CAPTULO I EL PROCESO 1.- CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA A.

- CONCEPTO El proceso es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. (Couture) Tambin podemos decir que el proceso es el instrumento que proporciona el Estado a los particulares, destinado a satisfacer pretensiones procesales y que se desarrolla a travs de una serie de actos jurdicos de carcter procesal que se desenvuelven concatenada y sucesivamente en el tiempo culminando con la decisin del juez que dirime el correspondiente conflicto de inters. Acepciones del vocablo proceso 1. Se le suele emplear como sinnimo de juicio, interpretacin que no puede aceptarse pues es errnea, ya que entre ambas nociones, segn expone Carnelutti, hay una relacin de continente a contenido. 2. Como equivalente a expediente judicial, a los papeles y escritos que consignan los actos judiciales de las partes y de los rganos de la autoridad. Se refieren con esta idea a la materialidad del expediente. Es en este ltimo sentido, que el legislador procesal civil lo asimila en el artculo 29 del C. P. C. B.- NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO Estudiar la naturaleza jurdica del proceso es determinar si l forma parte de alguna de las figuras conocidas del derecho o si, por el contrario, constituye por s slo una categora especial, pues hay que tener en cuenta que el proceso es fuente de obligaciones. Se trata de establecer a travs del examen de la naturaleza jurdica del proceso, cul es el vnculo que une a las partes y al juez. La conclusin a que se llegue es trascendente, pues si se estima que la naturaleza jurdica del proceso, por ejemplo, es un contrato, habr que admitir que, ante el silencio de la ley procesal, las normas existentes en el Derecho Civil sobre los contratos, sern aplicables en el campo procesal en esta materia. As, toda aquella normativa que el Cdigo Civil plantea sobre la nulidad de los contratos sera susceptible de aplicarse en el campo procesal si la ley de este tipo guarda silencio. Para dar respuesta a estas interrogantes, la doctrina ha elaborado varias teoras que se pueden agrupar bsicamente en dos grandes clases: Teoras Privatistas y las Teoras Publicistas. 1

A) TEORAS PRIVATISTAS 1. El proceso como contrato Dentro de las teoras privatistas figura aquella que considera la naturaleza jurdica del proceso como un contrato. Segn esta teora, la relacin que liga al actor y al demandado, es de orden contractual; ambos se encuentran vinculados con el mismo lazo que une a los contratantes. Segn esta posicin las partes acuden al juez porque entre ellas hay un contrato que las obliga a pasar por la decisin judicial que el juez emita a travs de su sentencia. Se trata de una teora elaborada con materiales provenientes del derecho romano, ya que tanto esta teora como aquella que lo considera un cuasicontrato, se apoya en el concepto romanstico de la litis contestatio. Si esa crtica se traslada al proceso penal, con mayor razn es inadmisible esta teora, porque nadie puede pensar que exista un contrato entre el querellante y el autor del hecho delictual. 2. El proceso como un cuasicontrato La debilidad de la teora anterior llev a que se considere al proceso como un cuasicontrato judicial. El punto inicial de esta tesis no deja de ser lgico, pues se dijo, que si el proceso no es un contrato, y sin embargo es fuente de obligaciones, por va de eliminacin, es un cuasicontrato, pues las otras fuentes de las obligaciones quedan descartadas ya que el proceso no es un delito y tambin es un cuasidelito. Llegaron por conclusin a que ese proceso era un cuasicontrato, pues era la nica fuente de las obligaciones restante. Lo que olvidaron, quienes razonaron de esta manera sencilla y simple, era que exista otra fuente de las obligaciones que era la ley. Y es, justamente, la ley la que explica los nexos y obligaciones existentes en el proceso. Esta doctrina del proceso que lo considera un cuasicontrato, fue sostenida esencialmente por los prcticos espaoles de los siglos XVI al XVIII. Al igual que en el caso anterior, esta doctrina se abandon, pues al decir de Niceto Alcal Zamora y Castillo, hay que tener "una imaginacin desbordante para encontrar algn rasgo comn entre el proceso y los ms tpicos de los cuasicontratos, como por ejemplo el pago de lo indebido o la gestin de negocio. Adems, el concepto de cuasicontrato est mucho menos elaborado que el de contrato e incluso ciertas legislaciones han eludido este concepto, an cuando se refieren a los cuasicontratos, no los denominan as". 2

B) TEORAS PUBLICISTAS O PROCESALISTAS 1. El proceso como relacin jurdica Dentro de las primeras teoras publicistas est la que considera al proceso como una relacin jurdica. Esta teora de la relacin jurdica es una construccin proveniente esencialmente de autores alemanes. Su formulador es Oscar Von Bullw, siendo completados sus postulados por Wack, Khler y Hellwig. Fue difundida, con posterioridad, por los italianos, principalmente, Giusseppe Chiovenda. Eduardo Couture explica la relacin jurdica diciendo que el proceso es relacin jurdica en cuanto varios sujetos, investidos de poderes determinados por la ley, actan en vista de la obtencin de un fin. Los sujetos para Couture, son el actor, el demandado y el juez. Sus poderes son las facultades que les confiere la ley para la realizacin del proceso. Su esfera de actuacin es la jurisdiccin. Y el fin es la solucin del conflicto de inters. Luego, esta relacin jurdica es el conjunto de derechos y obligaciones recprocas de las partes entre s, y de estas con el tribunal y que nace en todo proceso. Caractersticas de la relacin jurdica Cualquiera que sea el matiz que se siga, la relacin jurdica presenta ciertas caractersticas: A.- Es compleja: porque no se reduce a un derecho y a una obligacin, ella est integrada por toda una serie de derechos, cargas y obligaciones que se van sucediendo desde que se deduce la demanda hasta que se cumple la sentencia. Es compleja, en sntesis, porque comprende un conjunto indefinido de derechos, cargas y obligaciones. Los ms importantes derechos y obligaciones de la relacin jurdica hay que mirarlos desde el punto de vista particular de cada uno de los sujetos de esa relacin jurdica. Las obligaciones del juez son proveer las peticiones que las partes le dirigen y, fundamentalmente, de dictar sentencia, an cuando no exista ley o bien esta sea oscura, insuficiente o ambigua; obligacin de fundar sus resoluciones, cuando as lo seale la ley; obligacin de interrogar personalmente a los testigos; obligacin de practicar personalmente la inspeccin ocular del juez; obligacin de examinar personalmente los autos, si as lo requiere la ley; y obligacin de firmar las resoluciones que emita. 3

Las partes tambin tienen obligaciones, entre las que se puede sealar, el cumplimiento de las obligaciones tributarias cuando corresponda, y, cargas, tales como, acompaar en nmero suficiente copias de sus presentaciones; ejercer los derechos dentro de los plazos establecidos por la ley y observar las formalidades prescritas por ella; comparecer al llamado judicial y la parte vencida pagar las costas del juicio, es decir, los gastos que irroga la tramitacin de una causa. Como contrapartida, existen derechos del juez, entre los cuales se puede mencionar dirigir el debate; buscar los medios para formar su conviccin a travs de las medidas para mejor resolver; y resolver el litigio libremente, sin sujecin a la opinin o parecer del superior jerrquico. A su turno, entre los derechos de las partes cabe mencionar el que la parte gananciosa puede percibir las costas; a ser odas en sus peticiones; a que se resuelvan sus peticiones; a que se reciba la prueba solicitada u ofrecida; a reclamar de los abusos en que pueda incurrir el juez o la contraparte; a exigir un trato digno y decoroso, tanto de parte del juez como del contendor y, eventualmente, tienen derecho a exigir el auxilio de la fuerza pblica cuando fuese necesario su uso. B.- Es autnoma: porque es distinta de la relacin jurdico material controvertida. Siempre habr que distinguir entre la relacin jurdico procesal y la relacin jurdico sustantiva o material que constituye la cuestin controvertida. C.- Es de derecho pblico: puesto que el proceso es el mbito donde se desenvuelve la jurisdiccin, y esta es una actividad de derecho pblico pues est vinculada a una actividad del Estado. Fin de la relacin jurdico procesal En cuanto al fin de la relacin jurdico procesal, es la obtencin de una sentencia con autoridad de cosa juzgada, de modo tal que se podr cumplir coercitivamente en caso que la parte vencida no la cumpla voluntariamente, importando adems que el asunto resuelto no podr volver a ser discutido. 2. El proceso como situacin jurdica La teora de la relacin jurdica no ha sido ajena a la crtica de otros doctrinarios. Sobresale la del autor alemn James Goldschmidt, quien reemplaza la nocin de la relacin jurdica y considera al proceso como una situacin jurdica. Entiende por situacin jurdica el conjunto de expectativas, posibilidades, cargas y liberaciones de cargas de cada una de las partes en atencin al resultado que espera (el actor) o teme (el demandado) obtener en el proceso. Goldschmidt no habla para nada de derechos y de obligaciones. Para l, el proceso funciona en base a categoras jurdicas nuevas, no del tradicional binomio derecho - obligacin, que l estima 4

como propio del derecho material o sustancial. Para l existen otras ideas o conceptos que son privativos del Derecho Procesal: el riesgo, las expectativas, las posibilidades, las cargas, y la liberacin de cargas. Este concepto de situacin jurdica es especficamente procesal. Si la doctrina de la relacin jurdica explica un aspecto del proceso, cual es el de su contextura interna, que d un sentido unitario a los actos de procedimiento; la teora de la situacin jurdica es la fundamentacin sociolgica del procedimiento. La una explica como debiera ser el proceso, la otra lo contempla tal como es. La carga procesal: al sustituir la nocin de obligacin existente en el proceso por el de cargas procesales, indica Goldschmidt, se da un cambio total, pues al incumplimiento de una obligacin corresponde una sancin, en tanto que al no asumir una carga lo nico que corresponde, o que se corre, es un riesgo. En esto Goldschmidt tiene razn, pues el proceso o juicio est literalmente lleno de cargas. As, no puede hablarse de la obligacin de probar o de contestar la demanda; no hay obligacin de tachar a un testigo o de impugnar un documento. Lo que realmente hay, es una carga procesal de probar, de contestar la demanda, de tachar a un testigo, de impugnar un documento o de fundar las peticiones que se formulan. Diferencias entre obligacin y carga Entre estas dos nociones de obligacin y carga se pueden sealar algunas diferencias: 1. La carga es una facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo. En la obligacin la conducta es de realizacin necesaria, no es facultativa. 2. La obligacin tutela un inters ajeno. La carga procesal, en cambio, tutela el propio inters. As, el demandado al contestar la demanda lo hace en inters propio, no en beneficio del actor. 3. Las consecuencias que derivan de su inejecucin son diversas. De la obligacin insatisfecha surge un derecho del acreedor. En cambio de la carga procesal insatisfecha no surge ningn derecho para otra persona, sino que surge un perjuicio actual o posible, respecto del que no la satisfizo. Crticas a esta teora As como Goldschmidt trae nuevas nociones al campo procesal, tambin su doctrina se ve sometida a opiniones discrepantes. Para uno de sus discpulos, Schnke, en el proceso no hay slo cargas sino tambin obligaciones. 5

Para Niceto Alcal Zamora y Castillo, es la que ms se ajusta a la realidad, la ms adecuada a seguir. Cualquiera sea la opinin, hay que aprovechar de las teoras de la relacin jurdica y de la situacin jurdica, lo que es til de ambas. As, si bien el proceso opera ms a travs de cargas que de obligaciones, hay que reconocer que en el proceso se dan tambin obligaciones. Por ejemplo, la del testigo de comparecer (si no comparece se le lleva a declarar arrestado); adems, el testigo tiene la obligacin de declarar y la obligacin de decir la verdad. Distinta es la situacin del absolvente, all si existe carga y no obligacin; la parte llamada a confesar si desea concurre. Si no concurre, el riesgo que corre es que se le d por confesa sobre todos los hechos asertivamente contenidos en el pliego de posiciones. 3. El proceso como institucin jurdica Dentro de las teoras publicistas o procesalistas est tambin la teora de la institucin. Esta teora estima que en el proceso existen verdaderamente derechos jurdicos y deberes. Que en ese proceso se da una correlacin de derechos y deberes jurdicos, y por ende hay ms de una relacin jurdica. De manera que no cabe hablar slo de la relacin jurdico procesal. Esta multiplicidad de relaciones jurdicas hay que reducirlas a una unidad superior. Tal unidad, la proporciona la institucin, as lo explica en su obra Jaime Guasp. Concepto de institucin Se entiende por institucin en el campo procesal, el conjunto de actividades relacionadas entre s por el vnculo de una idea comn y objetiva a la que figuran adheridos, sea o no esa su finalidad individual, las diversas voluntades particulares de los sujetos de quien procede aquella actividad. La idea objetiva comn, es la satisfaccin de las pretensiones. Estas voluntades adheridas a esta idea comn, son las de los diversos sujetos que figuran en el proceso, y entre los cuales esa idea comn crea una serie de vnculos de carcter jurdico. Crtica a la teora de la institucin Se critica esta Teora de la Institucin, porque la teora del proceso como institucin, no dice nada, debido a la variedad del trmino. Esta misma vaguedad no esclarece la naturaleza jurdica del proceso. Dentro de la nocin de la institucin, ms bien caera la organizacin jurdica que desarrolla la actividad jurisdiccional, como son los tribunales. 6

2.- EL PROCESO COMO FORMA DE SOLUCIN DE CONFLICTOS La razn de ser de Derecho Procesal se encuentra en que es difcil, por no decir imposible, concebir la existencia de una sociedad humana sin que en ella se den conflictos de intereses y de derecho. Ello en razn de que las normas jurdicas que reglamenta ese conglomerado social, por su naturaleza son susceptibles de ser infringidas, de ser violadas. Ante su infraccin, para darles una adecuada solucin, caben dos posibilidades: 1. Permitir que cada cual asuma su propia defensa y busque aplicar lo que l entiende por justicia. 2. Atribuir al Estado la facultad de dirimir esos conflictos de intereses, esas controversias. En este planteamiento surgen, en doctrina, las distintas formas para buscar la solucin adecuada a estos conflictos de intereses. Estos medios que se han creado para resolver los conflictos que tengan trascendencia jurdica, pueden clasificarse en: autodefensa o autotutela, autocomposicin, heterocomposicin. Hay que decir eso si que esta clasificacin es obra de un autor espaol quien ha sido hasta el momento el tratadista mas preocupado de la materia: Niceto Alcal Zamora y Castillo. Autotutela o autodefensa: es la reaccin directa y personal de quien se hace justicia por s mismo. Esto provoca una solucin violenta, se caracteriza porque uno de los sujetos en conflicto y a veces las dos partes resuelven o intentan resolver la controversia mediante su accin directa. La solucin del conflicto se realiza unilateralmente por una de las partes que impone su decisin a la otra. No existe en la autotutela un tercero imparcial para resolver el conflicto. Este medio de solucin de conflictos est prohibido por lo general en el Derecho, incluso puede llegar a constituir la comisin de un delito. En forma excepcional se permite la autotutela con cierta restriccin. As sucede en la huelga legal y tambin en el llamado derecho legal de retencin. La autotutela que fue prohibida desde la poca del Derecho Romano, ha resurgido en la actualidad, con el terrorismo, con la guerrilla, con la piratera area, con el secuestro de diplomticos, que son formas de presionar particularmente. Cae tambin en este campo la extralimitacin de poderes. Autocomposicin: consiste en la sumisin o en renuncia total o 7

parcial del derecho de una parte en favor de la otra. Esta propicia la solucin del conflicto por los propios interesados, implica una actitud de reconocimiento parcial o total o de anuencia de una de las partes en favor de la otra, como sucede en la transaccin, en la conciliacin, en la renuncia o en los avenimientos. La autocomposicin puede ser unilateral o bilateral. Es unilateral cuando las concesiones provengan de una sola de las partes en conflicto. As ocurre en el desistimiento o el allanamiento. Es bilateral cuando las concesiones provienen de ambas partes, como sucede en la transaccin, el avenimiento o la conciliacin. Es posible que intervenga un tercero, pero el conflicto se resuelve por obra de las partes, no por obra del tercero. Hay dos maneras de efectuar la intervencin del tercero: a) Si el tercero interviene de manera espontnea, nos encontramos ante la mediacin o buenos oficios y en ella las partes no se comprometen a aceptar la solucin y se reservan su ulterior libertad de accin. Por ej. Si dos personas estn peleando, viene un tercero que les solicita que dejen de hacerlo. b) Si el tercero interviene de manera provocada al ser llamado por las partes y cuando as acontece estaremos en presencia de la conciliacin o un arbitraje y en ella las partes se comprometen a aceptar la solucin que el tercero impone. Heterocomposicin: soluciona el conflicto un tercero que impone una solucin a las partes. En consecuencia el litigio no se resuelve por obra de las partes; los terceros quedan judicialmente obligados ante la decisin del tercero. Esta intervencin de los terceros puede realizarse a ttulo de arbitraje o de la actuacin de la justicia ordinaria. La naturaleza de ambas formas es la misma, aun cuando en el arbitraje intervienen uno o ms terceros nombrados por las partes para la resolucin de un conflicto determinado, mientras que en el otro caso, este tercero imparcial est establecido por el propio Estado para resolver todos los conflictos que surjan y lo que se logra a travs del proceso. Este proceso propio de la heterocomposicin esta destinado a satisfacer pretensiones procesales, se dice que es un instrumento, porque es el medio de que se vale la actividad jurisdiccional del estado para desarrollar su actividad. Eduardo Couture expresa que el proceso es el medio idneo para decidir imparcialmente, por acto de juicio de la autoridad un conflicto de intereses con relevancia jurdica. La importancia del proceso, radica en que: 1.- Es la nica forma esencialmente jurdica de resolver un conflicto; 8

2.- No slo sirve a las partes para determinar o precisar sus derechos discutidos, sino que tambin sirve al estado para el mantenimiento del orden jurdico, la conservacin de la paz jurdica; y 3.- Por ltimo puede sealarse como importancia para el proceso, que es el medio que ofrece las mayores posibilidades de aportar una solucin justa y pacfica al conflicto toda vez que sus decisiones se le entregan a un tercero imparcial. EL PROCESO En la autotutela y autocomposicin la solucin del conflicto de inters se produce por iniciativa directa de los afectados, en cambio en el proceso, se excluye la posibilidad de solucin por los interesados y se entrega al estado a travs del juez la misin de solucionar los conflictos de inters. 3.- ELEMENTOS Y FINALIDAD DEL PROCESO A.- ELEMENTOS DEL PROCESO El proceso implica la existencia de los siguientes elementos: a) Existencia de una controversia de orden jurdico; b) Que la causa sea actual; c) que la causa se suscite entre partes; y d) que exista un tribunal que resuelva esa controversia. Todos estos elementos son los que se denominan elementos constitutivos del juicio. Fuera de estos elementos constitutivos del juicio existen los llamados elementos o condiciones de validez del juicio que son: a) Competencia del tribunal llamado a resolver la contienda; b) Capacidad de las partes litigantes para comparecer ante el tribunal; y c) La observancia o cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley para la validez de los diversos actos que lo forman. Tanto los elementos constitutivos del juicio como aquellos que son esenciales para su validez, as como los requisitos legales para que la relacin jurdica sea vlida, se conocen en doctrina con el nombre de presupuestos procesales. Por ende, los presupuestos procesales son los requisitos que deben concurrir para que la relacin jurdica procesal sea vlida, producindose todos los efectos legales. Requisitos de validez de la relacin procesal 9

Para que la relacin procesal sea vlida requiere de: 1. La presentacin de la demanda; 2. El provedo del tribunal que la tenga por presentada y de la cual se confiera traslado al demandado; y 3. El emplazamiento del demandado. B.- FINALIDADES DEL PROCESO El proceso tiene diversas finalidades entre las cuales cabe destacar: A.- Que es un medio para conseguir un fin, por eso se dice que es un instrumento; y B.- El fin del proceso es la solucin de los conflictos jurdicos de intereses. El proceso tiene importancia por tres razones fundamentales: 1. Es el nico medio esencialmente jurdico que permite obtener la solucin de un conflicto de intereses; 2. Adems de servir a las partes para obtener que se determinen sus derechos y se solucionen sus conflictos, sirve tambin al Estado para mantener el orden jurdico y la paz social, puesto que a travs del proceso los conflictos se solucionan pacficamente y porque los particulares saben de antemano que disponen de este mecanismo para lograr que se solucionen los conflictos en que eventualmente puedan verse envueltos; y 3. Es el medio que mayores posibilidades ofrece de aportar una solucin justa del conflicto. Por otra parte, cuando se habla de proceso, no cabe confundir este concepto ni con el de procedimiento ni con el de expediente. En efecto, procedimiento es el conjunto de formalidades especficas a que debe someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales, y, expediente, es la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se ordenan cronolgicamente. La nocin de proceso es la que ha dado nacimiento al Derecho Procesal, porque l implica que el Estado debe desarrollar una determinada actividad para solucionar los conflictos jurdicos de intereses y esta actividad es la funcin jurisdiccional. Tambin implica que ha debido establecerse un instrumento o un medio que permita a los particulares poner en movimiento esta actividad jurisdiccional del Estado, e implica, por ltimo, que esta actividad jurisdiccional debe desarrollarse de cierta manera, es 10

decir, mediante un proceso. De aqu entonces que jurisdiccin, accin y proceso, son los tres pilares fundamentales sobre los cuales descansa el Derecho Procesal. CAPTULO II ACCIN Y PRETENSIN 1.- CONCEPTO Y EVOLUCIN Los tres conceptos bsicos en el Derecho Procesal son los de accin, jurisdiccin y proceso. El Derecho Procesal ha elaborado y utiliza como categora fundamental un concepto de accin independiente del derecho civil en cuanto a su concepto. De aqu que expondremos la teora de la accin desde un punto de vista netamente procesal. Acepciones de accin Este concepto tiene importancia en el campo procesal, porque la autonoma de esta rama del Derecho se debe en gran parte a la elaboracin del concepto cientfico de la accin como un derecho independiente. Tal vez uno de los factores que contribuy a dificultar la elaboracin cientfica del concepto de accin, est constituido por las diversas acepciones con las cuales se entiende este concepto. En el campo del Derecho son mltiples y numerosos los conceptos atribuidos a la accin. 1.- En el Derecho Comercial se usa la palabra accin para referirse a la parte o cuota en que se divide el capital de una sociedad annima. 2.- En el Derecho Penal se utiliza para aludir a la conducta humana constitutiva de lo ilcito. 3.- En el Derecho Civil, accin se usa como el mecanismo o medio de proteccin de los derechos subjetivos. De este modo, la accin reivindicatoria es el mecanismo que protege el derecho de dominio. En un sentido estrictamente jurdico procesal la palabra accin se ha entendido en cuatro sentidos principales: 1. Como sinnimo de derecho subjetivo: suele decirse que la accin es el derecho subjetivo deducido en juicio. En este sentido la accin es un mecanismo tutelar del derecho subjetivo. Se dice, por lo tanto, que la accin es el derecho en ejercicio, el derecho de perseguir en juicio lo que se nos debe. 11

Este concepto est mirado desde un punto de vista del derecho civil, no as del campo del Derecho Procesal, porque si le diramos la razn a los civilistas y as la considerramos, no sera concebible que deducida una accin el actor no obtuviera en el juicio. Obtener en un juicio es ganar, ganancioso, por ende, es el que gana y perdidoso, el que pierde. 2. Como sinnimo de demanda: la demanda es el acto procesal a travs del cual se ejercita la accin y se expresa la pretensin que el demandante formula. Es errneo, entonces, considerar estos trminos como sinnimos puesto que ambos conceptos son distintos. 3. Como sinnimo de pretensin: la pretensin consiste en la autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto el que, invocndolo, solicita que se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica. Accin y pretensin son distintas y la relacin que existe entre ellas es la de continente y de contenido, siendo el continente la accin y el contenido la pretensin. 4. Accin como acto provocatorio de la actividad jurisdiccional del Estado: este es el significado tcnico procesal, autntico de la accin. Para Eduardo Couture la accin es el poder o la facultad de provocar la actividad jurisdiccional del Estado. De esta manera a travs de la accin se consigue que el Estado se ponga en movimiento con su actividad jurisdiccional, pero para que ello ocurra debe conjuntamente con ejercitarse la accin plantear una pretensin, y ambas (accin y pretensin) se hacen a travs del acto jurdico procesal denominado demanda. Dentro de la evolucin del concepto de accin, el jurista uruguayo Eduardo Couture, presenta la accin como una manifestacin del derecho constitucional de peticin. Segn Couture, la expresin tpica del derecho de peticin que se le formula al Poder Judicial estriba, precisamente, en el ejercicio de la accin. Este derecho de peticin es posible encontrarlo en relacin a los tres poderes del Estado, pues cabe formular peticiones al Ejecutivo, al Legislativo y al Poder Judicial. Este derecho de peticin, en cuanto derecho, puede considerarse contenido en el artculo 19 N 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica, encontrndose, adems, inserto en el artculo 19 N 3 inciso primero de la misma que importa un mandato al legislador para proporcionar igual proteccin a todas las personas en el ejercicio de sus derechos. 12

2.- EVOLUCIN Y NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN El problema radica en determinar que relacin existe entre el derecho subjetivo y la accin. Se define el derecho subjetivo como la facultad moral de pedir, hacer o exigir alguna cosa. Teoras Segn la relacin que se establezca entre el derecho subjetivo y la accin es posible distinguir dos teoras fundamentales: 1. La teora monista, conocida tambin como teora clsica o civilista de la accin; y 2. Las teoras dualistas, procesales o modernas de la accin, dentro de las cuales se observan tres matices diversos: teora concreta, teora abstracta y teora abstracta atenuada. Esta teora dualista con sus diversas variantes es la que hoy predomina en el campo de la teora moderna de la accin. Teora monista Sus partidarios sostienen la identidad entre las concepciones de accin y derecho subjetivo, de manera que para ellos accin no es ms que derecho subjetivo deducido en juicio. Crticas de la identidad entre derecho subjetivo y accin 1.- Es insuficiente para explicar la hiptesis de la existencia de derechos sin una accin destinada a tutelarlos, como es el caso de aquellos derechos que no dan accin para su cumplimiento pero que autorizan al acreedor para retener lo dado o pagado en virtud de l. En esta situacin, el acreedor tiene derecho; si careciera de l, no podra retener lo que se da o paga en virtud de la obligacin, y sin embargo, carece de accin no obstante tener el derecho. Se rompe, entonces, el principio de la correspondencia entre accin y derecho. 2.- Esta concepcin civilista no explica el caso de las llamadas acciones infundadas, que estn constituidas por aquellos casos en que el actor pierde el juicio por no ser titular del derecho subjetivo respecto del cual impetr la tutela jurdica. Si no tena derecho, significa que tampoco tena accin y queda, por ende, sin explicacin posible el hecho de que no obstante carecer de accin haya podido promover todo un litigio para que slo en la correspondiente sentencia definitiva se le dijese que careca de derecho. 3.- Tampoco ella es suficiente para explicar el caso de las acciones 13

posesorias, que estn destinadas a proteger la posesin. La posesin es un hecho y no un derecho, de manera que, nuevamente, en este caso se rompe la debida correspondencia entre derecho y accin, toda vez que nos enfrentamos a acciones que emanan de un hecho y no de un derecho. Teoras dualistas Estas tesis, al contrario, postulan que derecho subjetivo y acciones son cosas diferentes, pero no todos los partidarios de esta teora estn de acuerdo en cual es la relacin que existe entre la accin y el derecho subjetivo. De all que, segn propugnen una mayor o menor relacin entre ambas nociones se distinguen tres matices dentro de estas teoras: (1) teoras concretas; (2) teoras abstractas y (3) teoras abstractas atenuadas. (1) Teoras dualistas concretas: los partidarios de esta teora, reconociendo que derecho y accin son cosas diferentes, sostienen que la accin slo compete a quien tiene derecho. Son sostenedores de esta tesis Windscheid, Muther y Chiovenda. (2) Teoras dualistas abstractas: de acuerdo con quienes las propugnan, la accin compete tanto al que tiene derecho como al que no lo tiene y no existe ninguna relacin entre el derecho subjetivo y la accin. Carnelutti y Couture participan de esta teora. Carnelutti manifiesta que la accin es un derecho subjetivo, procesal y pblico que se dirige contra el Estado y que persigue la justa composicin del litigio. Concibe la accin, por ende, no como un derecho al juicio favorable, sino simplemente, como un derecho al juicio. Eduardo Couture, por su parte, asimila la accin al derecho constitucional de peticin. De modo que para l la accin no es ms que este derecho de peticin dirigido a un tribunal de justicia. (3) Teoras dualistas abstractas atenuadas: sostienen que es indispensable encontrar un nexo que una al derecho material con el procesal y, concretamente, al derecho subjetivo con la accin. Para ellos, este nexo se encuentra en la afirmacin por parte del accionante de estar asistido de un derecho subjetivo y es este derecho el que le sirve de fundamento a la pretensin. La pretensin es el derecho a invocar un derecho a su favor, sea que se tenga o no. Ah justamente, en esta autoatribucin de un derecho, por parte del accionante, est el nexo entre el derecho subjetivo y la accin. En resumen, la doctrina moderna mayoritaria acepta la accin respecto del derecho subjetivo como un derecho autnomo, considerndola como la facultad que corresponde a una persona para requerir la intervencin del Estado, a efecto de tutelar una situacin jurdico material. 14

