedores e/ou credores so igualmente responsveis pela mesma obrigao, podendo esta ser cumprida (pelos devedores) ou exigida (pelos credores) na sua integralidade de todos ou apenas de um obrigado. A solidariedade a responsabilidade pela integralidade da obrigao.
A existncia de solidariedade numa obrigao no se presume, mas decorre por determinao legal (previso em lei) ou pela vontade das partes. Portanto, a solidariedade s existir se prevista em lei ou for acordada partes obrigadas. Pelos exemplos trabalhados nesta Aula voc pde perceber que muitos dos conceitos e princpios do Cdigo Civil esto presentes nas relaes que estabelecemos com os outros no nosso cotidiano. Observ-los ajudar a sermos cidados comprometidos com a sociedade na qual vivemos.
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Aula 07 Direito Comercial/ Empresarial

A empresa e sua atividade objeto de diversas cincias: Economia, Administrao, Contabilidade e tantas outras. O Direito tambm estuda a empresa, atravs do Direito Comercial, se propondo a regular e a estruturar a atividade das empresas. O bom profissional das cincias que estudam a empresa deve conhecer muito bem o Direito Comercial para poderem exercer bem sua profisso. O novo Cdigo Civil ( Lei no 10.406 de 2002) revogou toda a primeira parte do cdigo comercial, passando a estruturar a regulamentao do Direito Comercial. Vamos comear?
7.1 Consideraes Preliminares

O Cdigo Comercial est dividido em trs partes: Parte Primeira Do Comrcio em Geral Parte Segunda Do Comrcio Martimo Parte Terceira Das Quebras
Ao abrir o Cdigo Comercial voc notar que na Parte Primeira consta a expresso Arts. 1 a 456. Revogados pela Lei 10.406/2002 Novo Cdigo Civil, e na Parte Terceira est escrito o seguinte Arts.797 a 913. Revogados pelo Decr.-lei 11.101/2005 (Lei de Falncias). Veja que somente a parte segunda do Cdigo Comercial, que trata sobre o Comrcio Martimo, est em vigor, ou seja, continua valendo, j que a parte primeira e a terceira foram revogadas (no esto mais valendo no mundo jurdico) pelo Novo Cdigo Civil e pela Lei de Falncias n 11.101/(2005), respectivamente. Isto significa que, atualmente, o Novo Cdigo Civil que trata sobre o Comrcio em Geral e a nova Lei de Falncias - n 11.101/2005 - dispem sobre as Quebras. Bom, aps as consideraes preliminares sobre a legislao aplicvel ao Direito Comercial (atualmente denominado de Direito Empresarial), iremos tecer alguns comentrios acerca da substituio da noo de atos de comrcio por atos de empresa.
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7.2 Conceito de comerciante

O Direito Comercial antigamente (antes da revogao da Parte Primeira do Cdigo Comercial) tinha como objeto de estudo o comerciante, ou seja, a pessoa fsica ou jurdica que praticasse atos de comrcio. Hoje, de acordo com a nova redao dada pelo Novo Cdigo Civil, em seu Livro II (Do Direito de Empresa arts. 966 a 980), o direito comercial tem como objeto o estudo do empresrio, ou seja, toda pessoa fsica ou jurdica que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Vamos, ento, refletir sobre os dois conceitos acima citados. Observe que a viso do direito comercial, pautada apenas na atividade enquadrada como ato de comrcio, num mundo em constante desenvolvimento, muito restrita. Dizemos isto porque os aplicadores do direito (juzes, promotores, advogados, doutrinadores, etc) utilizaram, por um bom tempo, o artigo 19 do Regulamento 737/1850 (que complementava o Cdigo Comercial e que hoje tambm no est mais em vigncia) como parmetro para enquadrar a pessoa como comerciante. Caso a atividade desenvolvida no fosse uma das elencadas pelo citado artigo a pessoa era tida como no-comerciante. Desse modo, de acordo com a antiga viso do direito comercial somente era considerada comerciante a pessoa que praticava determinados atos de comrcio. Assim, no abrangia, por exemplo, aqueles que vendiam imveis habitualmente visando ao lucro (s quem vendia mveis era considerado comerciante). Com o passar do tempo, o comrcio mundial foi se modificando e os aplicadores do direito comearam a perceber que aquela viso era muito restrita. O problema foi sanado com a entrada em vigncia do Novo Cdigo Civil. Isso porque o Novo Cdigo Civil ir considerar como empresrio (substituiu o termo comerciante) quem (pessoa fsica ou pessoa jurdica empresa) exercer profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios.
Veja, com o Novo Cdigo Civil, a modalidade da atividade praticada pelo empresrio no mais requisito essencial para consider-lo como tal. O que importa, segundo a atual viso do Direito Empresarial que essa modalidade seja economicamente organizada para a produo ou circulao de bens ou servios.
7.3 Definio de Empresrio

Vimos no item anterior que empresrio toda pessoa fsica que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios (artigo 966 do Cdigo Civil).
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Mas o que essa definio quer dizer? Exerce profissionalmente significa que o empresrio, para ser considerado como tal, deve exercer uma atividade (ofcio ou cargo) com habitualidade e seriedade.
Mas no basta que exera profissionalmente uma atividade, para ser considerado empresrio:
necessrio, ainda, que esta atividade seja econmica". Ou seja, a atividade deve visar ao lucro.
E, por fim, resta definirmos o ltimo requisito essencial para a caracterizao da definio de empresrio:
A atividade econmica deve ser organizada para produo ou circulao de bens ou de servios.
Pois bem, organizada significa que o empresrio deve organizar, aparelhar, formar, instituir, estabelecer uma atividade econmica destinada produo (criao, fabricao), circulao (colocar em movimento a atividade oferecendo bens ou servios), de bens (corpreos ou incorpreos) ou servios (trabalho disponibilizado pelo empresrio, mediante pagamento de determinado valor). O pargrafo nico do artigo 966 do Novo Cdigo Civil dispe: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Observe que, em regra, quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores no considerado empresrio. Contudo, se aquele que exercer essas profisses tiver seu exerccio constitudo em elemento de empresa, a lei ir considerlo empresrio. Por exemplo: Podemos citar umas clnicas mdicas, institudas legalmente, com registro conforme manda a Lei, e que, alm de possuir vrios mdicos, conta com o apoio de inmeros funcionrios (secretrias, faxineiras e assim por diante), numa mega estrutura. Os pacientes que freqentam essa clnica no procuram o Dr. Fulano, mas qualquer um dos mdicos que atendam l. Observem como esta clnica atua de forma totalmente empresarial e o oposto do consultrio mdico em que os pacientes vo a procura do Dr. Fulano.
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Empresrio pessoa fsica, enquanto que empresa pessoa jurdica. Assim, o empresrio enquanto pessoa fsica designado de empresrio individual. J a empresa, enquanto pessoa jurdica, chamada de Sociedade Empresria. Somente poder exercer atividade de empresrio os que forem absolutamente capazes (estiverem em pleno gozo da capacidade civil) e no forem impedidos por lei (legalmente impedidos). (vide artigo 972 do Cdigo Civil) Portanto, os menores de dezoito anos no emancipados, os brios habituais, os viciados em txicos, os portadores de necessidade especial (deficientes mentais), os excepcionais, os prdigos e os ndios no podem exercer atividade de empresrio porque no esto em pleno gozo da sua capacidade civil (leiam os artigos 3 e 4 do Cdigo Civil). Ao passo que os impedidos (proibidos por lei) de exercer atos empresariais so plenamente capazes para a prtica destes, mas em virtude da proibio legal (lei) no podem exercer atividade de empresrio. So impedidos, por lei, de exercer atos empresariais (atividade empresarial): a) o falido que no tiver se reabilitado (proibido pela Lei de Falncias); b) os condenados pela prtica de crimes cuja pena vede o acesso atividade empresarial (proibio feita pelo artigo 35, inciso II da Lei 8.934/1994); c) o leiloeiro (proibido pelo artigo 3, inciso VI, IN-DNRC n83/1999); 117, inciso X, da Lei 8.112/1990 de exercer atividade empresarial de forma direta, ou seja, no podem ser scios ou acionistas majoritrios e no podem ocupar cargo de administrao. Portanto o agente pblico poder ser scio minoritrio, acionista minoritrio etc.; e) os estrangeiros ou sociedades no sediadas no Brasil ou no constitudas segundo nossas leis (proibio disposta nos artigos 1.123 e 1.141 do Cdigo Civil); f) os devedores do INSS (artigo 95, 2, alnea d, da Lei 8.212/91). d) os agentes pblicos (antigamente chamados de funcionrios pblicos, so proibidos pelo artigo
Preenchidos todos os requisitos necessrios para que possa exercer atividade empresarial regularmente, o empresrio, antes de inici-la, deve, obrigatoriamente, se inscrever no Registro Pblico de Empresas Mercantis denominado de Junta Comercial (artigo 967 do Cdigo Civil). Enfim, para que o empresrio e a empresa possam exercer sua atividade regularmente e ser considerado regular deve cumprir com as seguintes obrigaes: a) Inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (vide artigos 967 ao 969 do Cdigo Civil). b) Fazer, regularmente, a escriturao dos livros obrigatrios. O dirio livro obrigatrio comum j que imposto a todos os empresrios. Existem, tambm, os livros obrigatrios especiais que so impostos a uma determinada categoria de empresrios (vide artigos 1.180 ao 1.195 do Cdigo Civil).
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c)
Levantar o balano patrimonial e o resultado econmico de cada ano salvo se for Sociedade Annima que poder determinar, em seu estatuto, o levantamento semestral e, no caso de instituio financeira, que tambm o far de maneira semestral (vide artigo 1.179 do Cdigo Civil).
Caso o empresrio ou a sociedade empresria no cumpram com tais obrigaes, sero considerados irregulares (a responsabilidade ilimitada) e no gozaro da proteo legal voltada para os que esto em situao regular (artigos 986 ao 990 do Cdigo Civil). Observe tambm que o empresrio rural de pequeno, mdio ou grande porte e o pequeno empresrio tero tratamento favorecido, diferenciado e simplificado, quanto inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (artigos 970 e 971 do Cdigo Civil).
7.4 Da Empresa e do Nome Empresarial

Empresa consiste na pessoa jurdica que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, com a finalidade de produo ou circulao de bens e servios. Nome empresarial, como a prpria palavra diz, o nome adotado para o exerccio de atos de empresa (artigos 1.155 ao 1.168 do Cdigo Civil). O nome empresarial poder ser adotado sob a espcie de firma (tambm conhecida como razo social) ou denominao. Caso o empresrio individual ou a sociedade empresria adote (facultativamente ou obrigatoriamente por determinao legal) a firma como nome empresarial necessrio que conste o nome civil completo ou abreviado do empresrio ou dos scios (se for sociedade empresria). Importante observarmos que eles podero (faculdade) acrescentar designao mais precisa da sua pessoa (apelido, por exemplo) ou do gnero de sua atividade. Assim, podemos citar o seguinte exemplo de nome empresarial sob a espcie de firma: JOS DA SILVA CALADOS (nome completo do empresrio ou scio, acrescentado da designao mais precisa do gnero de sua atividade); JOS DA SILVA ZEZ (nome completo do empresrio ou scio mais designao de sua pessoa). J se a sociedade empresria se pautar na denominao (facultativamente ou obrigatoriamente) para elaborar seu nome empresarial, ser necessrio constar o nome empresarial composto por palavra ou termo que no seja igual ao nome civil dos scios (se for sociedade empresria); tal nome empresarial conhecido como elemento fantasia. O elemento fantasia a designao do objeto social da empresa; o gnero da atividade da empresa.
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Por exemplo: Indstria e Comrcio de Leite (elemento fantasia) Existem outros elementos a serem acrescentados no nome empresarial sob a modalidade denominao, mas tais requisitos variam de acordo com o tipo da sociedade empresria.
7.5 Classificao das Sociedades Empresrias

Sociedades empresrias so aquelas institudas por pessoas que celebram contrato de sociedade a fim de se obrigarem, reciprocamente, a contriburem com bens ou servios para o exerccio de atividade econmica e a partilharem, entre si, dos resultados (artigo 981 do Cdigo Civil).
Importante!
As sociedades empresrias distinguem-se das associaes, pois estas so constitudas por vrias pessoas que se organizam para atividades sem fins econmicos. Enquanto as primeiras devem, obrigatoriamente, exercer atividade econmica. Ressaltamos, ainda, que a sociedade empresria toda pessoa jurdica que exerce atividade empresarial, e o empresrio toda pessoa fsica que exerce atividade empresarial (artigo 982 do Cdigo Civil). O Cdigo Civil dividiu os tipos de sociedade em sociedades empresrias e sociedades no empresrias. As sociedades empresrias so as que exercem atividades tpicas de empresrio. Em contrapartida, as sociedades no empresrias so as que no exercem atividades de empresrio e registram os seus atos constitutivos no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Pois bem, nesta aula trataremos apenas das sociedades empresrias, porque so essas cujo conhecimento de extrema relevncia para voc. As sociedades empresrias esto divididas nas categorias no personificadas e personificadas.
Sociedades Empresrias No Personificadas
As sociedades empresrias no personificadas se subdividem em: Sociedade comum (prevista nos artigos 986 ao 990 do Cdigo Civil)
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As sociedades comuns so consideradas irregulares porque, apesar de exercerem atividade empresria, no procederam sua inscrio no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial). E no so personificadas porque no possuem personalidade jurdica. Sociedade em conta de participao C/P (prevista nos artigos 991 a 996 do Cdigo Civil)
a sociedade irregular formada pelo scio ostensivo e pelo scio oculto, considerada no personificada em virtude de no possuir personalidade jurdica. Rubens Requio (p.374 apud NERY, 2002) ao comentar sobre o assunto afirma: O scio ostensivo assume os negcios com terceiros, em seu nome individual e com sua inteira responsabilidade, o scio oculto (ou participante) participa com o capital, colhendo os resultados e participando das perdas do negcio. O scio ostensivo pode ser sociedade comercial ou comerciante individual.
Sociedades Empresrias Personificadas
A sociedade personificada se subdivide em: Sociedade annima S/A (prevista nos artigos 1.088 e 1.089 do Cdigo Civil e na Lei 6.404/76)
A sociedade annima, em regra, regida pela Lei das Sociedades Annimas, de n 6.404/76. Somente iremos aplicar a elas os artigos do Cdigo Civil nos casos em que aquela lei for omissa. O capital social da sociedade annima formado por aes divididas entre os scios ou acionistas. Sendo assim, a responsabilidade dos scios ou acionistas limita-se ao preo de emisso das aes que adquirirem ou subscreverem. A inscrio dos atos constitutivos (estatuto social) da sociedade annima deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede. Sociedade em nome coletivo N/C (prevista nos artigos 1.039 e 1.044 do Cdigo Civil)
a sociedade personificada que s pode ser composta por pessoas fsicas. Seus scios respondero solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais da sociedade. Ressaltamos que os scios, no ato constitutivo, podero limitar entre si a responsabilidade de cada um. A inscrio dos atos constitutivos da sociedade (contrato social) em nome coletivo deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede. Sociedade comandita simples C/S (prevista nos artigos 1.045 e 1.051 do Cdigo Civil)
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Primeiramente, importante dizermos que essa sociedade considerada personificada em virtude de possuir personalidade jurdica. A sociedade em comandita simples a que possui dois tipos de scios (pessoas fsicas): o comanditrio e os comanditados. O capital social da sociedade comandita simples formado por quotas que podero ter igual ou diferente valor. Os scios comanditrios so pessoas fsicas ou jurdicas que respondem pelas obrigaes sociais da sociedade s at o valor correspondente as suas quotas. Veja este exemplo: Os scios comanditrios possuem R$200.000,00 (duzentos mil reais) em quotas, e as obrigaes (dvidas) da sociedade so de R$500.000,00 (quinhentos mil reais), a obrigao s incidir sobre os R$200.000,00. Os scios comanditrios no tero que disponibilizar seu patrimnio pessoal, visto que respondem s pelo valor de sua quota e no pela obrigao integral que, no caso, de R$500.000,00. J os scios comanditados so pessoas fsicas ou jurdicas responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais da sociedade. Isto significa que, em se tratando de obrigaes, o patrimnio da empresa se confunde com o dos scios. Por exemplo: Os scios comanditrios possuem R$200.000,00 (duzentos mil reais) em quotas e os comanditados R$250.000,00 (duzentos e cinqenta mil reais). As obrigaes (dvidas) da sociedade so de R$500.000,00 (quinhentos mil reais). Em razo da responsabilidade ilimitada e solidria a obrigao atingir as quotas dos comanditrios de R$200.000,00 e as quotas no valor de R$250.000,00 mais R$50.000,00 abatidos do patrimnio pessoal (automveis, imveis, mveis etc.). A inscrio dos atos constitutivos (contrato social) da sociedade comandita simples deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede. Sociedade limitada LTDA (prevista nos artigos 1.052 e 1.087 do Cdigo Civil)
Nesta sociedade a responsabilidade, pelas obrigaes da empresa, de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Em outras palavras, a responsabilidade dos scios da sociedade limitada limitada e s ser solidria quando o capital social no houver sido integralizado. Ou seja, se o capital social da sociedade declarado no contrato social for de R$500.000,00 (quinhentos mil reais) e este valor no houver sido integralizado (completado) os scios respondem solidariamente pelo valor que falta para integrar a quantia de R$500.000,00.
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A inscrio dos atos constitutivos (contrato social) da sociedade limitada deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede. Sociedade comandita por aes C/A (prevista nos artigos 1.090 ao 1.092 do Cdigo Civil e na Lei 6.404/76) A sociedade comandita por aes aquela que possui o capital social dividido em aes e regida pelas mesmas normas aplicveis sociedade annima. Os administradores, ou seja, os gerentes ou diretores respondem pelas obrigaes sociais da sociedade de forma ilimitada. Enquanto os acionistas comuns possuem responsabilidade limitada ao valor de suas respectivas aes. A inscrio dos atos constitutivos (estatuto social) da sociedade comandita por aes deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede. Sociedade cooperativa (prevista nos artigos 1.093 a 1.096 do Cdigo Civil)
A palavra cooperativa tem sentido de cooperao, colaborao, trabalhar com outros. (SILVA, 2002, p.222) O cdigo Civil determina que a responsabilidade dos scios cooperados pelas obrigaes sociais poder ser ilimitada ou limitada. A responsabilidade ser ilimitada quando o scio responder solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. E ser limitada quando o scio responder somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais. Ou seja, tal responsabilidade ser proporcional sua participao nessas operaes. A inscrio dos atos constitutivos da sociedade cooperativa deve ser realizada no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) da sua sede.
7.6 Constituio das Sociedades