Accin y derecho a la accin Hay algunos autores que al tratar este tema de la naturaleza de la accin, distinguen entre accin y derecho a la accin, entendiendo la accin como poder o facultad de provocar la actividad jurisdiccional del Estado. El derecho a la accin est reglamentado en la legislacin sustantiva. Tener derecho a la accin, significa ser titular de un derecho subjetivo respecto del cual se impetra la tutela jurdica. En cuanto a la accin como acto provocatorio de la actividad jurisdiccional, puede ejercitarse teniendo o no derecho a la accin, pero, va a obtener en juicio slo el que ejercita la accin teniendo derecho a ella. Diferencias entre la accin y el derecho a la accin: entre estas dos nociones, accin y derecho a la accin, hay ciertas diferencias: A.- En cuanto al origen de ambas nociones: el derecho nace de un contrato, de un cuasicontrato, de un delito, de un cuasidelito o de la ley; en tanto que la accin, nace del conflicto entre dos personas sobre la existencia, inexistencia o interpretacin de un derecho. B.- En cuanto a las condiciones de ejercicio de una y otra: ambas estn sometidas a distintas exigencias y condiciones en su ejercicio. C.- En cuanto al objeto de una y otra: la accin tiende a lograr una sentencia por parte del rgano jurisdiccional. En tanto que el derecho a la accin es, precisamente, la regla que la sentencia va a aplicar para la solucin de la cuestin litigiosa. La accin en nuestra legislacin El Cdigo de Procedimiento Civil no contiene ninguna definicin de lo que debe entenderse por accin. Sin embargo, y considerando la poca en que se dict, se deduce que los redactores del Cdigo tuvieron en mente la concepcin civilista o clsica, esto es, la teora monista, teora que proviene de la escuela clsica de Savigny. En todo su articulado puede deducirse que los redactores del Cdigo de Procedimiento Civil tuvieron presente la concepcin de la accin como un elemento del derecho sustancial, vale decir, participaron de la doctrina clsica de la accin. As, en diversos artculos del Cdigo de Procedimiento Civil se puede observar que ese fue el sentido que le asign la comisin redactora del Cdigo: Artculos 17, 19, 21, 271 y 290. El artculo 290 se refiere claramente a la teora monista pues habla de asegurar la accin. En estos artculos se considera a la accin como sinnimo del derecho subjetivo; como un elemento del derecho sustancial. 15

No obstante lo anterior, los autores acogen la acepcin del vocablo accin como un derecho autnomo, independiente del derecho sustancial y lo consideran como un acto provocatorio de la actividad jurisdiccional. A la misma interpretacin ha arribado la jurisprudencia. Elementos de la accin 1. Existencia de un sujeto activo, carcter que inviste todo sujeto de derecho sea persona natural o jurdica; 2. Existencia de un sujeto pasivo, constituido por el Estado, porque la accin se dirige contra el Estado a travs de los tribunales de justicia para que se ponga en movimiento su actividad jurisdiccional; 3. Existencia de un objeto, constituido por la finalidad de la accin que provoca la actividad jurisdiccional del Estado; y 4. Existencia de una causa, que radica en la existencia de un conflicto jurdico de intereses no resuelto. 3.- ACCIN Y PRETENSIN. CLASIFICACIN. DEMANDA ACCIN Y PRETENSIN Jaime Guasp sostiene que la accin es el derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales del Estado para interponer pretensiones o para oponerse a ellas. La pretensin es, entonces, el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial, y frente a una persona distinta, la resolucin de un conflicto entre esa persona y el autor de la reclamacin. La pretensin es el objeto del proceso. Eduardo Couture tambin distingue entre accin y pretensin y segn l pueden promover sus acciones an aquellos que errneamente se consideran revestidos de razn sin importar si su pretensin es fundada o infundada. De all que, segn Couture, el ejercicio de la accin como acto provocatorio de la jurisdiccin corresponde tanto al litigante sincero como al insincero. ELEMENTOS DE LA PRETENSIN Los elementos de la pretensin son: 1. Existencia de un sujeto activo: constituido por el actor o demandante; 2. Existencia de un sujeto pasivo: equivale al demandado. La accin se dirige contra el Estado para que ponga en movimiento su actividad jurisdiccional. La pretensin se dirige contra el demandado; 3. Existencia de un objeto: es el beneficio jurdico que el demandante pretende obtener. En este tercer elemento es preciso destacar dos aspectos: 16

a) El primero, referido al objeto, que es el derecho cuyo reconocimiento se pide; y b) Este objeto no debe confundirse con la cosa pedida, es decir, con la materialidad fsica del objeto que se reclama. 4. Existencia de una causa: la existencia de una causa es el hecho o acto jurdico que sirve de fundamento a la pretensin, o como lo seala el artculo 177, en su inciso final, es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. La causa de pedir es el por qu se pide. Segn don Alberto Echevarra, la causa es el hecho jurdico que sirve de antecedente inmediato a la proteccin judicial que se solicita. As: La causa de pedir en los derechos personales es el hecho jurdico que engendra la obligacin, esto es, la causa ser el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito o la ley. En los derechos reales la causa de pedir tambin es el hecho jurdico que los engendra, o sea el modo de adquirir del cual nacen los derechos reales. Ser causa de pedir, la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, la prescripcin y la ley. 4.- CLASIFICACIONES DE LA ACCIN Si se acepta la teora de la accin como un derecho autnomo provocatorio de la actividad jurisdiccional, hay que concluir que no es dable hablar de clasificaciones de la accin. La accin es siempre la misma por lo que no se puede clasificar lo invariable. Se habla de clasificaciones de las acciones no para referirse a la naturaleza jurdica de ellas, ya que siempre es la misma, sino que considerando otros aspectos, como por ejemplo, el objeto de la accin, que no siempre es el mismo o el derecho cuya proteccin se solicita. En consecuencia, como expresa Alsina, estas clasificaciones se hacen porque as se facilita el estudio de la accin y permiten aclarar ciertos conceptos. Las clasificaciones ms importantes son: I.- Atendiendo al objeto o finalidad de la accin: se atiende a lo que se pide por el actor. 1. Acciones de condena: son aquellas por las cuales el actor pide que se condene al demandado a una determinada prestacin. Por ejemplo, pagar el precio 2. Acciones declarativas: son aquellas cuya finalidad es obtener la 17

simple declaracin de un derecho o de una situacin jurdica discutida. Por ejemplo, obtener una declaracin de nulidad de un contrato. 3. Acciones constitutivas: persiguen que, mediante una sentencia, se constituyan estados jurdicos nuevos modificando un estado jurdico existente, tal como la accin de divorcio. 4. Acciones ejecutivas: aquellas que tienden a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin que consta en un ttulo ejecutivo o que lleva aparejada ejecucin. 5. Acciones precautorias o cautelares: tienen por finalidad garantizar la efectividad del derecho sustancial, como la prohibicin de celebrar actos y contratos. II.- Atendiendo al procedimiento que se ha establecido para su ejercicio: acciones ordinarias, sumarias, ejecutivas y cautelares. 1. Acciones ordinarias: son aquellas que se ventilan conforme al procedimiento establecido para el juicio ordinario. Todas las dems acciones reciben el nombre genrico de acciones especiales, en virtud de que tienen sealado un procedimiento especial. 2. Acciones sumarias: son aquellas que proceden cuando la ley dispone, expresamente, que se aplique el procedimiento sumario o que se tramite la accin en un procedimiento breve y sumario. 3. Acciones ejecutivas: son aquellas cuyo ejercicio est sometido a un procedimiento de apremio y de medidas compulsivas. 4. Acciones cautelares: son acciones cautelares las que tienen sealado un procedimiento accesorio cuya finalidad es conseguir una providencia judicial destinada a asegurar el resultado de la accin principal. III.- Considerando la naturaleza del derecho al cual sirven de garanta: las acciones pueden ser patrimoniales o extrapatrimoniales. 1. Acciones patrimoniales: pueden ser reales o personales. A.- Acciones reales: las que sirven de garanta a los derechos reales. Del derecho real, nace la accin real, que tiene por objeto garantizar el ejercicio de algn derecho real. B.- Acciones personales: las que sirven de garanta a un derecho personal. 2. Acciones extrapatrimoniales o de familia: son aquellas que no tienen un contenido pecuniario, sino que, de ndole familiar. IV.- Segn sea la naturaleza del bien al que acceden: acciones muebles e inmuebles. 18

1. Acciones muebles: son muebles cuando las cosas en que han de ejercerse o que se deben son muebles. 2. Acciones inmuebles: aquellas en que las cosas sobre que han de ejercerse o que se deben son inmuebles. V.- Acciones principales y accesorias: segn si tienen vida propia o no. 1. Accin principal: aquella que subsiste por si sola. 2. Accin accesoria: aquella que necesita de otra para poder subsistir. Por ejemplo, la accin hipotecaria. VI.- Atendiendo a la materia sobre la cual versa: acciones civiles y acciones penales. Ahora bien, conviene tener presente los siguientes alcances: 1.- Una accin puede participar de diversas caractersticas y puede incluirse no slo en una clasificacin sino que en varias. 2.- Segn algunos autores, la importancia de determinar la naturaleza de la accin, radica en que la ley distribuye la competencia de los jueces segn la naturaleza de la accin. 3.La clasificacin importa para la cosa juzgada y, particularmente, para la excepcin de cosa juzgada, pues esta se produce, nicamente, cuando del examen de los elementos de la accin se puede concluir que se renen los requisitos que la ley seala. 5.- EJERCICIO DE LA ACCIN. OBLIGATORIEDAD PARA EJERCITAR LA ACCIN La accin es un derecho potestativo cuyo ejercicio depende exclusivamente de la voluntad de su titular. Puede deducirse una accin en el momento que se crea ms oportuno. Suele decirse que lo dicho es la regla general pues nadie puede ser obligado a ejercitar una accin pero que hay excepciones en que sera obligatorio accionar. En lo personal, discrepamos absolutamente de tal afirmacin pues, siempre, entablar una accin es facultativo pues, no hay poder alguno, que pueda obligar a hacerlo. Lo que sucede, es que existen situaciones en que accionar constituye una carga procesal pues, de no hacerlo, se producen determinadas consecuencias. Es una carga, entonces, ms no una obligacin. Los casos en que una persona tiene la carga procesal de ejercer una accin en un momento dado, so pena de sufrir las consecuencias que seala la ley, son: 19

A.- El caso previsto en el artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil; B.- El caso de la jactancia (artculo 269 C. P. C.); C.- El caso de las medidas prejudiciales precautorias; y D.- La reserva de derechos en el juicio ejecutivo. (Art. 474 C. P. C.) A.- Situacin del art. 21 del C. P. C. Si la accin ejercida por alguna persona corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, los demandados pueden pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella. Esas personas que han sido notificadas pueden adoptar alguna de las siguientes actitudes: a) Se adhieren a la demanda: pasan a ser demandantes y deben designar un procurador comn; b) Declaran su resolucin de no adherirse: caduca su derecho; y c) Si nada dicen dentro del trmino legal: les afecta el resultado del proceso, sin nueva citacin, pero, pueden comparecer en cualquier estado del juicio respetando todo lo obrado con anterioridad. En consecuencia, ante el evento de producirse alguna de tales situaciones, una o varias personas tienen la carga procesal de adoptar una decisin, una de las cuales sera adherirse a la demanda pues, en caso contrario, se producira la situacin referida en la letra c) precedente. Como es fcil advertir, a pesar de las consecuencias legales, lisa y llanamente, el requerido nada puede decir dentro del trmino legal, sin recibir sancin alguna, sino que, ser afectado por el resultado del proceso. No es, por ende, una obligacin. B.- Caso de la jactancia (Art. 269 C. P. C.) Hay jactancia cuando una persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no est gozando. En este caso, a la vctima del jactancioso la ley le concede ciertas facultades, como son, las de demandar de jactancia a la persona que se dice titular de ese derecho. Se le pide al tribunal que le fije un plazo de diez das para que deduzca su demanda bajo apercibimiento de que, si no lo hace, no ser oda despus respecto de su derecho. Tampoco es excepcin pues, a pesar del apercibimiento, lisa y 20

llanamente, puede decidirse no demandar. Las consecuencias, sern que no ser oda despus respecto de su derecho. No existe obligacin tampoco, consecuencia anotada. sino que, se producir la

C.- El caso de las medidas prejudiciales precautorias La persona a la cual se le ha concedido una medida prejudicial precautoria debe presentar su demanda en el trmino de 10 das y pedir que se mantengan las medidas decretadas, plazo que puede ampliarse hasta treinta das por motivos fundados. (Art. 280 C. P. C.) Si no se deduce demanda oportunamente, queda responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. No es obligacin tampoco. Si se estima, no se demanda y el efecto es sufrir las consecuencias anotadas. Pero, no se demandar. D.- La reserva de derechos en el juicio ejecutivo (Art. 474 C. P. C.) Hay casos en que tanto el ejecutante como el ejecutado, en el juicio ejecutivo, efectan reserva de derechos para ejercerlos, posteriormente, en juicio ordinario. Ahora bien, para demandar en juicio ordinario existe un plazo y, si no se demanda, ello acarrea consecuencias jurdicas. Pero, si as se estima, igualmente no se demandar. En consecuencia, en todos estos casos lo que sucede es que una persona se ve constreida a accionar en un plazo determinado, pero, si no lo desea, no demandar sufriendo, eso s, las consecuencias que seala la ley. 6.- DEMANDA La demanda es el acto procesal en virtud del cual el actor ejercita la accin sometiendo al conocimiento del tribunal su pretensin para que se le reconozca algn derecho que le ha sido desconocido o menoscabado. A.- Requisitos de la demanda La demanda debe cumplir con los requisitos generales de todo escrito y, asimismo, con requisitos especiales y que, por ende, son propios de la misma. B.- Requisitos Generales 1.- Debe encabezarse con una suma que indica su contenido. (Art. 30 C. P. C.) 2.- Deben acompaarse tantas copias cuantas sean las partes a 21

quienes se debe notificar. (Art. 31) En la prctica, tales copias, o se entregan al receptor que notificar la demanda, o ste las saca por su cuenta para poder efectuar la notificacin. 3.- Debe designarse un abogado patrocinante y un mandatario o procurador judicial. (Ley 18.120) 4.- Debe ir firmada por la parte que ejercita su accin, y por su abogado patrocinante y mandatario judicial. C.- Requisitos Especiales La demanda debe contener: 1. La designacin del tribunal ante quien se entabla; 2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin; 3. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; 4. La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. (Art. 254 C. P. C.) 7.- PRETENSIONES MLTIPLES Lo normal es que una persona sea el titular de una accin, pero, es posible que se presenten situaciones en que exista una pluralidad de acciones. A esta pluralidad de acciones se refiere el artculo 17 del C. P. C. cuando dispone que en un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles. Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra. En virtud del principio de la economa procesal, entonces, la ley permite la pluralidad de acciones, esto es, permite que se deduzcan conjuntamente varias acciones. Hay que reiterar que, en realidad, este artculo se refiere a la pluralidad de pretensiones ms que a la de acciones, por cuanto la accin es una sola.

A.- Casos en que se pueden deducir varias acciones (pretensiones) 22

1.- Acciones compatibles: cuando todas las acciones sean compatibles entre s, y adems estn sujetas a un mismo procedimiento, y sean todas ellas de la competencia de un mismo tribunal, pueden deducirse conjuntamente en un mismo escrito. Por ejemplo, puede solicitarse el cumplimiento de un contrato y adems ejercitar la accin de indemnizacin de perjuicios. 2.- Acciones incompatibles: tambin es factible que puedan deducirse varias acciones en un mismo escrito, an cuando sean incompatibles, pero, para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra. Por ejemplo, se solicita el cumplimiento de un contrato y, en subsidio, puede pedirse la nulidad de ese contrato. Cuando se propone esta pluralidad de acciones incompatibles, el tribunal debe pronunciarse, primero, sobre las acciones principales, y slo en el caso de no aceptarlas, se pronuncia sobre las acciones subsidiarias en el mismo orden en que ellas han sido formuladas. B.- RECONVENCIN Es la contrademanda que deduce el demandado en el escrito en que contesta la demanda entablada en su contra. A.- Oportunidad para reconvenir: en el escrito de contestacin, sujetndose a los requisitos de la demanda, considerndose, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin, es decir, al demandante original. (Art. 314 C. P. C.) B.- Requisitos a) Que el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda; b) Que se encuentre sometida al mismo procedimiento que la demanda principal; y c) Que los procesos se encuentren en primera instancia. Para estimar la competencia, se considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda. (Art. 315 C. P. C.) C.-Tramitacin La reconvencin se tramita y falla conjuntamente con la demanda principal. (Art. 316 C. P. C.) CAPTULO III EXCEPCIONES Y CONTRAPRETENSIN 1.- CONCEPTO Y CLASIFICACIONES A.- CONCEPTO 23

La excepcin es todo medio de defensa que utiliza el demandado contra el actor para oponerse a sus pretensiones jurdicas. Al decir de la jurisprudencia, las excepciones son aquellas que tienen la virtud de impedir el nacimiento del derecho, el ejercicio de la accin o extinguir el derecho. Segn Eduardo Couture, la excepcin como derecho de defensa en juicio, es el poder jurdico del demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha aducido ante los rganos de la jurisdiccin. a) Elementos de la excepcin Al igual que la accin, la excepcin tiene ciertos elementos. Entre estos se cuenta: a) La existencia de un sujeto activo que es el demandado; b) Un sujeto pasivo constituido por el actor, que es el que sufre la reaccin que realiza el demandado; c) La causa, que consiste en los hechos jurdicos inmediatos en que el demandado funda su peticin para que se rechace la demanda; y d) El objeto, que es lo que se pide por el demandado, es decir, el rechazo de la demanda por no ser efectivos los hechos, por existir una causal de extincin de la obligacin, o por cualquier otro hecho impeditivo o extintivo del derecho que se reclama. B.- CLASIFICACIN DE LAS EXCEPCIONES a) Excepciones dilatorias: son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. (Art. 303 N 6 C. P. C.) Estas excepciones dilatorias paralizan la accin sin extinguirla. La finalidad de ellas es subsanar los vicios o defectos del procedimiento, evitndose que se entre al fondo del pleito mientras esos vicios no sean corregidos. Estas excepciones deben oponerse en el trmino para contestar la demanda y antes de hacerlo, sin perjuicio de que la ley contemple algunas situaciones especiales. b) Excepciones perentorias: son aquellas que miran al fondo del pleito y tienden a extinguir la accin. Respecto de ellas, no es posible realizar una enumeracin, porque cualquier medio de defensa que haga el demandado con el objeto de destruir las pretensiones del demandante, va a constituir una excepcin perentoria. De all que se seale, en trminos generales, que son excepciones perentorias los medios de extinguir obligaciones. 24

La oportunidad para oponer estas excepciones, es en el escrito de contestacin a la demanda, sin perjuicio de la existencia de normas especiales. (Art. 309 N 3 C. P. C.) c) Excepciones Anmalas: son ciertas excepciones perentorias que pueden intentarse en otro momento procesal distinto a la contestacin de la demanda. (Art. 310 C. P. C.) Clasificacin de las excepciones perentorias El profesor don Alberto Echavarra clasificaba las excepciones perentorias en dos grupos: a) Excepciones perentorias propiamente tales: son aquellas que tienen por causa un hecho jurdico que de acuerdo con la ley sustantiva destruye la accin, por ejemplo, alegar la prescripcin. En este caso corresponde probar este tipo de excepciones al demandado. b) Excepciones perentorias que importan simples defensas: son aquellas en que el demandado no invoca ningn hecho jurdico que tenga la virtud de destruir la accin, sino que, se limita a defenderse negando los hechos formulados por el demandante. En esta ltima situacin el peso de la prueba corresponde al demandante. C.- EXCEPCIONES, ALEGACIONES Y DEFENSA Hay en doctrina una distincin que se realiza entre excepcin y defensa. 1.- Se dice que la defensa desconoce la existencia del derecho que es objeto de la accin deducida, negando el derecho a reclamo. Por el contrario, la excepcin supone que el derecho ha existido y slo tiende a establecer que ha caducado por un hecho independiente de la constitucin y existencia del derecho reclamado, o que se refiere a la correccin del procedimiento. 2.- El concepto de defensa es ms amplio que el de excepcin, y por ende entre ambos conceptos, hay una relacin de gnero a especie. 3.- La jurisprudencia ha sealado que el demandado formula una excepcin cuando aduce a su favor un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin. Las alegaciones o defensas son las que consisten en la negacin del derecho que el actor invoca acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos. Esta diferencia importa porque se sostiene que el tribunal no est obligado a hacerse cargo ni decidir nada sobre las alegaciones, sino, slo sobre las excepciones. El Cdigo de Procedimiento Civil no acepta esta diferencia entre 25

excepcin y defensa, sino que para l, son conceptos sinnimos. CAPTULO IV PRESUPUESTOS PROCESALES Los presupuestos procesales son todos aquellos elementos que son indispensables tanto para la existencia como para la validez del proceso. En conformidad con este concepto se distingue entre Presupuestos Procesales de Existencia y Presupuestos Procesales de Validez. 1.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE EXISTENCIA 1) Un rgano jurisdiccional: debe existir un juez que se encuentre legalmente instalado y habilitado para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. 2) Un conflicto de relevancia jurdica: que est constituido por las pretensiones del demandante deducidas en su demanda y por las excepciones y defensas del demandado interpuestas en la contestacin de la demanda. 3) Existencia fsica o legal de las partes: necesariamente, debe producirse entre partes. el conflicto,

La ausencia de cualquiera de estos presupuestos trae aparejada la inexistencia del proceso. La ley no contempla una forma especfica de reclamar de la inexistencia del proceso, pero la jurisprudencia, ha sealado que ello debe hacerse por la va de una excepcin perentoria, es decir, aquella que ataca el fondo de la accin deducida y debe efectuarse cuando la persona que gan un proceso que adolezca de alguno de esos presupuestos, pretenda obtener el cumplimiento de lo resuelto en ese proceso. 2.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE VALIDEZ 1) La existencia de un tribunal competente: el proceso debe haberse substanciado ante un tribunal competente para conocer del mismo de acuerdo a las normas de la competencia. 2) La capacidad de las partes: el juicio adolece de nulidad si el demandante o el demandado carecen de capacidad para comparecer en juicio. 3) El cumplimiento de las formalidades legales: para que la relacin procesal sea vlida, es necesario que se cumplan las formalidades que la ley, en cada caso, establece conforme al procedimiento aplicable segn la naturaleza del asunto controvertido. Si no se cumple con los presupuestos procesales de validez, la ley contempla diferentes formas para subsanar los vicios, los que pueden ser ejercidos de oficio o a peticin de parte: 26

1. Actuacin de Oficio: en este caso el juez puede adoptar alguna de las siguientes medidas, segn corresponda: (a) Puede no dar curso a la demanda que no contenga los tres primeros requisitos del artculo 254 del C. P. C., esto es, la designacin del tribunal ante el cual se presenta; la individualizacin del demandante; y la individualizacin del demandado; (b) Puede no dar curso a los escritos en que no se haya constituido patrocinio o no se haya constituido mandatario judicial, de acuerdo a la Ley 18.120; (c) Puede corregir los errores que observe en la tramitacin del juicio y tomar las medidas tendientes a evitar la nulidad del procedimiento (Art. 84 C. P. C.); y (d) Puede declarar de oficio su incompetencia absoluta para conocer del asunto. 2. Actuacin a peticin de parte: las partes, a su turno, pueden ejercer los siguientes derechos: (a) En cualquier momento pueden alegar la nulidad procesal de actuaciones con las limitaciones que establece la ley; (b) Pueden oponer excepciones dilatorias que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento, como por ejemplo, la falta de capacidad del demandante; y (c) Pueden deducir el recurso de casacin en la forma cuando se ha omitido algn trmite que la ley seale como esencial o por haberse incurrido en algn otro vicio especfico. CAPTULO V ACTOS JURDICOS PROCESALES 1.- CONCEPTO, ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS A.- CONCEPTO La contienda judicial se compone de las pretensiones que hace valer el actor y de las excepciones que opone el demandado, lo que se desarrolla a travs de determinados actos de procedimiento o actos procesales. Esos actos procesales provienen de diferentes sujetos: del juez, de las partes directas (demandante y demandado), de las partes indirectas (terceros) o tambin provenir de terceros extraos a la litis (testigos y peritos por ejemplo). Segn la jurisprudencia el proceso se compone de un conjunto de actos sucesivos que descansan unos en otros, y que persiguen la substanciacin del juicio. 27

Este conjunto de actos o diligencias, sea que los ejecute el juez o las partes, est regido por normas que, en su totalidad, constituyen el procedimiento. Esas normas indican la forma y oportunidad en que tales actos o diligencias deben realizarse, con el objeto de que los litigantes previamente y en igualdad de condiciones conozcan el camino a seguir en este anhelo de obtener justicia. El Cdigo de Procedimiento Civil denomina actuaciones judiciales a los actos procesales. a) Concepto de actos procesales Se definen las actuaciones judiciales o procesales como toda manifestacin de voluntad relativa al desenvolvimiento del proceso, sea cual fuere el sujeto del que emana. As, a va de ejemplo, se puede citar una notificacin, la resolucin que recibe la causa a prueba, la realizacin de un comparendo. B.- ELEMENTOS Las actuaciones judiciales o procesales requieren para su validez, de ciertos requisitos de validez comunes a toda actuacin, y en los cuales interviene el rgano jurisdiccional. Si no se cumplen estas condiciones de validez, las actuaciones carecen de eficacia, no tienen valor, son nulas. Estos requisitos son: a) Deben ser practicadas por el funcionario que indica la ley; b) Deben ser practicadas en das y horas hbiles; c) De toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el proceso; y d) Deben ser autorizadas por el funcionario competente. a) Deben ser practicadas por el funcionario que indica la ley La regla general, al tenor del artculo 70 del C. P. C., es que las actuaciones deben ser practicadas por el tribunal que conoce de la causa. Excepciones: 1. Cuando la ley encomienda estas actuaciones a otro funcionario: en este caso, no se practican por el tribunal de la causa las actuaciones que la ley expresamente encomienda a otro funcionario. Por ejemplo, en materia de notificaciones, la ley encarga 28

ejecutarlas a los receptores o a los secretarios del tribunal. 2. Cuando la ley permite delegar: como ejemplo, figura la tasacin de costas procesales, de acuerdo con el artculo 140 del C. P. C., en que se delega en el secretario del tribunal. 3. Exhortos: se utilizan para aquellas actuaciones que deban realizarse fuera del lugar en que se sigue el juicio, lo que se logra mediante los llamados exhorto. (Art. 171 C. P. C.) b) Deben ser practicadas en das y horas hbiles Segn el artculo 59 del C. P. C., son das hbiles los no feriados y son horas hbiles las que median entre las 8:00 y las 20:00 horas. Los das feriados son aquellos indicados por la ley. El inciso primero del artculo 313 del Cdigo Orgnico de Tribunales, a su turno, seala que son das feriados los que la ley determine y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada ao, que comenzar el 1 de febrero y durar hasta el primer da hbil de marzo. La regla general es que las actuaciones judiciales realizadas fuera de estos das y horas hbiles son nulas. Excepciones: 1.- Los tribunales, a solicitud de parte, puedan habilitar das y horas inhbiles si hay causas urgentes que lo exijan. (Art. 60 C. P. C.) 2.- Para practicar notificaciones en los juicios de mnima cuanta son horas hbiles las comprendidas entre las 6:00 y las 20:00 horas de todos los das del ao. (Art. 708 C. P. C.) 3.- En los asuntos criminales no hay das ni horas inhbiles, ni se suspenden los plazos por la interposicin de das feriados. El artculo 14 del Cdigo Procesal Penal seala que Todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern los plazos por la interposicin de das feriados, pero, cuando un plazo de das concedido a los intervinientes venciere en da feriado, se considerar ampliado hasta las veinticuatro horas del da siguiente que no fuere feriado. 4.- La notificacin personal se puede hacer cualquier da entre las 6 y las 22 horas cuando se hace en la morada o lugar habitual de trabajo, o recito privado de libre acceso al pblico. Si el da es inhbil, los plazos comienzan a correr a las 0 horas del da siguiente hbil. (Art. 41 incisos 2 y 3) c) De toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el proceso El Cdigo, en su artculo 61, seala que de toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el proceso debiendo expresarse: - da, lugar, mes y ao en que se verifique esta actuacin. 29

- tambin deben constar las formalidades con que se halla procedido. - y las dems indicaciones que la ley o el tribunal dispongan. Despus de haberse realizado esta actuacin y previa lectura firman las personas que hayan intervenido en ella. Si una no sabe o no quiere firmar, se deja constancia de esta situacin. En el caso en que alguno no sabe firmar puede dejar su impresin digital pulgar como seal de afirmacin. d) Deben ser autorizadas por el funcionario competente La actuacin debe ser autorizada por el funcionario que deba dar fe para la validez de esa actuacin. Si falta esa autorizacin la resolucin es ineficaz. (Art. 61 inciso tercero) Este requisito es una aplicacin del artculo 380 N 2 C. O. T., segn el cual, es el secretario del tribunal el que debe autorizar las resoluciones que dicta el juez y que recaen en las presentaciones que hacen las partes; y el artculo 390 inc. 2 C. O. T., segn el cual son los receptores los que deben actuar como ministros de fe en la recepcin de la testifical y la absolucin de posiciones. C.- CARACTERSTICAS DE LOS ACTOS PROCESALES a) Son esencialmente solemnes: as la demanda, por ejemplo, debe cumplir con determinados requisitos legales; b) Por regla general, son unilaterales: normalmente emanan de una sola parte o del juez; c) Dan lugar y forman el proceso: los actos jurdicos procesales se integran unos con otros en forma tal que van creando el proceso, el que no puede existir sin ellos; d) Son autnomos: sin perjuicio de que se encuentren entrelazados entre s, los actos jurdicos procesales son independientes uno del otro. D.- ACTUACIONES JUDICIALES ESPECIALMENTE REGLAMENTADAS Fuera de los requisitos comunes a toda actuacin judicial el legislador procesal reglamenta, en forma especial, dos de ellas: 1. Actuaciones en debe tomarse o prestarse juramento: siempre que en una actuacin halla de tomarse juramento a alguno de los concurrentes, el funcionario que va a autorizar esa actuacin debe interrogar al afectado al tenor de la siguiente frmula: "juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar". (Art. 62 C. P. C.) De ese juramento hay que dejar testimonio en los autos. 2. Actuaciones en que debe intervenir un intrprete: segn el 30

artculo 63 del C. P. C., debe recurrirse al intrprete oficial si es que lo hay y si no lo hay, al que designe el tribunal en tal carcter. Ese intrprete debe reunir las condiciones necesarias para ser perito y tiene el carcter de ministro de fe. Antes de llevar a cabo la diligencia debe prestar juramento para el fiel desempeo de su cargo al tenor del artculo 62 C. P. C. Se trata de los intrpretes del Departamento de Traductores e Intrpretes de la Direccin de los Servicios Centrales del Ministerio de Relaciones Exteriores, quienes intervienen en todas aquellas diligencias judiciales en que sea requerida la mediacin de un intrprete oficial.