Nesta parte veremos como uma empresa constituda, ou seja, como nasce a empresa. Veremos tambm o que necessrio para a criao desta empresa
Um grupo de tipos societrios tem sua constituio e dissoluo regidas pelo Cdigo Civil ( Lei
10.406/02). Neste tocante, outro grupo de tipos societrios rege-se pela Lei das Sociedades por Aes ( Lei 6.404/76). O primeiro grupo so as Sociedades Contratuais e o segundo grupo so as Sociedades
Institucionais. Cada um desses grupos tem um regime de constituio e de dissoluo especfico (COELHO, 2005, p. 120).
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As sociedades contratuais tm como ato constitutivo e regimental o Contrato Social. No basta a vontade majoritria dos scios para a dissoluo deste tipo de sociedade, scios minoritrios podem manter a sociedade contra a vontade da maioria, ou seja, exige-se a unanimidade. As sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitada so tipos de sociedades contratuais. As sociedades institucionais tm como ato regulamentar o estatuto social, podendo ser dissolvidas por vontade da maioria societria. A sociedade annima e a sociedade comandita em aes so sociedades institucionais.
Constituio das Sociedades Contratuais

O ponto inicial para a existncia de uma sociedade empresarial a convergncia de vontades de pessoas que desejam cri-la. Mas apenas a vontade das pessoas de se tornarem scias no suficiente para a validade do negcio jurdico. De acordo com o artigo 104 do Cdigo Civil ( forma prescrita ou no defesa em lei. Agente capaz a pessoa que possui pleno exerccio das atividades civis, que de acordo com o Cdigo Civil a pessoa com idade maior que 18 (dezoito) anos. No entanto, existem jurisprudncias que aceitam a admisso do menor como scio, mas com a condio de que no exera poderes administrativos ou gerenciais da sociedade, sendo obrigatrio que seja assistido e representado e sua cota do Capital tem que estar totalmente integralizada. No admitida a hiptese da constituio de uma sociedade empresarial que tenha como objetivo a explorao de atividades ilegais, como o trfico de entorpecentes, cobranas atravs da fora fsica, cpias no autorizadas de filmes, musicas, roupas e sapatos. Por isso a sociedade empresarial deve ter objeto lcito, isto , o ramo de atividade da sociedade deve ser permitido pela lei. Nessa mesma direo, no se admite, portanto, a indeterminao do objeto da sociedade, ou seja, o objetivo da sociedade empresarial no pode ser a realizao de qualquer empreendimento ou alguma atividade. A expresso forma prescrita ou no defesa em lei pode ser interpretada como que sempre deve ser escrito e na forma de instrumento pblico, sendo opcional o instrumento particular. Instrumento particular o proveniente das partes interessadas, sem a interveno do oficial pblico. obrigatoriamente escrito e os autores so as prprias partes. Instrumento pblico o documento lavrado por oficial pblico conforme suas atribuies e de acordo com as formalidades legais. sempre escrito e o autor o oficial pblico, mesmo quando no seja ele o redator do ato, pois sua interveno o fato que o torna pblico. Leva o negcio ao mundo jurdico, conferindo-lhe eficcia, fora executiva e prevalncia sobre os demais e comprovao factual contra terceiros interessados. Lei 10.406/02) para que o
negcio jurdico seja vlido, ele deve ter: (a) agente capaz; (b) objeto lcito, possvel; determinado; (c)
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Ainda como exigncia para a constituio de uma sociedade, constitui a essncia de uma sociedade empresarial o compreendido no artigo 981 do Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Ou seja, todos os scios devem contribuir para a formao do Capital Social e devem partilhar o lucro ou prejuzo de acordo com o Contrato Social, no sendo proibida a participao desproporcional, nem no Capital Social e nem nos lucros ou prejuzos. Para iniciar seus negcios, o empresrio obrigado a se inscrever no Registro das Empresas. A Lei 8.934/94 d a estrutura do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis SINREM constitudo pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC e pelas Juntas Comerciais. O DNRC integra o Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo e o rgo central do SINREM. Tem funo Supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano tcnico, e suplementar, no plano administrativo (FHRER, 2007, p. 23). Compete s Juntas Comerciais o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins. Considera-se atividades afins as exercidas pelos agentes auxiliares do comrcio, como os corretores, leiloeiros, comissrios, despachantes de alfndega, empresrios de transporte e de armazns gerais, tradutores pblicos e intrpretes comerciais e donos de trapiches. Os que exercem atividades afins so tidos como comerciantes, devendo se sujeitar legislao do comrcio e, consequentemente, devem se inscrever na Junta Comercial. A Lei 8.934/94, em seu artigo 32, determina que o registro compreende a matrcula, o arquivamento e a autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio. O registro dos auxiliares do comrcio, ou seja, dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais efetivado atravs da matrcula. O registro concernente constituio, alterao, dissoluo e extino de empresas mercantis efetuado atravs do arquivamento. Apesar de serem sociedades civis, tambm as cooperativas esto obrigadas a realizar o arquivamento. De acordo com o Decreto 1.800/96, em seu inciso III do artigo 53, a sociedade constitui-se por meio de contrato escrito pblico que alm de clusulas estipuladas pelas partes, obrigatoriamente mencionar: a) o tipo de sociedade mercantil adotado; b) a declarao precisa e detalhada do objeto social; c) o capital da sociedade mercantil, a forma e o prazo de sua integralizao, o quinho de cada scio, bem como a responsabilidade dos scios;
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d) o nome e qualificao dos scios, procuradores, representantes e administradores, o Nmero de Identificao do Registro de Empresas NIRE ou do Cartrio competente e o nmero de inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes CGC; e) o nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo, e foro, bem como os endereos completos das filiais declaradas; f) o prazo de durao da sociedade mercantil e a data de encerramento de seu exerccio social, quando no coincidente com o ano civil. A sociedade que tem ato constitutivo escrito, mas no registrado, considerada como irregular. J a sociedade sem ao menos ato constitutivo escrito considerada como de fato. Essas sociedades no tm o direito ao pedido de falncia e de recuperao judicial e seus scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais.
Constituio das Sociedades Institucionais

Da mesma forma, as sociedades institucionais so constitudas por um ato de manifestao de vontade dos scios, mas tal ato no tem essncia contratual. Para se constituir uma sociedade institucional deve-se atender os seguintes requisitos (COELHO, 2005, p. 188): a) Subscrio de todo o capital social pelo menos por duas pessoas. b) Realizao de uma entrada mnima em dinheiro de 10% do preo de emisso das aes subscritas ou de 50% no caso de instituies financeiras. c) Depsito das entradas em dinheiro em um estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios CVM. A constituio de sociedade annima pode ser feita por: a) subscrio pblica ou constituio sucessiva: os fundadores buscam recursos para a constituio da sociedade junto aos investidores; b) subscrio particular ou constituio simultnea: os fundadores no tm a preocupao de buscar recursos. A subscrio pblica tem as seguintes etapas: a) contratao de instituio financeira para intermediar a colocao de aes no mercado. b) registro na CVM com estudo de viabilidade econmico-financeira do empreendimento, projeto do estatuto e prospecto com assinatura da instituio financeira intermediria;
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c)
com a concesso do registro pela CVM, segue-se a subscrio das aes representativas do capital social, oferecendo-se o investimento ao pblico investidor pela instituio financeira intermediria;
d) aps a subscrio, os fundadores convocaro a assemblia de constituio para avaliar os bens oferecidos para a integralizao e aps observadas todas as formalidades legais ser proclamada a constituio da sociedade. A constituio por subscrio particular poder ser por deliberao dos subscritores reunidos em assemblia de constituio ou por escritura pblica.
7.7 Dissoluo, liquidao e extino

Ao iniciar tal assunto, recorre-se s sbias palavras do mestre Fbio Ulhoa Coelho: O direito brasileiro das sociedades empresariais contempla dois diferentes regimes dissolutrios. De um lado, o regulado na Lei das Sociedades por Aes (arts. 206 a 234), pertinente s institucionais; de outro, o do Cdigo Civil de 2002 (arts. 1033 a 1038) e do Cdigo Comercial para as contratuais. No h diferenas de fundo entre os respectivos regulamentos. As concepes bsicas so as mesmas: um ato formal, dos scios ou do juiz, marca claramente o incio do procedimento; segue-se a soluo das pendncias obrigacionais da sociedade (a liquidao); por fim, reparte-se entre os scios o patrimnio remanescente. Essa a estrutura geral dos dois regimes. As diferenas se ligam natureza dos vnculos societrios que se desfazem. Isto , as sociedades contratuais se dissolvem seguindo as regras orientadas, em parte, pelo direito dos contratos, caracterstica que no se encontra no regime dissolutrio das institucionais (COELHO, 2003, p.452-453).
Sociedades Contratuais
Como visto anteriormente, o ponto inicial para a existncia de uma sociedade empresarial a convergncia de vontades de pessoas que desejam cri-la, ou seja, existem laos de afinidade entre os scios. Posteriormente, tais laos de afinidade so trazidos ao mundo jurdico atravs do Contrato Social e tornam-se vnculos contratuais entre os scios. Quando h a impossibilidade de preservao dos vnculos contratuais entre os scios, vir a dissoluo. Para esse momento no Direito, a soluo dissoluo. Tem-se a dissoluo total, quando todos os vnculos forem dissolvidos, eliminando a existncia da prpria sociedade. Mas se houver a possibilidade de dissoluo de apenas parte dos vnculos contratuais e se os vnculos restantes ainda impulsionarem a sociedade, no h porque se eliminar a sociedade e, portanto, tem-se a dissoluo parcial.
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Outro critrio que determina o tipo de dissoluo o ato da dissoluo. Se a dissoluo aconteceu por opo dos scios, extrajudicial, seja na dissoluo total por distrato, seja na dissoluo parcial por alterao contratual. Mas se a dissoluo redunda da sentena do juiz em ao especfica, ela judicial.
O Cdigo Civil (
Lei 1.046/02) enumera as situaes que levam dissoluo total da empresa:
a) vencimento do prazo de durao da sociedade (inciso I do art. 1033), mas se a sociedade no entrar em liquidao no vencimento, considera-se que foi prorrogada por tempo indeterminado; b) consenso unnime dos scios (inciso II do art. 1033), ou seja, no basta que a maioria queira, um scio minoritrio pode continuar explorando a sociedade; c) falta de pluralidade de scios por mais de 180 dias (inciso IV do artigo 1033), ou seja, a sociedade no pode ficar com apenas um scio por mais de 180 dias; d) extino de autorizao para funcionar, na forma da lei (inciso V do artigo 1033), ou seja, atividades empresariais especficas sujeitas a autorizao no renovvel e com prazo determinado, cuja expirao, implica na dissoluo; e) anulao da sua constituio (inciso I do artigo 1034); f) exausto do fim social (inciso II do artigo 1034), isto , quando o objetivo determinado para que a sociedade fosse constituda concludo, ou seja, ou a obra, ou a transao, ou o servio chegou ao fim; g) verificao da inexeqibilidade do fim social (inciso II do artigo 1034), ou seja, verificou-se que inexiste mercado para o produto oferecido, o capital insuficiente para produzir ou para circular o produto ou o servio.oferecido, ou o penoso desacordo entre os scios; h) ocorrncia de causas previstas em clusulas contratuais, como exemplo: nmero menor de scios que quantidade mnima exigida, lucro abaixo do determinado. i) falncia da sociedade (artigos 1044, 1051 e 1087).
Fbio Ulhoa Coelho (2005, p.176) em sua obra enumera as causas para a dissoluo parcial: a) vontade dos scios: se todos os scios estiverem de acordo, o scio que sai aceita o valor recebido por sua participao; b) morte de scio: os sucessores do scio falecido no esto obrigados a ingressar na sociedade, sendo-lhes possibilitada a dissoluo parcial; c) retirada de scio: o scio pode retirar-se da sociedade contratual de prazo indeterminado sem necessidade de motivao, havendo a dissoluo parcial da empresa; d) excluso de scio: o scio pode ser excludo por no integralizar sua cota subscrita do capital social ou por justa causa, isto , pelo no cumprimento de suas obrigaes sociais como o caso de o scio explorar a mesma atividade individualmente ou com outra sociedade. O scio excludo ter direito ao valor patrimonial de sua participao societria; e) falncia de scio: de acordo com a Lei de Falncias ( Lei 11.101/05, art. 123) deve haver a
apurao dos haveres do falido para a composio da massa falida;
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f)
liquidao da quota a pedido de credor de scio: o credor de um dos scios da sociedade falta de outros bens pode solicitar a liquidao de sua cota.
Aps uma dissoluo total, decorre a liquidao e a partilha. Aps uma dissoluo parcial, ocorre a apurao de haveres e o reembolso. A liquidao objetiva a converso de bens e direitos do ativo em dinheiro ou equivalente para o pagamento das obrigaes e deveres do passivo. Na partilha, o patrimnio lquido remanescente partilhado pelos scios, cabendo a cada um o valor proporcional sua participao no capital social. O processo de extino da sociedade encerrado com a concluso da partilha e, desta forma, deixando de existir a personalidade jurdica da sociedade. No caso da dissoluo parcial, a apurao de haveres pretende determinar a quantidade devida pela sociedade ao scio dissidente. A sociedade apura o valor da parte proporcional s cotas e reembolsa o scio dissidente. Existe ainda outra forma de dissoluo: a dissoluo de fato. Essa uma forma irregular de dissoluo, onde os scios vendem todos os ativos, encerrando as atividades e desaparecem, extinguindo a sociedade. A dissoluo irregular pode acarretar na decretao de falncia, onde os scios responderam ilimitadamente com seus bens, inclusive pelos danos causados. Vulgarmente conhecido como golpe na praa.
Sociedades por Aes