E.- CLASIFICACIN DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES Si se considera el origen de estas actuaciones judiciales, es posible clasificarlas en: Actuaciones provenientes de las partes: como son, por ejemplo, el escrito de demanda, y en general todos los escritos que las partes presentan; y Actuaciones provenientes del rgano jurisdiccional: que son, en general, las resoluciones que emanan del tribunal, siendo la principal la sentencia definitiva. Es lo cierto, y en trminos genricos, que en la mayora de las actuaciones procesales hay intervencin tanto del juez como de las partes, y de los terceros extraos al juicio. FORMAS COMO SE DECRETAN LAS ACTUACIONES JUDICIALES La ley seala que las actuaciones judiciales pueden ser decretadas de tres formas distintas: a) Con conocimiento de la parte contra quien se pide; b) Con citacin de la parte contra quien se pide; y c) Con audiencia de la de la parte contra quien se pide. El juez no utiliza estas expresiones cada vez que decreta una actuacin, sino que utiliza diversas expresiones que deben ser interpretadas. a) Con conocimiento de la parte contra quien se pide En esta situacin se coloca el artculo 69 inciso segundo del C. P. C., lo que debe considerarse como la regla general. Ese inciso seala que cuando se mande proceder con conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se podr llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto. 31

Esa norma debe ser interpretada en relacin con el artculo 38, que dispone que las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella. En consecuencia, pedida una diligencia por una de las partes, el tribunal accede a ella por la sola peticin de esa parte, pero para llevarla a efecto, es necesaria la notificacin con arreglo a la ley a la parte contraria de la resolucin que autoriza tal diligencia. Una vez cumplido lo anterior la diligencia puede llevarse a efecto. b) Con citacin de la parte contra quien se pide En esta situacin se coloca el artculo 69 inciso primero, el cual precepta que Siempre que se ordene o autorice una diligencia con citacin, se entender que no puede llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente. En consecuencia, pedida la diligencia por la parte correspondiente, el tribunal accede a ella por la sola peticin de parte, pero sta no puede llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, a fin de que sta pueda oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo a la diligencia autorizada por el tribunal. La resolucin del tribunal es, entonces, como se pide, con citacin. Si la contraparte no se opone, la actuacin puede llevarse a efecto. En cambio, si ella se opone, la oposicin se tramita como incidente, es decir, se ordena traslado a la parte contraria. Posteriormente, recibido o no el incidente a prueba, segn el caso, el tribunal decide si mantiene o deja sin efecto la autorizacin de la diligencia en cuestin. En todo caso, la actuacin no puede verificarse mientras no sea resuelto el incidente. Ejemplos sealados en la ley El artculo 233 del Cdigo seala que Cuando se solicite la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide. El artculo 336 precepta que El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica se otorgar con previa citacin 3.- Con audiencia de la de la parte contra quien se pide Cuando una diligencia se decreta con audiencia, el tribunal no 32

accede desde luego a ella, sino que, da traslado de la peticin de diligencia a la parte contraria la cual puede formular oposiciones dentro del plazo de 3 das. Posteriormente, y una vez que el tribunal tenga conocimiento de los puntos de vista de las partes, decide si accede o no a la diligencia solicitada. Por ejemplo, el artculo 336 seala que el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se decretar con audiencia de la parte contraria. F.- NOCIONES DE MEDIOS DE IMPUGNACIN. EL DERECHO A RECURRIR En la actualidad constituye un principio universal que los jueces no son personas infalibles, sino que, estn expuestos a equivocarse en sus decisiones. Con la finalidad de remediar esas equivocaciones, las legislaciones contemplan el derecho a recurrir o derecho de impugnacin, estableciendo una segunda instancia. El concepto de impugnacin es genrico y comprende todo medio de ataque a un acto procesal o a un conjunto de ellos, inclusive a todo un proceso, sea en el curso del mismo o por otro posterior, sostiene el tratadista Devis Echanda. Ahora bien, los recursos procesales contemplados en la ley, son medios para ejercer el derecho de impugnacin, ms no, los nicos medios. La impugnacin es el gnero y los recursos son la especie. G.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO A RECURRIR O DE IMPUGNACIN Entre las diversas caractersticas mencionarse a las siguientes: de este derecho puede

a) Es un derecho consagrado constitucionalmente y desarrollado en las leyes de procedimiento; b) Es un derecho de carcter subjetivo pues solamente puede ejercerlo la parte agraviada por una resolucin; y c) Es un derecho que precluye, pues debe hacerse uso de l dentro de los plazos que seala la ley. H.- CONCEPTO DE RECURSOS Son los medios que la ley concede a la parte que se cree perjudicada por una resolucin judicial para obtener que ella sea modificada o dejada sin efecto. El eminente profesor uruguayo, Eduardo J. Couture, seala que Los recursos son, genricamente hablando, medios de impugnacin de los actos procesales. Realizado el acto, la parte agraviada por l 33

tiene, dentro de los lmites que la ley le confiera, poderes de impugnacin destinados a promover la revisin del acto y su eventual modificacin. Y agrega el insigne jurista: Recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de partida. Es un re-correr, correr de nuevo, el camino ya hecho. Jurdicamente la palabra denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia, como el medio de impugnacin por virtud del cual se re-corre el proceso. El mismo Couture sostiene, en su Vocabulario Jurdico, que recurso es el Medio tcnico de impugnacin y subsanacin de los errores de que eventualmente pueda adolecer una resolucin judicial, dirigido a provocar la revisin de la misma, ya sea por el juez que la dict o por otro de superior jerarqua. CAPTULO VI LOS PRINCIPIOS PROCESALES 1.- CONCEPTO Para alcanzar los objetivos bsicos de justicia y celeridad, a que toda actividad jurisdiccional debe tender, se han elaborado una serie de principios bsicos que son rectores o formativos del proceso. No obstante lo anterior, ningn principio se recoge en las legislaciones en forma absoluta, sino que, ellos aparecen con una denotacin mayor o menor. Se habla de principios procesales o de principios formativos del proceso, para referirse a las ideas o bases fundamentales que caracterizan los sistemas procesales. El valor de estos principios no es tan slo terico, sino que, existen manifestaciones prcticas de ellos que conllevan diversas consecuencias. 2.- ENUMERACIN Los principios se analizan, generalmente, en sus dos formas de manifestacin y los ms destacados son los siguientes: a) Principios de oralidad y de escritura; b) Principios de mediacin e inmediacin; c) Principios dispositivo e inquisitivo; d) Principios de continuidad y de concentracin; e) Principios de publicidad y de secreto; f) Principios de instancia de parte y de impulso oficial; 34

g) Principios de bilateralidad y de unilateralidad; h) Principios del formalismo y del informalismo; i) Principios de la fundabilidad y de infundabilidad; j) Principios de la preclusin y del desenvolvimiento libre; k) Principio de apreciacin probatoria; l) Principio de la economa procesal; y m) Principio de la buena fe procesal. 3.- ANLISIS DE LOS PRINCIPIOS a) Principios de oralidad y de escritura El principio de la oralidad rige cuando las alegaciones, la prueba y las conclusiones se presentan al juez, en forma mayoritaria, de viva voz. Por el contrario, el principio de la escritura es aquel en que las actuaciones son mayoritariamente escritas. La escritura es la forma normal de comunicacin entre las partes y el juez. b) Principios de mediacin y de inmediacin La inmediacin es el principio en virtud del cual se procura asegurar que el juez o tribunal se halle en permanente e ntima vinculacin personal con los sujetos y elementos que intervienen en el proceso, recibiendo directamente las alegaciones de las partes y las aportaciones probatorias a fin de que pueda conocer en toda su magnificacin el material de la causa desde el principio de ella hasta su trmino en donde ha de pronunciar la sentencia que lo resuelva. En cambio la mediacin, es el principio en virtud del cual el juez o tribunal no se halla en permanente e ntima vinculacin personal con los sujetos y elementos que intervienen en el proceso, sino que tal contacto o vinculacin tiene lugar a travs de un intermediario. c) Principios dispositivo e inquisitivo Estos principios se relacionan con la preponderancia de la iniciativa de las partes o del juez en el aporte, reconstruccin y comprobacin de los hechos trascendentes para la resolucin final del juicio. Se habla de principio dispositivo para referirse al sistema en que la iniciativa queda reservada, principalmente, a las partes, limitndose la intervencin del juez a la direccin formal. En el principio inquisitivo, en cambio, es el juez el que tiene un rol 35

principal. d) Principios de continuidad y de concentracin El principio de la continuidad implica que la causa se desarrolla a travs de diversas etapas constituidas cada una de ellas por una serie de actuaciones que deben desenvolverse, separada y sucesivamente, abarcando el procedimiento un lapso relativamente prolongado. El principio requiere, generalmente, la resolucin previa de las cuestiones accesorias que se puedan suscitar o plantear durante el curso del juicio. El principio de la concentracin, en cambio, tiene por finalidad reunir o concentrar en una sola audiencia o en el menor nmero de audiencias el desarrollo del proceso. Por ejemplo: juicio sumario, Art. 680. e) Principio de la publicidad y principio del secreto El principio de la publicidad implica que los actos procesales, por regla general, deben ser pblicos lo que garantiza una mejor administracin de justicia. El principio de la publicidad es perfectamente compatible con los procedimientos escritos, como ocurre, por regla general, en nuestro pas. El principio de la publicidad admite excepciones que son del todo razonables, como por ejemplo, la proteccin de testigos, aquellas causas en que se ventilan materias de ndole privado, como las relaciones de familia, los acuerdos en los tribunales colegiados, las preguntas de la absolucin de posiciones, etc. f) Principio de instancia de parte y de impulso oficial El impulso procesal puede provenir del juez o de las partes. El impulso procesal ha sido definido como la fuerza o actividad que pone en movimiento al proceso y lo hace avanzar hasta su fin, una vez iniciado. Si la actividad proviene de los litigantes, se habla de impulso o instancia de parte y si, por el contrario, emana del tribunal, se habla de impulso oficial o de oficio. El proceso penal es regido por el impulso oficial o de oficio. As, el artculo 166 del Cdigo Procesal Penal dispone, en su inciso segundo, que Cuando el ministerio pblico tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos en la ley. La diferencia tiene su origen en el hecho de considerar al proceso 36

civil en un contexto netamente privado, es decir, del slo inters de las partes. g) Principios de bilateralidad y de unilateralidad La Constitucin Poltica de la Repblica garantiza, en su artculo 19 N 2, la igualdad ante la ley. Segn Couture, el principio de la bilateralidad se resume a travs de un precepto: igase a la otra parte. La bilateralidad no implica que, necesariamente, deban intervenir las dos partes para que el acto tenga validez, sino que, la existencia, en todo momento, de una oportunidad razonable de defensa. Couture, recogiendo una expresin del Derecho del Common Law, habla de su da ante el tribunal (his day in Court). Excepcionalmente, se permite en nuestro sistema que se ejecute una providencia antes de ser notificada a la parte a quien afecta si con ello podra ponerse en peligro un derecho. El inciso segundo del artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Civil, por ejemplo, seala que Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene. Sin embargo, ello no implica la violacin del principio de la bilateralidad, pues lo fundamental es que el litigante se encuentre en condiciones de ser odo y de ejercer sus derechos en la forma y con las solemnidades que establecen las leyes procesales. En el ejemplo citado, el litigante tiene el derecho a ser odo y ejercer sus derechos en la oportunidad que seala el Cdigo. h) Principios del formalismo y del informalismo El principio del formalismo es llamado tambin de la legalidad de forma y, el del informalismo, como libertad de forma o desformalismo. El principio del formalismo implica que las actuaciones procesales deben ajustarse a las prescripciones que en cada caso determina el legislador. En cambio el informalismo, se limita a mencionar los correspondientes actos procesales, dejando su realizacin al buen criterio, a la experiencia profesional de los que intervienen en la administracin de justicia. i) Principios de la fundabilidad y de infundabilidad El principio de la fundabilidad reviste una serie de manifestaciones, tanto para las partes, como para los jueces. 37

El N 4 del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil seala, como uno de los requisitos de la demanda, el que ella contenga La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Y el artculo 309 N 3, indica como requisito de la contestacin de la demanda el que seale Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. En lo que respecta a los jueces, sus resoluciones, y no solo la sentencia, requieren ser fundadas. El artculo 170 del Cdigo precepta que, entre otras menciones, las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, deben contener: 4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia. El artculo 171, a su turno, dispone que En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarn, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto controvertido, las circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del artculo precedente. El artculo 36 del Cdigo Procesal Penal seala: Ser obligacin del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite. La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la fundamentacin. Por ltimo, en cuanto a este principio, no solamente las partes y el juez deben someterse al principio de la fundabilidad, sino que l tambin se impone a otros personajes secundarios del proceso, como son los testigos y los peritos, quienes deben dar razn de sus dichos y sujetarse a las reglas de la ciencia, arte u oficio conforme al cual emiten esa pericia, respectivamente. j) Principios de la preclusin y del desenvolvimiento libre El principio de la preclusin se opone al sistema del desenvolvimiento libre, el que implica la libertad de las partes para introducir en la instancia, en cualquier tiempo, argumentos de hecho y de derecho o produccin de pruebas, libertad que slo cesa cuando la vista de la causa se cierra por suficientemente debatida. La preclusin, etimolgicamente, deriva de la voz latina preclusio, que significa cerrar, impedir, cortar el paso. 38

Para Eduardo Couture el principio de la preclusin es aquel que importa la prdida, extincin o consumacin de una actividad procesal. Agrega que segn el principio opuesto cualquier actividad puede realizarse en cualquiera de los perodos procesales. Concluye diciendo que la preclusin es una institucin general que consiste en la prdida de una facultad procesal por haberse llegado a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de esa facultad en el juicio o en una fase del juicio. A travs de la preclusin se produce el efecto que tiene una etapa procesal de clausurar la anterior, la que permanece firme. El proceso luego, puede avanzar pero no retroceder. El impulso procesal carecera de objeto sin la preclusin, puesto que de no existir, los actos procesales podran repetirse y el proceso obviamente no progresara. Segn Calamandrei, la preclusin se produce por tres motivos: 1. Por no haberse observado el orden o aprovechado la oportunidad que otorga la ley. Por ejemplo, el vencimiento de un plazo; 2. Por haberse ejecutado vlidamente la facultad, ejecucin que es integral, no puede completarse luego, salvo norma legal expresa. (Consumacin). Por ejemplo, contestacin de la demanda; y 3. Por cumplir una actividad incompatible con la otra (anterior): contestar sin oponer excepciones dilatorias, a ttulo ejemplar. Se dice que la cosa juzgada es la preclusin mxima pues implica la prohibicin de volver a discutir lo ya decidido. En todo caso, la cosa juzgada produce efectos fuera del proceso, mientras que la preclusin slo produce efectos dentro del proceso y para ese proceso; y la cosa juzgada supone un proceso terminado, mientras que la preclusin supone un proceso en desarrollo, en marcha. Ambas tienen en comn el impedir una nueva discusin; una, sobre toda la materia del proceso y la otra, sobre materias especficas. k) Principio de apreciacin probatoria El juez da o no da por acreditados los hechos controvertidos, en su sentencia, y ello, en la medida que esos hechos hayan sido probados. Para llegar a esa conclusin, el juez tiene, bsicamente, tres sistemas: a) Sistema de la prueba legal; 39

b) Sistema de la libre conviccin; y c) Sistema de la sana crtica. En el sistema de la prueba legal, tasada o formal, la ley determina los medios probatorios que se pueden hacer valer en el juicio como, asimismo, seala al juez el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas que se rinden por las partes. El sistema de la libre apreciacin de la prueba o de la libre conviccin es aquel en que todo el establecimiento de la verdad jurdica queda entregado a la conciencia del juez, el que no est obligado por ninguna regla legal, y ni siquiera debe dar cuenta al fallar, de los medios por los que se convenci. El sistema de la sana crtica es la manifestacin del correcto entendimiento humano, contingente y variable con relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y permanente en cuanto a los principios lgicos en que debe fundarse la sentencia, ello al decir de Eduardo Couture. Como es lgico, cada sistema de prueba tiene sus defensores y sus detractores. El sistema de la sana crtica, en todo caso, aparece como uno intermedio entre los otros dos. l) Principio de la economa procesal El proceso, como actividad dinmica que se desarrolla durante cierto lapso, abarca un tiempo. Ese tiempo implica, naturalmente, una demora en obtener el pronunciamiento judicial, que es el fin perseguido. Significa un lapso en el cual las partes deben realizar un esfuerzo, inclusive econmico, como tambin el Estado. El principio de economa procesal, tiende a evitar esa prdida de tiempo. Couture sealaba que el tiempo en el proceso, ms que oro, es justicia, pues una justicia lenta no es justicia. Entre los remedios contra la demora se ha buscado no slo la economa de esfuerzos y gastos, sino que tambin, la supresin de incidencias y de recursos que no tienen otro fin que la dilacin del proceso. De esta forma, se ha consagrado la perentoriedad de los plazos, el impulso de oficio, la disminucin de recursos, la notificacin tcita, etc. No obstante lo anterior, en la bsqueda de una justicia rpida no se deben olvidar las garantas las garantas procesales. El principio de la economa procesal tiene diversas manifestaciones 40

en el derecho positivo chileno, entre las que cabe mencionar, la acumulacin de autos, la reconvencin, la pluralidad de acciones, etc. m) Principio de la buena fe procesal Este principio tambin es conocido como principio de lealtad, buena fe y probidad y reclama una conducta de las partes en el proceso acorde con la moral. El jurista argentino Podetti define este deber como el deber de ser veraces y proceder de buena fe, de todos cuantos intervienen en el proceso, a fin de hacer posible el descubrimiento de la verdad. Segn Eduardo Couture buena fe procesal es la calidad jurdica de la conducta legalmente exigida de actuar en el proceso con probidad, con el sincero convencimiento de hallarse asistido de razn. El principio persigue impedir los abusos de las partes que tengan por objeto dilatar u oscurecer el proceso desvirtuando de este modo sus fines caractersticos. Como resulta lgico, este principio no tiene otro que lo contradiga pues no hay legislaciones que sancionen como principio formativo la mala fe procesal. En nuestra legislacin existen algunas normas relativas a la mala fe procesal, como por ejemplo, en los artculos 88, 280 y 724 del Cdigo de Procedimiento Civil. CAPTULO VII DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO 1.- EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL El 28 de agosto de 1902, por Ley N 1.552, se aprueba el proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, el que empieza a regir desde el 1 de marzo de 1903. El texto original ha sufrido una serie de modificaciones a lo largo de su vigencia, que van desde la Ley N 3.390 de 15 de julio de 1918, que cambi la numeracin original de los artculos del Cdigo, hasta las leyes ms recientes dictadas para adecuarlo a la reforma procesal penal. El Cdigo de Procedimiento Civil est estructurado en cuatro Libros, que contienen 925 artculos y un Ttulo Final con un artculo final. De esos cuatro Libros, puede sostenerse que los ms importantes son el Libro I y el Libro II, pues las disposiciones del primero, se aplican a todos los juicios cualquiera sea su naturaleza y el Libro II por cuanto sus normas son supletorias de las contenidas en los Libros III y IV cuando stos no reglamentan en forma particular alguna gestin, tramite o actuacin. 41

Los libros son: El Libro I, que comprende de los artculos 1 al 252, y lleva por epgrafe "Disposiciones Comunes a todo Procedimiento". El Libro II, que se extiende de los artculos 253 al 433, se denomina "Del Juicio Ordinario" y tiene gran importancia, pues el artculo 3 del Cdigo dispone que Se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. Adems, el juicio ordinario de mayor cuanta tiene un carcter supletorio, porque sus normas rigen para todos los procedimientos que no tengan normas especiales, como, por ejemplo, en materia probatoria. El Libro III, que comprende los artculos 434 al 816, lleva por epgrafe "De los Juicios Especiales"; y El Libro IV, que va desde el artculo 817 al artculo 925, lleva por epgrafe "De los Actos Judiciales No Contenciosos". Cada uno de los Libros del Cdigo se divide en Ttulos y algunos de stos, en Prrafos. En lo tocante a su aplicacin, el artculo 1 del Cdigo de Procedimiento Civil estatuye lo siguiente: Las disposiciones de este Cdigo rigen el procedimiento de las contiendas civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no contenciosa, cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Justicia. En consecuencia, y por exclusin, las disposiciones del Cdigo no se aplican a las siguientes cuestiones judiciales: a) Aquellas contiendas o asuntos no contenciosos expresamente excluidos por la ley; b) A los juicios que se siguen ante los tribunales especiales si hay una norma particular que as lo disponga; y c) A los asuntos que se refieren a las facultades conservadora, disciplinaria y econmica. 2.- EL PROCEDIMIENTO El procedimiento es el conjunto de principios y disposiciones que determinan la forma como los tribunales, conociendo de las causas civiles, conocen, juzgan y hacen ejecutar lo juzgado y como intervienen en los actos judiciales no contenciosos. Etimolgicamente, la voz procedimiento deriva de la expresin latina procedere e indica la idea de marcha, de avanzar y denota la idea de un camino a seguir, el que, procesalmente hablando, est constituido por una serie de actos jurdicos de carcter procesal que se desarrollan gradual y sucesivamente en el tiempo y que se encuentran relacionados entre s, culminando con la dictacin de la sentencia definitiva. 42

El procedimiento, entonces, supone una serie de actos en que el actor formula sus pretensiones, el demandado opone su defensa, ambos ofrecen sus pruebas y el juez dicta sentencia decidiendo el asunto debatido. El procedimiento es un organismo sin vida propia y que avanza en virtud de los actos de procedimiento. La fuerza que lo mueve, seala Hugo Alsina, se denomina impulso procesal. Las leyes de procedimiento, esencialmente, se ubican en el Cdigo de Procedimiento Civil y en el Cdigo Procesal Penal. Adems de estos textos fundamentales, existe otra normativa ajena a ellos, como el Cdigo de Justicia Militar; leyes que regulan materias especficas, como alimentos en la Ley 14.908 o Ley sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local. 3.- CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO EN CHILE El proceso civil regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil responde, normalmente, a los siguientes principios: a) De escrituracin; b) De publicidad; c) Dispositivo de las partes; d) De preclusin; e) De impulso de oficio ocasional; y f) De doble instancia, por regla general. 4.- CLASIFICACIONES DEL PROCEDIMIENTO 1. Segn sea la naturaleza sobre la cual versa: procedimiento civil y procedimiento penal. 2. Segn su tramitacin: se distingue, de acuerdo a la clasificacin que fluye del artculo 2, entre procedimiento ordinario o comn y procedimiento extraordinario o especial. 3. Segn su forma o ritualidad: es oral o verbal, en que en cuya tramitacin predominan las actuaciones de palabra o viva voz; y escrito, aqul en cuya tramitacin hay un predominio de las actuaciones escritas. 4. Segn el fin que persigue: se distingue en procedimiento de conocimiento, el que a su vez puede ser de condena, declarativo o constitutivo de un derecho; procedimiento ejecutivo o de ejecucin, cuya finalidad es obtener el cumplimiento forzado o compulsivo de una determinada prestacin u obligacin; y procedimientos cautelares o precautorios. 43

5. Segn la cuanta de lo disputado: procedimiento de mnima cuanta, de menor cuanta y de mayor cuanta. 5.- FORMA EN QUE SE APLICAN LAS DISPOSICIONES DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Esta materia dice relacin con la interrogante de cual es el procedimiento determinado que se aplica en cada caso. Se trata de determinar, en presencia de una causa civil que le corresponde conocer a alguno de los tribunales contemplados en nuestra legislacin, cul es el procedimiento contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil por el que ella se va a regir. Esta materia que podra aparecer como de difcil resolucin para los estudiantes, tiene una fcil solucin: A.- ASUNTOS CONTENCIOSOS CIVILES 1. Si la accin que se trata de intentar tiene un procedimiento contemplado en el Libro III relativo a los Juicios Especiales, la causa queda sometida a la siguiente normativa: a) Se tramita conforme al procedimiento especial que trata el Libro III; b) Las disposiciones del Libro III "De los Juicios Especiales" se complementan con las normas del Libro I sobre Disposiciones Comunes a todo Procedimiento; y c) Se aplican las normas del Libro II, referentes al Juicio Ordinario, en la medida en que las reglas del Libro III ms las del Libro I, fuesen insuficientes. Lo anterior, pues el Libro II tiene un carcter supletorio en virtud del artculo 3 del Cdigo. 2. Si la accin que se trata de intentar no tiene un procedimiento contemplado en el Libro III relativo a los Juicios Especiales, la causa queda sometida a la siguiente normativa: a) Se aplica el Procedimiento Ordinario del Libro II, pues ste es de aplicacin general en razn de lo que dispone el artculo 3 del Cdigo; y b) Se complementan sus normas con las "Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento" contenidas en el Libro I. B.- ASUNTOS NO CONTENCIOSOS CIVILES Para determinar como operan las normas del Cdigo de Procedimiento Civil respecto de los actos judiciales no contenciosos, se debe hacer la siguiente distincin: 1. El acto judicial no contencioso est reglamentado en el Libro IV; y 2. El acto judicial no contencioso no est reglamentado en el Libro 44

IV. 1. El acto judicial no contencioso est reglamentado en el Libro IV. En este caso se le aplica la siguiente normativa: a) Las disposiciones especiales del Libro IV; b) Esas disposiciones se complementan con las del Ttulo I del Libro IV referidas a "Disposiciones Generales"; c) Si an as esas normas son insuficientes, se complementan con las del Libro I, sobre "Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento"; y d) Si an subsistiera alguna laguna legal, se recurren a las normas del Libro II "Del Juicio Ordinario". 2. El acto judicial no contencioso no est reglamentado en el Libro IV. En este caso se aplican: a) Las normas especiales que contemplan el acto judicial no contencioso; b) Las "Disposiciones Generales" del Ttulo I del Libro IV. c) Se complementan, si es necesario, con las "Disposiciones Comunes a todo Procedimiento" del Libro I; y d) Si an as existiesen vacos legales se acude al Libro II, "Del Juicio Ordinario". 6.- PLURALIDAD DE ACCIONES O DE PARTES De estas normas trata el Ttulo III del Libro I sobre Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento. 7.- PLURALIDAD DE ACCIONES El artculo 17 del Cdigo seala que En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles. Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra. 8.- LAS PARTES EN EL PROCESO Los elementos constitutivos del juicio son la existencia de una contienda; la existencia de un tribunal que resuelva la contienda; y la existencia de partes contendientes. Segn Chiovenda, el trmino parte corresponde al sujeto que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de una norma legal, y aquel en nombre del cual se formula la pretensin. 45

Jaime Guasp entiende por parte a quien pretende y frente a quien se pretende, o ms ampliamente quien reclama y frente a quien se reclama la satisfaccin de una pretensin. Este concepto de parte es estrictamente de orden procesal. La calidad de parte la da la titularidad activa o pasiva de una pretensin. a) Clasificacin Las partes que normalmente intervienen en un juicio son demandante y el demandado. el

Adems de esas partes que reciben la denominacin de partes principales o directas, pueden intervenir otras personas que pueden tener un inters actual en el resultado del juicio y que reciben el nombre de partes indirectas o terceros. Son terceros aquellas personas que sin ser partes directas en el juicio intervienen en el por tener un inters actual en su resultado. De las ideas precedentes fluye que las partes se clasifiquen en: Partes directas o principales y en Partes Indirectas o Terceros. b) Partes directas o principales Estas partes son designadas como demandante demandado, segn el rol que tengan en el juicio. y como

No obstante lo anterior, a estas partes se les puede designar con otros nombres de acuerdo a la naturaleza del juicio o del recurso en que intervengan. En el juicio ejecutivo se habla de ejecutante y ejecutado. En las querellas posesorias se puede hablar de querellante y querellado. Pueden denominarse apelante y apelado, segn se interponga el recurso de apelacin o no se deduzca. Tambin se puede hablar de recurrente y el sujeto pasivo pasa a llamarse recurrido. 1. Demandante: es la parte que pide el reconocimiento o la declaracin de un derecho, o bien aquel que formula una pretensin respecto de otra parte. 2. Demandado: es la parte contra quien se dirige la accin o se formula la pretensin, es aquel contra quien se pide algo. 3.-Alcances Diversos 1.- Una misma persona puede tener en un juicio la calidad de demandante y de demandada, lo que acontece en caso de existir reconvencin; 2.- Debe tenerse en cuenta que el representante legal no es parte en el juicio cuando acta haciendo uso de la representacin que 46

reviste. En esa situacin, obra en nombre del respectivo incapaz; l, en s, no es parte, sino que la parte es su representado; y 3.- Tratndose de los actos judiciales no contenciosos no se habla de parte puesto que en dichos actos nadie pide nada en contra de otra persona pues no hay controversia, litigio o juicio, sino que, el solicitante o peticionario reciba el nombre de interesado. c) Pluralidad de partes litigantes La relacin procesal que se forma en todo juicio puede ser simple o mltiple. Es simple, cuando interviene un demandante y un demandado; y es mltiple, cuando una parte o ambas estn formadas por varios demandantes o por varios demandados o por varios demandantes y demandados a la vez. Cuando se produce esta ltima situacin, se dice que hay pluralidad de partes. Estas personas que litigan conjuntamente, ya sea como demandantes o como demandados, se llaman colitigantes o litis consortes. La Litis consorcio, dice Couture, es una situacin jurdica en que se hallan diversas personas que actan en juicio conjuntamente como actores (litis consorcio activo) o demandadas (litis consorcio pasivo). La voz proviene del latn y significa conjunto o comunidad de litigantes. La institucin o figura procesal que recibe el nombre de litis consorcio tiene lugar: a) Si hay varios actores frente a un demandado, se denomina litis consorcio activa. b) Si hay un actor frente a varios demandados, se habla de litis consorcio pasiva; y c) Si hay varios actores frente a varios demandados, estamos en presencia de una litis consorcio mixta. d) Clasificaciones de la litis consorcio La litis consorcio es posible clasificarla considerando diversos factores: 1. Atendiendo al momento en que se origina: litis consorcio inicial y litis consorcio sucesiva. La litis consorcio inicial es aquella que nace con la iniciacin del juicio por interponerse la demanda por muchos demandantes contra muchos demandados o por un actor contra varios 47

demandados o por muchos demandantes contra un demandado. (Art. 18 C. P. C.) La litis consorcio sucesiva es aquella que se forma posteriormente a la instauracin del proceso y a la notificacin de la demanda. Este es el caso en que en el curso del proceso se agregan otras partes a las originarias del juicio. Por ejemplo, el caso del artculo 21 del Cdigo. 2. Atendiendo a las partes que intervienen: litis consorcio activa, litis consorcio pasiva y litis consorcio mixta. La litis consorcio activa se configura cuando hay una pluralidad de actores y un slo demandado. La litis consorcio pasiva se produce cuando hay un slo actor y una pluralidad de demandados. La litis consorcio mixta se da cuando hay una pluralidad de demandantes y de demandados. 3. Atendiendo a la obligatoriedad: litis consorcio facultativa o voluntaria y litis consorcio obligatoria o necesaria. La litis consorcio es facultativa o voluntaria cuando nace de la unin de varios colitigantes por su propia voluntad, libre y espontneamente. A este tipo de litis consorcio se refiere el artculo 18 del Cdigo, cuando expresa que en un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. La litis consorcio es obligatoria o necesaria cuando la ley exige que las partes acten conjuntamente. Esta, es la situacin prevista en el artculo 19 del Cdigo en que aparece la necesidad de esta litis consorcio necesaria u obligatoria cuando indica que, si son dos o ms las partes que entablen una demanda o gestin judicial y deducen las mismas acciones debern obrar todas conjuntamente constituyendo un slo mandatario. La misma regla se aplica a los demandados cuando sean dos o ms y opongan idnticas excepciones o defensas. e) Requisitos de la litis consorcio Los requisitos aparecen en el artculo 18 del Cdigo cuando precepta: En un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e 48

inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. De esta disposicin se desprende que los requisitos para que tenga lugar la litis consorcio son, bsicamente, la pluralidad de partes y la unidad de procedimiento. El requisito de la unidad de procedimiento tiene el carcter de esencial y surge del propio concepto de lo que se entiende por litis consorcio. No debe confundirse esta litis consorcio con la multiplicidad de procesos, pues si se da esa multiplicidad de procesos, se configura la acumulacin de autos y no la litis consorcio. Lo que distingue a la litis consorcio es la unidad de procedimiento a la que se refiere el artculo 18 citado cuando habla de en un mismo juicio. f) Casos en que tiene lugar la pluralidad de partes o litis consorcio 1.- Cuando se deduce la misma accin: en un mismo juicio pueden intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin. Por ejemplo, varios reivindicatoria. comuneros que deducen una accin

2.- Cuando se deduzcan acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho: pueden tambin intervenir como demandantes o demandados segn el artculo 18 siempre que se deduzcan acciones diversas que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho. Por ejemplo, la accin de indemnizacin de daos ocasionados en un accidente a varias personas o cuando existan varias personas autoras del dao y una sola vctima. 3.- Cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley: tambin de acuerdo al artculo 18 puede existir litis consorcio cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Por ejemplo, se procede por muchos cuando varios herederos del acreedor difunto cobran la deuda por sus respectivas cuotas. Se procede contra muchos en el caso del Fisco que demanda a los deudores morosos en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias. La litis consorcio a que alude el artculo 18 tiene el carcter de facultativa, puesto que la norma utiliza el verbo poder y no el verbo deber. g) Casos en que es obligatorio actuar conjuntamente mediante 49

procurador comn Existen ciertos casos que contempla el legislador en que es necesario litigar conjuntamente. A esta situacin se refiere el artculo 19: Si son dos o ms las partes que entablan una demanda o gestin judicial y deducen las mismas acciones, debern obrar todas conjuntamente, constituyendo un solo mandatario. La misma regla se aplicar a los demandados cuando sean dos o ms y opongan idnticas excepciones o defensas. La norma no slo ordena obrar conjuntamente, sino que, adems, dispone que se debe constituir un slo procurador o mandatario comn. h) Forma de designar un procurador comn Esta materia se encuentra regulada por los artculos 12 y 13 del Cdigo, de los que, en resumen, se desprenden las siguientes normas: a) En los casos de que trata el artculo 19, el procurador comn debe ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes haya de representar. b) El nombramiento deber hacerse dentro del trmino razonable que seale el tribunal. c) Si por omisin de todas las partes o por falta de avenimiento entre ellas no se hace el nombramiento dentro del trmino indicado en la letra anterior, lo har el tribunal que conozca de la causa, debiendo, en este caso, recaer el nombramiento en un procurador del nmero o en una de las partes que haya concurrido. d) Si la omisin es de alguna o algunas de las partes, el nombramiento hecho por la otra u otras valdr respecto de todas. i) Revocacin del nombramiento de procurador comn Una vez verificado el nombramiento de procurador comn por las partes o por el tribunal en subsidio, esa designacin puede revocarse por el acuerdo unnime de las partes o bien por el tribunal a peticin de alguna de esas partes, habiendo motivos que lo justifiquen. Los procedimientos a que de lugar la revocacin se siguen en cuaderno separado y no suspenden el curso de la causa. La revocacin producir sus efectos slo una vez que se haya constituido el nuevo procurador. (Art. 14 CPC.) j) Normas a que debe ceirse el procurador comn El procurador comn debe someterse a las instrucciones y a la 50

voluntad de las partes que representa, y si ellas no estn de acuerdo, puede actuar por si slo y como se lo aconseje la prudencia, pero teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato. (Art. 15 C. P. C.) Si una de las partes que est representada por este procurador comn no se conforma con el procedimiento que l ha seguido, puede independiente o separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estime pertinentes, pero, sin entorpecer la marcha del juicio y debe usar los mismos plazos concedidos al procurador comn. En su obrar la parte que no est de acuerdo con el procurador comn, puede solicitar el otorgamiento de plazos o su ampliacin, interponer los recursos a que haya lugar, tanto respecto de las resoluciones que recaigan en las solicitudes que presente, como sobre cualquier otra sentencia definitiva o interlocutoria. (Art. 16 C. P. C.) k) Excepciones a la constitucin de procurador comn El principio consagrado en el artculo 19, tiene su excepcin en el artculo 20, pues no estn obligadas las partes a litigar conjuntamente y por medio de un procurador comn en los siguientes casos: a) Si son distintas entre s las acciones de los demandantes o las defensas de los demandados. En estos casos, cada uno de ellos puede obrar separadamente en el juicio. (Art. 20 inciso 1) b) Desde que aparezca haber incompatibilidad entre los intereses de las partes que litigan conjuntamente. (Art. 20 inciso 2) l) Capacidad de las partes En materia de capacidad de las partes, es preciso distinguir tres situaciones: a) Capacidad para ser parte en juicio; b) Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal; y c) Capacidad para pedir en juicio, conocida tambin con el nombre de ius postulandi o capacidad de postulacin. 1. Capacidad para ser parte en juicio Para ser parte como titular de una relacin jurdica procesal basta tener la capacidad de goce que reglamentan las leyes civiles y que es la aptitud legal para adquirir derechos. Esta capacidad de goce es un atributo de la personalidad por lo que ninguna persona carece de ella. 2. Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal 51

(Representacin Judicial) Para ejercer la accin se requiere de una capacidad superior; se requiere de otro grado de capacidad que se llama capacidad procesal. Esta capacidad procesal es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los tribunales de justicia o para actuar en juicio por si mismo. La persona que carece de capacidad procesal debe suplir su incapacidad de acuerdo a las normas materiales que estn contenidas en el Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio, o en la ley respectiva. Lo anterior, implica que ellas debern comparecer ante los tribunales por intermedio de sus representantes o autorizados por ellos en el caso de los relativamente incapaces o a travs de sus representantes legales, en el caso de los absolutamente incapaces. 3. Capacidad para pedir en juicio o ius postulandi (Representacin procesal) Para intervenir durante el proceso, haciendo peticiones solicitando diligencias, se requiere de una capacidad especial. El fundamento de ello radica en que el desarrollo del complejo de actos jurdicos que forman y estructuran el requiere de una capacidad especial, tcnica, tpica del Procesal, que se conoce con el nombre de derecho de juicio o ius postulandi. o

conjunto proceso, Derecho pedir en

Esta capacidad especial est reglamentada slo en las leyes procesales y a ella nos referimos al tratar las normas de comparecencia en juicio. Mediante las peticiones que estas personas formulan se logra el desarrollo de la relacin jurdica procesal hasta llegar a la decisin de la cuestin controvertida. Las personas que carecen del ius postulandi necesitan buscar el ministerio de ciertas personas para actuar en el proceso so pena que si as no lo hacen sus peticiones se declaran inadmisibles o improcedentes. Luego, suplen su incapacidad tcnica con esta representacin tpica, especial llamada representacin procesal regulada en las leyes procesales. El representante se llama procurador y el representado, poderdante y la fuente de esta representacin es el poder o mandato judicial. m) Partes indirectas o terceros En principio el juicio comprende solamente a los que intervienen en l como demandante o como demandado; nicamente a ellos aprovecha o perjudica la sentencia que se dicte en el litigio. 52

No obstante, y siendo las relaciones jurdicas complejas, es posible que una litis afecte derechos de terceros, los que van a verse vinculados a un juicio en el que no han intervenido y de cuya sentencia puede derivarles un perjuicio. Los terceros son personas distintas del actor y del demandado y comparecen al juicio una vez que ste se ha iniciado y lo hacen por tener un inters comprometido en l, un derecho comprometido y no meras expectativas. Concepto: son terceros las personas que sin ser partes directas en el juicio intervienen en l una vez iniciado, por tener inters actual en su resultado, sosteniendo posiciones armnicas, contradictorias o independientes con las de las partes directos. Esta intervencin de terceros en un juicio, se conoce con el nombre de tercera, que es la intervencin de un tercero que se presenta a un juicio entablado por dos o ms litigantes, ya sea coadyuvando al derecho de alguno de ellos, ya sea deduciendo el suyo propio con exclusin de los otros. No obstante tal denominacin, el vocablo terceras aparece reservado para aquellos terceros que pueden comparecer en un juicio ejecutivo. n) Admisibilidad de la intervencin de terceros La regla general consiste en que en los diferentes procedimientos se admita la intervencin de los terceros sealados. Esta regla general admite algunas excepciones, pues la ley, respecto de algunos procedimientos, slo admite la intervencin de los terceros que ella indica. As, el artculo 518 del Cdigo precepta: En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. Adems la ley, en ciertos tipos de juicios, no admite la intervencin de terceros, como acontece con los procedimientos de realizacin de la prenda agraria; de realizacin de la prenda industrial y en la ley de compraventa de cosas muebles a plazo. ) Requisitos para la intervencin de terceros Para que pueda admitirse la intervencin de terceros en un juicio se deben cumplir determinados requisitos: a) Se debe tener la calidad de tercero, es decir, no haber figurado en la causa ni como demandante ni como demandado. b) Existencia de un juicio iniciado, es decir, en tramitacin; y c) Existencia de un inters actual. El inciso segundo del artculo 23 53

precisa que es lo que debe entenderse por inters actual, al sealar Se entender que hay inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervencin fuera de estos casos. o) Clases de terceros Los terceros pueden independientes. ser coadyuvantes, excluyentes e

p) Terceros Coadyuvantes (Art. 23 inciso primero) Los terceros coadyuvantes son aquellos que, sin ser partes directas en el juicio, intervienen en l una vez iniciado, por tener inters actual en su resultado, sosteniendo posiciones armnicas y concordantes con las de una de las partes directas. El artculo 23 inciso primero del Cdigo dispone: Los que, sin ser partes directas en el juicio, tengan inters actual en sus resultados, podrn en cualquier estado de l intervenir como coadyuvantes, y tendrn en tal caso los mismos derechos que concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un procurador comn, continuando el juicio en el estado en que se encuentre. Los terceros coadyuvantes intervienen en el juicio con posterioridad a su inicio y se colocan en la misma posicin procesal que una de las partes directas, ya sea el demandante o el demandado, dependiendo con cual de ellos lo ligue un inters comn. Su intervencin estar destinada a apoyar la posicin del que sostiene el derecho que el tambin hace suyo, por eso es que la ley equipara a este tercero coadyuvante con la parte misma a quien coadyuva. Este tipo de tercero constituye con la parte directa a la que apoya una sola identidad y, por ende, tienen los mismos derechos que le concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un procurador comn. (Art. 23 incisos 1 y 2) Comentarios al artculo 23 en sus incisos primero y segundo. 1. Una vez que interviene el tercero el juicio contina en el estado que se encuentre al momento de la intervencin; 2. Los terceros coadyuvantes pueden intervenir en cualquier estado del juicio, lo que implica que el tercero puede intervenir tanto en primera como en segunda instancia y ante la Corte Suprema si esta est conociendo del asunto por va de la casacin. 3. Se discute, por la doctrina y la jurisprudencia, si los terceros coadyuvantes pueden apelar o recurrir de casacin respecto de una sentencia dictada en un juicio en que no han intervenido sino hasta el momento de su dictacin. Algunos, creen que la interposicin de tales recursos es posible por el tercero, porque el juicio subsiste mientras no est firme la 54

sentencia definitiva dictada en l. Otros, afirman que esa intervencin no es posible, porque el fallo dictado en esas condiciones, no le causara un agravio en atencin a que si esos terceros no comparecieron al juicio, no pueden ser agraviados por el fallo. 4. Una vez admitida la intervencin de los terceros coadyuvantes, deben obrar conjuntamente con la parte a quien coadyuvan y, por ende, deben constituir un procurador comn. Ese procurador comn tendr que ser designado de comn acuerdo o en su defecto por el tribunal. 5. Los terceros coadyuvantes deben respetar todo lo obrado con anterioridad. 6. El tercero coadyuvante interviene mediante una presentacin escrita, la que es proveda por el tribunal conforme a derecho, lo que implica darle una tramitacin incidental, puesto que la intervencin del tercero es una cuestin accesoria al juicio. Por lo tanto, el tribunal debe or a las partes directas, las que formularn sus observaciones u objeciones para estimar procedente o improcedente la intervencin del tercero. En esta tramitacin incidental, el tercero deber probar su inters para intervenir en el juicio. q) Terceros excluyentes (artculo 22) Son terceros excluyentes aquellos que concurren al juicio reclamando un derecho propio e incompatible con el que pretenden las partes principales. El artculo 22 del Cdigo precepta: Si durante la secuela del juicio se presenta alguien reclamando sobre la cosa litigada derechos incompatibles con los de las otras partes, admitir el tribunal sus gestiones en la forma establecida por el artculo 16 y se entender que acepta todo lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre. La situacin jurdica de este tercero es diferente a la de ambas partes, ya que los intereses que l invoca, son contrarios a los de ellas. Este tercero concurre al juicio con el fin de reclamar un derecho propio que se contrapone al de las partes y no se confunde, como sucede con el coadyuvante, con ninguna de las dos partes en el pleito. La intervencin de este tipo de tercero la admite el legislador con el fin de evitar dos juicios sucesivos contra el demandante y el demandado, es decir, se admite por razones de economa procesal. Se evitan, adems, posibles sentencias contradictorias sobre la misma materia. 55

Comentarios al artculo 22 1.- Cuando este tercero interviene en el juicio, se entiende que acepta todo lo obrado con anterioridad a su presentacin, y contina el juicio contra las partes directas en el estado en que se encuentre. 2.- En cuanto al momento en que este tercero puede intervenir, el Cdigo no lo seala expresamente, pero s, de modo implcito, porque el artculo 22 dice que "si durante la secuela del juicio", lo que significa que el tercero puede intervenir en cualquier estado del juicio, en primera o segunda instancia, antes de que est firme la sentencia. 3. La presentacin que haga el tercero excluyente y por la cual solicita se le admita en esa calidad, se va a tramitar en forma incidental. En ella, tiene que justificar el inters actual que invoca y calificar la incompatibilidad de este derecho invocado con alguno de los derechos alegados por las partes principales. Terminado el incidente y acreditado el inters y la incompatibilidad, puede admitirse la intervencin en el juicio de ese tercero excluyente. 4. - Respecto a la forma en que contina el juicio una vez que se admite la solicitud del tercero, surge un problema a raz de que el artculo 22 se remite al artculo 16. Debido a sta remisin pareciera, a primera vista, que el tercero excluyente debe obrar conjuntamente con alguna de las partes a travs de un procurador comn. Sin embargo, sta remisin debe entenderse en el sentido que el tercero no puede obrar conjuntamente con ninguna de las partes principales debido a que su inters es contrario e incompatible a los de ellas y, por ende, debe obrar separadamente. As, la referencia al artculo 16, debe entenderse hecha a aquella parte que seala que "podrn separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estimen conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al procurador comn" y no a aquella parte de dicha disposicin que alude a que las partes deben estar representadas por un procurador comn. Forma en que contina el juicio Aceptada la intervencin del tercero excluyente en el juicio se presenta el problema de como contina tramitndose el litigio del tercero que compareci. Hay distintas opiniones a este respecto: a) Algunos autores, como Daro Benavente, sostienen que admitido el tercero excluyente se suspende el procedimiento, se paraliza la causa principal, mientras no se resuelva sobre el derecho del 56

tercero. Esta intervencin se tramita en cuaderno separado, pero contenido en el mismo expediente del juicio de las partes principales. b) Otros autores, como Fernando Alessandri, sealan que lo lgico es generalizar el procedimiento que el Cdigo de Procedimiento Civil establece para la tercera de dominio del juicio ejecutivo. Para ellos, debe iniciarse un nuevo juicio en que el tercero sera el demandante y las partes directas del otro juicio obraran como demandados, pero ambos juicios tendran que fallarse en una sola sentencia. En esta segunda posibilidad hay dos expedientes: el del juicio primitivo y el del tercero excluyente con las partes directas del juicio primitivo. El juicio, adems, no se suspende, pero ambos juicios terminarn con una sola sentencia. Esta segunda interpretacin, es la que cuenta con el apoyo mayoritario de la jurisprudencia. Debe, por tanto, iniciarse un nuevo juicio entre el tercero y las partes directas, hasta que llegue la tercera al mismo estado de tramitacin del juicio primitivo. Lograda esa similitud en la tramitacin, continan desarrollndose conjuntamente, para terminar con una sola sentencia. r) Terceros Independientes Son terceros independientes los que sostienen un inters propio, independiente y autnomo del de las partes directas. El inciso final del artculo 23 del Cdigo seala: Si el inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos partes, se observar lo dispuesto en el artculo anterior. Comentarios al artculo 23 inciso final Los comentarios que merece sta norma son similares a los indicados para los terceros excluyentes, ya que el tercero independiente, como seala Sergio Rodrguez, se encuentra en la misma situacin procesal que l excluyente. El problema surge en cuanto a la forma de actuar del tercero independiente, es decir, como va a proseguir el juicio una vez admitida su intervencin. El problema se genera porque el artculo 23 inciso final se remite al artculo 22 y ste, a su vez, al artculo 16. La situacin se soluciona de la misma forma anotada. s) Intervencin forzada de terceros Se puede distinguir entre la intervencin voluntaria de terceros al 57

juicio y la intervencin forzada. La concurrencia voluntaria de terceros al juicio puede revestir el carcter de coadyuvante, excluyente o independiente. La forzada, en cambio, es el llamamiento de terceros al juicio, a requerimiento del demandante o del demandado, cuando se quiere extender a un tercero los efectos del juicio as como los de la cosa juzgada que produzca la sentencia que se dicte en l. Como en otra parte lo anotamos, ello se produce, por ejemplo, en el caso de la jactancia o del artculo 21 del Cdigo. 9.- CARGAS PECUNIARIAS A QUE ESTN SUJETOS LOS LITIGANTES Esta materia es tratada en el Ttulo IV del Libro I del Cdigo entre los artculos 25 al 28. 1. Los litigantes estn obligados a pagar a los oficiales de la Administracin de Justicia, los derechos que los aranceles judiciales sealen para los servicios prestados en el proceso. Ejemplo: receptores. Cada parte debe pagar los derechos correspondientes a las diligencias que haya solicitado, y todas las partes, por cuotas iguales, los derechos de las diligencias comunes, sin perjuicio del reembolso a que haya lugar cuando por la ley o por resolucin de los tribunales corresponda a otras personas hacer el pago. (Art. 25) 2. Los derechos de cada diligencia se deben pagar tan pronto como sta se evacue, pero la falta de pago, no puede entorpecer, en ningn caso, la marcha del juicio. (Art. 26) 3. Cuando varias personas litigan conjuntamente, cada una de ellas responder solidariamente del pago de los derechos que a todas afecten en conformidad a las normas anteriores, sin perjuicio de que las dems reembolsen a la que haya pagado la cuota que les corresponda, a prorrata de su inters en el juicio. (Art. 27) 4. Los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. (Art. 28) 10.- FORMACIN DEL PROCESO, SU CUSTODIA Y COMUNICACIN A LAS PARTES. ACTUACIONES JUDICIALES A.- FORMACIN DEL PROCESO El inciso primero del artculo 29 del Cdigo seala que el proceso se forma con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. Todas esas piezas, que forman el proceso, se van agrupando sucesivamente, segn el orden de su presentacin, y al tiempo de 58

agregarlas el secretario del tribunal enumera cada foja en cifras y letras, es decir, procede a la foliacin de estos documentos. Slo se exceptan de este trmite: a) Aquellas piezas que por su naturaleza no pueden agregarse a la causa; y b) Aquellas piezas que por motivos fundados se manden reservar fuera del proceso. (Art. 34) a) Concepto de escritos: los escritos son las presentaciones que hacen las partes en el proceso y en las cuales dejan constancia en forma solemne de las peticiones que formulan al tribunal. b) Requisitos de los escritos Los escritos deben cumplir con ciertas exigencias al tenor de lo que indica la ley. 1.- Deben presentarse en papel simple. Antiguamente, los escritos deban presentarse en papel sellado, exigencia que desapareci al modificarse el Decreto Ley N 3475, de 1980, denominado Ley de Timbres. 2.- Deben presentarse al tribunal de la causa por conducto del secretario respectivo. (Art. 30) 3.- Deben encabezarse con una suma. El mismo artculo 30 agrega que los escritos deben encabezarse con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata. 4.- Deben acompaarse copias simples. El artculo 31 del Cdigo dispone que junto con cada escrito deben acompaarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe notificarse la providencia que en l recaiga, y, confrontadas dichas copias por el secretario, se entregarn a la otra u otras partes, o se dejarn en la secretara a disposicin de ellas cuando la notificacin no se haga personalmente o por cdula. Excepciones: la exigencia de acompaar copia no rige respecto de los escritos que tengan por objeto personarse en el juicio, acusar rebeldas, pedir apremios prrroga de trminos, sealamiento de vistas, su suspensin y cualesquiera otras diligencias de mera tramitacin. Sancin: si no se entregan las copias o si resulta disconformidad substancial entre aqullas y el escrito original, no le correr plazo a la parte contraria y deber el tribunal, de plano, imponer una multa de un cuarto a un sueldo vital. 59