O fim da existncia da sociedades por aes passa pelos processos de dissoluo, liquidao e extino. Dissoluo o processo necessrio ao fim da existncia da sociedade. importante notar o contedo do art. 207 da Lei das Sociedades por Aes ( Lei 6.404/76): A companhia dissolvida conserva a
personalidade jurdica, at a extino, com o fim de proceder liquidao. O artigo 206 da Lei das Sociedades por Aes mostra as hipteses em que pode ocorrer a dissoluo da companhia: 1. Dissoluo de pleno direito,ou seja, que acontece pela simples motivao jurdica,
independentemente de pronunciamento judicial: a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assemblia-geral;
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d) pela existncia de um nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de dois no for reconstitudo at do ano seguinte, exceto no caso da subsidiria integral (companhia que tem como nico acionista sociedade brasileira); e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar (atividades empresariais especficas sujeitas a autorizao no renovvel e com prazo determinado, cuja expirao, implica na dissoluo). 2. Dissoluo por deciso judicial, ou seja, por meio de deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; c) 3. em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei.
Dissoluo por deciso de autoridade administrativa competente, nos casos e na forma previstos em lei especial. Hiptese na qual as companhias esto sujeitas a fiscalizao de determinada autoridade administrativa, como as instituies financeiras que so fiscalizadas pelo Banco Central do Brasil.
A dissoluo parcial da sociedade por aes existe apenas no caso do reembolso do acionista dissidente abatido do capital social. Na liquidao realiza-se o ativo e com seu produto paga-se o passivo da sociedade. Havendo ainda saldo remanescente, ele partilhado entre os acionistas nas propores das aes que possuem. A extino o fim da sociedade e com o arquivamento na junta comercial do ato da extino a personalidade jurdica da sociedade desaparece. No artigo 219 da Lei das sociedades por aes, encontram-se as hipteses de extino da companhia: a) pelo encerramento da liquidao; b) pela incorporao; c) pela fuso; d) pela ciso total (com verso de todo o patrimnio em outras sociedades); e) pela sentena de encerramento de falncia (artigo 156 da Lei de Falncias Lei 11.101/05)
7.8 Operaes de reorganizao societria: transformao, incorporao, fuso e ciso

Nos procedimentos de reorganizao societria, se ao menos uma das sociedades envolvidas for uma Sociedade por Aes, os procedimentos devem atender Lei das Sociedades por Aes ( Lei 6.404/76),
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mas se no houver sociedade deste tipo, os procedimentos devem obedecer ao Cdigo Civil ( 10.406/02).
Lei
Transformao
De acordo com o Art. 220 da Lei das Sociedades por Aes e com o Art. 113 do Cdigo Civil, a transformao a operao pela qual a sociedade converte-se de um tipo societrio para outro, independentemente de dissoluo e liquidao. Tem-se como exemplos mais comuns: a sociedade annima que se transforma em sociedade limitada e a sociedade limitada que se transforma em sociedade annima. A transformao deve obedecer aos preceitos reguladores da constituio e registro prprios do novo tipo de sociedade em que vai converter-se. A deliberao da transformao exige a unanimidade dos scios, exceto quando previsto no ato constitutivo da sociedade, onde o scio que no concordar com a transformao poder retirar-se da sociedade (Art. 1.114 do Cd. Civil e Art. 221 da Lei das Sociedades por Aes). Em qualquer caso, a transformao no modificar nem prejudicar os direitos dos credores que continuaro com as mesmas garantias que o tipo anterior de sociedade lhes oferecia, at o pagamento integral dos seus crditos (Art. 222 da Lei das Sociedades por Aes e Art. 1.115 do Cdigo Civil). A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que a eles estariam sujeitos no tipo anterior, se os titulares de crditos anteriores transformao o pedirem, e somente a estes beneficiar.
Incorporao
A incorporao a operao em que uma sociedade absorve uma ou mais sociedades que se extinguem. A sociedade incorporadora sucede s incorporadas em todos os direitos e obrigaes patrimoniais (Artigos 1.116 a 1.118 do Cdigo Civil e Art. 227 da Lei das Sociedades por Aes).
Fuso
Fuso o procedimento de unio de duas ou mais sociedades que se extinguiro, gerando uma nova sociedade que lhes suceder em todos bens, direitos, obrigaes e deveres (Artigos 1.119 a 1.122 do Cdigo Civil e Art. 228 da Lei das Sociedades por Aes).
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Ciso
A ciso a operao pela qual uma sociedade parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes. Na ciso total: h a extino da sociedade cindida. Na ciso parcial, divide-se o capital da sociedade cindida e h a verso parcial do patrimnio, restando, ao fim, a sociedade cindida e as sociedades que receberam as parcelas do patrimnio (Art. 229 da Lei das Sociedades por Aes).
Resumo
Empresrio toda pessoa fsica que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Empresa consiste na pessoa jurdica que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, com a finalidade de produo ou circulao de bens e servios. Nome empresarial, como a prpria palavra diz, o nome adotado para o exerccio de atos de empresa. Sociedades empresrias so aquelas institudas por pessoas que celebram contrato de sociedade a fim de se obrigarem, reciprocamente, a contriburem com bens ou servios para o exerccio de atividade econmica e a partilharem, entre si, dos resultados. Ressaltamos, ainda, que a sociedade empresria toda pessoa jurdica que exerce atividade empresarial, e o empresrio toda pessoa fsica que exerce atividade empresarial. As sociedades empresrias no personificadas se subdividem em: Sociedade comum; Sociedade em conta de participao C/P. A sociedade personificada se subdivide em: Sociedade annima S/A; Sociedade em nome coletivo N/C; Sociedade comandita simples C/S; Sociedade limitada LTDA (prevista nos artigos 1.052 e 1.087 do Cdigo Civil); Sociedade comandita por aes C/A (prevista nos artigos 1.090 ao 1.092 do Cdigo Civil e na Lei 6.404/76); Sociedade cooperativa. A responsabilidade ser ilimitada quando o scio responder solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. E ser limitada quando o scio responder somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais. As sociedades contratuais tm como ato constitutivo e regimental o Contrato Social. No basta a vontade majoritria dos scios para a dissoluo deste tipo de sociedade, scios minoritrios podem manter a sociedade contra a vontade da maioria, ou seja, exige-se a unanimidade. As sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitada so tipos de sociedades contratuais.
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As sociedades institucionais tm como ato regulamentar o estatuto social, podendo ser dissolvidas por vontade da maioria societria. A sociedade annima e a sociedade comandita em aes so sociedades institucionais. O ponto inicial para a existncia de uma sociedade empresarial a convergncia de vontades de pessoas que desejam cri-la. Mas apenas a vontade das pessoas de se tornarem scias no suficiente para a validade do negcio jurdico.
De acordo com o artigo 104 do Cdigo Civil ( deve ter: a) agente capaz; b) objeto lcito, possvel; determinado; c) forma prescrita ou no defesa em lei.
Lei 10.406/02) para que o negcio jurdico ser vlido, ele
Para iniciar seus negcios, o empresrio obrigado a se inscrever no Registro das Empresas. A Lei 8.934/94 d a estrutura do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis SINREM constitudo pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC e pelas Juntas Comerciais. O DNRC integra o Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo e o rgo central do SINREM. Compete s Juntas Comerciais o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins. Considera-se atividades afins as exercidas pelos agentes auxiliares do comrcio, como os corretores, leiloeiros, comissrios, despachantes de alfndega, empresrios de transporte e de armazns gerais, tradutores pblicos e intrpretes comerciais e donos de trapiches. Os que exercem atividades afins so tidos como comerciantes, devendo se sujeitar legislao do comrcio e, consequentemente, devem se inscrever na Junta Comercial. A Lei 8.934/94, em seu artigo 32, determina que o registro compreende a matrcula, o arquivamento e a autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio. De acordo com o Decreto 1.800/96, em seu inciso III do artigo 53, a sociedade constitui-se por meio de contrato escrito pblico que alm de clusulas estipuladas pelas partes, obrigatoriamente mencionar: a) o tipo de sociedade mercantil adotado; b) a declarao precisa e detalhada do objeto social; c) o capital da sociedade mercantil, a forma e o prazo de sua integralizao, o quinho de cada scio, bem como a responsabilidade dos scios;
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d) o nome e qualificao dos scios, procuradores, representantes e administradores, o Nmero de Identificao do Registro de Empresas NIRE ou do Cartrio competente e o nmero de inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes CGC; e) o nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo, e foro, bem como os endereos completos das filiais declaradas; f) o prazo de durao da sociedade mercantil e a data de encerramento de seu exerccio social, quando no coincidente com o ano civil. A constituio de sociedade annima pode ser feita por: a) subscrio pblica ou constituio sucessiva: os fundadores buscam recursos para a constituio da sociedade junto aos investidores; b) subscrio particular ou constituio simultnea: os fundadores no tm a preocupao de buscar recursos. Quando h a impossibilidade de preservao dos vnculos contratuais entre os scios, vir a dissoluo. Para esse momento no Direito, a soluo dissoluo. Tem-se a dissoluo total, quando todos os vnculos forem dissolvidos, eliminando a existncia da prpria sociedade. Mas se houver a possibilidade de dissoluo de apenas parte dos vnculos contratuais e se os vnculos restantes ainda impulsionarem a sociedade, no h porque se eliminar a sociedade e, portanto, tem-se a dissoluo parcial. Outro critrio que determina o tipo de dissoluo o ato da dissoluo. Se a dissoluo aconteceu por opo dos scios, extrajudicial, seja na dissoluo total por distrato, seja na dissoluo parcial por alterao contratual. Mas se a dissoluo redunda da sentena do juiz em ao especfica, ela judicial. Situaes que levam dissoluo total da empresa: a) vencimento do prazo de durao da sociedade; b) consenso unnime dos scios; c) falta de pluralidade de scios por mais de 180 dias; d) extino de autorizao para funcionar; e) anulao da sua constituio; f) exausto do fim social; g) verificao da inexeqibilidade do fim social; h) ocorrncia de causas previstas em clusulas contratuais; i) falncia da sociedade.
So causas para a dissoluo parcial: a) vontade dos scios; b) morte de scio;
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c)
retirada de scio;
d) excluso de scio; e) falncia de scio; f) liquidao da quota a pedido de credor de scio.
Aps uma dissoluo total, decorre a liquidao e a partilha. Aps uma dissoluo parcial, ocorre a apurao de haveres e o reembolso. A liquidao objetiva a converso de bens e direitos do ativo em dinheiro ou equivalente para o pagamento das obrigaes e deveres do passivo. Na partilha, o patrimnio lquido remanescente partilhado pelos scios, cabendo a cada um o valor proporcional a sua participao no capital social. O processo de extino da sociedade encerrado com a concluso da partilha e, desta forma, deixando de existir a personalidade jurdica da sociedade. No caso da dissoluo parcial, a apurao de haveres pretende determinar a quantidade devida pela sociedade ao scio dissidente. A sociedade apura o valor da parte proporcional s cotas e reembolsa o scio dissidente. Existe ainda outra forma de dissoluo: a dissoluo de fato. Essa uma forma irregular de dissoluo, onde os scios vendem todos os ativos, encerrando as atividades e desaparecem, extinguindo a sociedade. A dissoluo irregular pode acarretar na decretao de falncia, onde os scios responderam ilimitadamente com seus bens, inclusive pelos danos causados. Vulgarmente conhecido como golpe na praa. O fim da existncia da sociedade por aes passa pelos processos de dissoluo, liquidao e extino. Dissoluo o processo necessrio ao fim da existncia da sociedade. A companhia dissolvida conserva a personalidade jurdica, at a extino, com o fim de proceder liquidao. Na liquidao realiza-se o ativo e com seu produto paga-se o passivo da sociedade. Havendo ainda saldo remanescente, ele partilhado entre os acionistas nas propores das aes que possuem. A extino o fim da sociedade e com o arquivamento na junta comercial do ato da extino a personalidade jurdica da sociedade desaparece. So hipteses de extino da companhia: a) pelo encerramento da liquidao; b) pela incorporao; c) pela fuso; d) pela ciso total; e) pela sentena de encerramento de falncia.
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De acordo com o Art. 220 da Lei das Sociedades por Aes e com o Art. 113 do Cdigo Civil, a transformao a operao pela qual a sociedade converte-se de um tipo societrio para outro, independentemente de dissoluo e liquidao. Tem-se como exemplos mais comuns: a sociedade annima que se transforma em sociedade limitada e a sociedade limitada que se transforma em sociedade annima. A incorporao a operao em que uma sociedade absorve uma ou mais sociedades que se extinguem. A sociedade incorporadora sucede s incorporadas em todos os direitos e obrigaes patrimoniais. Fuso o procedimento de unio de duas ou mais sociedades que se extinguiro, gerando uma nova sociedade que lhes suceder em todos bens, direitos, obrigaes e deveres. A ciso a operao pela qual uma sociedade parcela do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes. Na ciso total: h a extino da sociedade cindida.
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Aula 08 Direito Comercial / Empresarial (Continuao)

Na presente aula continuaremos o estudo do Direito Comercial, onde sero vistos os Contratos e Obrigaes Mercantis, os Contratos Bancrios, os Ttulos de Crdito e finalizaremos com a Recuperao da Empresa e a Falncia, assuntos de grande importncia para as cincias sociais aplicadas.
8.1 Contratos e obrigaes Mercantis

Obrigaes
Obrigao uma relao jurdica em virtude da qual uma ou mais pessoas determinadas devem, em favor de outra ou outras, uma prestao de carter econmico. Tem-se o seguinte rol de fonte das obrigaes: a) Obrigaes resultantes da vontade das partes: provm dos contratos e das manifestaes unilaterais de vontade. b) Obrigaes resultantes de atos ilcitos: constituem-se atravs de uma ao ou omisso, dolosa ou culposa do agente, causando dano vtima. A conseqncia do ato ilcito a obrigao de reparar o dano. c) Obrigaes resultantes direta e imediatamente da lei: a lei gera direitos e deveres em relao aos seus destinatrios, criando uma relao obrigacional. d) Obrigaes resultantes de deciso judicial constitutiva: a deciso judicial constitutiva cria uma nova situao que no resultante direta, nem da vontade das partes e, muitas vezes, independente de ato ilcito. A deciso judicial constitutiva fonte imediata de obrigaes. A sentena constitutiva a deciso judiciria de mrito que reconhece o direito do autor alterao pedida e ela prpria realiza tal alterao. e) Obrigaes resultantes de usos e costumes jurdicos: atravs dos usos e costumes, podem as partes estabelecer um vnculo jurdico que no decorre das demais fontes apontadas e comumente reconhecidas como tal. Se a lei no oferece mais, ou nunca ofereceu uma correta correlao entre a norma legal e o fato jurdico segundo um juzo de valor, ser adotado o costume. As obrigaes podem ser divididas em: a) obrigaes de dar ou restituir: obrigaes que tm por objeto a entrega de determinada coisa; b) obrigaes de fazer: obrigaes que tm por objeto a prestao de servio determinado;
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c)
obrigaes de no fazer: obrigaes que sujeitam uma ou ambas as partes a no praticar determinado ato. Como exemplo: no abrir concorrncia no mesmo bairro ou a quarentena aplicada a ex-servidor pblico com acesso a informaes privilegiadas.
Contratos
Contrato a conveno estabelecida entre duas ou mais pessoas, visando a constituio, a regulao ou a extino de uma relao jurdica patrimonial entre elas. Na condio de negcios jurdicos, os contratos exigem determinados pressupostos para a sua validade: acordo de vontades, agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, bem como forma prescrita ou no proibida por lei. Os contratos estabelecidos pelo empresrio podem pertencer a quatro regimes jurdicos diferentes: a) administrativo: se o empresrio realiza contrato com o Poder Pblico; b) do trabalho: se o outro contratante seu empregado; c) do consumidor: se a outra parte for consumidor a relao est sujeita ao Cdigo de Defesa do Consumidor; d) cvel: quando regido pelo Cdigo Civil nas demais situaes. O contrato definido como mercantil se ambas as partes forem empresrios. Os contatos mercantis podem estar subordinados ao Cdigo Civil ou ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Se os empresrios esto em condies econmicas iguais, o contrato cvel. Se um dos scios estiver em condio de vulnerabilidade econmica, o contrato regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Mtuo
O contrato de mtuo o emprstimo de bens fungveis que tm o domnio transferido ao muturio, que tem o dever de restituir ao mutuante no trmino de prazo coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Geralmente refere-se a emprstimo de dinheiro (Artigos 586 a 588 do Cdigo Civil);
Alienao Fiduciria em Garantia