El tribunal ordenar, adems, que la parte acompae las copias dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito. Las resoluciones que se dicten en conformidad a lo sealado en el artculo 31 son inapelables. 5.- Deben ser firmados. An cuando la ley nada dice sobre el particular, existiendo slo referencias aisladas en distintos textos legales, se entiende que los escritos deben ser firmados. c) Obligaciones del secretario Una vez que un escrito ha sido presentado, el secretario debe cumplir con las siguientes obligaciones: 1. Debe estampar, en cada foja, la fecha y su media firma o un sello. En primer trmino, el secretario debe estampar, en el mismo da en que fue presentado el escrito, en cada foja, la fecha de presentacin y su media firma o, en su defecto, un sello autorizado por la respectiva Corte de Apelaciones que contenga la designacin del juzgado que lo recibe y la fecha de su presentacin. En la prctica, precisamente es el sistema de estampar ese sello lo que se utiliza lo que es conocido, en el lenguaje forense, como cargo. (Art. 32) 2. Debe dar recibo de los documentos si las partes lo solicitan. El secretario, de acuerdo con la misma norma, debe dar recibo de los documentos que se entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, no pudiendo cobrar derecho alguno por esta obligacin ni por aquellas sealadas precedentemente. 3. El secretario debe hacer llegar al juez para que este emita el pronunciamiento que corresponda en derecho, el mismo da en que se le entregue el escrito, o al da siguiente hbil si la entrega se hace despus de la hora contemplada por el tribunal para ese fin. (Art. 33) En casos urgentes, el interesado puede recabar el despacho inmediato de su escrito, an cuando est fuera de la hora asignada para ello. Ahora bien, con la finalidad de facilitar la labor del juez y de no recargarlo de un trabajo excesivo, los secretarios abogados de los juzgados civiles deben dictar por s solos los decretos, providencias o provedos las que sern autorizadas por el oficial primero de secretara. La reposicin que pueda intentarse contra estos decretos, 60

providencias o provedos, la debe resolver el juez. B.- CUSTODIA DEL EXPEDIENTE El proceso debe mantenerse en custodia en la oficina del secretario y bajo su responsabilidad. (Art. 36) Los autos o expedientes no pueden retirarse de la secretara sino por las personas y en los casos que expresamente contempla la ley. A este respecto, el artculo 37 del Cdigo seala: Siempre que los tribunales pidan o hayan de or dictamen por escrito del respectivo fiscal judicial o de los defensores pblicos, el secretario entregar el proceso a aquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lo mismo se observar cuando haya de remitirse el proceso a una oficina distinta de aquella en que se ha formado. Si los funcionarios a quienes se pide dictamen retardan la devolucin del proceso, podr el tribunal sealarles un plazo razonable para que la efecten, y ordenar a su vencimiento que se recojan por el secretario los autos. En aquellos casos en que otro tribunal requiera la remisin del expediente original o de algn cuaderno o piezas del proceso, el trmite se cumplir remitiendo, a costa del peticionario o de la parte que hubiere interpuesto el recurso o realizado la gestin que origina la peticin, las copias o fotocopias respectivas. Estas debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal. Se enviar el expediente original slo en caso que haya imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que certificar el secretario. En casos urgentes o cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga ms de doscientas cincuenta fojas podr remitirse el original. En la prctica, los expedientes quedan en la secretara del tribunal y es ah donde debe entenderse que el secretario debe mantenerlo bajo su custodia y responsabilidad. En secretara, el expediente queda a disposicin de las partes y del pblico para su libre consulta, salvo las excepciones que seale la ley. a) Desglose de piezas del proceso Una vez que se agregan los escritos, documentos, y en general, alguna pieza al proceso o expediente, l o ella no puede ser retirado de dicho expediente a menos que el tribunal a peticin de parte ordene el retiro de una o ms piezas. Ese retiro se conoce con el nombre de desglose. (Art. 29) Siempre que se desglose una o ms piezas del proceso, debe colocarse en su lugar, una nueva foja con la indicacin del decreto que orden el desglose, y el nmero y naturaleza de las piezas desglosadas. (Art. 35) 61

No por el hecho de este retiro o desglose se altera la enumeracin de las piezas que quedan en el proceso, sino que, la foliacin se conserva tambin en aquellas partes que se separaron y que se agregan a un nuevo expediente del que pasan a formar parte. b) Situacin especial de los escritos ante las Cortes de Apelaciones Como consecuencia de la puesta en marcha del sistema computacional en el Poder Judicial, cuando se presentan escritos ante las Cortes de Apelaciones, ellos deben incluir ciertos datos que se conocen como pre-suma. Entre los datos que debe contener esa pre-suma se encuentran: a) El cdigo que corresponda a cada escrito; b) La materia y su procedimiento; c) El nombre completo de la parte y su Rol nico Tributario; d) El nombre y Rol nico Tributario del abogado patrocinante y del apoderado; e) Nombre y Rol nico Tributario, si se conoce este ltimo, del demandado; y f) Si se trata de escritos en tramitacin, la secretara que corresponda; el nmero de ingreso que se le asign y el cdigo computacional respectivo. c) Reconstitucin del expediente La reconstitucin del expediente tiene lugar cuando ste se pierde, extrava o destruye, por lo que es necesario proceder a reconstituirlo. En el Cdigo de Procedimiento Civil, el legislador no ha indicado el procedimiento a seguir para lograr la reconstitucin del expediente. Tratndose de materias criminales, los artculos 40 y 41 del Cdigo Procesal Penal disponen que el registro de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta contendr una relacin resumida de la actuacin, de modo tal que refleje fielmente la parte esencial de lo actuado y describa las circunstancias en las cuales la actuacin se hubiere llevado a cabo; y que el juicio oral deber ser registrado en forma ntegra, por cualquier medio que asegure fidelidad. Con respecto a los daos de los registros, el artculo 43 de ese Cdigo precepta que mientras dure la investigacin o el respectivo proceso, la conservacin de los registros estar a cargo del juzgado de garanta y del tribunal de juicio oral en lo penal respectivo, de conformidad a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales. 62

Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente; y si no existe copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y contenido, y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso, pero, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin. En atencin a lo dicho ms arriba respecto a los expedientes civiles, ante la ausencia de normas, existen diversas opiniones acerca de la reconstitucin. En primer trmino, algunos sostienen que para reconstituir un expediente debe aplicarse el procedimiento ordinario, basndose en el artculo 3 del Cdigo. No obstante que esta posicin tiene un fundamento legal, en la prctica, ella es rechazada debido a que el juicio ordinario es de lata tramitacin. En segundo lugar, otros opinan que debe aplicarse el procedimiento sumario, por requerirse una tramitacin rpida, apoyndose el artculo 680 inciso primero del Cdigo. Sin embargo, esta posibilidad tampoco se emplea en la prctica. Una tercera tesis, seala que, para reconstituir un expediente, es preciso acudir al procedimiento incidental. En la prctica, este es el procedimiento que se emplea por tratarse de una cuestin accesoria al juicio. 11.- LOS PLAZOS O TRMINOS a) Concepto El Cdigo de Procedimiento Civil no contiene una definicin acerca de qu es el plazo. El Cdigo Civil, en cambio, en su artculo 1494, seala que el plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. La doctrina, por su parte, define al plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. El Cdigo Civil, asimismo, en sus artculos 48, 49 y 50 se refiere a los plazos, disposiciones que deben entenderse complementadas o modificadas por las del Cdigo de Procedimiento Civil. b) Clasificaciones de los plazos Los plazos son susceptibles de clasificarse segn los distintos puntos de vista o criterios que se consideren. 63

I.- Atendiendo a su origen: plazo legal, plazo judicial y plazo convencional. Plazo legal: es aquel que fija o seala la ley. Plazo judicial: es el sealado por el juez cuando la ley lo autoriza. Ejemplo: el artculo 302 faculta al juez para ampliar el plazo para notificar la concesin de una medida precautoria. Plazo convencional: es el que emana del acuerdo de voluntad de las partes. Ejemplo: el artculo 328 inciso segundo del Cdigo permite a las partes reducir el trmino probatorio. La norma general es que los plazos sean fijados por la ley. Los plazos judiciales y los convencionales tienen un carcter excepcional. II.- Considerando su momento de iniciacin: plazo individual y plazo comn. (Art. 65) Plazo individual: es aquel que comienza a correr para cada parte desde el da de su notificacin. Ejemplo: el plazo para apelar. (Art. 189) Plazo comn: es aquel que corre conjuntamente para todas las partes desde el momento de la ltima notificacin. Ejemplo: el trmino probatorio. (Art. 327) Lo normal es que los trminos sean individuales y la excepcin es que sean comunes, por lo que para que un plazo sea comn, es preciso que la ley lo diga expresamente. III.- Considerando el momento en que el plazo expira: plazo fatal y plazo no fatal. Plazo fatal: es aquel que transcurrido el tiempo que la ley seala extingue el derecho que debi ejercitarse dentro de l por el slo ministerio de la ley. La importancia de este plazo radica en que extingue el derecho que debi ejercerse dentro del plazo por el slo ministerio de la ley. Plazo no fatal: es aquel que no extingue el ejercicio del derecho por el slo transcurso del tiempo que la ley seala, sino que, es preciso que el tribunal, a peticin de parte interesada, declare que ha transcurrido el trmino y, en consecuencia, d por cumplido o evacuado el trmite de que se trata. Sobre esta materia el inciso primero del artculo 64 del Cdigo seala: Los plazos que seala este Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la 64

prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. Por lo tanto, todos los plazos establecidos en el Cdigo son fatales, salvo que ellos se encuentren establecidos para realizacin de actuaciones por el tribunal como, por ejemplo, el plazo para dictar sentencia. IV.- Considerando la unidad de tiempo que constituye el plazo: plazos de das, plazos de meses y plazos de aos. (Arts. 48 y 50 C. Civil y 66 C. P. C.) Plazo de da: es aquel que considera, como unidad de tiempo, al da. Ejemplo: plazo de 5 das. Plazo de meses: es aquel que considera como unidad de tiempo al mes. Ejemplo: en general el plazo necesario para que opere el abandono del procedimiento es de 6 meses. (Art. 152) Plazo de ao: es aquel que considera al ao como unidad de tiempo. Ejemplo: la prescripcin de la accin ejecutiva cuyo plazo, de acuerdo al artculo 442 del Cdigo, es de 3 aos. V.- Considerando su extensin: plazos prorrogables y plazos improrrogables. (Arts. 67 y 68 C. P. C.) Plazo prorrogable: es aquel que puede extenderse ms all del nmero de unidades de tiempo que la ley seala. Plazo improrrogable: es aquel que no puede extenderse o ampliarse ms all del nmero de unidades de tiempo que la ley seala. Con arreglo a lo previsto en los artculos 67 y 68 del Cdigo: 1.- Son prorrogables los trminos sealados por el tribunal pero, para que pueda concederse la prrroga es necesario: 1. Que se pida antes del vencimiento del trmino; y 2. Que se alegue justa causa, la cual ser apreciada por el tribunal prudencialmente. 2.- En ningn caso podr la prrroga ampliar el trmino ms all de los das asignados por la ley. De estas normas se colige que los plazos judiciales son prorrogables, en cambio, aquellos legales, por regla general, son improrrogables. Excepcionalmente, los plazos legales pueden prorrogarse cuando la ley faculta, expresa y determinadamente, al tribunal para ello. Ejemplo: artculo 340. VI.- Considerando si se suspenden o no: plazos de das hbiles y plazos de das corridos. Plazo de das hbiles: es aquel que se suspende durante los das que la ley seala como feriados. 65

Plazo de das corridos: es aquel que no se suspende durante los das feriados y, por ende, corren todos los das. Como ya hemos dicho, son feriados aquellos das que la ley indica y, adems, los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada ao que comienza el 1 de febrero hasta el primer da hbil de marzo. (Art. 313 C. O. T.) c) Forma de computar los plazos El cmputo de los plazos se rige por los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo Civil y por el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil, normas de las cuales se coligen las siguientes situaciones: 1 Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo. El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao de 365 366 das, segn los casos. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes. Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa. (Art. 48 C. C.) 2 Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo. (Art. 49 C. C.) 3 En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los feriados. (Art. 50 C. C.) 4 Los trminos de das que establece el Cdigo de Procedimiento Civil, se entendern suspendidos durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario. 66

Lo anterior no regir con los asuntos indicados en el inciso 2 del artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales respecto del feriado de vacaciones. (Art. 66 C. P. C.) Para referirse a este tipo de plazos algunos autores los distinguen con el nombre de continuos (si se cuentan en das corridos) o discontinuos (si se suspenden durante los feriados). Ejemplo: si una resolucin dictada el 14 de octubre de 2005 dispone como se pide, con citacin, implica que la parte correspondiente tiene 3 das para hacer valer sus derechos. Si esa resolucin se notific el mismo da 14, quiere decir que el plazo se cuenta desde el da 15 de octubre, se suspende el 16, por ser domingo, y contina el 17 y vence el 18 de octubre a las 24 horas. Como los plazos deben ser completos, la oportunidad para presentar un escrito vence a las 24 horas del ltimo da del plazo y, por eso, los escritos pueden presentarse, una vez cerrado el tribunal, en el domicilio del Secretario o del Oficial 1. 12.- LAS REBELDAS Las rebeldas se encuentran tratadas en el Ttulo VIII del Libro I del Cdigo entre los artculos 78 y 81. a) Concepto En forma genrica, rebelda es la declaracin de la prdida del ejercicio del derecho de que se trata en atencin a no haber sido ejercido oportunamente. Los trminos judiciales expiran slo por la declaracin de rebelda que el tribunal haga respecto de la parte que no aprovech el trmino. De esta forma, mientras el tribunal no declare esa rebelda el plazo no expira y el litigante podr evacuar el trmite respectivo. El artculo 78 del Cdigo precepta: Vencido un plazo judicial para la realizacin de un acto procesal sin que ste se haya practicado por la parte respectiva, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar evacuado dicho trmite en su rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin certificado previo del secretario. b) Efectos En primera instancia: La rebelda de un trmite slo permite tener por cumplido en rebelda del afectado el trmite preciso. Los trmites posteriores se continan efectuando, ya sea en rebelda o con la comparecencia real de la parte afectada, debiendo notificrsele a sta todas las resoluciones que recaigan 67

en el juicio. Para estos efectos hay que tener presente que una cosa es la acusacin de rebelda y otra distinta la declaracin de rebelda. Hoy en da esta rebelda ha perdido en gran medida su trascendencia dado el carcter de fatales de los plazos del Cdigo de Procedimiento Civil y queda reservada principalmente para los plazos judiciales. En segunda instancia: La rebelda produce efectos generales, en el sentido de que a la parte rebelde no es necesario notificarle resolucin alguna y las resoluciones producen efecto a su respecto por el slo hecho de pronunciarse. (Art. 202) Por otra parte, el rebelde en la segunda instancia puede comparecer en cualquier estado de la causa. Cabe sealar, tambin, que si el que no comparece en segunda instancia a seguir su recurso es el apelante, la Corte declara la desercin del recurso. CAPTULO VIII REPRESENTACIN PROCESAL La representacin procesal est regulada en la Ley 18.120, de 1982, sin perjuicio de lo dispuesto en el Libro I del Ttulo II que lleva como epgrafe "De la comparecencia en juicio". Segn el artculo 4 del C. P. C., "Toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal de otra, deber hacerlo en la forma que determine la ley", y esa ley, es la Ley 18.120. Este cuerpo legal tiene una norma especial que establece que si no se tiene capacidad de pedir en juicio se debe actuar ante los tribunales por medio de un mandatario judicial que rena los requisitos que exija la ley. Excepcionalmente, el legislador permite la comparecencia personal, bastando poseer la capacidad judicial para comparecer. 1.- PERSONAS QUE PUEDEN SER MANDATARIOS O PROCURADORES JUDICIALES Pueden ser mandatarios o procuradores judiciales aquellas personas que segn la Ley 18.120 tienen ius postulandi (Art. 2 de la ley 18.120): 1. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin: se entiende por tal, a aquel que no est suspendido del ejercicio profesional y se encuentra al da en el pago de la patente profesional, obligacin, esta ltima, que se consagra en la Ley de 68

Rentas Municipales. As, el artculo 32 de esta Ley dispone que se debe pagar como patente nica anual el equivalente a una unidad tributaria mensual. En los distintos tribunales, el Secretario requiere el comprobante respectivo. 2. Procurador del nmero: el procurador del nmero es un auxiliar de la administracin de justicia encargado de representar a las partes. 3. Los postulantes designados por la Corporacin de Asistencia Judicial: esta es una corporacin de derecho pblico encargada de velar para que puedan tener representacin ante los tribunales de justicia y defensa jurdica, las personas que carecen de los medios necesarios para contratar abogado. 4. Estudiantes de Derecho de tercero a quinto ao: tambin tienen ius postulandi los estudiantes actualmente inscritos en tercer, cuarto o quinto ao de las Escuelas de Derecho de alguna de las Universidades autorizadas. 5. Egresados de derecho: los egresados de estas mismas facultades hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes, gozan igualmente del ius postulandi. 2.- EXCEPCIN DE LA OBLIGACIN DE DESIGNAR MANDATARIO JUDICIAL Por excepcin, no se requiere esta representacin a travs de las personas sealadas pudindose, por ende, actuar personalmente: a) Cuando la ley exige la intervencin personal de la parte: ello sucede, por ejemplo, cuando se solicita la confesin, o la intervencin personal de la parte en la conciliacin; b) En aquellas comunas en que el nmero de abogados en ejercicio sea inferior a cuatro, hecho que determina la Corte de Apelaciones correspondiente. (Art. 2 inciso 9 Ley 18.120) c) En los asuntos que conozcan determinados tribunales. (Art.2 inciso 11 Ley 18.120) d) En la solicitud de pedimento de minas que se solicita ante el tribunal, sin perjuicio de cumplirse esta exigencia en los trmites posteriores a que estas actuaciones den lugar. (Art. 2 inc.10 Ley 18.120) e) Cuando el juez ha autorizado a la parte para que comparezca y acte personalmente atendida la naturaleza y cuanta del litigio, o las circunstancias que se hicieren valer, ello sin perjuicio de exigir la intervencin de abogado si la correccin del procedimiento as lo aconsejare. (Art. 2 inc. 3 Ley 18.120) 69

Por otra parte, en aquellas ciudades en que rija la obligacin referida y no existan entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica o judicial gratuita, las personas notoriamente menesterosas, a juicio del tribunal, sern representadas gratuitamente por el abogado de turno. (Art. 2 inc. final ley 18.120) 3.- COMPARECENCIA ANTE LAS CORTES DE APELACIONES Y LA CORTE SUPREMA Las disposiciones del artculo 2 de la Ley 18.120, se refieren al ius postulandi ante los tribunales de primera instancia sean ellos ordinarios, arbitrales o especiales, as lo dice el artculo 1, parte primera de la Ley, pero, no rigen tratndose de la comparecencia ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema. (Art. 398 C. O. T.) A.- Comparecencia ante las Cortes de Apelaciones, la Corte Marcial y la Corte Naval: ante esos tribunales se debe comparecer personalmente, representado por un abogado o representado por un procurador del nmero. Se supone que esta tramitacin es ms simple, por eso se da lugar a la comparecencia personal, pero los alegatos, deben hacerse a travs de abogado. Si el litigante ha sido declarado rebelde en la segunda instancia, slo puede comparecer y litigar a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o por medio de un procurador del nmero. La ley, en este caso, le priva de la comparecencia personal. B.- Comparecencia ante la Corte Suprema: en ella slo puede comparecerse a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o por medio de procurador del nmero. (Art. 398 C. O. T.) 4.- OBLIGACIN DE DESIGNAR ABOGADO PATROCINANTE Fuera de la representacin por un mandatario, el litigante tiene la obligacin de designar un abogado patrocinante en su primera presentacin. As lo establece el artculo 1 de la Ley 18.120. El inciso 1 de ese artculo dispone que "la primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin". Las personas con ius postulandi pueden representar a las personas en juicio, pero slo una de ellas, el abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, puede asumir el patrocinio de estas gestiones ante cualquier Tribunal de la Repblica. 5.- EL PATROCINIO a) Concepto: es el acto por el cual una persona encomienda a un 70

abogado la defensa de sus derechos en juicio. La diferencia con el mandato radica en que se encomienda la defensa de los derechos en juicio y no la representacin. El patrocinio es el contrato celebrado entre el cliente y el abogado, por medio del cual aquel encomienda a este la defensa de sus derechos en un juicio o asunto. Al abogado le corresponde, entonces, la defensa y al procurador la representacin, pero el abogado tiene facultades para desempear cualquiera de esas figuras de manera excluyente o ambas simultneamente. Forma en que se entiende cumplida esta obligacin: se entiende cumplida la obligacin de designar abogado patrocinante por el hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su nombre, apellidos y domicilio. Esta exigencia de dejar constancia, no constituye el contrato de patrocinio, ni siquiera constituye su aceptacin. Es un simple acto procesal que da a entender que el abogado ha celebrado el contrato de patrocinio con su cliente, que lo ha aceptado y que asume desde esa constancia la defensa de los derechos en juicio. No hay en el artculo 1 de la Ley 18.120, declaracin alguna de voluntad de los contratantes en relacin al vnculo jurdico que han celebrado. Ahora bien, si no se da cumplimiento a estos requisitos, esta presentacin no puede ser proveda y se tiene por no presentada para todos los efectos legales. b) Naturaleza jurdica del patrocinio Como se desprende de lo sealado precedentemente, el patrocinio es un contrato, que se celebra entre el cliente y el abogado, en virtud del cual se encarga a ste la defensa de determinados intereses. c) Facultades de representacin del patrocinante La defensa, o sea el patrocinio, no origina ni significa por si misma representacin. La misin del patrocinante no es sustituir a la persona del litigante o interesado, sino tener la direccin superior del negocio judicial, esbozar las presentaciones, preparar las acciones y excepciones, adaptar o acomodar el derecho al caso concreto que se disputa. En definitiva, el abogado patrocinante es el tcnico del derecho, a la par que el procurador o mandatario judicial es el tcnico del proceso. Segn el artculo 1 inciso 3 de la Ley 18.120, el abogado patrocinante puede tomar la representacin de su patrocinado en 71

cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias del juicio o asunto. d) Extincin del patrocinio El abogado conserva el patrocinio y su responsabilidad mientras en el proceso no haya testimonio de la cesacin del mismo. El patrocinio puede terminar: 1. Por renuncia: cuando el abogado, por su mera voluntad, pone trmino al vnculo representativo. El abogado patrocinante debe poner en conocimiento del patrocinado la renuncia, junto con el estado del negocio, y conserva su responsabilidad hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de la renuncia, a menos que se halla designado con antelacin a otro patrocinante. 2. Por revocacin: el patrocinio termina por revocacin cuando el patrocinado pone trmino al patrocinio constituido por su sola manifestacin de voluntad. Esa revocacin puede ser: A.- Revocacin expresa: cuando el patrocinado manifiesta de manera explcita su voluntad de poner trmino al vnculo que lo liga con el patrocinante. B.- Revocacin tcita: se produce cuando aparezca la ejecucin de ciertos actos que manifiesten de manera implcita la voluntad para terminar el patrocinio. 3. Por fallecimiento del patrocinante: termina por la muerte del abogado patrocinante. En este caso, el interesado debe designar otro en su reemplazo en la primera presentacin que haga, bajo la sancin de tenerse por no presentado el escrito para todos los efectos legales. e) Excepciones a la obligacin de nombrar patrocinio No obstante lo imperativo de la obligacin contenida en el artculo 1 de la Ley 18.120 de designar abogado patrocinante, la misma ley cuida de sealar una serie de situaciones excepcionales en que no se precisa la designacin de abogado patrocinante. (Art. 2 incisos 9, 10 y 11) 6.- EL MANDATO JUDICIAL a) Definicin y fuentes legales El mandato judicial est regido por los artculos 6 y 7 del C. P. C., por el artculo 395 del C. O. T. y por algunas disposiciones del Cdigo Civil. En general el mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. 72

La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante; y la que lo acepta apoderado o procurador, y en general, mandatario. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados se llama especial; y si se da para todos los negocios del mandante es general. (Art. 2130 C. C.) El artculo 395 del C. O. T. define, desde un punto de vista procesal, este mandato judicial expresando que es el acto por el cual una parte encomienda a un procurador la representacin de sus derechos en juicio. Luego, el mandato judicial es un mandato especial, pues se refiere a determinados negocios, que son aquellos judiciales. A este mandato judicial se le aplican las reglas contenidas en el Cdigo Civil, en cuanto no aparezcan modificadas por el Cdigo Orgnico de Tribunales, por el Cdigo de Procedimiento Civil o por la Ley 18.120. A este mandato judicial se le llama tambin procuradura y el mandatario recibe el apelativo de procurador, mandatario judicial o apoderado. b) Mandato con administracin de bienes Existe dentro de la Ley 18.120, en su artculo 2 inciso 7, la posibilidad de otorgar un mandato con administracin de bienes. Cuando el mandato es con administracin de bienes, puede conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si ste no es abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, debe delegarlo, en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades. c) Incumplimiento de la obligacin de designar mandatario judicial En caso que no se cumplan esta normas relativas a la constitucin del mandato, el artculo 2 inciso 4 de la Ley 18.120, establece que si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin de aqul dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no son susceptibles de recurso alguno. d) Forma de constituir el mandato judicial El artculo 6 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que: El que comparezca en juicio a nombre de otro, en 73

desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial nombramiento, deber exhibir el ttulo que acredite su representacin. Para obrar como mandatario se considerar poder suficiente: 1. El constituido por escritura pblica otorgada ante notario o ante oficial del Registro Civil a quien la ley confiera esta facultad; 2. El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro, y subscrita por todos los otorgantes; y 3. El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa. Como ni en los Juzgados de Garanta ni en los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, existe el cargo de Secretario, el artculo 389 G del Cdigo Orgnico de Tribunales, dispone que Corresponder al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o tribunal autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley seale expresamente. e) Facultades del mandatario De acuerdo a los artculos 2131 y 2132 del C. Civil, el mandante, en el mandato civil, tiene plena libertad para conferir las facultades que l estime convenientes al mandatario. Para efectos del mandato judicial hay que distinguir tres clases de facultades: las facultades esenciales, que se conceden sin expresa mencin y que son inherentes al mandato judicial; las facultades accidentales, que son aquellas que puede o no contener el mandato judicial; y facultades especiales que para que puedan ser ejercidas por el mandatario es preciso que se le confieran expresamente. 1. Facultades esenciales Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y normal la relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlas a su voluntad y, por ende, las clusulas en que se nieguen o en que se limiten, son nulas. A ellas se refiere el inciso primero del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil: El poder para litigar se entender conferido para todo el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizar al procurador para tomar parte, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artculo 4 o salvo que la ley exija intervencin personal de la parte misma. 74

Caractersticas: a) Son legales, porque ms que la voluntad del poderdante es la disposicin de la ley quien las genera y mantiene en el curso del negocio judicial; b) Son esenciales, porque existen an contra la voluntad de los interesados, no se puede establecer en el poder nada que tienda a su transformacin o menoscabo; y c) Son generales, en lo que se refiere a los actos que supone para el representante. Esos actos son ilimitados, no taxativos, por lo que son tantos cuantos requieran las formalidades del negocio que se encomienda al mandatario y sus nicos lmites son las normas del respectivo procedimiento. 2. Facultades accidentales Son aquellas que puede o no contener el mandato judicial y que, en definitiva, se reduce a una que seala el inciso primero del citado artculo 7: Podr, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad. En el mandato judicial, ste puede delegarse obligando con ello al mandante, con la nica limitante de no poder hacerlo si se le niega esa facultad. La clusula es accidental pues puede o no incluirse en el mandato; pero, si nada se dice, se entiende que puede delegarse el mandato. Respecto de la delegacin del mandato judicial hay que considerar que el delegado no puede a su vez delegar el mandato; no hay delegacin de delegacin. Si as se hiciere cabra sostener que el segundo delegado carece de representacin. 3. Facultades especiales Son aquellas que requieren de una mencin expresa y a las cuales alude el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo, a saber: a) Desistirse en primera instancia de la accin deducida; b) Aceptar la demanda contraria; c) Absolver posiciones; d) Renunciar los recursos o los trminos legales; e) Transigir; f) Comprometer; 75

g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores; h) Aprobar convenios; e i) Percibir. Caractersticas: a) Son convencionales, pues su origen no es la voluntad de la ley sino la de las partes contratantes quienes las consagran en forma expresa al momento de otorgar el mandato. Por tal motivo, pueden regularse en la forma que se desee por las partes e incluso suprimirse sin que por ello se altere la representacin que se constituye; y b) Son extraordinarias al mandato, pues, no le pertenecen ni esencial ni accidentalmente. Ahora bien, el inciso segundo del artculo 7 seala que Sin embargo, no se entendern concedidas al procurador, sin expresa mencin, las facultades anotadas. Sentido del vocablo sin expresa mencin: se ha discutido que significa el trmino sin expresa mencin que usa el legislador. Esto es, se trata de determinar si estas facultades deben enunciarse una por una por el poderdante o, por el contrario, es suficiente una referencia de orden general a ellas. Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido que se cumple este requisito de hacer mencin expresa de las facultades especiales cuando se utiliza por el poderdante la expresin genrica, como por ejemplo, si el mandante seala que otorga todas las facultades a que se refiere el artculo 7 inciso 2 del C. P. C. Por el contrario, si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades especiales que se contemplan en la citada norma debe expresar que las excluye. f) Causales de trmino del mandato El mandato judicial, en principio, termina por las mismas causales que el mandato civil, las que se sealan en el artculo 2163 C. Civil. Esta enumeracin de las causales que motivan la expiracin del mandato civil no son totalmente aplicables al mandato procesal, sino que, hay ciertas modificaciones: a) El mandato judicial no termina por la muerte del mandante. (Arts. 396 y 529 C. O. T.) b) Las causales de expiracin del mandato judicial no operan de pleno derecho. El mandato, y por ende el mandatario, siguen invistiendo esa calidad en el juicio, an cuando con el mrito de la ley sustantiva haya dejado de serlo. 76

Se mantiene la calidad de mandatario judicial hasta el momento en que en el proceso haya testimonio de haber expirado el mandato. (Art. 10 inc. 1 C. P. C.) c) Si la expiracin del mandato se debe a la renuncia del mandatario, ste est obligado a ponerla en conocimiento del mandante junto con el estado del juicio. (Art. 10 C. P. C.) Se entiende vigente el mandato hasta que transcurre el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de la renuncia al mandante. De ah que deba dejarse constancia en el proceso de la renuncia, de la notificacin al mandante de la misma y del estado del juicio. g) Paralelo entre mandato y patrocinio 1.- El objeto del patrocinio es la defensa de los derechos de una parte en juicio. El mandato judicial tiene en cambio por objeto la representacin de intereses ante la justicia, estndole a su titular prohibida la defensa en juicio. 2.- El sujeto activo del patrocinio nicamente puede tener la calidad de abogado. En tanto que el sujeto activo del mandato judicial puede tener cualquiera de las calidades que se mencionan en el artculo 2 de la Ley 18.120. 3.- El patrocinio se constituye conforme a las normas del mandato civil y tiene naturaleza consensual. El poder o mandato judicial se constituye principalmente en alguna de las formas que indica el artculo 6 del C. P. C., y tambin de aquellas otras maneras que indican otras disposiciones referidas al nombramiento de procurador comn o endosatario en comisin de cobranza. Adems es esencialmente solemne pues debe constar por escrito. h) Pluralidad de mandatarios en el mandato judicial Es una materia latamente discutida, incluso la jurisprudencia al respecto, es contradictoria y vacilante. En el mandato civil, y de acuerdo al artculo 2126 C. Civil, puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios. De all que en el mandato civil se acepte el mandato comn, que existe cuando el encargo se hace conjuntamente a varias personas que lo aceptan. Tratndose del mandato judicial, parte de la doctrina y la jurisprudencia, han estimado que es improcedente. Una persona no puede conferir mandato a varias personas para que lo represente. Se basa esta prohibicin en la naturaleza misma de los juicios. La razn de no aceptarlo es la discrepancia en la actuacin de varios mandatarios y considerando la naturaleza del juicio que requiere de una sola mano. La jurisprudencia s permite que las partes en un juicio puedan ser defendidas por ms de un abogado patrocinante, considerando 77

que esta pluralidad de patrocinantes no trae consigo los inconvenientes de los mandatarios comunes, y no se opone a la economa procesal. El patrocinante slo asume la defensa, nada ms. Por nuestra parte, creemos que es perfectamente posible designar varios mandatarios pues, como se dijo, es el abogado patrocinante quien conduce la defensa en juicio, de modo que no habr temor de que los mandatarios realicen actuaciones contradictorias. 7.- AGENCIA OFICIOSA PROCESAL El Cdigo de Procedimiento Civil acepta, en ciertas condiciones, la comparecencia en juicio por medio de un agente oficioso. La agencia oficiosa procesal se regula en el artculo 6, incisos 3 y 4, del C. P. C., que sealan: Podr, sin embargo, admitirse la comparecencia al juicio de una persona que obre sin poder en beneficio de otra, con tal que ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que se haya obrado en su nombre. El tribunal, para aceptar la representacin, calificar las circunstancias del caso y la garanta ofrecida, y fijar un plazo para la ratificacin del interesado. Los agentes oficiosos debern ser personas capacitadas para comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley Orgnica del Colegio de Abogados, o, en caso contrario, debern hacerse representar en la forma que esa misma ley establece. Se trata de casos en que se admite la comparecencia de una persona para que obre en nombre de otra sin poder. A esta persona se le llama gestor o agente oficioso. El gestor o agente oficioso comparece sin mandato, no es mandatario, no es representante legal y, por ello, la persona por quien acta no tiene la obligacin de aceptar las intervenciones de ese gestor o agente oficioso. Esta comparecencia oficiosa se conoce con el nombre de comparecer con fianza de rato. Tiene su origen en el Derecho Romano en que era conocida como causio de rato et grato. En este caso, ese gestor debe ofrecer una fianza o garanta llamada fianza de rato o de ratificacin porque garantiza que el interesado a cuyo nombre se comparece va a ratificar lo que haga este agente oficioso o gestor. En segundo lugar, el tribunal debe calificar y apreciar las circunstancias del caso, como as la garanta que ofrece el gestor. Si el tribunal acepta esa garanta, considerando fundadas las circunstancias que sirven de base a esta presentacin, debe fijar un plazo dentro del cual el ausente debe proceder a ratificar todo lo 78

obrado a su nombre. Este agente oficioso debe ser persona capaz de comparecer ante el respectivo tribunal, de acuerdo con la Ley 18.120. En el evento de carecer el agente oficioso de ius postulandi, deber hacerse representar en la misma forma que esa ley establece (artculo 6 inc. final C. P. C.) 8.- REPRESENTACIN JUDICIAL DE LAS PERSONAS JURDICAS Es una condicin esencial que toda persona jurdica cuente con un representante legal. Para determinar los diversos representantes legales de estas personas jurdicas hay que analizar las leyes sustantivas que las reglamentan, pero, el Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con la representacin legal de las personas jurdicas, contiene normas especiales. Segn el artculo 8 del C. P. C., son representantes legales de las personas jurdicas: Sociedades Civiles o Comerciales: el gerente o administrador de ellas. Corporaciones o Fundaciones: el Presidente de ellas. Estos representantes tienen las facultades generales del mandato judicial que se contemplan en el artculo 7 inciso 1 del C. P. C. (facultades esenciales) no obstante cualquier limitacin que se establezca en los estatutos o actas constitutivas de la sociedad o corporacin. Asimismo, deben obrar en juicio en los trminos que establece la Ley 18.120 si no poseen el ius postulandi. 9.- REPRESENTACIN JUDICIAL DE LAS PERSONAS AUSENTES En cuanto a la representacin de los ausentes, la materia se regula en el artculo 11 del C. P. C. Para los fines procesales, ausente es abandonado el territorio de la Repblica. la persona que ha

Para precisar los efectos del ausente en la comparecencia en juicio es menester distinguir entre: A.- Cuando hay motivo para temer que se ausente del pas en breve tiempo: en este evento, puede exigrsele a esa persona, en el carcter de medida prejudicial, que constituya en el lugar donde vaya a entablarse el juicio un apoderado que la represente y que responda por las costas y multas en que eventualmente pueda ser condenada, todo ello bajo el apercibimiento de que si no lo hace, se le nombrar un curador de bienes. (Art. 285 C. P. C.) 79

B.- Cuando se trata de una persona que se ausent del pas: en este caso hay que distinguir dos situaciones: I. Si dej constituido mandatario en forma voluntaria: nuevamente hay que hacer un distingo: 1.1. Si el mandatario est facultado para contestar demandas: se notifica a ese mandatario y se sigue el juicio con l. (Art. 11 C. P. C.) 1.2. Si el mandatario no est facultado para contestar demandas: en esta ltima posibilidad hay que hacer un subdistingo: A. Si el ausente tiene domicilio conocido: se le deber notificar la demanda mediante un exhorto. B. Si el ausente no tiene domicilio conocido: debe asumir su representacin el defensor de ausentes, tambin llamado defensor pblico, de obras pas y de beneficencia. II. Si el ausente no dej constituido mandatario: en este caso tambin hay que distinguir entre: 1. Si se ignora el paradero del ausente: en dicho caso se puede solicitar el nombramiento de un curador de ausentes, de acuerdo a los artculos 473 del C. O. T. y 845 del C. P. C. 2. Si se conoce el paradero del ausente: debe notificrsele la demanda mediante el correspondiente exhorto. 10.- INTERRUPCIN DE LA INSTANCIA La instancia puede interrumpirse sea que se litigue personalmente o a travs de un representante legal. Hay que distinguir dos situaciones: 1. Por fallecimiento de la parte que litiga personalmente (Art. 5 C. P. C.): de acuerdo con los trminos de esta norma, en el caso de fallecer la parte que obra personalmente en el juicio, que obra por si misma, se producen dos efectos: a) La suspensin o paralizacin de pleno derecho, por el slo ministerio de la ley, de la tramitacin del juicio en el da y hora exacta en que la parte muri, an cuando no lo sepa el juez ni la contraparte. b) Debe pedirse que se notifique a los herederos de la parte fallecida la existencia y estado del juicio. Los herederos deben comparecer a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas. Si la parte que fallece est litigando a travs de un procurador o mandatario judicial, su muerte es irrelevante para los fines procesales, ello porque el mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante. 80

2. Por trmino de la representacin legal de una persona (Art. 9 C. P. C.): al tenor de esta norma puede interrumpirse la instancia por trmino de la representacin legal. El representante legal de otro deja de serlo tan pronto como suceden aquellos hechos que en concepto de la ley sustantiva ponen trmino a la representacin. Por ejemplo, el del padre cuando el hijo llega a la mayora de edad o se emancipa. Con todo, y mirado desde el punto de vista del Derecho Procesal, esa situacin de la ley sustantiva no es suficiente, sino que, se precisa de algo ms que el simple cumplimiento de esos hechos para hacer cesar la representacin legal. Se requiere que en el expediente conste que la representacin ces o bien que comparezca al juicio el representado. Con esta exigencia extra que coloca la ley procesal se quiere impedir que el representado quede en la indefensin despus de haber cesado la representacin. En consecuencia, al tenor del artculo 9 del C. P. C., la representacin no cesa de inmediato sino que contina hasta que en el proceso conste una de las dos circunstancias aludidas. El representante est obligado a gestionar para que se practique esa notificacin dentro del plazo que el tribunal designe, bajo sancin de pagar una multa y de abonar los perjuicios que resulten. Cabe advertir que en este artculo 9 del C. P. C. no se comprende la situacin del fallecimiento del representante legal ni hay tampoco disposicin alguna que lo contemple. De all, entonces, que hay quienes piensan que podra aplicarse al artculo 5 del C. P. C. si el representante legal litigaba personalmente, puesto que si ese representante legal litigaba a travs de un procurador, su muerte no pone fin al mandato judicial y no hay interrupcin de la instancia en consecuencia. CAPTULO IX RESOLUCIONES JUDICIALES Son los actos procesales que realiza o ejecuta el tribunal resolviendo las peticiones de las partes u ordenando el cumplimiento de determinadas medidas procesales. 1.- CLASIFICACIONES I.- Atendiendo a su contenido: sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos. (Art. 158) Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, 81

estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el inciso anterior. Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar sobre incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la substanciacin del proceso. Fuera de estas resoluciones hay tambin otras a las que el artculo 158 no alude como, por ejemplo, las sentencias que se dictan en los recursos de casacin y en los recursos de queja; las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin; las sentencias de trmino; las sentencias ejecutoriadas y las sentencias que causan ejecutoria. De estas, nos referiremos a las tres ltimas dejando las otras para su anlisis al tratar de esos recursos. Sentencias de trmino En algunas disposiciones se alude a sentencias de trmino pero el Cdigo de Procedimiento Civil no seala que debe entenderse por estas. Del contexto de las disposiciones en que se utiliza por la ley esta expresin, se desprende que sentencia de trmino es aquella sentencia definitiva o interlocutoria que pone fin a la ltima instancia del juicio. De este modo si un juicio se falla en nica instancia, la sentencia que recae en esa nica instancia tendr la calidad de sentencia de trmino. Si el juicio se sigue tanto en primera como en segunda instancia, ser sentencia de trmino la que recae en la segunda instancia. Por otra parte, la casacin no constituye instancia, por ello la sentencia que la resuelve no puede ser sentencia de trmino ya que esta ltima se refiere exclusivamente a la instancia. Sentencias Ejecutoriadas (Art. 174 CPC) Se entender firme o ejecutoriada una resolucin: 1.- Desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; 2.- En caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o 3.- Desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este caso, tratndose de sentencias definitivas, 82

certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites. Sentencias que Causan Ejecutoria Son aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra. As acontece, por ejemplo, cuando se concede un recurso de apelacin en el slo efecto devolutivo. Lo anterior, pues la apelacin tiene efectos suspensivo y devolutivo. Cuando se concede la apelacin en el slo efecto, el juez de primera instancia sigue conociendo del asunto como si nada hubiese sucedido, pero sujeto su fallo a confirmacin por el tribunal de segunda instancia. En cambio, cuando la apelacin se concede en ambos efectos, la causa en primera instancia suspende su tramitacin mientras no resuelva el tribunal superior el recurso interpuesto. II.- Atendiendo a la nacionalidad del tribunal que las dicta: resoluciones dictadas por tribunales nacionales y resoluciones dictadas por tribunales extranjeros. III.- Atendiendo a la naturaleza del tribunal que las dicta: resoluciones emanadas de los tribunales ordinarios; resoluciones emanadas de los tribunales especiales y resoluciones emanadas de los tribunales arbitrales. IV.- Atendiendo a la materia: resoluciones que recaen en asuntos contenciosos y resoluciones que recaen en asuntos no contenciosos. V.- Atendiendo a la materia: resoluciones dictadas en asuntos civiles y resoluciones dictadas en asuntos penales. VI.- Atendiendo a la instancia en que ellas se emiten: resoluciones de nica instancia; resoluciones de primera instancia y resoluciones de segunda instancia.

Importancia de la clasificacin del artculo 158 La clasificacin del artculo 158 es la ms importante de todas pues, de acuerdo con ella, es importante distinguir entre una y otra resolucin porque: a) Son distintos los requisitos de forma y fondo que se exigen en las diversas resoluciones; b) Son diferentes los recursos procesales que pueden intentarse en contra de cada una de esas resoluciones; 83

c) Es diferente el nmero de jueces o ministros que deben dictarlas tratndose de tribunales colegiados; d) Son tambin diferentes los efectos jurdicos que se siguen, que producen cada una de ellas. En este aspecto bsicamente sirve para determinar si produce o no cosa juzgada; y e) Sirve tambin para saber como se tramitan ciertos recursos en la segunda instancia; y especialmente si respecto de ellas procede o no el recurso de apelacin, y la forma de verse este recurso en el tribunal de alzada. 2.- REQUISITOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Las resoluciones judiciales tienen que cumplir con ciertos requisitos. Hay algunos que son generales, aplicables a todo tipo de resoluciones y otros de ndole especial, especficos de cada resolucin, considerando la naturaleza de ella. a) Requisitos Generales a) Expresin en letras de la fecha y del lugar en que se expida. (Art. 169 C. P. C.) b) Firma del juez o jueces que la dictan o que las emitan. (Art. 169 C. P. C.) c) La autorizacin del secretario del tribunal. (Art. 61) b) Requisitos Especiales 1.- De la primera resolucin que dicta el tribunal en una causa: se debe indicar el nmero de rol de la causa. (Art. 51 C. P. C.) 2.- De los decretos: adems de cumplir con los requisitos generales comunes a toda resolucin deben indicar el trmite que se ordena, en virtud del cual se da curso progresivo a los autos. As, por ejemplo, puede decretar: traslado, como se pide, en relacin, dse cuenta, etc. 3.- De los autos y sentencias interlocutorias: adems de los requisitos generales deben contener: a) La decisin del asunto controvertido. (Art. 171 C. P. C.) b) Un pronunciamiento sobre las costas del incidente. (Art. 144 C. P. C.) c) En cuanto la naturaleza del negocio lo permita la enunciacin de las consideraciones de hecho y de derecho que sirven de fundamento a la resolucin. Esta disposicin resulta ser bastante curiosa, por decir lo menos, puesto que no se divisa por qu razn la naturaleza del negocio podra no permitir sealar las respectivas consideraciones de hecho 84

y de derecho. 4.- De las sentencias definitivas (Art. 170 C. P. C.) Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 1. La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio; 2. La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; 3. Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el procesado; 4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; 5. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; y 6. La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificacin las de primera cuando stas no renen todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciacin precedente. Si la sentencia de primera instancia rene estos requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita consignar la exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros 1, 2, 3 y bastar referirse a ella. Otras menciones que deben contener las sentencias definitivas a) Deben contener una declaracin acerca de las costas de la causa. (Art. 144 C. P. C.) b) Si se trata de una sentencia que se emite por un tribunal colegiado, de la opinin de aquel o aquellos miembros que fuese disconforme con la mayora deber dejarse constancia. (Art. 89 C. O. T.) c) Debe tambin mencionarse el nombre del ministro redactor. (Art. 85 C. O. T.) 3.- EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Los efectos que producen las sentencias interlocutorias y las definitivas son: 85

A.- El desasimiento del tribunal; y B.- La cosa juzgada, que comprende tanto la accin como la excepcin de cosa juzgada. A.- EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL El desasimiento del tribunal es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes no pueden ser modificadas o alteradas en manera alguna por el tribunal que las pronunci. (Art. 182 C. P. C.) No es necesario notificar a todas las partes, sino que, basta con que est notificada alguna de ellas. Tampoco es necesario que la sentencia est ejecutoriada. Actuaciones que puede seguir realizando el juez: - la concesin de recursos que puedan interponerse. - para pronunciarse sobre medidas precautorias. - para pronunciarse sobre la ejecucin de la sentencia. Asimismo, si la sentencia no ha sido notificada a alguna de las partes, y an cuando ella est firmada por el juez y el secretario que la autoriz, ese juez puede modificarla o alterarla sin restriccin alguna. Excepciones: El desasimiento tiene sus excepciones: 1. El denominado recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda: permite al juez aclarar los puntos oscuros o dudosos; salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia. El recurso puede hacerse valer a peticin de parte o bien de oficio el tribunal puede, solamente, rectificar los errores anotados. Los tribunales actuando de oficio, y dentro del plazo legal, para lo nico que se encuentran facultados por la ley es para rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia, sin que puedan en caso alguno, de no mediar peticin de parte, aclarar puntos obscuros o dudosos o salvar omisiones que pudieran existir en sus fallos. 2. Existen sentencias interlocutorias que no obstante su naturaleza de tales, son objeto del recurso de reposicin y, por ende, podran ser modificadas. Ejemplos: la que declara la desercin o la prescripcin de un recurso de apelacin y la que declara la inadmisibilidad de un recurso de casacin. 86

3. El caso del incidente de nulidad procesal de todo lo obrado por falta de emplazamiento: este incidente puede formularse ante el mismo tribunal que dict la sentencia definitiva o interlocutoria no obstante haberse producido el desasimiento de dicho tribunal. Por ltimo, hay que sealar que los autos y los decretos no producen el desasimiento del tribunal, por lo que, an cuando estn notificados a las partes, pueden enmendarse por el tribunal que los dict a travs de un recurso de reposicin. B.- LA COSA JUZGADA La cosa juzgada implica, en sntesis, que no se puede discutir de nuevo en el mismo proceso, ni en ningn otro en el futuro lo ya resuelto en una sentencia interlocutoria o en una sentencia definitiva firme o ejecutoriada. (Art. 177 C. P. C.) La cosa juzgada es el efecto que la ley atribuye a las sentencias firmes por considerarlas como expresin de la verdad. El fin que las partes persiguen con el proceso consiste en obtener del juez una declaracin que decida definitivamente un asunto litigioso de modo que l no se pueda discutir de nuevo en el mismo proceso, ni en ningn otro en el futuro y, para el caso en que esa decisin contenga una condena, pueda ser ejecutada sin necesidad de una nueva revisin. Este efecto de la sentencia es conocido con el nombre de cosa juzgada. Este efecto de la cosa juzgada se traduce en dos efectos prcticos: En primer trmino, un efecto negativo por el que la parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no puede en un nuevo juicio discutir la cuestin ya decidida. En segundo lugar, un efecto positivo que implica que la parte cuyo derecho ha sido reconocido por una sentencia puede actuar de acuerdo con ese derecho sin que le sea permitido a ningn tribunal rehusarse a tener en cuenta esa decisin y, por ende, puede exigir ese cumplimiento. a) Caractersticas 1.- La cosa juzgada es coercitiva: esto significa que la parte vencida en el proceso est obligada a cumplir la prestacin contenida en la sentencia, ya sea voluntariamente o por medio compulsivo; y 2.- La cosa juzgada es inmutable: las partes tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder volver a discutir el mismo asunto en otro juicio.

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b) Fundamento El fundamento de la cosa juzgada es el mantenimiento del orden social, el cual requiere que los litigios tengan un fin y que no puedan renovarse indefinidamente para dilucidar la misma cuestin que ya fue objeto de una decisin judicial. Existe un inters superior de la colectividad, cual es, la mantencin del orden y la tranquilidad social lo que exige que una vez agotados los medios que la ley coloca a su alcance, los particulares se conformen con lo resuelto, aceptando esa decisin del rgano jurisdiccional como la expresin de la justicia y manifestacin de la verdad. Estos objetivos se logran a travs de la cosa juzgada. c) Clasificacin 1.- Cosa juzgada formal La cosa juzgada formal es aquella que permite el cumplimiento de lo resuelto en forma provisional, y que impide renovar la discusin sobre el asunto litigioso resuelto en el mismo juicio, pero que al mismo tiempo permite una revisin de la cuestin en un juicio posterior, de all el nombre de cosa juzgada formal. 2.- Cosa juzgada material o sustancial La cosa juzgada material o sustancial es la que autoriza cumplir lo resuelto sin ninguna restriccin o limitacin e impide que lo fallado pueda discutirse en el mismo juicio o en otro posterior. La regla general, es que las resoluciones judiciales produzcan cosa juzgada material y, por excepcin, en la medida que la ley lo permita, produzcan cosa juzgada formal, como sucede con la reserva de derechos en el juicio ejecutivo. d) Cosa juzgada y Autoridad de cosa juzgada De las definiciones de cosa juzgada se hace un distingo entre la cosa juzgada y la autoridad de cosa juzgada. La cosa juzgada es la simple presuncin de la verdad de lo resuelto. La autoridad de cosa juzgada es el efecto de la presuncin que nace una vez que se han cumplido los requisitos establecidos por la ley. En consecuencia, existen dos aspectos de la institucin: 1. Uno, que implica la simple presuncin de verdad que emana de la sentencia judicial por el slo hecho de provenir de la autoridad judicial; y 2. El otro, que da origen a la accin y a la excepcin de cosa juzgada. 88

La cosa juzgada existe desde el momento en que hay fallo del tribunal, est o no ejecutoriado. En cambio existe autoridad de cosa juzgada, desde el momento que lo resuelto adquiere firmeza por estar ejecutoriado al fallo en cuestin. De all que la cosa juzgada se manifiesta, principalmente, por sus efectos: la accin y la excepcin, que permiten la aplicacin de autoridad del fallo. e) Efectos de la cosa juzgada Los efectos son las consecuencias jurdicas que surgen de la institucin y en virtud de los cuales se puede obtener el cumplimiento de lo fallado o bien impedir un nuevo litigio sobre la materia. Esos efectos se traducen en: 1. La accin de cosa juzgada, que permite el cumplimiento de la resolucin judicial; y 2. La excepcin de cosa juzgada, que evita que entre las mismas partes, sobre una misma cosa e invocando anlogas razones, vuelva a discutirse algo que ya ha sido resuelto en una sentencia anterior. 1.- Accin de cosa juzgada La accin de cosa juzgada es aquella que nace de una resolucin judicial firme o que causa ejecutoria, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo. En consecuencia, es la forma de hacer cumplir un fallo, lo que se logra mediante las reglas que para tal fin proporcionan las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil y que estudiaremos en su oportunidad. a) Titular de la accin de cosa juzgada El artculo 176 indica que el titular de esta accin es la persona a cuyo favor se ha declarado un derecho, o sea, la parte que ha obtenido una resolucin favorable. Pero, no slo corresponde a la parte, sino que, tambin, a sus herederos. La accin se dirige en contra del condenado por esa resolucin, o en contra de sus herederos o sucesores para reclamar la cosa ganada en el juicio. b) Requisitos Los requisitos para que proceda la accin de cosa juzgada son: 1) Que exista una resolucin judicial firme o que cause ejecutoria Las sentencias definitivas e interlocutorias firmes o que causen 89

ejecutoria y que sean condenatorias, producen cosa juzgada. Una sentencia que causa ejecutoria es aquella que puede cumplirse no obstante existir un recurso interpuesto en su contra. (Art. 171) 2) Que la parte que ha obtenido en el juicio solicite expresamente el cumplimiento de la resolucin judicial El que deba existir solicitud de parte es aplicacin del principio de pasividad. (Art. 10 C. O. T.) El artculo 233 inc.1 parte 1 del Cdigo seala, a su turno, cuando se solicite la ejecucin de una sentencia". 3) Que la prestacin que imponga esa resolucin sea actualmente exigible En consecuencia, la prestacin no debe estar afecta a ninguna modalidad como la condicin, el plazo o el modo. Si esa prestacin est afecta a una modalidad, la parte contraria puede oponerse al cumplimiento aduciendo que esa prestacin no es actualmente exigible. c) Procedimiento para hacer efectivo el cumplimiento de una resolucin El procedimiento para hacer efectivo el cumplimiento de una resolucin, se encuentra contemplado en el Libro I, Ttulo XIX del Cdigo y tambin ser objeto de nuestro estudio. 2.- Excepcin de cosa juzgada Se entiende por excepcin de cosa juzgada el efecto de las resoluciones judiciales que la ley reconoce a las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, en virtud del cual no puede volverse a discutir entre las mismas personas legales, y sobre una misma materia e invocando anlogas razones, algo que ya ha sido resuelto en una sentencia anterior. La excepcin de cosa juzgada emana de las sentencias definitivas e interlocutorias firmes que tengan el carcter de condenatorias o absolutorias. a) Fundamento La excepcin de cosa juzgada tiene fundamentos similares a la accin de cosa juzgada, como son la tranquilidad social; evitar la repeticin indefinida de un nuevo juicio entre las mismas partes y sobre la misma materia y evitar fallos contradictorios. b) Titular La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por: 90

1) El litigante que ha obtenido en el juicio; y 2) Por todos aquellos a quienes segn la ley aproveche el fallo. La excepcin, en consecuencia, puede hacerse valer por el que gana como por aquel que pierde el juicio y, en este ltimo caso, para evitar que una nueva sentencia le sea ms desfavorable que la primera. c) Caractersticas La excepcin caractersticas: de cosa juzgada presenta las siguientes

1) Es renunciable: por cuanto ella debe alegarse en el juicio y esa alegacin debe ser oportuna en tiempo y forma. Si no se opone, se entiende que se renuncia a ella y el tribunal no puede declararla de oficio. 2) Es relativa: porque ella slo aprovecha a las partes que han intervenido en el pleito y a sus herederos. La presuncin de verdad que encierra esta excepcin favorece slo a aquellas personas que fueron parte en el proceso en que se dict el fallo pertinente. (Art. 3 inc. 2 C. C.) La excepcin puede ser invocada por cualquiera de las partes, independientemente de la posicin que hubieran podido tener en el litigio anterior. El demandado puede oponerla contra el actor, reclamando un derecho que le fue desconocido en el primer juicio, y el demandante, a su vez, puede oponerla ante el demandado que intenta oponer una defensa que fue rechazada en el primer juicio. Con todo hay ciertas sentencias que producen efectos absolutos y generales, y no slo relativos, pero para que una sentencia produzca esos efectos generales y absolutos, se precisa de una disposicin expresa de la ley. Estas son las sentencias que producen efectos erga omnes. En general, tales sentencias son las relativas al estado civil de las personas. 3) Es irrevocable: ello quiere decir que no puede ser alterado lo resuelto por una sentencia definitiva o interlocutoria firme, ni por otro tribunal, ni por el Poder Ejecutivo o por el Legislativo. 4) Es imprescriptible: pues puede alegarse la excepcin de cosa juzgada en cualquier tiempo, lo que no acontece con la accin de cosa juzgada, la que si prescribe conforme a las normas generales del artculo 2515 del Cdigo Civil.