A alienao fiduciria em garantia o contrato em que o devedor-fiduciante transfere o domnio e a posse indireta de um bem de sua propriedade ao credor-fiducirio como garantia ao pagamento de determinada dvida. Se a dvida for quitada o credor-fiducirio restabelece o domnio e a posse ao devedor-fiduciante que volta a ter plena propriedade do bem, caso contrrio, faculta a lei a venda do bem pelo credor-fiducirio.
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A alienao fiduciria um contrato colateral ou acessrio de um contrato principal que o pagamento da dvida. uma garantia que visa viabilizar um negcio fim.
Arrendamento Mercantil
Arrendamento mercantil o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta (Pargrafo nico do art. 1o da Lei 6.099/74).
Os bens so disponibilizados para uso do arrendatrio que pagar uma contraprestao arrendadora por um prazo determinado. No trmino do arrendamento mercantil o arrendatrio tem a opo de prorrogar o contrato de arrendamento, devolver o bem arrendadora ou compr-lo pelo seu valor residual.
Seguro
Seguro o contrato pelo qual uma das partes se obriga, mediante cobrana de prmio, a indenizar outra pela ocorrncia de determinados eventos ou por eventuais prejuzos. O Segurador assume os riscos a partir do contrato de seguro, onde o segurado transfere os riscos ao segurador. O seguro confere proteo econmica ao segurado que se previne contra o risco determinado no contrato. Beneficirio a quem foi determinado no contrato para receber a indenizao prestada pelo segurador no caso de sinistro que a ocorrncia do dano previsto no contrato. Ao segurador devido o prmio por parte do segurado.
Resseguro
Resseguro o seguro do seguro, ou seja, o seguro do segurador. a operao pela qual o segurador objetivando diminuir sua responsabilidade na aceitao de um risco considerado excessivo ou perigoso, transfere a outro segurador uma parte da responsabilidade e, conseqentemente, do prmio recebido. No Brasil, tal operao s pode ser feita com o Instituto de Resseguros do Brasil (IRB).
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Cartes de Crdito
Carto de crdito um servio de intermediao, que permite ao consumidor adquirir bens e servios com pagamento diferido em estabelecimentos comerciais previamente credenciados ou a sacar dinheiro em determinado banco, mediante a comprovao da sua condio de usurio. Os cartes podem ser: cartes de loja ou de credenciamento: so emitidos principalmente por grandes redes varejistas e normalmente s podem ser usados nas lojas da rede emissora. No so considerados verdadeiros cartes de crdito, valem apenas como uma aprovao de crdito antecipada. cartes verdadeiros: permitem que o scio possa utiliz-lo numa cadeia ampla de fornecedores filiados ao sistema, podendo realizar compras at um limite determinado. So partes nas operaes de cartes de crdito: scios ou titulares: que pagam uma taxa empresa emissora para ficarem habilitados a compras na rede de fornecedores; empresa emitente: que gerencia o sistema, sendo intermediria entre os scios, os fornecedores e financeiras; e financeira: se a emissora no for financeira, h a interveno de uma financeira para entrar com os recursos.
Faturizao
Tambm chamado de contrato de fomento mercantil, o contrato de faturizao (factoring) aquele em que o faturizado cede ao faturizador (factor) crditos originrios de vendas por ele efetuados a terceiros, podendo o faturizador prestar assessoria ao faturizado na cobrana dos crditos dele contra terceiros. O faturizador adquire os ativos financeiros do faturizado, pagando preo inferior ao valor de face dos crditos adquiridos. O faturizado no mais tem responsabilidade pela solvncia de seu cliente que dever pagar sua dvida no mais ao faturizado e sim ao faturizador, aps notificao sobre a operao de faturizao. No Conventional factoring os valores so pagos de forma adiantada ao faturizado imediatamente na operao. No Maturity factoring os valores so pagos ao faturizado somente nas datas dos vencimentos dos crditos cedidos.
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8.2 Contratos bancrios: conceito, caractersticas, classificao

So atividades bancrias tpicas as operaes que envolvem captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros. Tais atividades do origem a contratos privativos de instituies financeiras que obrigatoriamente tm que ter autorizao do Banco Central para funcionar. Vale lembrar que a presena da instituio financeira como uma das partes em um no condio necessria para que tal contrato seja considerado como bancrio. Para que um contrato seja bancrio ele deve convencionar uma operao essencialmente bancria. As operaes bancrias podem ser tpicas, quando relacionadas com o crdito e o investimento de recursos, e atpicas, quando relacionadas com servios secundrios prestados aos clientes, como exemplo: locao de cofres e custdia de valores, e contas para depsitos judiciais. As operaes bancrias tpicas podem ser passivas, quando o banco se torna devedor, e ativas, quando o banco se torna credor. So operaes bancrias passivas: a) Conta-corrente: contrato em que o banco se compromete a receber as quantias em dinheiro remetidas pelo cliente ou por terceiros e efetuar pagamentos mediante ordem do cliente at o limite de dinheiro nela depositado ou do crdito estipulado para o cliente. O cliente contratante de conta-corrente chamado de correntista. b) Depsito: modalidade de contrato em que o depositante efetua depsito de quantias em dinheiro junto a uma determinada instituio financeira depositria, ou seja, quantia em dinheiro entregue pelo cliente ao banco para ser creditada em sua conta. O depsito vista pode ser sacado a qualquer momento, mas o depsito a prazo s poder ser sacado aps decurso de prazo determinado. c) Aplicao financeira: contrato bancrio em que o depositante autoriza a instituio financeira a empregar as quantias em dinheiro existentes em sua conta corrente em determinados investimentos. So operaes bancrias ativas: a) Mtuo bancrio: contrato em que a instituio financeira mutuante empresta uma quantia em dinheiro ao muturio que a pagar de forma parcelada em prazo determinado com a cobrana de juros fixos ou variveis. b) Desconto bancrio: contrato onde o descontrio desconta de forma antecipada, em um banco descontador, um crdito que possui contra terceiro, por meio de uma cesso de crditos, no caso de um contrato de crdito, ou por meio de endosso, no caso de um ttulo de crdito. O banco
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descontador cobra os juros do perodo entre a data do desconto e a data do vencimento e uma taxa de servios. c) Abertura de crdito: contrato em que o banco disponibiliza de antemo determinada quantia em dinheiro a seu cliente, cobrando juros e outros encargos devidos ao contrato. d) Crdito documentrio: contrato em que um banco emissor, atravs de acordo contratual de seu cliente ordenante, assume obrigao de pagar quantia em dinheiro em favor de terceiro beneficirio determinado pelo cliente, contra a apresentao de documentao relativa a negcio anteriormente realizado entre o ordenante e o beneficirio. O crdito documentrio muito utilizado em operaes de exportao e importao.
8.3 Ttulos de crdito

Conceito
Ttulo de crdito documento formal de circulao desvinculada do negcio que o originou, com fora executiva, representativo de dvida lquida e certa (FHRER, 2007, p. 80).
Caractersticas
Os ttulos de crdito tm as seguintes caractersticas: a) Documentalidade ou cartularidade o ttulo de crdito um documento necessrio ao exerccio do direito que representa. b) Fora executiva o ttulo de crdito tem fora de sentena judicial transitada em julgado. c) Literalidade o ttulo de crdito tem valor pelo o que nele est escrito. todas as palavras exigidas na lei. e) Solidariedade todos os coobrigados podem ser chamados a responder por toda a dvida: sacador, aceitante, emitente, endossante, avalista. f) Autonomia se deve ao fato da desvinculao da causa do ttulo em relao a todos os coobrigados. As obrigaes representadas por um mesmo ttulo de crdito so independentes entre si. Segundo Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 234): se o comprador de um bem a prazo emite nota promissria em favor do vendedor e este paga dvida a terceiro pela transferncia dessa nota promissria, se houver a restituio do bem por vcio redibitrio (defeito oculto na coisa recebida que a torna imprpria ao uso a que destinada ou lhe diminua o valor) ao vendedor, ele no poder livrar o comprador de honrar o ttulo no seu vencimento junto ao terceiro portador. g) Independncia a desvinculao entre os diversos coobrigados, cada um em relao ao outro. h) Abstrao a desvinculao de um ttulo de crdito em relao ao negcio jurdico que motivou sua criao. d) Formalismo o ttulo de crdito deve obedecer a forma definida por lei, devendo nele constar
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i)
Circulao os ttulos de crdito tm por fim facilitar as operaes de crdito e a transmisso dos direitos neles incorporados.
Classificao 1. Quanto natureza ou hipteses de emisso:

causal: emitido se ocorrer fato que a lei definiu como causa indispensvel para sua emisso. Como exemplo: duplicata mercantil que s pode ser emitida por causa de venda e entrega efetiva de um determinado bem; no-causal ou abstrato: cuja emisso independe da ocorrncia de determinada causa especfica para representar obrigao de qualquer natureza.
2. Quanto circulao:
ao portador: circulam por intermdio de quem os possuir em mos; nominativos: o nome do favorecido consta de registros do emitente e a circulao depende de alteraes neste registro; ordem: so transferidos por meio da indicao, atravs de endosso efetuado pelo atual beneficirio; no ordem: circula com a cesso civil de crdito;
3. Quanto forma:
de modelo livre: a forma no precisa observar um padro normativamente estabelecido, a lei no estabelece uma forma especfica para eles, mas devem ser cumpridos os requisitos; de modelo vinculado: a lei definiu um padro para o preenchimento dos requisitos especficos.
Endosso
O endosso uma forma de transmisso da titularidade de um ttulo de crdito. O endosso em branco contm apenas a assinatura do endossante, sem referncia ao nome do beneficirio do endosso. Alm da assinatura do endossante, o endosso em preto contm o nome do endossatrio (beneficirio) por escrito. Atualmente, o endosso em preto a nica modalidade de endosso permitido no Brasil.
Aval
O Direito brasileiro admite duas formas de garantias pessoais: fiana e aval.
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A fiana uma modalidade de garantia pessoal prestada pelo fiador que se obriga pelo afianado, assumindo obrigao pecuniria contrada pelo afianado com base em contratos, total ou parcialmente. O aval uma garantia pessoal de natureza cambial prestada pelo avalista que se obriga pelo avalizado, assumindo, total ou parcialmente, obrigao pecuniria contrada pelo avalizado com base em um ttulo de crdito. Para o aval no h o benefcio da ordem (onde o credor deve cobrar primeiro o avalizado para depois cobrar do avalista).
Aceite
Ato em que uma pessoa se vincula obrigao cambial, colocando sua assinatura no ttulo contra ela sacado. o reconhecimento da validade, por meio da assinatura do sacado que passa a ser denominado como aceitante.
Ao cambial
Ao cambial o nome dado ao executria para cobrana de ttulo de crdito. Para os ttulos de crdito no h a necessidade de um prvio processo de conhecimento, partindo-se diretamente para o processo de execuo, pois os ttulos tm como caracterstica a fora-executiva. Respondendo pela dvida todos os coobrigados independentemente de ordem cronolgica, pois trata-se de dvida solidria e autnoma. A ao cambial pode ser direta, quando proposta contra o devedor principal e seus avalistas, e indireta, quando proposta contra os demais obrigados e avalistas.
Letra de Cmbio
Letra de cmbio ttulo de crdito pelo qual o sacador (emitente) d ao sacado (aceitante), ordem de pagar ao tomador (beneficirio investidor), determinada quantia, no tempo e no lugar determinados no prprio ttulo. As letras de cmbio so muito usadas no crdito direto ao consumidor.
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fonte:
Figura 1 - Letra de Cmbio www.protestodeosasco.com.br
Existe uma divergncia entre os autores ao indicar quem o devedor e quem o credor na emisso de letras de cmbio: 1. 2. alguns autores pressupem uma dvida anterior por parte do sacado, sendo ento o emissor o credor; outros autores dizem que o emissor financiado pelo sacado que assume sua dvida com terceiros beneficirios, nesse caso, a letra de cmbio a formalizao de um contrato de financiamento. Na prtica o que ocorre o seguinte: o emissor precisa de crdito e recorre a uma financeira (Sociedade de Crdito, Financiamento e Investimento). O emissor realiza um contrato de financiamento e emite letras de cmbio, nas quais a financeira d seu aceite se comprometendo com o pagamento delas. A financeira, como instituio aceitante, coloca no mercado as letras de cmbio que so compradas pelos beneficirios investidores. Como as financeiras no podem manter contas correntes, elas utilizam a venda das letras de cmbio para captar recursos para seus financiamentos. As financeiras podem aceitar a representao dos muturios, atravs de procurao outorgada a sociedades prestadoras de servios (sociedades civis conhecidas como promotoras de vendas) que fazem a intermediao entre um consumidor, que deseja financiar um bem vendido em uma loja, uma loja, que pretende vender seus produtos, e uma financeira que ganha com a intermediao financeira (Resoluo do CMN no 562, de 30/9/1979). O consumidor escolhe o produto, assina um contrato de financiamento que d procurao promotora para sacar letras de cmbio na financeira. Aps o saque a promotora paga a loja pelo produto e a financeira coloca no mercado as letras de cmbio.
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Figura 2 - Nota Promissria fonte: www.protestodeosasco.com.br

A nota promissria pode ser emitida: 1. 2. 3. como promessa de pagamento de quantia, devido a uma dvida assumida, a um credor pessoa fsica ou jurdica no-financeira; como garantia de pagamento dada pelo devedor e por terceiro em contrato de emprstimos, tendo como credora instituies do SFN - Sistema Financeiro Nacional; emitida para captao de recursos financeiros por empresa, em colocao particular, ou seja, que a captao seja feita junto a scios ou acionistas de sociedades de capital fechado, junto a parentes e amigos e junto a empresas ligadas, fornecedores ou clientes; 4. emitida por sociedades de capital aberto para captao de recursos financeiros no mercado de capitais, para colocao pblica, mediante prvia autorizao da CVM Comisso de Valores Mobilirios de acordo com a Lei 6.385/76. As notas promissrias colocadas para negociao em mercado devem ser registradas na CETIP.
Cheque
Cheque uma ordem de pagamento vista, a ser sacada por uma pessoa contra um banco ou instituio financeira equiparada. O cheque emitido por correntista de estabelecimento bancrio ou cooperativa de crdito, devendo ser impresso de acordo com o padro definido pelo Banco Central do Brasil.
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fonte:
Figura 3 Cheque www.protestodeosasco.com.br
Portanto, pelo que ocorre na prtica, na letra de cmbio o emitente o devedor, a instituio financeira a aceitante e o beneficirio a pessoa fsica ou jurdica investidora que adquire a letra de cmbio. As Letras de Cmbio devem ser registradas e negociadas no sistema CETIP Cmara de Custdia e Liquidao sempre que o ttulo apresentar apenas o valor de resgate, ou seja, quando a letra de cmbio for resgatada de uma vez pelo valor total. O valor de colocao no mercado de capitais ser fixado por desgio. As letras de cmbio devem ser registradas no Sistema Nacional de Ativos (SNA) da CETIP quando previstas amortizaes parceladas, pagamentos de rendimentos peridicos ou emitida com clusula de atualizao baseada em taxas flutuantes.
Nota Promissria ou Commercial Paper

A nota promissria emitida pelo prprio devedor e constitui uma promessa de pagamento. O cheque pode ser pago pelo estabelecimento bancrio sacado contra a apresentao, que pode ser na prpria data de emisso ou quando apresentado para cobrana. As partes envolvidas com um cheque so: a) emitente ou sacador: o que mantm conta corrente em instituio financeira, possuindo autorizao da mesma para emitir cheques; b) sacado: instituio financeira onde o sacador mantm conta corrente; c) tomador ou beneficirio: aquele quem tem o cheque emitido a seu favor.
O cheque possui diversas modalidades:
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a) Cheque administrativo, bancrio, de tesouraria, emitido contra a prpria caixa: emitido por um banco contra ele mesmo, em favor de terceiro, indicado por quem solicitou a sua emisso. O correntista solicita a emisso do cheque administrativo cujo valor, adicionado dos servios cobrados, debitado em sua conta corrente. b) Cheque visado: apresentado pelo correntista emitente ao banco sacado, antes da entrega ao beneficirio, para que seja posto o visto do representante do banco, indicando que a respectiva quantia foi reservada em sua conta corrente e est disposio do beneficirio. A assinatura ou visto do representante banco posta no verso do cheque. Tem quase a mesma funo do cheque administrativo. c) Cheque cruzado: tem sua circulao restrita, pois s poder ser pago a um banco, ou seja, seu beneficirio s poder deposit-lo em qualquer banco. No seu anverso (frente) so efetuados dois traos em diagonal. Se entre os dois traos do cruzamento tiver escrito o nome de um banco, s a este poder ser pago. Se entre os dois traos houver a inscrio "Exclusivamente para Crdito do Favorecido", significa que s pode ser depositado na conta do beneficirio. d) Cheque de viagem (traveller's check): foi criado para dar mais segurana aos viajantes. Contm duas assinaturas do emitente, sendo uma na parte superior efetuada no recebimento do talo e outra na parte inferior efetuada na emisso. um cheque de quantia prefixada normalmente em dlares americanos, apesar de Unio Europia estar tentando cri-lo em euros. O cheque de viagem emitido contra instituio internacional especializada e pagvel em qualquer pas em diversos lugares como em casas de cmbio, agncias de turismo, hotis e em instituies financeiras credenciadas. e) Cheque especial, garantido ou contra conta corrente garantida: tem seu pagamento garantido at determinado limite de crdito concedido e aprovado pelo banco sacado. Pode ser emitido mesmo que o emitente no tenha saldo disponvel em sua conta corrente. Esse tipo de cheque requer um contrato firmado entre o correntista e o banco. f) Cheque ao portador: cheque sem identificao do beneficirio, pagvel a quem o apresentar ao banco. De acordo com a atual legislao em vigor, vedada a emisso, pagamento e compensao de cheque com valor superior a cem reais. g) Cheque nominal ou nominativo: s pode ser pago ao beneficirio constante do cheque ou o novo favorecido por endosso do anterior beneficirio. h) Cheque endossado: o endosso uma forma de transmisso do cheque que feito em seu verso. De acordo com a atual legislao brasileira, s permitido um endosso em preto em cada cheque.
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Figura 4 - Verso de cheque endossado fonte: www.protestodeosasco.com.br

a) Cheque Pr-datado: cheque emitido para pagamento em data futura, geralmente aceito como ttulo de crdito no comrcio em geral para realizar o parcelamento de compras a prazo. O cheque pr-datado deveria ser pago na data estabelecida pelo emitente, mas, nada impede que o banco o pague antes, se houver fundos. Quando no houver fundos, o cheque ter tratamento de cheque sem fundos e o emitente poder ser inscrito no Cadastro de Emitentes de Cheques Sem Fundos. Os comerciantes costumam ceder os cheques pr-datados em operaes de faturizao.
Duplicata
Duplicata um ttulo de crdito causal vinculado a operaes de compra e venda de mercadorias ou de prestao de servios, com pagamento vista ou a prazo. O comerciante ou prestador de servios emite uma fatura que o documento que contm a relao das mercadorias vendidas ou dos servios prestados a um determinado cliente. Tal fatura pode ser do tipo nota fiscal fatura. No caso de emisso de diversas notas fiscais num perodo para um mesmo cliente ou fregus, a empresa pode emitir fatura contendo a relao das notas fiscais emitidas no perodo a que se refere o faturamento. A partir da Fatura emitida a Duplicata Mercantil ou a Duplicata de Prestao de Servios. A duplicata mercantil e a duplicata de prestao de servios so ttulos de crdito emitidos pelo valor total constante da fatura.As duplicatas podem ser transferidas sem coobrigao ou com coobrigao. A venda de duplicatas em definitivo ou sem coobrigao praticada normalmente pelas empresas comerciais e industriais tendo como compradoras as empresas de faturizao (factoring), onde o representante legal da empresa credora coloca no verso da duplicata apenas o endosso ordem do novo proprietrio.
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Quando os credores de duplicatas as vendem aos bancos, a operao chamada de desconto de duplicatas e feita com coobrigao. Em que o representante legal da empresa credora cedente coloca no verso da duplicata duas assinaturas: uma referente ao endosso ordem do novo proprietrio e a outra relativa ao aval ou a fiana, que sua coobrigao de pagamento no caso de inadimplemento do devedor.
Protesto
O protesto a apresentao pblica do ttulo ao devedor, para o aceite ou para o pagamento. O ttulo deve ser protestado no primeiro dia til aps a recusa de aceite ou aps o vencimento para que o credor no perca o direto de regresso contra os demais obrigados. Tal ttulo deve ser levado a um servio de protesto de ttulos. O protesto pode ser cancelado por defeito do protesto, quando falta intimao do devedor ou irregularidade do edital, por defeito do ttulo determinado por sentena e pelo pagamento do ttulo protestado.
8.4 Recuperao da Empresa e Falncia.

O princpio bsico do direito falimentar conhecido por par condicio creditorum, ou seja, fazer com que todos os credores da mesma categoria fiquem em uma situao igual, de forma que todos sejam satisfeitos proporcionalmente aos seus crditos. Quando o devedor tem bens em valor inferior ao total de suas dvidas no se pode utilizar a regra da individualidade da execuo que no d aos credores de uma mesma categoria as mesmas chances, pois um credor que antecipasse na propositura da execuo possivelmente receberia a totalidade do seu crdito, enquanto os que se demorassem provavelmente no receberiam alguma coisa. Por este motivo, o direito afasta a regra da individualidade da execuo e prev a obrigatoriedade da execuo concursal pelo concurso de credores, que executam o devedor de maneira coletiva.
A nova Lei de Falncias (
Lei no 11.101 de 2005) claramente pretende dar condies para que a
empresa devedora evite sua falncia e viabilize sua superao da crise econmica enfrentada. A nova Lei de Falncias d empresa devedora as seguintes opes (FHRER, 2007, p. 117): a) negociar primeiro com os credores, requerendo depois em juzo a homologao do acordo extrajudicial; b) ingressar diretamente em juzo, requerendo a recuperao judicial, comprometendo-se a apresentar um plano de recuperao em 60 dias;
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c)
em havendo um credor que requereu sua falncia, pedir a recuperao judicial no prazo.
Recuperao Extrajudicial
Na recuperao extrajudicial, o devedor negocia diretamente com todos os credores, ou parte deles, para chegar num acordo que torne possvel sua recuperao. Com o acordo com os credores, o plano submetido ao Judicirio para homologao, que, se atendido os requisitos legais, o juiz homologar o plano extrajudicial por sentena.
Recuperao Judicial
O devedor pode requerer recuperao judicial para restabelecer a normalidade econmico-financeira da empresa. Se preenchido os requisitos legais, o processo ser acolhido e o requerente tem 60 dias para apresentar o plano de recuperao. Se houver a oposio de um nico credor o juiz convoca a assemblia geral de credores. Se a assemblia rejeitar o plano ser decretada a falncia. Se a assemblia aprovar o plano, ser concedido o processamento da recuperao judicial.
Falncia
A falncia a execuo concursal do devedor empresrio, um processo de execuo coletiva, no qual todos os bens do falido so arrecadados para uma venda judicial forada, com a distribuio proporcional do resultado entre todos os credores, de acordo com uma classificao legal de crditos. importante lembrar que na falncia a empresa ainda no perdeu sua personalidade jurdica.
Causas da Falncia
Ser decretada a falncia nas seguintes situaes: 1. Impontualidade: no vencimento o devedor no paga obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salriosmnimos na data do pedido de falncia, sem relevante razo de direito; 2. 3. Execuo frustrada: o devedor executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia a penhora bens suficientes dentro do prazo legal; Prtica de ato de falncia: o devedor que pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial:
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a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial. 4. 5. 6. Autofalncia: o prprio devedor pode requerer sua falncia. Quando o devedor no apresentar o plano de recuperao no prazo legal; Quando o devedor no cumpre o plano de recuperao.
Classificao dos crditos

A classificao dos crditos na falncia visa observar a ordem de prioridade em que os credores recebero seus crditos. Os credores de uma mesma classe tm a mesma ordem de preferncia sobre os crditos. A ordem de preferncia entre as diversas classes de credores divide-se em duas categorias: os crditos extraconcursais e os crditos concursais, segundo a seguinte ordem de pagamento (FHRER, 2007, p. 122).
Crditos extraconcursais
1. Os crditos extraconcursais so provenientes da administrao da massa falida, sendo pagos antes de todos os outros. So, dentre outros: remunerao do administrador, despesas com a arrecadao dos bens, despesas judiciais, tributos devidos da massa falida, salrios pagos pela massa falida (FHRER, 2007, p. 122).
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Crditos concursais
Nos crditos concursais vale o seguinte: quando dois ou mais credores da mesma classe concorrerem aos mesmos bens, haver entre eles rateio proporcional ao valor dos respectivos crditos, se o produto no bastar para o pagamento integral de todos. 2. 3. 4. 5. Crditos trabalhistas limitados a 150 salrios mnimos por credor e de acidentes de trabalho. Crditos com garantia real como no penhor ou na hipoteca at o limite do valor do bem dado em garantia. Crditos tributrios com exceo das multas tributrias. Crditos com privilgio especial sobre determinados bens. So crditos com privilgio especial: o crdito sobre a coisa arrecadada e liquidada, o credor de custas e despesas judiciais feitas com a arrecadao e liquidao; o crdito sobre a coisa salvada, o credor por despesas de salvamento; o crdito sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias necessrias ou teis; o crdito sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas, ou quaisquer outras construes, o credor de materiais, dinheiro, ou servios para a sua edificao, reconstruo, ou melhoramento; o crdito sobre os frutos agrcolas, o credor por sementes, instrumentos e servios cultura, ou colheita; o crdito sobre os enfeites, jias e utenslios de uso domstico, nos prdios rsticos ou urbanos, o credor de aluguis, quanto s prestaes do ano corrente e do anterior; sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, o autor dela, ou seus legtimos representantes, pelo crdito fundado contra aquele no contrato da edio; o crdito sobre o produto da colheita, para a qual houver concorrido com o seu trabalho, e precipuamente a quaisquer outros crditos, ainda que reais, o trabalhador agrcola, quanto dvida dos seus salrios. 6. Crditos com privilgio geral: como as debntures e os seguintes: o crdito por despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto e o costume do lugar; o crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arrecadao e liquidao da massa; o crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivente e dos filhos do devedor falecido, se foram moderadas; o crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor, no semestre anterior sua morte; o crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor falecido e sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento; o crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e no anterior; o crdito pelos salrios dos empregados do servio domstico do devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida. 7. Crditos quirografrios: so crditos comuns sem garantias legais ou convencionais dos crditos mencionados acima. So exemplos, dentre outros: cheques, duplicatas, notas promissrias e letras de cmbio. Os crditos trabalhistas acima de 150 salrios mnimos tambm fazem parte dos crditos quirografrios. 8. 9. Crditos subquirografrios A: so os referentes a multas contratuais e penas por infrao de leis penais, administrativas ou tributrias. Crditos subquirografrios B: so os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
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Figura 5 - Duplicata de venda mercantil
fonte:
www.protestodeosasco.com.br/
H ainda muita controvrsia quanto limitao a 150 salrios mnimos dos crditos trabalhistas. Diversos juristas e magistrados consideram que tal limitao inconstitucional e diversas associaes e conselhos de classe discutem muito a esse respeito. J existem diversas aes diretas de inconstitucionalidade contra essa limitao da nova lei de falncias.
O estudo do direito comercial/empresarial possibilita compreender as peculiaridades (caractersticas bsicas, particularidades) sobre o exerccio da atividade do empresrio. Atravs do estudo desta aula voc pode aprender sobre as modalidades empresrias e sobre como o cdigo civil trouxe modificaes nessa rea para que o profissional de administrao possa administrar com mais efetividade. Certamente que uma aula no suficiente para tratarmos de um tema to extenso e complexo, como o caso do Direito Empresarial. Por isso, na Sala de Leitura voc encontrar sugestes de textos que complementaro os conhecimentos adquiridos nesta aula.
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Resumo
Obrigao uma relao jurdica em virtude da qual uma ou mais pessoas determinadas devem, em favor de outra ou outras, uma prestao de carter econmico. Tem-se o seguinte rol de fonte das obrigaes: a) Obrigaes resultantes da vontade das partes; b) Obrigaes resultantes de atos ilcitos; c) Obrigaes resultantes direta e imediatamente da lei; d) Obrigaes resultantes de deciso judicial constitutiva; e) Obrigaes resultantes de usos e costumes jurdicos. As obrigaes podem ser divididas em: a) obrigaes de dar ou restituir; b) obrigaes de fazer; c) obrigaes de no fazer.
Contrato a conveno estabelecida entre duas ou mais pessoas, visando a constituio, a regulao ou a extino de uma relao jurdica patrimonial entre elas. Na condio de negcios jurdicos, os contratos exigem determinados pressupostos para a sua validade: acordo de vontades, agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, bem como forma prescrita ou no proibida por lei. O contrato definido como mercantil se ambas as partes forem empresrios. Os contatos mercantis podem estar subordinados ao Cdigo Civil ou ao Cdigo de Defesa do Consumidor. O contrato de mtuo o emprstimo de bens fungveis que tm o domnio transferido ao muturio, que tem o dever de restituir ao mutuante no trmino de prazo coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade. A alienao fiduciria em garantia o contrato em que o devedor-fiduciante transfere o domnio e a posse indireta de um bem de sua propriedade ao credor-fiducirio como garantia ao pagamento de determinada dvida. Arrendamento mercantil o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.
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Seguro o contrato pelo qual uma das partes se obriga, mediante cobrana de prmio, a indenizar outra pela ocorrncia de determinados eventos ou por eventuais prejuzos. Resseguro o seguro do seguro, ou seja, o seguro do segurador. a operao pela qual o segurador objetivando diminuir sua responsabilidade na aceitao de um risco considerado excessivo ou perigoso, transfere a outro segurador uma parte da responsabilidade e, conseqentemente, do prmio recebido. Carto de crdito um servio de intermediao, que permite ao consumidor adquirir bens e servios com pagamento diferido em estabelecimentos comerciais previamente credenciados ou a sacar dinheiro em determinado banco, mediante a comprovao da sua condio de usurio. Tambm chamado de contrato de fomento mercantil, o contrato de faturizao (factoring) aquele em que o faturizado cede ao faturizador (factor) crditos originrios de vendas por ele efetuados a terceiros, podendo o faturizador prestar assessoria ao faturizado na cobrana dos crditos dele contra terceiros. So atividades bancrias tpicas as operaes que envolvem captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros. Tais atividades do origem a contratos privativos de instituies financeiras que obrigatoriamente tm que ter autorizao do Banco Central para funcionar. As operaes bancrias tpicas podem ser passivas, quando o banco se torna devedor, e ativas, quando o banco se torna credor. So operaes bancrias passivas: a) Conta-corrente; b) Depsito; c) Aplicao financeira.
So operaes bancrias ativas: a) Mutuo bancrio; b) Desconto bancrio; c) Abertura de crdito; d) Crdito documentrio. Ttulo de crdito documento formal de circulao desvinculada do negcio que o originou, com fora executiva, representativo de dvida lquida e certa. Os ttulos de crdito tm as seguintes caractersticas: a) Documentalidade ou cartularidade; b) Fora executiva;
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c)
Literalidade;
d) Formalismo; e) Solidariedade; f) Autonomia; g) Independncia; h) Abstrao; i) Circulao.
O endosso uma forma de transmisso da titularidade de um ttulo de crdito. O aval uma garantia pessoal de natureza cambial prestada pelo avalista que se obriga pelo avalizado, assumindo, total ou parcialmente, obrigao pecuniria contrada pelo avalizado com base em um ttulo de crdito. Para o aval no h o benefcio da ordem (onde o credor deve cobrar primeiro o avalizado para depois cobrar do avalista). Ato em que uma pessoa se vincula obrigao cambial, colocando sua assinatura no ttulo contra ela sacado. o reconhecimento da validade, por meio da assinatura do sacado que passa a ser denominado como aceitante. Ao cambial o nome dado ao executria para cobrana de ttulo de crdito. Para os ttulos de crdito no h a necessidade de um prvio processo de conhecimento, partindo-se diretamente para o processo de execuo, pois os ttulos tm como caracterstica a fora-executiva. Respondendo pela dvida todos os coobrigados independentemente de ordem cronolgica, pois trata-se de dvida solidria e autnoma. Letra de cmbio ttulo de crdito pelo qual o sacador (emitente) d ao sacado (aceitante), ordem de pagar, ao tomador (beneficirio investidor), determinada quantia, no tempo e no lugar determinados no prprio ttulo. A nota promissria emitida pelo prprio devedor e constitui uma promessa de pagamento. Cheque uma ordem de pagamento vista, a ser sacada por uma pessoa contra um banco ou instituio financeira equiparada. O cheque emitido por correntista de estabelecimento bancrio ou cooperativa de crdito, devendo ser impresso de acordo com o padro definido pelo Banco Central do Brasil. As partes envolvidas com um cheque so: a) emitente ou sacador; b) sacado;
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c)
tomador ou beneficirio: aquele quem tem o cheque emitido a seu favor.
Duplicata um ttulo de crdito causal vinculado a operaes de compra e venda de mercadorias ou de prestao de servios, com pagamento vista ou a prazo. O protesto a apresentao pblica do ttulo ao devedor, para o aceite ou para o pagamento. Na recuperao extrajudicial, o devedor negocia diretamente com todos os credores, ou parte deles, para chegar num acordo que torne possvel sua recuperao. O devedor pode requerer recuperao judicial para restabelecer a normalidade econmico-financeira da empresa. Se preenchido os requisitos legais, o processo ser acolhido e o requerente tem 60 dias para apresentar o plano de recuperao. A falncia a execuo concursal do devedor empresrio, um processo de execuo coletiva, no qual todos os bens do falido so arrecadados para uma venda judicial forada, com a distribuio proporcional do resultado entre todos os credores, de acordo com uma classificao legal de crditos. A classificao dos crditos na falncia visa observar a ordem de prioridade em que os credores recebero seus crditos. Os credores de uma mesma classe tm a mesma ordem de preferncia sobre os crditos. A ordem de classificao : 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Crditos extraconcursais; Crditos trabalhistas at 150 salrios mnimos e crditos de acidente de trabalho; Crditos com garantia real; Crditos tributrios (exceto multas); Crditos com privilgios especiais sobre determinados bens; Crditos com privilgios gerais; Crditos quirografrios; Crditos subquirografrios; Crditos subquirografrios subordinados.
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Aula 09 Direito do Trabalho