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d) Sentencias que causan ejecutoria Las sentencias que causan ejecutoria no dan origen a la excepcin de cosa juzgada toda vez que el fallo est sometido a un recurso que est pendiente. e) Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros En cuanto a la situacin en que se hallan las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, se discute si producen en nuestro pas la excepcin de cosa juzgada. Se sostiene que s, porque el artculo 175 no distingue. f) Actos judiciales no contenciosos En relacin con los actos judiciales no contenciosos, la excepcin de cosa juzgada no opera tratndose de actos judiciales no contenciosos negativos o afirmativos incumplidos. Pero si opera respecto de las resoluciones afirmativas cumplidas, pero slo respecto del interesado, no de terceros, pues estos no han intervenido en la gestin. g) Requisitos para que proceda la excepcin de cosa juzgada Se requiere que entre el juicio resuelto y aquel que se pretende iniciar, o que ya se promovi, exista la triple identidad que indica el artculo 177 del Cdigo. Esta triple identidad debe ser copulativa de manera tal que, faltando uno de estos requisitos, no puede alegarse en el segundo juicio la excepcin de cosa juzgada. 1.- Identidad legal de personas Identidad legal significa que en ambos juicios tanto el demandante como el demandado deben ser las mismas personas jurdicamente hablando. Deben figurar con la misma calidad jurdica, an cuando sean distintas fsicamente. El fundamento de esta identidad se encuentra en el carcter relativo que tienen las sentencias. Por consiguiente, pueden ser fsicamente las mismas personas que intervienen en el antiguo y nuevo juicio y no producirse la identidad legal de personas. Tambin hay identidad legal de personas entre los coacreedores solidarios y el deudor, tambin entre el mandante y mandatario, entre el heredero y el causante difunto. 2. Identidad de la cosa pedida La identidad de la cosa pedida es el objeto del juicio, y este es el beneficio jurdico inmediato que se reclama. 92

Esta identidad de la cosa pedida significa que, tanto el primer juicio ya resuelto como el segundo que se va a promover o que se ha promovido, tengan el mismo objeto, no material si no que jurdico. Este objeto es el derecho cuya ejecucin o reconocimiento se persigue, por lo que la cosa material o natural puede ser una sola, pero el objeto que se pretende, puede ser distinto. Por la inversa, la cosa material puede ser distinta y el objeto del juicio ser el mismo. El beneficio jurdico hay que buscarlo en la parte petitoria de la demanda y corresponde a la pregunta qu se pide? 3. Identidad de la causa de pedir Es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. As como la cosa pedida es la cosa jurdica que se reclama, la causa de pedir es el fundamento legal de esa peticin. La causa de pedir responde a la interrogante por qu se pide? h) Forma y oportunidad para hacerla valer La excepcin de cosa juzgada puede ser alegada: 1) Como excepcin dilatoria; (Art. 304 C. P. C.) 2) Como excepcin perentoria; (Arts. 309 y 310 C. P. C.). 3) Como fundamento de un recurso de apelacin; 4) Como una causal del recurso de casacin en la forma; (Art.768 N 6 C. P. C.) 5) Como fundamento del recurso de revisin. (Art.810 N 4 C. P. C.) i) Paralelo entre accin y excepcin de cosa juzgada 1. La accin nace slo de sentencias declarativas condenatorias; en tanto la excepcin, nace tanto de la sentencia condenatoria como de la absolutoria. 2. En lo que atae al titular de una y otra, la accin puede hacerla valer aquel en cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio y para pedir el cumplimiento de ese fallo; la excepcin, en cambio, puede alegarse por quien ha obtenido y por todos aquellos que segn la ley aprovecha el fallo. 3. La accin se hace valer para obtener el cumplimiento de la prestacin contenida en un fallo; en cambio, la excepcin, tiene diversas oportunidades para hacerla valer. 4. La accin prescribe segn la regla general, vale decir, en tres aos la accin ejecutiva y en cinco la accin ordinaria. La excepcin, en tanto, habida consideracin de su naturaleza es 93

imprescriptible. 5. Considerando el tipo de resoluciones de las que provienen unas u otras, la accin emana de sentencias definitivas e interlocutorias firmes y de las resoluciones que causan ejecutoria y que tengan el carcter de condenatorias. La excepcin, por su lado, slo proviene de las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, sea que invistan el carcter de condenatorias o absolutorias. CAPTULO X LAS NOTIFICACIONES 1.- FUNDAMENTOS En todo proceso intervienen y actan como sujetos procesales el juez y las partes y, tanto aqul como stas, realizan dentro del proceso actos ntimamente relacionados y vinculados entre s. Por lo general, a cada acto de parte, corresponde otro del tribunal y viceversa. De all que sea necesario que entre el juez y las partes, y entre estas ltimas, exista una comunicacin, la que puede ser de dos tipos: inmediata y mediata. Si la comunicacin es inmediata: la comunicacin inmediata se produce por la presencia fsica de las partes ante el tribunal. Esta presencia fsica de los sujetos y el juez se presenta cuando el proceso se rige por el principio de la inmediatez, que es propio de la oralidad. Cuando el procedimiento es oral, como la comunicacin entre los dos sujetos es inmediata, resulta que los actos de uno de ellos, son conocidos por el otro, y viceversa, en el momento mismo en que tales actos se verifican. Luego, en este tipo de comunicacin, no es necesaria la realizacin de un acto posterior que tenga por finalidad proporcionar ese conocimiento. Si la comunicacin es mediata: tratndose de la comunicacin mediata, no tiene lugar la presencia fsica de las partes entre ellas y frente al juez, situacin que se produce tratndose del procedimiento escrito el que se rige, por lo regular, por el principio de la mediatividad. En el procedimiento escrito, como quiera que la comunicacin entre los sujetos del proceso no es inmediata, los actos de uno no son conocidos por el otro en el momento mismo en que se producen. En consecuencia, es menester utilizar algn medio para que los actos que efecta alguno de los sujetos sean conocidos por el otro y viceversa. Para ver la forma en que toman conocimiento de esos actos se 94

distingue entre: 1. Si la comunicacin es de las partes al tribunal: ello se logra por medio del acto escrito que la parte presenta al tribunal y que se incorpora al expediente. 2. Si la comunicacin es del tribunal a las partes: ello se hace mediante un acto procesal denominado notificacin. 2.- CONCEPTO DE NOTIFICACIN La notificacin es el acto por el cual se pone en conocimiento de la parte una resolucin judicial. 3.- NOTIFICACIN, CITACIN, EMPLAZAMIENTO Y REQUERIMIENTO Hay ciertos vocablos en este tipo de actuacin que pueden prestarse a equvocos, por lo que es preciso dejar en claro que se entiende por citacin, emplazamiento y requerimiento, y as, distinguirlas de la notificacin. a) Citacin: es el acto por el cual el tribunal ordena a las partes o a un tercero que comparezcan ante l en un da, hora y lugar sealado. La citacin, por emanar del tribunal, es una resolucin judicial que se caracteriza porque impone al afectado la obligacin de comparecer a la presencia del juez y porque esa comparecencia debe llevarse a efecto en un momento determinado. Esto es lo esencial de la citacin. b) Emplazamiento: en cuanto a l, se distingue el emplazamiento en un sentido amplio y el emplazamiento en un sentido restringido. 1.- En sentido amplio: el emplazamiento es el acto por el cual el tribunal ordena a las partes o a los terceros que comparezcan ante l en un lapso de tiempo determinado, es decir, dentro de un plazo. Este emplazamiento tambin es un acto de intimacin pues impone a las personas una determinada conducta. Se caracteriza porque ordena al emplazado la conducta de que comparezca ante la presencia judicial, y porque dicha comparecencia la realice en un lapso preciso. 2.- En sentido restringido: se aplica esta nocin restringida a cierto emplazamiento. c) Requerimiento: el requerimiento es el acto por el cual el tribunal ordena a las partes o a los terceros hacer o no hacer alguna cosa determinada que no consista en una comparecencia ante l. Al igual que en los casos anteriores se trata de un acto de intimacin puesto que impone una determinada conducta. 95

Es, asimismo, una resolucin judicial caracterizada porque ordena al requerido una conducta que consiste en hacer o no hacer algo. El acto que se le ordena ejecutar o la omisin puede ser realizada o dejada de hacer tanto dentro de un plazo como de inmediato. Paralelo entre estos conceptos y la notificacin A. Diferencias: 1. La notificacin es un acto procesal de comunicacin porque tiende a poner en conocimiento de alguien una resolucin o una diligencia determinada. En principio en la notificacin no interesa averiguar que es lo que se pone en conocimiento de alguien, esto es, cual es el contenido de la comunicacin. En cambio cuando se quiere imponer o invitar a una persona a realizar una determinada conducta, ms que un acto de comunicacin se estar en presencia de un acto de intimacin. 2. Como para efectuar esa intimacin es preciso dar a conocer ante el destinatario la conducta que se le pide, el acto de intimacin va unido a un acto de comunicacin en su sentido estricto. Mientras la notificacin no considera para existir lo que se comunica, para la citacin, el emplazamiento y el requerimiento es indispensable considerar el contenido de la comunicacin. 3. La notificacin se rige por el principio de la recepcin o el de la publicacin y no por el de conocimiento, como los otros actos. De all que aunque el afectado por una resolucin judicial tenga de hecho conocimiento de su dictacin, ese conocimiento no tiene valor jurdico, y por tanto no hace producir efectos a las resoluciones mientras ese conocimiento no cumpla con los requerimientos legales. B. Semejanzas: Tienen adems en comn que todas estas actuaciones son avisos judiciales que deben ponerse en conocimiento de las partes para que produzcan sus efectos legales, y en todas ellas va envuelta la idea de notificacin puesto que se hace saber a una persona lo que ha resuelto el juez. 4.- REGLAMENTACIN LEGAL El Cdigo de Procedimiento Civil no define lo que debe entenderse por notificacin, pero del contexto de sus disposiciones se desprende que su objetivo no es otro que el dar a conocer a los interesados, sean partes directas, indirectas o terceros ajenos al juicio, una resolucin judicial o bien que pueda servir de punto de partida para el inicio de un plazo. 96

Las notificaciones estn reglamentadas en el Ttulo V del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil en forma particularizada, pero tambin se les aplican las reglas comunes a todas las actuaciones judiciales. El artculo 38 del Cdigo seala: Las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella. De esta norma se desprende que para que una resolucin surta efectos legales se requiere que sea notificada y que esa notificacin sea practicada en forma legal. Cabe recordar aqu, lo que precepta el artculo 69 del C. P. C. cuando seala que una de las formas de decretar las actuaciones judiciales es con conocimiento lo que implica, precisamente, que la regla general consiste en que las resoluciones judiciales producen sus efectos una vez que han sido notificadas legalmente. Sin embargo, esta norma tiene algunas excepciones, ya que existen casos expresamente exceptuados por la ley en que para que una resolucin sea vlida no se requiere que haya sido notificada. Algunas de estas excepciones estn dentro del mismo Cdigo de Procedimiento Civil y otras, en distintas leyes: a) Medidas precautorias (Art. 302 inciso 2 C. P. C.) b) Desercin del recurso de apelacin (Art. 201 C. P. C.); y c) Rebelda en segunda instancia. A.- REGLAS COMUNES Existen reglas comunes a todas las notificaciones, cualquiera sea el tipo de ellas, y por lo tanto, tienen vigencia tanto respecto de aquellas notificaciones que se practican en materia contenciosa como no contenciosa; en procedimientos ordinarios o especiales. Estas reglas comunes son: a) No se requiere el consentimiento del notificado (Art. 39 C. P. C.) b) No debe contener declaracin alguna del notificado (Art. 57 C. P. C.), a menos que la resolucin lo ordene o que por su naturaleza requiera esa declaracin; y c) Deben reunir todos los requisitos comunes a las actuaciones judiciales. B.- CLASES DE NOTIFICACIONES Tomando en consideracin la forma y requisitos con que deben efectuarse y los casos en que proceden las notificaciones se clasifican de la siguiente manera: 97

1. Notificacin personal; 2. Notificacin personal subsidiaria o del artculo 44 del C. P. C.; 3. Notificacin por cdula; 4. Notificacin por estado diario; 5. Notificacin por avisos; y 6. Notificacin tcita o presunta. 1. NOTIFICACIN PERSONAL Es aquella que se hace a la persona misma del notificado entregndosele copia integra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado cuando sea escrita. (Art. 40 C. P. C.) Es la forma ms efectiva y segura de notificar resoluciones judiciales, ya que el funcionario que la practica entra en contacto directo e inmediato con la persona del notificado y le proporciona, en ese mismo acto, un conocimiento efectivo de la resolucin pertinente. (a) Forma en que se practica Esta notificacin personal se practica mediante la entrega a la persona del notificado de una copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que hubiere recado cuando fuese escrita. Para este efecto junto con cada escrito debern entregarse tantas copias en papel simple cuantas sean las partes a que deban notificarse. (b) Testimonio en autos * De esta notificacin as realizada debe dejarse constancia en los autos. * Ese testimonio lo suscribe el notificado y el ministro de fe que la practica. * Si el notificado no quiere o no puede firmar, tambin de esa circunstancia se deja constancia en la diligencia. * Adems de lo dicho se seala el lugar, fecha y hora en que se verific (Art. 43 C. P. C.) * Debe precisarse la manera o el medio con el que el ministro de fe comprob la identidad del notificado. (Art.43) * An cuando la ley no lo diga, fluye de la naturaleza de esta notificacin que se debe dejar constancia del nombre y apellido del notificado. La finalidad de esta constancia es que en la causa quede una 98

prueba fehaciente de haberse procedido en todo conforme a las disposiciones legales. Esta constancia que estampa el ministro de fe que realiza la notificacin es uno de los requisitos esenciales para la validez de la notificacin y si se omite la constancia o si ella es incompleta, acarrea o puede acarrear la nulidad de esa notificacin. (c) Personas que pueden notificar personalmente 1.- El secretario del tribunal solamente en su oficina. (Arts. 380 N 2 C. O. T, y 41 C. P. C.) Son funciones de los secretarios hacer saber las providencias y las resoluciones a los interesados que acudieren a sus oficinas para tomar conocimiento de ellas. En este preciso caso, en que el secretario practica la notificacin, se requiere del consentimiento del interesado, en orden a concurrir a la oficina del secretario, para poder verificar esa notificacin personal. No hay otro modo de tomar conocimiento de la resolucin pues el secretario slo puede notificar validamente en su oficina, siendo nulas las que practique fuera de ese lugar. 2.- El oficial primero de secretaria solamente en su oficina. (Art. 58 C. P. C.) 3.- El receptor. (Art. 390 C. O. T.) Este receptor es quien est autorizado para llevar a efecto estas notificaciones personales fuera de la oficina del secretario. 4.- El Notario Pblico u Oficial de Registro Civil en las localidades en que no haya receptor judicial. 5.- El juez puede siempre designar como ministro de fe ad hoc a cualquier empleado del tribunal, para el slo efecto de notificar personalmente. (d) Casos en que procede la notificacin personal Considerando el legislador las dificultades que ordinariamente se presentan para practicar esta clase de notificacin slo la exige en casos determinados expresamente contemplados en la ley: 1. Primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar los resultados del juicio: segn el artculo 40 C. P. C., la primera notificacin a las partes o a personas a quienes hayan de afectar los resultados del juicio, debe hacerse personalmente. Esta notificacin se har al actor por el estado diario. Esta regla rige no slo en los juicios o gestiones sometidas al procedimiento ordinario sino en todos aquellos que no tienen sealado por la ley una norma especial en materia de notificaciones. 99

La expresin que utiliza el artculo 40 C. P. C. "en toda gestin judicial" es amplia y abarca tanto los asuntos contenciosos como no contenciosos, con la salvedad de que tratndose de los no contenciosos no hay demandado, sino que, slo existe la parte interesada a la que se notifica por el estado diario. Lo que se ordena realizar personalmente es la primera notificacin, de suerte que no siempre la demanda se notifica personalmente. Se notificar personalmente cuando, adems, sea la primera notificacin, y no es as cuando el juicio se inicia por una medida prejudicial. 2. Cuando se hace para la validez de ciertos actos: se requiere tambin la notificacin personal cuando se hace para la validez de ciertos actos. (Art. 47 C. P. C.) As sucede, por ejemplo, tratndose de la cesin de crdito, segn el artculo 1902 C. Civil, (cuando habla de la cesin de un crdito nominativo, para su validez requiere notificacin personal. 3. Cuando los tribunales lo ordenan expresamente (Art. 47 CPC) 4. Puede usarse en todo caso. (Art. 47 inciso final) 5. Cuando la ley expresamente lo dispone. Fuera de estas situaciones del artculo 47 C. P. C, hay otros casos en que la ley expresamente as lo dispone. Ejemplos: artculos 52 y 56 del C. P. C. (e) Lugares en que puede notificarse personalmente Esta forma de notificar debe realizarse en ciertos lugares que son hbiles segn la ley. La notificacin personal, entonces, slo puede vlidamente en alguno de los lugares siguientes: realizarse

1.- En los lugares y recintos de libre acceso al pblico: en este caso, la notificacin se puede realizar en cualquier da y hora, con la sola limitacin de causar la menor molestia al notificado. Si se trata de un juicio ejecutivo el requerimiento de pago no puede hacerse en pblico, y si la demanda se notific en un lugar de libre acceso al pblico, se proceder de acuerdo al artculo 443 N 1. 2.- En la morada o lugar en que pernocta el notificado: denota ms bien el local que le sirve de alojamiento por transitorio que l sea, es decir, aquel lugar donde permanece el notificado aunque sea por breve tiempo. No se aplica el concepto de domicilio que reglamenta el Cdigo Civil. La notificacin puede hacerse en cualquier da entre las 06:00 y las 22 horas. 100

3.- En el lugar en que el notificado ordinariamente ejerce su industria profesin o empleo: la palabra "lugar" que se utiliza en esta disposicin no ha sido usada en sentido restringido como la casa o habitacin en que habitualmente trabaja el notificado, sino que, quiere significar con toda amplitud el recinto abierto o cerrado, grande o pequeo en que el notificado realiza su actividad. La notificacin puede hacerse en cualquier da entre las 06:00 y las 22 horas. 4.- En cualquier recinto privado en que el notificado se encuentre y al cual se le permita el acceso al ministro de fe: la notificacin puede hacerse en cualquier da entre las 06:00 y las 22 horas. 5.- En el oficio del secretario: slo puede practicarla el secretario del respectivo tribunal o, en su defecto, el oficial primero. Cuando la ley emplea la expresin "oficio" se refiere a aquella parte o pieza de la casa destinada al funcionamiento del tribunal en que el secretario cumple con las obligaciones de su cargo y desempea comn u ordinariamente sus funciones, al decir de la jurisprudencia. 6.- En la casa que sirve para despacho del tribunal: se comprende en esta denominacin todas las oficinas, aposentaduras y dependencias de que consta el edificio destinado al funcionamiento del tribunal. En estos lugares puede notificar, exclusivamente, el receptor ya que el secretario nicamente lo puede efectuar en su oficina. En la misma ley hay una excepcin pues se prohbe notificar a los jueces mientras estn desempeando sus funciones en el tribunal. (Art. 41 C. P. C.) 7.- En la oficina o despacho del ministro de fe que practica la notificacin. Por otra parte, debe tenerse presente que si la notificacin se hace en da inhbil los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da siguiente hbil. (f) Habilitacin de lugar Existen casos en que el tribunal puede habilitar otros sitios para la notificacin personal. La ley concede al juez la facultad de permitir que la diligencia sea practicada en un lugar inhbil. Para que pueda disponerse la habilitacin del lugar se requiere de las siguientes condiciones: 1.- Que el notificado carezca de habitacin conocida en el lugar en que debe efectuarse la notificacin; y 2.- El ministro de fe debe certificar que ha hecho las indagaciones posibles para averiguar la habitacin del notificado sin lograr xito. 101

Esta constancia del ministro de fe debe ser detallada y dejarse establecida en la certificacin correspondiente, de manera que el juez con la sola lectura quede en condiciones de disponer la habilitacin de lugar. (Art. 42 C. P. C.) El juez con el mrito de esa certificacin dicta una resolucin habilitando lugar. Por ltimo, en materia de notificacin personal, si la notificacin se efecta fuera de la comuna donde funciona el tribunal, los plazos se aumentan en la forma establecida en los artculos 258 y 259. (Art. 41) 2. NOTIFICACIN PERSONAL SUBSIDIARIA O DEL ART. 44 DEL C. P. C. La notificacin personal supone necesariamente que el notificado reciba las copias pertinentes. Sin embargo es posible que puedan ocurrir dos situaciones: a) Que el notificado no tenga habitacin conocida, lo que impide notificarle personalmente. En este caso, se puede, eso si, habilitar lugar segn dispone el artculo 42 C. P. C. b) Que el notificado teniendo habitacin conocida se oculte o evite la presencia del ministro de fe, o simplemente pasa la mayor parte del tiempo fuera de esta habitacin, o no se encuentra en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo. Es improcedente en esta otra situacin pedir la habilitacin de lugar porque el notificado tiene una habitacin conocida. Para esta posibilidad, la ley reglamenta el artculo 44 C. P. C. a) Concepto Se entiende por notificacin especial del artculo 44 C. P. C., una forma especial de notificacin personal que tiene lugar cuando la persona a quien debe notificarse personalmente no es habida en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin oficio o empleo. En la especie, se trata de una notificacin personal subsidiaria. b) Condiciones que se requieren para que pueda practicarse esta notificacin del artculo 44 1. Que el notificado haya sido buscado en dos das hbiles distintos en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin u empleo sin ser habido. La jurisprudencia agrega la exigencia de que sean horas distintas; y 102 establece una situacin que

2. Es indispensable que previamente se haya procurado notificar personalmente al notificado sin conseguirlo. Slo en la medida que se hayan efectuado stas actuaciones se puede recurrir a esta frmula subsidiaria del artculo 44 C. P. C. Esta bsqueda debe ser en das diferentes y hbiles y tambin debe ser buscado en los lugares y horas hbiles. La circunstancia de haberse cumplido con estas averiguaciones o bsquedas, y en esas oportunidades, se hace mediante una certificacin que extiende y firma el receptor en la respectiva causa. Esta certificacin es un requisito esencial para la validez de esta notificacin. Se requiere, adems, que se acredite en la causa, mediante la certificacin del ministro de fe, que el notificado se encuentra en el lugar del juicio y cual es su morada o lugar en que ejerce su industria, profesin o empleo. c) Forma de practicarla El tribunal ordena que se practique, una vez cumplidos los requisitos antes expresados, entregando las copias a que se refiere el artculo 40 a cualquier persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar en que la persona a quien se notifica ejerza su profesin, empleo o industria. Si en los lugares mencionados no hay nadie, o si es imposible entregar las copias a las personas que all se encuentra: se debe fijar, en la puerta, un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce y resoluciones que se notifican. Si el lugar en el que se va a notificar se encuentra en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso: el aviso y las copias se entregan al portero o encargado del edificio, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia. Por ltimo, debe enviarse carta certificada con el aviso de la notificacin. (Art. 46) 3. NOTIFICACIN POR CDULA Es aquella que se efecta entregando en el domicilio del notificado, con las formalidades legales, una cdula que contiene copia integra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Se entrega a cualquiera persona adulta que se encuentre en el domicilio del notificado. Existe una diferencia fundamental con las notificaciones anteriores, 103

pues en aqullas se entrega copia ntegra de la solicitud y de la providencia respectiva, lo que se reemplaza, en la notificacin por cdula, por los datos para la inteligencia de la resolucin. En la notificacin por cdula, entonces, se entrega una cdula que contiene la respectiva resolucin y los datos referidos los que consisten en la singularizacin del tribunal, cartula del expediente, materia y rol de la causa. Si en el domicilio del notificado no hay ninguna persona adulta o no hay persona alguna, se fija en la puerta una cdula que contiene las indicaciones del artculo 44 inciso 2: resolucin que se notifica, especificacin exacta de las partes, materia de la causa y juez que conoce de la misma. (Art. 48 inciso segundo) En el expediente se debe dejar testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se hizo la entrega, cuando proceda. a) Resoluciones que se notifican por cdula 1.- Sentencias definitivas de nica y primera instancia. (Art. 48 inciso segundo) 2.- La resolucin que recibe la causa a prueba. (Art. 48 inciso segundo) Por excepcin, la resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes se notifica por el estado diario. (Art. 323) 3.- La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes al tribunal. (Art. 48 inciso primero) 4.- En todos aquellos casos en que el tribunal lo ordene expresamente. (Art. 48 inc. final) 5.- Si el proceso permanece sin tramitacin por ms de seis meses, la primera resolucin posterior debe notificarse por cdula. (Art. 52) 6.- Toda notificacin que se haga a terceros que no tengan inters para que puedan participar como testigos o peritos, puede hacerse personalmente o por cdula. (Art. 56) b) Lugar de la notificacin La ley habla del domicilio del notificado en atencin a que obliga a todas las partes, en su primera actuacin, a fijar domicilio dentro del radio urbano de la ciudad en que funciona el tribunal y ese ser el domicilio para todos los efectos legales mientras las partes no comuniquen otro. (Art. 49) Si una parte no fija el domicilio o si el demandado no contesta la demanda y contina en silencio, a modo de sancin, la ley seala que las notificaciones que deben hacerse por cdula se harn por el estado diario. (Arts. 53 inc.1, 48 inc.1, 52 y 56) 104

4. NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO Es aquella que se practica mediante la inclusin, con las formalidades legales, en un estado que se forma en cada juzgado, diariamente, del nmero de resoluciones que se dictan en el proceso dicho da. (Art. 50) El secretario del tribunal, o el oficial 1 por delegacin, formar el estado, con la lista de todas las causas en que se han dictado resoluciones ese da. El artculo 50 dice que se incluya en el estado diario, lo que no es correcto pues la resolucin no se incluye, sino que, slo se da aviso de su dictacin. a) Contenido del Estado Diario 1.- Fecha de emisin del estado; 2.- Debe mencionar todos los procesos en que en ese da se han dictado resoluciones. Estas causas se mencionan individualizndolas con el nmero del rol general del Tribunal. El rol se escribe en letras y nmeros (Art. 51); 3.- Apellidos de demandantes y demandados; 4.- Numero de resoluciones dictadas ese da en las causas (providencias); 5.- Firma y sello del secretario o del oficial primero de que se trate; y 6.- La ley no lo exige pero se agrega el nmero del tribunal, el nmero de lneas escritas y cual es la ltima lnea escrita. El estado debe mantenerse en un lugar visible al pblico durante tres das seguidos. (Art. 50 inciso tercero) De las notificaciones que se practiquen en el estado diario debe dejarse constancia en los expedientes y los errores u omisiones no invalidan la notificacin, sino que, slo dan lugar a acciones disciplinarias. (Art. 50 inciso 4) Si se omite la constancia, la notificacin se invalida pues es un requisito de validez de sta. Esta es la opinin mayoritaria, en el sentido de que debe haber, a lo menos, una mencin en el expediente. (Art. 61) b) Resoluciones que se notifican por el Estado Diario La notificacin por el estado diario es la regla general, pues lo comn es que las notificaciones se efecten de esta forma. Incluso, si la ley nada dice sobre la forma de notificar, se har de esta manera. (Art. 50 inciso 1) Adems, las notificaciones que la ley ordena realizar por cdula se hacen por el estado diario mientras no se fije domicilio. (Art. 53) 105

Si por olvido o por cualquier otra causa no se incluye una resolucin en el estado del da en que se dict puede incluirse en el de los das siguientes previa orden judicial en tal sentido. 5. NOTIFICACIN POR AVISOS EN LOS DIARIOS Esta notificacin es sustitutiva, en determinadas circunstancias, de la notificacin personal y de la notificacin por cdula. La notificacin consiste en la publicacin de avisos en los diarios del lugar en que se realiza el juicio, o en la cabecera de provincia o regin si no los hay, conteniendo las mismas menciones que la notificacin personal, a menos que el tribunal autorice un extracto. (Art. 54) a) Casos en que se utiliza 1. Cuando haya de notificarse personalmente o por cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil determinar; y 2. Cuando se intenta notificar a personas que, por su nmero, dificulten considerablemente la prctica de la diligencia. En estos casos, la notificacin puede hacerse por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital de la regin si all no los hay. Los avisos deben contener los mismos datos que se exigen para la notificacin personal, pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, el tribunal puede disponer que se haga en extracto redactado por el secretario. b) Forma de practicarla Como se dijo, se practica insertando en el diario los mismos antecedentes de la notificacin personal. (Artculos 54 y 40) La ley permite al juez autorizar, a peticin de parte, cuando por la extensin de los antecedentes resulta muy dispendioso el aviso, la publicacin de un extracto redactado por el secretario. Esta notificacin precisa de una autorizacin del juez a travs de una resolucin, la que debe contener: 1) La autorizacin de la sustitucin de determinacin de la publicacin de la antecedentes o slo un extracto; 2) El diario en que la publicacin se va a hacer; 3) El nmero de publicaciones que se deben efectuar, las que no pueden ser inferior a tres. Si la notificacin es la primera de una gestin, adems de la 106 la notificacin y totalidad de los

notificacin normal se publicar, a lo menos, una vez en el Diario Oficial, en el da 1 15 o en el siguiente hbil si es feriado. (Art. 54 inc. final) La notificacin se entiende realizada cuando se hace la ltima publicacin; y 4) El juez debe autorizarla con conocimiento de causa. (Art. 54 inciso 2) Practicada la notificacin por haberse publicado los avisos, se deja constancia de stos en el expediente, sus fechas y diarios, pues es un requisito de toda resolucin judicial. En la prctica, se archivan los diarios y el aviso se recorta y se anotan las fechas de publicacin. 6. NOTIFICACIN TCITA O PRESUNTA a) Concepto Es aquella que se entiende practicada cuando ocurren ciertas circunstancias en que la ley presume notificada a una persona en forma legal. (Art. 55) b) Supuestos legales para que opere Para que opere la notificacin tcita es preciso que la resolucin se encuentre en alguna de las situaciones descritas o contempladas en el artculo 55 del C. P. C., esto es: 1.- Que la resolucin no se haya notificado en forma alguna; y 2.- Que la resolucin haya sido notificada en otra forma a la legal. c) Requisitos 1. Que la parte a quien afecte una resolucin cuya notificacin ha sido omitida o ha sido realizada en otra forma que la legal, haga en el juicio cualquier gestin que suponga conocimiento de esa resolucin; y 2. Que esa gestin se haya realizado antes de haber reclamado la falta o la nulidad de la notificacin en cuestin. As por ejemplo, se puede haber apelado de una sentencia definitiva de primera instancia antes que haya sido notificada o contestar una demanda antes de ser notificada legalmente. d) Notificacin tcita en el incidente de nulidad de una notificacin Segn el inciso segundo del artculo 55, cuando se ha promovido un incidente de nulidad de una notificacin, por el slo ministerio de la ley se tiene por notificada la resolucin cuya notificacin se declara nula: 107