Nesta ltima aula voc vai estudar um outro contedo fundamental para o exerccio da gesto nas organizaes: o Direito do Trabalho. Essa rea tem origem na histria da Revoluo Industrial, em funo da concentrao de trabalhadores em grandes fbricas, resultando em vrias transformaes sociais e econmicas na sociedade. Para melhor acompanhamento e entendimento do tema abordado, aconselhamos que voc tenha em mos, alm da Constituio Federal, o texto da Consolidao das Leis do Trabalho (disponvel em < www.planalto.gov.br/>).
Inmeros fatos e eventos sociais ocasionaram e influenciaram o aparecimento do movimento operrio e a conscincia de classe trabalhadora. Poderamos citar alguns como a ao humanitria de alguns homens, as doutrinas sociais e econmicas surgidas na poca (ver na disciplina de Sociologia), as doutrinas sociais da igreja, as legislaes dos estados totalitrios: Itlia, Alemanha e Unio Sovitica, as duas grandes guerras mundiais (Tratado de Versalhes e criao da OIT - Organizao Internacional do Trabalho), entre outros. Para relembrarmos, vale destacar que na histria da humanidade a escravido foi a primeira forma de trabalho por conta alheia e sua caracterstica principal era a identificao da pessoa do trabalhador como objeto. Na lenta evoluo da humanidade e das formas de gesto e organizao do trabalho produtivo surgiram outras formas de trabalho at chegarmos nas organizaes contemporneas, inclusive, com uma enorme diversidade de trabalhos profissionais. Os vrios momentos histricos nos mostram que houve evolues, mas h ainda muito que superar em relao a nossos antepassados. Por exemplo, o prprio trabalho escravo no foi extinto em vrias atividades e em diversos pases (como aqui no Brasil, com suas mais diversas formas e prticas de trabalho escravo). O conceito de trabalho escravo, segundo a OIT, o seguinte: Toda a forma de trabalho escravo trabalho degradante, mas a recproca nem sempre verdadeira. O que diferencia um conceito do outro a liberdade. Quando falamos de trabalho escravo, falamos de um crime que cerceia a liberdade dos trabalhadores. Essa falta de liberdade se d por meio de quatro fatores: apreenso de documentos, presena de guardas armados e gatos de comportamento ameaador, por dvidas ilegalmente impostas ou pelas caractersticas geogrficas do local, que impedem a fuga.
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No Brasil, lamentavelmente, as formas de escravido so muito difceis de combater. E engana-se quem pensa que o trabalho escravo se d s na rea rural; h tambm o trabalho escravo urbano que, embora seja em dimenses menores que o rural, tem caractersticas prprias e exigem instrumentos especficos de combate. Conhea as medidas de combate ao trabalho escravo adotadas pelo governo brasileiro em cooperao com a OIT no site < www.oitbrasil.org.br>. E leia tambm um texto muito interessante sobre o tema no endereo < www.oitbrasil.org.br>.
9.1 O que Direito do Trabalho?

O Direito do Trabalho consiste no conjunto de normas, princpios, julgados e costumes que estudam a relao de emprego existente entre empregado(s) e empregador(es). Observe, contudo, que esta era a definio do direito do trabalho antes da Emenda Constitucional n45/2004 que realizou a famosa Reforma do Poder Judicirio; j que a definio de direito do trabalho tinha como parmetro o determinado pelo caput do artigo 114 da Lei das Leis. O artigo 114 da Constituio Federal, antes da referida reforma, estabelecia que a Justia do Trabalho era competente para conciliar e julgar as aes individuais e coletivas entre trabalhadores e empregadores (relao de emprego).
A redao atual deste preceito constitucional determina ser a Justia do Trabalho competente para julgar e conciliar as aes oriundas da relao de trabalho. Veja que a redao do artigo 114 da Constituio, primeira vista, para aqueles que desconhecem a distino existente entre os termos relao de emprego e relao de trabalho, aparenta no ter mudado.
Por isso importante que voc saiba diferenciar a denominada relao de emprego da relao de trabalho. Relao de trabalho o gnero no qual a relao de emprego uma de suas espcies. Se a relao de trabalho gnero, significa que muito mais abrangente que a relao de emprego. Portanto, correto dizermos que a relao de emprego uma relao de trabalho, mas no podemos dizer o inverso; porque a relao de emprego muito mais especfica.
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Como exemplo, visualize a seguinte situao: Sol trabalha como secretria no escritrio de contabilidade de Tio. Ela vai todos os dias (exceto aos sbados e domingos) ao escritrio, recebe ordens e, em troca do seu trabalho, Tio paga-lhe uma remunerao. Neste exemplo, correto dizermos que Sol, alm de ter relao de emprego com Tio, ela tambm tem relao de trabalho, j que esta o gnero daquela. No correto, porm, falarmos que um mdico, engenheiro ou advogado, por exemplo, possuem relao de emprego com seus pacientes/clientes porque no h subordinao na relao existente entre eles. Apesar de prestarem o servio pessoalmente e de receberem por ele, a relao somente de trabalho porque possuem autonomia para resolverem o problema de seu paciente/cliente da forma que entender mais adequada e no do jeito e no tempo que estes quiserem que ele faa.
Em sntese, podemos ento definir o atual direito do trabalho (posterior reforma do Poder Judicirio) como: O conjunto de normas, princpios, julgados e costumes que tem como base (objeto de estudo) as relaes de trabalho. E como estas so mais abrangentes que a relao de emprego, houve uma ampliao na definio e no alcance do direito do trabalho.
9.2 Natureza Jurdica do Direito do Trabalho

Voc viu na primeira aula (Noes de Direito) que, para facilitar o estudo, a cincia do direito dividida em direito pblico interno ou externo e direito privado interno ou externo, os quais se subdividem em vrios ramos. Observou, ainda, que o direito do trabalho foi classificado como direito privado. Contudo, importante destacar que alguns estudiosos do Direito do Trabalho (corrente minoritria) entendem que o direito do trabalho no ramo do direito privado interno ou externo e nem do direito pblico interno ou externo. Em razo deste entendimento criaram-se vrias teorias com a finalidade de determinar a real natureza jurdica do direito do trabalho e, por conseguinte, encontrar a verdadeira classificao do direito do trabalho na cincia do direito. E como diz o professor Nascimento (2005, p.83), Determinar a natureza de um ramo do direito encontrar o gnero prximo a que ele pertence (...).
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Assim, as teorias criadas a fim de estabelecerem a qual classificao pertence o Direito do Trabalho, so as seguintes, conforme mostra o quadro abaixo: Classificao do Direito do Trabalho
Conceito
Teoria do Direito Pblico Interno
O direito do trabalho, segundo esta teoria, faz parte do direito pblico em razo do carter imperativo de suas normas e pelo fato do trabalhador no poder renunciar seus direitos trabalhalistas.
Teoria do Direito Privado Interno
Os adeptos desta teoria entendem que o direito do trabalho privado, posto que o contrato de trabalho envolve particulares empregado e empregador - e as suas regras so, preponderantemente, de ordem privada. Esta corrente a majoritria. (MARTINS, 2001, p. 52-55; NASCIMENTO, 2005, p.8387) Para esta teoria o direito do trabalho no pblico e nem privado, mas, sim, social porque destinado a amparar os hipossuficientes. O direito do trabalho uma mistura do direito pblico com o privado, aqui, entende-se que aquele pertence tanto ao direito pblico como ao privado, j que possui normas de carter pblico e privado. Segundo esta, o direito do trabalho o resultado da fuso entre o direito pblico e o privado, criando-se um terceiro gnero. Diferencia-se do misto em razo de neste no haver fuso do direito pblico com o privado, mas apenas a juno, permanecendo a identidade inicial de cada gnero sem criar um terceiro.
Teoria do Direito Social
Teoria do Direito Misto Teoria do Direito Unitrio
9.3 Conceito de empregado

O artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) define empregado como toda pessoa fsica que presta servios de natureza habitual (no eventual) a empregador, sob dependncia deste e mediante salrio. Portanto, ser considerado empregado: Toda pessoa fsica ou natural o ser humano considerado como sujeito de direitos e deveres. O empregado no pode ser pessoa jurdica; Que presta servios pessoalmente de acordo com o princpio da pessoalidade o empregado insubstituvel, ou seja, no pode pedir que seu vizinho, por exemplo, execute seu servio, pois ele quem deve realizar o servio estipulado no contrato de trabalho; Que presta servio habitualmente presta servios de forma no espordica, ou seja, presta servios de natureza contnua para o mesmo empregador; Que dependente do empregador/subordinado ao empregador O empregado dirigido pelo empregador, devendo aquele obedecer e cumprir as ordens dadas por este. No pode, dessa
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forma, o empregado no ser dirigido por empregador porque, nesse caso, restar evidenciada a sua condio de autnomo/trabalhador no subordinado; Que recebe salrio/remunerao para configurar a relao de emprego o empregado deve receber, do empregado, remunerao pelo servio prestado. Assim, a filha que limpa a casa de seus pais gratuitamente no considerada empregada domstica destes. Veja, ento, que para considerarmos qualquer indivduo como empregado devemos verificar se todos os requisitos acima citados esto presentes, pois se faltar algum no h que se falar em relao de emprego e, por conseguinte, de empregado.
9.4 Conceito de empregador

O artigo 2 da Consolidao das Leis do Trabalho define empregador da seguinte forma: Considera-se empregador a empresa - individual ou coletiva - que assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios (grifo nosso). Carrion (2004, p.26) nos ensina que O vocbulo empresa usado como pessoa fsica ou jurdica que contrata, dirige e assalaria o trabalho subordinado (grifo nosso). Portanto, empregador : Toda empresa individual ou coletiva o empregador pode ser tanto pessoa fsica como pessoa jurdica; Que assume os riscos da atividade econmica o empregador assume os riscos do empreendimento, sendo assim, ele que corre o risco pelo sucesso (quando h lucro) ou fracasso (quando h prejuzo) do negcio; Que admite a palavra admite, aqui, tem sentido de contratar e estabelecer as condies do contrato de trabalho, relao de emprego (cargo/funo, horrio, remunerao, local de trabalho etc.). Na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (C.T.P.S.) encontramos os termos data de admisso (refere-se data em que o empregado contratado) e data de sada (data em que o empregado dispensado pelo empregador ou pede demisso); Que dirige a palavra dirige est relacionada com o poder de direo (estabelecer quais as funes do empregado), de fiscalizao (o empregador d ordens e verifica o desempenho do empregado) e de disciplina (aplicao de penalidades: advertncias, suspenso e dispensa por justa causa etc.) do empregador; Que assalaria o empregador obrigado a pagar remunerao ao empregado, pois se a prestao de servio deste for gratuita no existe relao de emprego. Como voc pode ver, a C.L.T. define empregador como sinnimo de empresa individual ou coletiva. por tal motivo que o 1 do artigo 2 da C.L.T. teve que equiparar a empregador, para efeitos exclusivos da
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relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas e outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. Por exemplo: A secretria que trabalha para advogado, mdico, engenheiro (dentre outros que podem se enquadrar na classificao de profissionais liberais) empregada. Portanto, aqueles so equiparados a empregadores, j que admitiram empregado.
Importante!
O requisito primordial para a definio de empregador e equiparado a empregador admitir empregado. Isso porque, se a pessoa fsica ou jurdica possui empregado, significa que h relao de emprego e que foram preenchidos os requisitos peculiares para a classificao de empregado e empregador.
9.5 Contrato de Trabalho Individual

Contrato de trabalho o ajuste de vontades entre empregado e empregador sobre a relao de emprego (leia o artigo 442 da C.L.T.)
O contrato de trabalho ser individual quando realizado entre o empregador e um nico empregado.
Tal acordo de vontades poder ser feito de forma tcita ou expressa e, ainda, de forma oral ou escrita. Quando realizado implicitamente, ou seja, os direitos e obrigaes forem determinados pela seqncia de fatos e pela conduta das partes, independentemente de haver registro expresso, o contrato de trabalho ser caracterizado como tcito. J quando o acordo de vontades for realizado explicitamente, ou seja, normalmente registrado de forma escrita, embora tambm se admita a forma oral, o contrato de trabalho ser expresso. O contrato de trabalho exige, ainda, para sua validade agente capaz (empregador e empregado que sejam absolutamente capazes) e objeto lcito (a atividade a ser explorada pelo empregador no pode ser proibida por Lei).
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Importante!
Quando o empregado for menor de dezoito anos a celebrao do contrato de trabalho somente ser vlida com a autorizao dos pais ou do responsvel legal do menor. Os menores de 18 anos no podem trabalhar em atividades noturnas, insalubres ou perigosas (periculosidade). E ainda, os menores de 14 anos s podem trabalhar na condio de aprendiz. Veja o que diz o inciso XXXIII do artigo 6 da Constituio Federal: XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de quatorze anos, salvo na condio de aprendiz. (grifo nosso) O contrato de trabalho pode ser por tempo determinado ou por tempo indeterminado. Ser por tempo determinado quando for estipulado prazo para o trmino do respectivo contrato.
Exemplo: Contrato de safras, em que os bia fria so contratados s no perodo da colheita, ou seja, por prazo determinado. Ao passo que, ser por tempo indeterminado, quando no houver prazo estipulado para o seu trmino.
9.6 Identificao Profissional

Consiste em direito do empregado e dever do empregador fazer a identificao profissional daquele por intermdio da Carteira de Trabalho e Previdncia Social.
Em regra, empregador tem o prazo de quarenta e oito horas para anotar e devolver a Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Mas, em locais que no possuem rgo que emita a carteira (Delegacias Regionais do Trabalho, rgos federais, estaduais e municipais da administrao direta ou indireta ou sindicatos), o empregador fica isento desta obrigao por trinta dias. Contudo, o empregador tem a obrigao de permitir o comparecimento do empregado ao posto de emisso mais prximo.
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Por fim, ressaltamos que: (...) nas Carteiras de Trabalho, alm da identificao do empregado com seus dados pessoais, sero feitos os registros de identificao do empregador e anotaes relativas ao contrato de trabalho, tais como, data de admisso, salrio, horrios de trabalho, frias, rescises de contrato e outros registros relativos a FGTS e Previdncia Social. (PALAA, 2003, p.216)
9.7 Durao do Trabalho

A durao normal do trabalho compreende a jornada de oito horas dirias e quarenta e quatro horas semanais (inciso XIII do artigo 7 da Constituio, e artigo 58 da C.L.T.), exceto nos casos em que a Lei expressamente excluiu (exemplo: bancrios, professores, menores de idade, domsticos, mdicos etc.). Carrion (2004) ao tratar sobre o assunto faz a seguinte considerao: A jornada normal o lapso de tempo durante o qual o empregado deve prestar servio ou permanecer a disposio, com habitualidade, excludas as horas extraordinrias; neste sentido amplo, h uma jornada normal diria e semanal. Pelo limite imposto pela Carta Magna a diria de 8 horas, limitada pela semanal, que de 44 horas. (CARRION, 2004, p.102) Veja, a jornada de trabalho ordinria (comum, normal) no pode ser superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais e, sendo assim, as horas que ultrapassarem essa jornada sero consideradas extraordinrias (hora extra). Todavia, as horas suplementares (horas extras) acrescidas jornada normal de trabalho no podero ser superior a duas horas. Ressaltamos, ainda, que as horas extras devero ser acordadas, entre empregador e empregado, por escrito, por acordo coletivo de trabalho ou por contrato coletivo de trabalho. O valor a ser pago, pelo empregador ao empregado, a ttulo de horas suplementares dever ser, no mnimo, 50% (cinqenta por cento) superior ao valor pago pela hora normal. Desta forma, o empregado receber o valor da hora normal de trabalho acrescido do valor equivalente s horas extras.
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Exemplo: Um emprego ganha R$10,00 por hora de trabalho normal; caso faa uma hora extra de trabalho, receber R$ 15,00 por essa hora trabalhada a mais (R$ 10,00 relativos hora normal, mais R$ 5,00 referentes ao suplemento da hora extra); se fizesse duas horas suplementares receberia R$30,00 a mais de salrio em virtude das horas extras. Acerca da durao do trabalho podemos dizer, ainda, que o empregado tem direito ao descanso semanal remunerado de vinte e quatro horas, que dever ocorrer aos domingos, salvo por motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa de trabalho. (veja o Artigo 67 e 68 da C.L.T.) No que concerne ao intervalo para repouso e/ou alimentao a C.L.T., em seu artigo 71, determinou ser obrigatria a sua concesso para os trabalhos contnuos, cuja durao exceda quatro horas. O intervalo para repouso e/ou alimentao, neste caso, dever ser de, no mnimo, quinze minutos. Ao passo que se o trabalho contnuo exceder seis horas, o intervalo dever ser de, no mnimo, uma hora e, no mximo, duas horas, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio. (Artigo 71 da C.L.T.) Por fim, importante falar sobre o trabalho noturno que, por previso constitucional, deve ter remunerao superior ao diurno. (Inciso IX do Artigo 7 da Constituio Federal) Em virtude desta previso constitucional, a Consolidao das Leis do Trabalho estabeleceu o adicional de, no mnimo, 20% (vinte por cento) sobre a hora diurna. Assim, o empregado que trabalhar no perodo compreendido entre as 22 horas de um dia s 5 horas do dia seguinte receber, alm do valor da hora diurna normal mais o acrscimo de 20% sobre esta. Observe que a hora do trabalho noturno ser contada como 52 minutos e 30 segundos (cinqenta e dois minutos e trinta segundos) e no como 60 minutos (sessenta minutos). Portanto, se a hora noturna equivale a 52 minutos e 30 segundos, o trabalhador ganha 7 minutos e 30 segundos por hora noturna trabalhada. Conclumos, ento, que sete horas de trabalho noturno equivale a oito horas de trabalho diurno e naquelas horas noturnas devemos acrescentar, ainda, o adicional de 20% por hora.
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Importante!
Para o trabalhador agrcola a lei considera noturno o horrio compreendido entre as 21 horas e 5 horas. J para o pecurio a lei estabelece como noturno o perodo entre as 20 horas de um dia e 4 horas do dia seguinte. Ateno: a hora noturna dos trabalhadores agrcolas e pecurios equivalente hora diurna, ou seja, de sessenta minutos.
9.8 Frias Anuais

O empregado que tiver trabalhado doze meses para o mesmo empregador ter direito a frias remuneradas de 30 dias corridos, quando no tiver faltado, injustificadamente, ao servio mais de cinco vezes. (leia o Artigo 130 da C.L.T.) Portanto, o empregado adquire o direito a frias aps cada perodo de 12 meses de vigncia do contrato de trabalho. Este o conceito de perodo aquisitivo, isto , o perodo necessrio para a aquisio do direito. (NASCIMENTO, 2005, p.398) Depois que o empregado adquire o direito a frias, surge, para o empregador, o dever em conceder essas frias. Esse dever chamado de perodo concessivo, porque o empregador dever conceder ao empregado o seu direito a frias, dentro do perodo de 12 meses subseqente ao perodo aquisitivo. Observe o exemplo a seguir: O empregado A comeou a trabalhar para B em janeiro de 2003 e adquiriu o direito a frias em janeiro de 2004, pois trabalhou 12 meses para o mesmo empregador. B dever conceder as frias de A dentro do perodo de janeiro de 2004 a janeiro de 2005. Conceder frias significa ausncia de trabalho do empregado (que entrou em frias) por 30 dias corridos e o pagamento da remunerao acrescida de, no mnimo, um tero (um tero constitucional) sobre o salrio do empregado.
Importante!
As frias dos empregados domsticos so de 20 dias teis e no de 30 dias corridos.
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9.9 Normas Especiais de Tutela do Trabalho

A Consolidao das Leis do Trabalho separou um Ttulo (Ttulo III) s para tratar sobre Normas Especiais de Tutela do Trabalho. Nos Captulos e Sees deste ttulo encontraremos disposies acerca de trabalhos especficos que recebem um tratamento diferenciado pela C.L.T. Assim, quando voc quiser saber sobre os direitos trabalhistas dos bancrios, msicos profissionais, professores, qumicos... dever consultar o Ttulo III da C.L.T. e no as normas gerais de proteo do trabalho (Ttulo II). Isso porque a norma especial revoga a norma geral. Sendo assim, para que voc saiba qual norma aplicar, dever utilizar o mtodo de excluso: se o trabalho possuir norma especfica (se existir lei ou artigo na C.L.T. que trate particularmente deste trabalho) voc dever aplic-la e no a norma geral (lei ou artigo na C.L.T. que se aplicam a todos os tipos de trabalho que no possuem norma especifica).
9.10 Remunerao x Salrio

O termo remunerao pode ser definido como a soma de salrio com gorjetas. Ou seja, o resultado da soma salrio mais gorjetas a remunerao. Salrio: a prestao em dinheiro que paga diretamente pelo empregador ao empregado pela prestao de servios.
Gorjeta: a prestao em dinheiro paga por terceiros (clientes) ao empregado, em razo do contrato de trabalho. Ou seja, o empregado recebe gorjetas porque trabalha naquele estabelecimento. O cliente pode pagar gorjeta ao empregado de duas formas: espontaneamente ou em razo da cobrana daquela na nota fiscal. Martins (2001) define remunerao da seguinte forma: Remunerao o conjunto de retribuies recebidas habitualmente pelo empregado pela prestao de servios, em dinheiro, ou em utilidades, provenientes do empregador ou de terceiros, mas decorrentes do contrato de
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trabalho, de modo a satisfazer suas necessidades vitais bsicas e de sua famlia. (MARTINS, 2001, p.143)
9.11 Extino do Contrato de Trabalho

A extino do contrato de trabalho pode ocorrer por vontade bilateral ou unilateral das partes (empregador ou empregado) ou por fato alheio vontade das partes. Sendo assim, o contrato de trabalho poder cessar exclusivamente pela vontade do empregador (vontade unilateral); exclusivamente pela vontade do empregado (vontade unilateral); pela vontade de ambos (vontade bilateral, ambos decidem cessar, espontaneamente, o contrato de trabalho); por fato alheio vontade das partes.
O contrato de trabalho cessar pela casos:
vontade exclusiva do empregador nos seguintes
a) Dispensa do empregado sem justa causa (Artigo 477 da C.L.T.) aqui o empregador despede o empregado sem motivo algum, no h um motivo justo para que este seja dispensado. Por isso, o empregador obrigado a pagar uma indenizao ao empregado que realizou contrato de trabalho por tempo indeterminado. b) Dispensa do empregado com justa causa (Artigos 482 e 508 da C.L.T.) o empregado mandado embora porque fez ou deixou de fazer alguma coisa que autoriza o empregador mand-lo embora. A justa causa o motivo justo, prevista em lei, que autoriza o empregador a dispensar o empregado sem ter de indeniz-lo e de pr avis-lo (aviso prvio).
Pela vontade exclusiva do empregado, o contrato de trabalho cessar: a) Pelo pedido de demisso - o pedido de demisso a comunicao que o empregado faz ao empregador de que no ir mais trabalhar para este. Tal pedido no precisa ser aceito pelo empregador, mas o empregado deve avis-lo com a antecedncia mnima de 30 dias e cumprir o aviso prvio. b) Pela resciso indireta diz-se resciso indireta porque o empregado somente rescinde o contrato de trabalho em razo da justa causa praticada pelo empregador. Assim, o empregado indiretamente forado pelo empregador a pedir sua demisso - quando, por exemplo, o
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empregador ordena que o empregado realize servios superiores sua fora fsica ou intelectual. (veja Artigo 483 da C.L.T.) c) Pela aposentadoria espontnea - ocorre quando o empregado requer junto ao rgo de Previdncia Social em que for filiado sua aposentadoria por tempo de contribuio ou por idade. Por fim, podemos dizer que o contrato de trabalho cessar por desaparecimento de uma das partes quando: a) O empregado morrer morrendo o empregado no h como a relao de emprego persistir, j que falta o elemento pessoalidade (o servio prestado pelo empregado no pode ser substitudo por seu pai, por exemplo, em razo da pessoalidade). b) O empregador morrer morrendo o empregador, o empregado ser dispensado somente se a empresa no continuar com o negcio (o empregado tem a opo de escolher se quer continuar trabalhando). Mas se o empregador no possua empresa ou era empresrio individual, o empregado ser dispensado. c) A empresa for extinta Na extino da empresa ou de uma de suas filiais, o empregado far jus a todos os direitos previstos na legislao, pois no foi ele quem deu causa cessao do contrato de trabalho. (MARTINS, 2001, p.343)
Lidar e gerir a organizao humana e seus membros numa relao de igualdade e justia nas relaes de trabalho tem sido um embate de sculos. Por isso, nesta aula voc aprendeu sobre os conceitos e processos que envolvem as relaes de trabalho, a pessoa do trabalhador e do empregador, possibilitando a construo de uma viso ampla desse processo e contribuindo, assim, para um novo perfil de administrador.
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Instituies do Direito Pblico e Privado Glossrio
Glossrio
A
Acepo Sentido em que se emprega um termo; significado. Acrdo Deciso proferida pelo Tribunal (nesse, trs ou mais juizes/desembargadores proferem a deciso); ao passo que sentena a deciso proferida pelo juiz de direito (deciso proferida por um nico juiz). Acordo internacional o ajuste de vontades entre dois ou mais pases. Acusado a denominao conferida a pessoa que est sendo acusada pela prtica de algum crime, havendo, portanto, uma ao penal pblica em que ela figura como ru. ADCT (Atos das Disposies Constitucionais Transitrias) So regras transitrias, temporrias, que estabelecem como proceder em alguns casos. Elas existem em razo da instituio de nova Constituio Federal. Administrao Pblica direta Compreende a Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios, as respectivas Secretarias de cada rgo pblico etc. Administrao Pblica indireta So as Fundaes, Autarquias, Agncias Reguladoras, Sociedades de Economia Mista e as Empresas Pblicas. Administrao Pblica a Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios. Agente capaz pessoa que possui pleno exerccio das atividades civis, que de acordo com o Cdigo Civil a pessoa com idade maior que 18 (dezoito) anos. Existem jurisprudncias que aceitam a admisso do menor como scio, mas com a condio de que no exera poderes administrativos ou gerenciais da sociedade, sendo obrigatrio que seja assistido e representado e sua cota do Capital tem que estar totalmente integralizada. Alada Competncia. Alienao Venda. Anlogo Termo anlogo aquele que possui vrios significados e que, se usado sob diferentes enfoques, resulta em significados distintos. o que apresenta diferentes realidades com significados semelhantes entre si.
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Aplicadores do Direito expresso utilizada para caracterizar os estudiosos do direito (juzes, promotores, advogados, etc.). Aposentadoria compulsria aposentadoria obrigatria, ou seja, o trabalhador que atingir 70 (setenta) anos de idade ser, obrigatoriamente, aposentado. Aposentadoria espontnea aposentadoria requerida espontaneamente pelo trabalhador. Aprendiz (Menor aprendiz) o maior de 14 (quatorze) anos e menor de 16 (dezesseis) anos que, ao prestarem servios, aprendem um ofcio (profisso). Autarquia a pessoa jurdica de direito pblico criada, por lei especfica, para substituir os rgos pblicos na prestao de servios pblicos, a fim de que estes se tornem especficos e, por conseguinte, mais eficientes. Aviso Prvio a comunicao antecipada feita pelo empregador ao empregado e vice-versa do no interesse em dar continuidade ao contrato de trabalho.
B
Bens corpreos So bens palpveis; corpreo vem de corpo. Exemplo: mesa, computador etc. Bens incorpreos So bens no palpveis. Exemplo: nome da empresa. Bilateral - Duas ou mais vontades.
C
CF/88 Abreviao de Constituio Federal de 1988. Chefe de Estado a pessoa encarregada de representar o pas. Chefe de Governo o encarregado de governar, administrar o pas. Observem que no Brasil o Presidente da Repblica tanto Chefe de Estado como Chefe de Governo. J na Inglaterra o Chefe de Estado a Rainha e o Chefe de Governo o Primeiro Ministro. Cincia Conjunto metdico de conhecimentos obtidos mediante a observao e a experincia. Circunscrio rea territorial pertencente ao Municpio.
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Clusula Ptrea So direitos assegurados pela Constituio Federal que no podem ser modificados; so imutveis. Competncia/competente o poder-dever de praticar, analisar e decidir sobre determinados atos. A competncia consiste, dessa forma, no poder que o Estado atribui aos representantes de seus Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio. Condenado a pessoa que foi condenada pela prtica de um ou mais crimes por intermdio de sentena penal condenatria. Congresso Nacional o Poder Legislativo da Unio, formado pela juno do Senado Federal e Cmara dos Deputados. Consuetudinrio (Direito) o direito que estuda os costumes. Contestao a verso ftica do ru; a resposta deste aos fatos alegados pelo autor na petio inicial. Contrato Coletivo de Trabalho o ajuste de vontades entre o Sindicado dos Empregados e Sindicato dos Empregadores. Contribuinte Denominao conferida s pessoas que pagam tributos (impostos, taxas, contribuies de melhoria, contribuies sociais, emprstimos compulsrios). Corrente majoritria Expresso comumente utilizada para caracterizar o entendimento da maioria. Exemplo: a corrente majoritria doutrinria no sentido...; a corrente majoritria jurisprudencial do Tribunal de Justia no sentido...; etc. Corrente minoritria Expresso comumente utilizada para caracterizar o entendimento da minoria. Exemplo: a corrente minoritria doutrinria no sentido...; a corrente minoritria jurisprudencial do Tribunal de Justia no sentido...; etc.
D
Decr-Lei Decreto Lei. Delegado Atribudo. Desembargadores - a denominao conferida aos juzes que decidem em segunda estncia (Tribunais).
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Despacho um ato judicial (ato praticado pelo juiz) que d continuidade ao processo. Por exemplo, quando o juiz, determina no processo cite-se o ru, est determinando a citao (chamar para participar do processo) deste. Destarte Assim; desta forma; portanto.
E
Empresa Pblica a pessoa jurdica de Direito Privado, constituda sob qualquer modalidade empresarial (sociedade annima, sociedade limitada etc.), que presta servio pblico ou explora atividade econmica. Ente poltico adenominao conferida aos rgos pblicos (Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e Municpios). Estados-Membros So os Estados da Federao brasileira, por exemplo, Estado de So Paulo, Estado do Rio de Janeiro, Estado do Rio Grande do Sul etc. Exceo a alegao feita pelas partes sobre incompetncia, suspeio e impedimento das partes e/ou juiz.
F
F.G.T.S./ Fundo de Garantia por Tempo de Servio o direito do empregado contra a despedida arbitrria (sem justa causa) do empregador. Faculdade Possibilidade de fazer ou deixar de fazer algo; o oposto do termo obrigatrio. Falncia expresso jurdica utilizada para indicar que o passivo (obrigaes, dvidas) da empresa est maior que o ativo (patrimnio, crdito). Fato Constitutivo o fato que cria direito(s) e/ou obrigao(s). Fato Extintivo o fato que extingue direito(s) e/ou obrigao(s). Fato Impeditivo o fato que impede a solicitao de direito(s) e/ou obrigao(s). Fato Modificativo o fato que modifica direitos e/ou obrigaes.
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Federativa/Federao a forma de Estado adotada pelo Brasil. Assim, Federao consiste na unio dos Estados-Membros da mesma nacionalidade ou independentes para a formao de um nico Estado Federal soberano. Funo jurisdicional funo atribuda aos juzes que consiste na aplicao do direito ao caso concreto ao proferirem decises. Fundao So pessoas jurdicas de direito pblico criadas por lei especfica, com finalidade especfica, sempre em conformidade com o interesse pblico.
G
Gregrio(a) Que vive em coletividade.
H
Homologado ato de reconhecer, concordar com o acordo realizado pelas partes.
I
Imperatividade Que ordena ou exprime ordem; imposio. Imunidade material Garante a liberdade de debates nas casas legislativas, protegendo os parlamentares de processos, civil ou penal, em decorrncia de suas opinies, palavras e votos. Insalubre (atividade insalubre) a atividade nociva sade do trabalhador. Instituies de beneficncia So os asilos, hospitais (os voluntrios que prestam servios gratuitos nestas instituies no so considerados empregados, porque falta remunerao; assim, s sero equiparadas a empregadores se contratarem empregado).
J
Jurista Pessoa que estuda a cincia jurdica. Justia do Trabalho composta por Tribunais (TRTs) e Juzes do Trabalho que possuem atribuio de julgar tudo que for relacionado com o Direito do Trabalho.
L
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Laico Significa o que leigo, e quando se diz que o Estado laico quer se dizer que no possui religio. Legislar Criar leis. Lei das Leis Expresso utilizada quando nos referimos Constituio Federal. Licitao um procedimento administrativo que precede o contrato administrativo.
M
Maioria absoluta de votos o primeiro nmero inteiro depois da metade total dos membros do Congresso Nacional. Majorar Aumentar, elevar. Ministros dos Tribunais denominao conferida a juzes dos Tribunais Superiores (Supremo Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia, Tribunal Superior do Trabalho, Tribunal Superior Eleitoral, Superior Tribunal Militar).
N
Natureza Jurdica a forma como o Direito v o instituto que se analisa. Portanto, a natureza jurdica do direito do trabalho consiste na real essncia jurdica do direito do trabalho; como o direito v o direito do trabalho. Norma jurdica a regra que cria, modifica ou extingue direitos e/ou obrigaes. Novo Cdigo Civil Expresso sinnima de Cdigo Civil muito utilizada em razo de ter entrado em vigor recentemente um novo Cdigo Civil.
P
Parecer o texto (entendimento, opinio) sobre determinado assunto elaborado por um especialista da rea. Periculosidade (atividade periculosa ou perigosa) - a atividade que causa perigo vida do trabalhador. Pessoa jurdica uma fico jurdica que confere direitos e obrigaes.
141
Poder Constitucional Originrio o poder de criar a Constituio Federal de um pas; diferente do poder constitucional derivado, que o poder de criar normas constitucionais (por intermdio de Emendas Constitucionais) de acordo com a Constituio Federal vigente. Poder de Imprio do Estado o poder que o Estado tem de impor o cumprimento das normas jurdicas ao seu povo. Poder Executivo o poder que possui a atribuio principal de administrar a Unio, EstadosMembros, Distrito Federal e Municpios. Poder Judicirio o poder que possui a atribuio principal de exercer a funo jurisdicional, aplicando o direito ao caso concreto ao proferir decises. Poder Legislativo o poder que possui a atribuio principal de elaborar/criar leis. Poder pblico o Estado. Portador de necessidade especial - Termo correto e mais adequado que portador de deficincia. Preceito Constitucional denominao equivalente a norma constitucional, artigo previsto na Constituio Federal. Profissional liberal Advogados, mdicos, engenheiros (no h subordinao). Promulgada - Ato que d publicidade lei.
R
Reconveno quando o ru, em razo de suas alegaes passa a ser o autor da ao. Exemplo: X entra com uma ao de cobrana em face de Y. Este, por sua vez, reconvm (entra com a reconveno) e alega que X que deve para ele. Remunerao a expresso em dinheiro que advm da soma de salrio mais gorjetas. Repblica a coisa pblica onde o Estado representa o povo e o povo.
S
Salrio a expresso em dinheiro que o empregado recebe do empregador em razo da prestao de servio.
142
Sano/sanes Penalidade(s) ou recompensa(s) imposta com a finalidade de garantir o cumprimento duma lei. Sentena Deciso proferida pelos juzes de direito, que encerra o processo em primeira instncia. Servios e produtos durveis So produtos que quando consumidos no desaparecem. Exemplos: automveis, mveis, eletrodomsticos; servios prestados pelo mecnico etc. Servios e produtos no durveis So os produtos que com o consumo deixam de existir, se exaurem. Exemplo: alimentos. Soberania/ Soberania popular o poder supremo de uma sociedade (pas) que no pode sofrer limitaes por outras sociedades (pases), mas somente as por ela impostas. Sociedade de Economia Mista pessoa jurdica de direito privado instituda com a finalidade de prestar servio pblico ou explorar atividade econmica financeira; constituda sempre sob a modalidade de Sociedade Annima e com a participao do Poder Pblico, majoritariamente ou minoritariamente, do seu gerenciamento. Soobre Tem sentido de aquilo que afunda, naufraga, extermina-se. Sujeito arrecadador expresso de direito tributrio que se refere quele que arrecada o tributo.
T
Terras Devolutas So terras de ningum, que no possuem proprietrio. Trapiches armazns-gerais onde so estocadas mercadorias destinadas importao ou exportao. Tratado internacional todo o acordo formal firmado entre sujeitos de direito internacional pblico (pases) que produz direitos e obrigaes recprocas.
U
Um tero constitucional o complemento de 1/3 a mais ao valor das frias pago ao empregado pelo empregador quando este no conced-las no momento oportuno. Unio considerada como o prprio pas. Sendo assim, a Unio o Brasil. Pode ser considerada tambm como rgo pblico da esfera Federal da Administrao Pblica. Unilateral Uma nica vontade.
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Utilidade/Salrio-utilidade Consiste no pagamento de utilidades pelo empregador ao empregado. Ou seja, o pagamento de alimentos, vesturio, habitao como parte do salrio do empregado.
V
Vigncia o termo utilizado para caracterizar o perodo em que a lei produz efeitos jurdicos. Vontade bilateral quando tanto o empregado quanto o empregador no deseja mais dar continuidade ao contrato de trabalho. Vontade unilateral quando somente uma pessoa (empregado ou empregador) demonstra interesse em no dar continuidade ao contrato de trabalho. Veto A palavra veto vem do latim e significa literalmente Eu probo. usado para denotar um certo grupo que tem o direito de parar de forma unilateral um certo item de legislao. Um veto, portanto d poder ilimitado para parar mudanas, mas no para adot-las. No Brasil, no Direito Constitucional e no Processo Legislativo, o veto representa discordncia do Presidente da Repblica em relao ao projeto. Poder ser total ou parcial e dever ser exteriorizado no prazo improrrogvel de 15 (quinze) dias teis contados da data do recebimento do projeto pelo Chefe do Executivo, comunicando-se, em 48 horas, ao Presidente do Senado os motivos que o ensejaram. (http://pt.wikipedia.org/wiki/Veto)
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Instituies do Direito Pblico e Privado Referncias Bibliogrficas
Referncias Bibliogrficas
ALMEIDA, Amador Paes de. Curso prtico de processo do trabalho. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. AZAMBUJA, DARCY. Teoria geral do Estado. 35 ed. So Paulo: Globo, 1996. AZEVEDO, lvaro Villaa; VENOSA, Silvio de Salvo. Cdigo Civil anotado e Legislao
complementar. So Paulo: Atlas, 2004. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Financeiro e de Direito Tributrio. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2001. BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. BRANCATO, Ricardo Teixeira. Instituies de Direito Pblico e de Direito Privado. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1998. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido R. Teoria Geral do processo. 13 ed. So Paulo: Malheiros, 1997. COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 1997. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6 ed. Saraiva, 2003. COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 16 ed. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2005. COZZA, Mario. Novo Cdigo Civil: Do Direito de empresa anotado. Porto Alegre: Sntese, 2002. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1995. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito das Coisas. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. 4 v. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. 3 v. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro: Teoria geral do Direito Civil. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. 1 v.
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DOWER, Nelson Godoy Bassil. Instituies de Direito Pblico e Privado. 10 ed. So Paulo: Nelpa, 2001. ENGELMAN, Wilson. Crtica ao Positivismo Jurdico: princpios, regras e o conceito de direito. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2001. FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Atlas, 1988. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Minidicionrio da Lngua Portuguesa. 3 ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1993. FHRER, Maximilianus C. A.; MILAR, Edis. Manual de Direito Pblico e Privado. 11 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. FHRER, Maximilianus C. A. Resumo de Obrigaes e Contratos (Civis, Empresariais,
Consumidor). 25 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007. FHRER, Maximilianus C. A. Resumo de Direito Comercial (Empresarial). 37 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007. HARADA, Kiyoshi. Direito Financeiro e Tributrio. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2005. LAZZARINI, Marilena (Coord.) et al. Direito do Consumidor de A a Z. So Paulo: Globo, 2001. MARCIAL, Eduardo; JARDIM, Ferreira. Manual de Direito Financeiro e Tributrio. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2000. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2001. MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 7 ed. So Paulo: Atlas, 1998. MARTINS, Sergio Pinto. Instituies de Direito Pblico e Privado. So Paulo: Atlas, 2001. MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo moderno. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 30 ed. So Paulo: Malheiros, 2005. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da igualdade. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 2003. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 18 ed. So Paulo: Malheiros, 2005.
146
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Direito das Obrigaes: 1 Parte. 29 ed. So Paulo: Saraiva, 1997. 4 v. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Direito das Obrigaes: 2 Parte. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1984. 5 v. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral. 29 ed. So Paulo: Saraiva, 1990. 1 v. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 25 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2003. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 31 ed. So Paulo: LTR, 2005. NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em vigor. 37 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante anotados. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. PALAA, Nelson. Noes Essenciais de Direito. So Paulo: Saraiva, 2003. PINHO, Ruy Rebello; NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Instituies de Direito Pblico e Privado. 22 ed. So Paulo: Atlas, 2000. REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito. 16 ed. Saraiva: So Paulo, 1988. REALE, Miguel. O Direito como experincia. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 1998. 1 v. RIOS, Josu de Oliveira; LAZZARINI, Marilena; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Cdigo de Defesa do Consumidor comentado. So Paulo: Globo, 2001. SILVA, de Plcido e. Vocabulrio jurdico. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. 9 ed. So Paulo: Malheiros, 1994. SILVA, Jos Luiz Toro da. Noes de Direito do Consumidor. So Paulo: Sntese, 1999.
147
SILVA, Reginaldo. Direito Tributrio. 8 ed. Vestcon: Braslia, 2001. TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 15 ed. So Paulo: Malheiros, 1999. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Processo Civil. 30 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. 1 v. WAMBIER, Luiz Rodrigues (Coord.) et al. Curso avanado de Processo Civil. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
148

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Instituies de Direito Pblico e Privado

UNIVERSIDADE CATLICA DE BRASLIA

UNIVERSIDADE CATLICA DE BRASLIA VIRTUAL

Instituies do Direito Pblico e Privado Sumrio

Aula 02 - Hierarquia das Leis, Interpretao e o Processo Judicirio . 22

Aula 03 - Direito Constitucional ......................................................... 36

Aula 04 Direito Administrativo Constitucional ................................. 52

Aula 05 - Direito do Consumidor ........................................................ 66

Aula 06 Direito Civil ........................................................................ 72

Aula 07 Direito Comercial/ Empresarial .......................................... 79

Instituies do Direito Pblico e Privado Sumrio

Aula 08 Direito Comercial / Empresarial (Continuao) ................ 101

Aula 09 Direito do Trabalho........................................................... 123

Glossrio .......................................................................................... 136 Referncias Bibliogrficas ................................................................ 145

Instituies do Direito Pblico e Privado Introduo

https://www.planalto.gov.br/) e clicar no item Legislao.

Constituio Disponvel em:

http://www.senado.gov.br/sf/legislacao/const/ Civil (Lei n 10.406/2002)

Cdigo Disponvel em:

https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm ao Cdigo Civil (Decreto-Lei n 4.657/1942)

Disponvel em: Cdigo Disponvel em:

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del4657.htm de processo Civil (Lei 5.869/1973)

Instituies do Direito Pblico e Privado Introduo

https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L4320.htm Defesa do Consumidor CDC (Lei n 8.078/1990)

Disponvel em: Consolidao Disponvel em:

http://www.mj.gov.br/DPDC/servicos/legislacao/cdc.htm das Leis Trabalhistas CLT (Decreto-Lei n 5.452/1943)

Instituies do Direito Pblico e Privado Ementa e Objetivos

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

Aula 01 Noes de Direito

1.1 Situaes que caracterizam o significado do termo direito

DIREITO Qual ou quais significado esse termo tem?

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

O direito no permite o duelo.

O Estado tem o direito de legislar.

A educao direito da criana.

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

Cabe ao direito estudar a criminalidade.

O direito constitui um setor da realidade social.

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

E como se estabelece a interseco entre Direito e Moral?

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

A Moral mais ampla que o direito (abrange o direito).

1.2 Direito Positivo e Direito Natural

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

1.3 Direito Pblico e Direito Privado

DIREITO PBLICO Interno

DIREITO PRIVADO Interno

Direito Civil Direito Comercial Direito do Trabalho

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

2 Passo: verificar se o ramo de direito interno ou direito externo.

Mas o que Direito Pblico e Direito Privado?

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

1.4 Fontes do Direito

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

1.5 Das Leis

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

suprema fora do Estado. (SILVA, 2002, p.481, grifo nosso)

Natureza das Leis

Origem das leis

Instituies do Direito Pblico e Privado Aula 01

Destino das leis

Quando destinada a todos.

Quando destinada a determinadas pessoas em razo da peculiaridade da lei.