1. Desde que se notifica la sentencia que declara la nulidad; y 2. Si esa declaracin de nulidad se hace por un tribunal superior, la notificacin se entiende realizada cuando se le notifique el cmplase de dicha resolucin. El artculo 55 seala que la parte que solicit la nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el "cmplase" de dicha resolucin. LOS INCIDENTES El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin especial. Los incidentes revisten importancia porque en todo juicio se proponen diversas cuestiones que deben ser resueltas antes de la cuestin principal y estos asuntos se denominan incidentes o artculos. La norma legal citada da a entender que todos los incidentes deben tramitarse con audiencia de la contraparte, pero, ello no es tal pues, existen incidentes que pueden ser rechazados sin audiencia de la contraparte, es decir, de plano. A.- ELEMENTOS Los elementos que deben concurrir para que exista jurdicamente un incidente son dos: 1.- Una cuestin accesoria respecto de la cuestin principal; y 2.- Que requiera de un pronunciamiento especial del tribunal. B.- CLASIFICACIN 1.- ATENDIENDO A SU RELACIN CON LA CUESTIN PRINCIPAL: conexos o inconexos. Conexos: son aquellos que tienen relacin con el asunto principal del juicio. Inconexos: son aquellos que no tienen relacin con la cuestin principal del pleito. Esta clasificacin es importante en atencin a que el inciso primero del artculo 84 del Cdigo precepta: Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano. 108

2.- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA OPORTUNIDAD DE LA OCURRENCIA DE LAS CAUSAS EN QUE SE BASAN: anterior o coexistente al juicio; durante el juicio y despus del mismo. Incidentes que nacen de hechos anteriores al juicio o coexistentes con su principio o iniciacin, como por ejemplo, las excepciones dilatorias. Incidentes que nacen de hechos que acontecen durante el curso del juicio, como la nulidad de la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Y, por ltimo, hay incidentes que nacen o se fundan en hechos producidos despus de dictada la sentencia definitiva, como ocurre con las costas del juicio. 3.- DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL PROCEDIMIENTO QUE SE LES APLICA O DE LAS PARTICULARIDADES QUE PRESENTAN: ordinarios y especiales. Ordinarios: son aquellos que se tramitan conforme a las reglas generales de los incidentes. Especiales: son aquellos que tienen una tramitacin especfica sealada por la ley o determinadas particularidades aun cuando la tramitacin sea la de un incidente general. As, las cuestiones de competencia tienen una tramitacin especial distinta a la de un incidente general; y, el abandono del procedimiento tiene la tramitacin comn, pero para su procedencia, se requieren ciertos requisitos. En atencin a lo anterior, discrepamos de las opiniones de aquellos que sostienen que un incidente es general o especial dependiendo, nicamente, de la forma de su tramitacin. 4.- EN CUANTO A LOS EFECTOS QUE PRODUCE SU INTERPOSICIN: de previo y especial pronunciamiento y aquellos que no tienen ese carcter. Los primeros, son aquellos que mientras no son resueltos paralizan la causa principal y se tramitan en el cuaderno principal. Ejemplo: las excepciones dilatorias. Por el contrario, los que no son de previo y especial pronunciamiento, no suspenden la causa principal y se tramitan en cuaderno separado. Ejemplo: las medidas precautorias. 5.- EN CUANTO A SU FINALIDAD: dilatorios y no dilatorios. Los dilatorios son aquellos que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento. Los no dilatorios, a la inversa, no tienen ese carcter. 109

6.- DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA FORMA COMO SE RESUELVEN POR EL TRIBUNAL: de plano y sujetos a tramitacin. De plano son aquellos incidentes que el tribunal puede fallar sin audiencia de las partes. Los dems, son aquellos que deben acogerse a la tramitacin ordinaria o a la especial que la ley establece. C.- OPORTUNIDAD PARA PROMOVER UN INCIDENTE En cuanto a la oportunidad para promover los incidentes existen las siguientes normas: a) Si el incidente nace o se funda en un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio: debe promoverse antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. El artculo 84 inciso segundo del Cdigo dispone: Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. Por hecho anterior al juicio se entiende antes de la notificacin de la demanda. El inciso tercero del mismo artculo consagra la sancin para el caso que no se interponga en la oportunidad anotada: es rechazado de oficio por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. b) Si el incidente nace o se funda en un hecho que acontece durante el juicio: debe promoverse tan pronto como el hecho llegue al conocimiento de la parte respectiva. El artculo 85 dispone al respecto: Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva. c) Si en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento de la parte, y si sta ha practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, el incidente promovido despus ser rechazado de plano, salvo que se trate de alguno de los vicios o circunstancias a que se refiere el inciso 3 del artculo anterior. La referencia que se efecta en la ltima parte, se refiere al caso que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las 110

diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. d) Todos los incidentes cuyas causas existen simultneamente deben promoverse a la vez. El artculo 86 seala: Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente debern promoverse a la vez. En caso contrario, se observar, respecto de los que se promuevan despus, lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 84. Lo anterior implica que ser rechazado de plano por el tribunal. Excepciones Como se desprende de las normas citadas, existen casos en que un incidente, no obstante que no se haya interpuesto en las oportunidades anotadas, l no ser rechazado de plano, segn lo indica el inciso tercero del artculo 84: 1.- Cuando se trata de vicios que anulan el proceso como, por ejemplo, la incompetencia absoluta del tribunal o la falta de emplazamiento, los que pueden ser interpuestos en cualquier momento. 2.- Cuando se trata de una circunstancia esencial para la marcha o ritualidad del juicio, evento en que el tribunal no los rechaza de plano, sino que, los acoge y de ser procedente ordena que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. Estas circunstancias, no acarrean la nulidad de todo el proceso, sino slo de aquellas actuaciones que estn viciadas. FACULTADES DEL JUEZ PARA CORREGIR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO DE OFICIO. (Art. 84 inciso final) No obstante que lo normal es que los que instan porque se subsanen los vicios por medio de los incidentes son las partes, el juez est facultado para corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y para tomar todas las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento; pero, no puede subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley. (Art. 84) La anterior, es una facultad y no una obligacin del tribunal, respecto de la cual la jurisprudencia ha sostenido, de manera uniforme, que los jueces pueden hacer uso de ella slo cuando se trate de actos que miren al orden pblico o al inters general; pero no pueden hacer uso de la misma respecto de aquellos actos que miran al inters privado de las partes, los que slo pueden ser anulados a peticin de la parte afectada. TRAMITACIN GENERAL U ORDINARIA DE LOS INCIDENTES Esta tramitacin se emplea siempre que los incidentes no tengan sealada por la ley una tramitacin especial. 111

Una vez interpuesto un incidente, el tribunal puede adoptar dos actitudes: 1. Resolverlos de plano: el tribunal puede resolver de plano el incidente en los siguientes casos: a) Cuando se trata de un incidente que no tiene conexin alguna con el asunto que es materia del juicio principal, es decir, en el caso de los incidentes inconexos; b) Cuando el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio y la parte hace cualquier gestin principal antes de promoverlo; c) Si el incidente nace de un hecho acontecido durante el pleito y ste ha llegado a conocimiento de la parte y dicha parte ha practicado alguna gestin despus de conocer ese hecho y no ha formulado el incidente; d) Cuando las partes promueven incidentes con posterioridad a otros cuyas causas existan simultneamente; y e) Cuando se trata de incidentes cuyo fallo se puede fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal debe consignar en su resolucin. El tribunal puede acogerlos o rechazarlos pero siempre de plano. (Art. 89) 2. Acogerlos a tramitacin: en este caso, debe darle tramitacin al incidente cuando no se est en presencia de las situaciones anteriores. La ley establece un procedimiento ordinario o comn y, como en todo procedimiento, se distinguen tres etapas: (1) Etapa de discusin; (2) Etapa de prueba; y (3) Etapa de sentencia. (1) Etapa de Discusin Existen dos trmites: a) La interposicin del incidente o demanda incidental: es el acto por el cual uno de los litigantes solicita al tribunal la resolucin previa de una cuestin accesoria. El incidente puede ser promovido por cualquiera de las partes, tanto las partes directas como las partes indirectas. La presentacin es proveda por el tribunal confiriendo traslado a la parte contraria, resolucin que es un decreto. b) Contestacin de la contraparte: la contraparte tiene 3 das para contestar el incidente, plazo que es legal e individual. (Art. 89) Vencido este plazo el juez debe recibir el incidente a prueba o bien fallarlo. 112

(2) Etapa de Prueba a) Con o sin la contestacin del demandado incidental, y una vez transcurridos esos 3 das, el tribunal debe hacer el mismo examen que efecta en el juicio ordinario, es decir, determinar si existen o no hechos controvertidos, substanciales y pertinentes. No obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin. b) Si el tribunal llega a la conclusin de que esos hechos existen, debe recibir el incidente a prueba. El juez, dicta una resolucin que debe contener las siguientes menciones: 1. Ordenar que se reciba el incidente a prueba; y 2. Determinar los hechos controvertidos sobre los que debe recaer la prueba. Cabe recordar que, como se estudi al tratar de las notificaciones, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario y no por cdula, como es la regla general de notificacin de este tipo de resoluciones. (Arts. 48 y 323). c) Trmino probatorio El trmino probatorio en los incidentes puede ser de tres clases: ordinario, extraordinario y especial. 1.- Trmino probatorio ordinario: es aquel que dura 8 das y comienza a correr desde que se notifica por el estado diario la resolucin que recibe el incidente a prueba. Durante l se puede rendir prueba en cualquier lugar y la parte que desee rendir prueba de testigos debe acompaar, dentro de los 2 primeros das, una lista de testigos. El artculo 90 incisos primero y segundo del Cdigo, sealan que Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas; y que Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina. 2.- Trmino probatorio extraordinario: es aquel que procede cuando las partes lo solicitan y el tribunal lo decreta existiendo motivos fundados. En este trmino, slo se puede rendir prueba en el lugar para el cual 113

se ha concedido. Este trmino dura el nmero de das que determine el juez pero con un mximo de 22 das. El inciso tercero del artculo 90 del Cdigo no debe inducirnos a error, pues si bien l dispone que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, el tribunal puede, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, este plazo se cuenta desde que se recibi el incidente a prueba. 3.- Trmino especial de prueba: es aquel que procede conforme a las reglas del juicio ordinario. En efecto, al no contemplar la ley un trmino especial de prueba para los incidentes, se aplica aquel del juicio ordinario, en atencin al carcter supletorio de l. Recursos que proceden De conformidad con el artculo 90 inciso final del Cdigo, las resoluciones que pronuncie el tribunal tanto con motivo de la recepcin del incidente a prueba como de la ampliacin del trmino probatorio son inapelables. (3) Etapa de sentencia Vencido el trmino de prueba, la hayan o no rendido las partes, y aun cuando stas no lo pidan, el tribunal fallar inmediatamente el incidente o a ms tardar dentro de 3 da. (Art. 91) Por ende, no hay perodo de observaciones a la prueba ni citacin para or sentencia. REITERACIN DE INCIDENTES El Cdigo, para evitar la promocin de incidentes destinados a dilatar el juicio, proporciona diversas normas sobre el particular. (Art. 88) 1. La parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no puede promover ningn otro sin que, previamente, deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije; 2. El tribunal de oficio y en la resolucin que deseche el segundo incidente debe determinar el monto del depsito, el que flucta entre 1 y 10 unidades tributarias mensuales y se aplica como multa a beneficio fiscal, si es rechazado el respectivo incidente. El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depsito fijado, se tiene por no interpuesto y se extingue el derecho a promoverlo nuevamente; 114

3. El tribunal determina el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la parte y si observa mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta por el duplo; 4. La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no est obligada a efectuar depsito previo alguno, pero, si esa parte interpone nuevos incidentes y stos le son rechazados, el juez, en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente, puede imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo haya promovido, por va de pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 unidades tributarias mensuales, si estima que en su interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso; 5. Todo incidente que requiera de depsito previo debe tramitarse en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente; y 6. Las resoluciones que se dicten en virtud de las disposiciones anteriores, en cuanto al monto de depsitos y multas se refiere, son inapelables. LOS INCIDENTES ESPECIALES El Cdigo de Procedimiento Civil en los Ttulos X a XVI del Libro I, que comprende los artculos 92 a 157, trata de diversos incidentes especiales que sern objeto de estudio en el mismo orden que los contempla el Cdigo. En primer trmino, cabe advertir, que los incidentes son especiales, no por que contengan una tramitacin especial, o si se quiere, distinta a la de los incidentes ordinarios, como suele afirmarse en algunos textos. En efecto, como analizaremos enseguida, varios incidentes especiales tienen la misma tramitacin que un incidente general y no por eso dejan de ser especiales. En consecuencia, lo que califica a un incidente como especial, puede ser la tramitacin que le da la ley o bien la exigencia de requisitos particulares que ella contempla para su interposicin. 1.- LA ACUMULACIN DE AUTOS Este incidente se encuentra contemplado en el Ttulo X del Libro I entre los artculos 92 a 100 del Cdigo. Concepto La acumulacin de autos es aquel incidente que tiene lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia o unidad de la causa. (Art. 92) Por lo tanto hay lugar a la acumulacin de autos: 115

1. Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio son iguales a las que se han deducido en otro o cuando unas y otras emanan directa e inmediatamente de unos mismos hechos; 2. Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; y 3. En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. El artculo 93 seala que hay lugar, tambin, a la acumulacin de autos en los casos de quiebra, pero de esa acumulacin se trata en la Ley de Quiebras. Formas de decretar la acumulacin de autos La acumulacin de autos puede decretarse a peticin de parte y tambin de oficio. A peticin de parte, se requiere una solicitud escrita del interesado y, al efecto, se considera parte legtima para solicitarla, a todo el que haya sido admitido como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se pretende. De oficio, se puede decretar cuando los procesos se encuentran en un mismo tribunal. (Art. 94) Oportunidad para solicitar la acumulacin de autos La acumulacin de autos se puede pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino y debe solicitarse ante el tribunal a quien corresponda continuar conociendo de los procesos acumulados. Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua, se debe pedir ante el tribunal que conoce del juicio ms antiguo. En cambio, si los juicios se encuentran pendientes ante tribunales de distinta jerarqua, la acumulacin se debe solicitar al tribunal de superior jerarqua de los que conocen los juicios. Si se trata de juicios ejecutivos, se debe pedir antes del pago de la obligacin. (Art. 98) Requisitos para decretar la acumulacin de autos Para que pueda tener lugar la acumulacin de autos se requiere: 1) Que existan dos o ms procesos en tramitacin ante un mismo tribunal o ante diversos tribunales; 2) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento; y 3) Que la substanciacin de todos ellos se encuentre en instancias 116

anlogas. (Art. 95). Tribunal ante el cual se acumulan los procesos Para determinar ante que tribunal se acumularn los procesos, es preciso distinguir si los tribunales son o no de igual jerarqua. (Art. 96) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua: el ms moderno se acumular al ms antiguo. Si los juicios se encuentran pendientes ante tribunales de distinta jerarqua: la acumulacin se har sobre el juicio que est sometido al tribunal superior. Tramitacin 1) Pedida la acumulacin, se concede un plazo de 3 das a la otra parte para que exponga lo conveniente sobre ella; 2) Transcurrido ese trmino, haya o no respuesta de la otra parte, el tribunal debe resolver la acumulacin solicitada, haciendo traer, previamente a la vista, todos los procesos cuya acumulacin se solicita, si todos estn pendientes ante l; 3) Si los procesos cuya acumulacin se pide no se encuentran todos en tramitacin ante l, puede pedir que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales. (Art. 99) El artculo 99, en el caso que los procesos se encuentren ante el mismo tribunal al que se ha solicitado la acumulacin, es imperativo al indicar que el tribunal har traer los procesos. A la inversa, cuando los procesos no se encuentran todos en tramitacin ante l, el tribunal puede pedir que ellos le sean remitidos; 4) De las resoluciones que nieguen la acumulacin o den lugar a ella slo se conceder apelacin en el efecto devolutivo. (Art. 100) Efectos de la acumulacin de autos En aquellos casos en que se ha dado lugar a la acumulacin de autos, el curso de los juicios que estn ms avanzados se suspende hasta que todos lleguen a un mismo estado. (Art. 97) Este efecto es lgico si se considera que la acumulacin de autos tiene por finalidad que los procesos acumulados constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia. 2.- LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA El Ttulo XI del Libro I del Cdigo, entre los artculos 101 a 112, contempla este incidente especial. La incompetencia, por medio de este incidente, se puede reclamar de dos maneras, como lo seala el artculo 101: por inhibitoria o por declinatoria. 117

a) Por inhibitoria Se produce cuando se concurre al tribunal que no conoce del asunto y es estimado competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y se abstenga de seguir conociendo de l y le remita los antecedentes. (Art. 102) b) Por declinatoria Se configura cuando se solicita al tribunal que est conociendo del asunto que decline de seguir conocindolo y se declare incompetente. (Art. 111) Ahora bien, estas dos formas de reclamar la incompetencia del tribunal son incompatibles en el sentido que, utilizada una va, ella no se puede abandonar para emplear la otra; ni tampoco pueden emplearse las dos ni simultnea ni sucesivamente. (Art. 101 inciso segundo) A.- TRAMITACIN DE LA INHIBITORIA Para estudiar la tramitacin de la solicitud de inhibitoria, debe distinguirse de aqulla efectuada ante el tribunal al cual se cree competente pero que no conoce del asunto; y la tramitacin ante el tribunal que est conociendo de la causa y que se pretende se inhiba de seguir hacindolo y remita los antecedentes al otro. Tramitacin ante el tribunal que se estima competente 1. Como se expuso, la inhibitoria se intenta ante el tribunal a quien se cree competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos. Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho deber acompaarlos a la solicitud de inhibitoria, o bien, pedir en ella los testimonios correspondientes. (Art. 102) 2. Con slo el mrito de lo que exponga la parte que solicita la inhibitoria y de los documentos que presente o que el tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se acceder a la solicitud o se negar lugar a ella. (Art. 103) 3. Si el tribunal accede a la solicitud, dirigir la correspondiente comunicacin al que est conociendo del negocio, con insercin de la solicitud de la parte y de los dems documentos que estime necesarios para fundar su competencia. (Art. 104) Tramitacin ante el tribunal que se encuentra conociendo de la causa y al que se estima incompetente 1. Recibida la comunicacin, el tribunal requerido oir a la parte que litiga ante l, y con lo que ella exponga y el mrito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio, acceder a inhibirse de seguir conociendo del asunto o negar lugar a ello. (Art. 105) 118

2. Si el tribunal requerido, es decir, el que conoca de la causa, accede a la inhibicin y su resolucin queda ejecutoriada, debe remitir los autos al requirente, o sea, a aquel en que se plante la inhibitoria. Por el contrario, si deniega la solicitud, se pondr lo resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno, con citacin de la parte que gestione ante l, remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda. (Art. 106) Es decir, como el tribunal requerido no ha accedido a declararse incompetente y, por ende, a remitir los autos al otro tribunal, significa que ambos se estiman competentes y, por lo tanto, la cuestin de competencia se ha transformado en una contienda de competencia. Recursos Solamente son apelables la resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibitoria que se ha deducido y la resolucin que pronuncia el tribunal requerido accediendo a la inhibicin. (Art. 107) De las apelaciones conoce el tribunal a quien correspondera conocer de la contienda de competencia; pero, cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarqua, conocer de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada. (Art. 108) Recordemos que, en conformidad a los artculos 190 a 193 del Cdigo Orgnico de Tribunales, los rganos que dirimen las contiendas de competencia y a los cules hace alusin el artculo 108 del Cdigo de Procedimiento Civil, son: 1. Si los tribunales son de la misma jerarqua y dependen del mismo superior: las contiendas de competencia son resueltas por el superior comn de los que estn en conflicto. Ejemplo: Contienda entre dos juzgados civiles de Santiago: resuelve la Corte de Apelaciones de Santiago que es el superior comn de ambos. 2. Si los tribunales son de la misma jerarqua y dependen de un superior distinto: resuelve la contienda el que sea superior del tribunal que haya prevenido en el conocimiento del asunto. 3. Si los tribunales son de distinta jerarqua y dependen de distintos superiores: es competente para resolver la contienda el superior del que tenga la jerarqua ms alta. 4. Las contiendas de competencia que se susciten entre tribunales especiales o entre stos y los tribunales ordinarios, dependientes ambos de una misma Corte de Apelaciones: son resueltas por esa Corte. 5. Si dependen de diversas Cortes de Apelaciones: resuelve la 119

contienda la Corte que sea superior jerrquico del tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto. 6. Si no pueden aplicarse las reglas precedentes: la contienda la resuelve la Corte Suprema. Ahora bien, el tribunal superior que conozca de la apelacin o que resuelva la contienda de competencia declarar cul de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es y, para resolver, citar a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente. Adems, si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen jurisdiccin de diferente clase, se oir tambin al fiscal judicial. (Art. 109) Por ltimo, resuelta la cuestin o dirimida la competencia, el mismo tribunal superior, remitir los autos que tenga ante l, al tribunal declarado competente, para que ste comience o siga conociendo del negocio, y comunicar lo resuelto al otro tribunal, o sea, al que se ha estimado incompetente. (Art. 110) B.- TRAMITACIN DE LA DECLINATORIA La declinatoria se propone ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se abstenga de dicho conocimiento. La tramitacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes. (Art. 111) La apelacin de la resolucin que desecha la declinatoria de competencia se concede en el slo efecto devolutivo. (Art. 112 inciso segundo) C.- EFECTOS DE LAS CUESTIONES TRAMITACIN DE LA CAUSA DE COMPETENCIA EN LA

1.- Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspende el curso de la causa principal, pero el tribunal que est conociendo de ella, puede dictar las providencias que tengan el carcter de urgentes. (Art. 112) 2.- En el caso de inhibitoria, la tramitacin de la causa continuar despus de notificada la resolucin denegatoria dictada por el tribunal requerido, sin perjuicio que esas gestiones queden sin valor si el tribunal superior correspondiente declara que el tribunal que est conociendo del juicio, o sea, el requerido, es incompetente para ello. (Art. 112) 3.- LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Se refiere a estos incidentes especiales el Ttulo XII del Libro I del Cdigo que contiene los artculos 113 a 128. 120

Concepto Son ciertos hechos o circunstancias que pueden concurrir respecto de los jueces en general, as como de los auxiliares de la Administracin de Justicia y de los peritos judiciales, de los cuales la ley presume una falta de imparcialidad de la persona a quien le afecta para juzgar o intervenir en el mismo (implicancia) o faculta a la parte a quien podra perjudicar esta presunta falta de imparcialidad, para solicitar en el procedimiento correspondiente se disponga esta prohibicin respecto de ese negocio especfico (recusacin). Las causales de implicancia y recusacin se encuentran sealadas en los artculos 195 y 196 de Cdigo Orgnico de Tribunales. Cuando se configura alguna de esas causales, la va que corresponde a la parte que le afecta, a fin de que la inhabilidad sea declarada y consecuencialmente produzca sus efectos, es la de deducir la incidencia correspondiente, cuya tramitacin la seala el Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 113 del Cdigo seala que slo puede inhabilitarse a los jueces y a los auxiliares de la Administracin de Justicia para que intervengan en un negocio determinado, en los casos y por las causas de implicancia o recusacin que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales. Para inhabilitar a los peritos, la parte a quien pueda perjudicar su intervencin, debe expresar y probar alguna de las causas de implicancia o recusacin determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a aqullos. Si la recusacin afecta a un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte proceder de inmediato a formar sala, salvo que ello no fuera posible por causa justificada. A.- LOS INCIDENTES DE IMPLICANCIAS El juez que tome conocimiento que le afecta algn hecho constitutivo de causal de implicancia en relacin con un proceso del que le corresponder conocer, debe, de inmediato, dejar constancia de ello en el expediente. Si se trata de tribunal unipersonal, el mismo juez se declarar a continuacin inhabilitado para conocer del asunto y tratndose de miembros de tribunales colegiados, esta declaracin, conforme lo dispone el artculo 199, es efectuada por el tribunal del cual forman parte. (Arts. 115 y 116) Ahora bien, si el juez que se encuentra afectado por hechos que configuran alguna causal de implicancia no lo estima as, la parte afectada deber deducir la correspondiente incidencia conforme a las siguientes normas: Tribunal competente 121

An cuando se trata de una cuestin accesoria de un proceso, de las cuales normalmente conoce el mismo tribunal en virtud de la regla de la extensin, por la naturaleza de esta incidencia la ley ha sealado las siguientes normas: Si la implicancia se deduce en contra del juez de un tribunal unipersonal: conoce el mismo; (Art. 202 COT) Si se interpone en contra de algn miembro de tribunal colegiado: conoce el mismo tribunal del cual forma parte, con exclusin del afectado; (Art. 203 COT) Si la implicancia se deduce respecto de algn otro funcionario: conoce de ella el tribunal ante el cual el funcionario debe intervenir; (Arts. 491 COT y 117 CPC) Oportunidad en que debe solicitarse La incidencia de implicancia debe plantearla la parte interesada, antes de realizar cualquier gestin relativa al fondo del asunto o antes de que comience a actuar la persona en contra de la cual se dirige, con el objeto de evitar la nulidad de los actos procesales en que stas intervengan. Sin embargo, dada la naturaleza de las implicancias, ellas pueden ser planteadas posteriormente, es decir, en este caso no hay preclusin, pero s, se incurre en multa, salvo que la causal sea sobreviniente o se compruebe que la parte no tena conocimiento de la existencia de los hechos que la constituyen. (114 CPC) Tratndose de jueces rbitros, stos slo pueden ser inhabilitados por implicancia constituida por hechos sobrevinientes, cuando el nombramiento lo han efectuado las partes de comn acuerdo. Tramitacin propiamente tal 1. La parte que deduzca la incidencia debe formular la peticin por escrito al cual debe adjuntar una boleta de consignacin previa por las sumas que seala el artculo 118 del C. P. C. cuando se refiera a alguna de las personas que desempean alguno de los cargos que esa disposicin seala, salvo que la parte goce de privilegio de pobreza. La omisin de esta consignacin importa la inadmisibilidad de la incidencia. La consignacin ordenada en ese artculo se eleva al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. 2.- En el escrito deben indicarse, en forma precisa, los hechos que constituyen la causal que se invoca, los que debern ser especificados claramente; adems se adjuntarn las pruebas pertinentes o se ofrecern. 3.- Recibido el escrito, el tribunal examinar previamente si se ha adjuntado la boleta de consignacin, cuando ello procede, si los hechos se encuentran claramente descritos y si los mismos 122

constituyen o no la causal legal que se invoca; si no se rene alguno de estos requisitos, la solicitud se desecha de plano. 4.- Si el escrito cumple con los requisitos, el tribunal declarar bastante la causal y admitir el incidente a tramitacin. Este estudio que efecta el tribunal para admitir o no la incidencia a tramitacin, se denomina comnmente "bastanteo". En este momento, si adems constan al tribunal los hechos en que se funda la implicancia o ellos aparecen de los antecedentes acompaados o de aquellos que el tribunal manda agregar de oficio, proceder a declarar la implicancia sin ms trmite. El artculo 119 del Cdigo dispone: Si la causa alegada no es legal, o no la constituyen los hechos en que se funda, o si stos no se especifican debidamente, el tribunal desechar desde luego la solicitud. En el caso contrario, declarar bastante la causal, y si los hechos en que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal de oficio mande agregar, se declarar, sin ms trmites, la implicancia o recusacin. Cuando no conste al tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se proceder en conformidad a las reglas generales, de los incidentes, formndose pieza separada. 5.- Si el tribunal estima que se renen los requisitos indicados en el incidencia a la contraparte, prosiguindose con los trmites del incidente ordinario, formndose cuaderno separado, es decir, sin suspender la tramitacin de la cuestin principal. 6.- Si la implicancia es acogida de plano, el funcionario afectado por ella quedar, de inmediato, inhabilitado para actuar en el asunto; en todo caso, si la causal es declarada bastante, desde ese momento y hasta que la incidencia sea resuelta, el funcionario deber abstenerse de actuar y el proceso ser substanciado por el subrogante legal, en caso de que se trate de tribunal unipersonal o por el tribunal colegiado con exclusin del ministro inhabilitado. Si se trata de otros funcionarios, ellos sern subrogados y reemplazados por quien corresponda en cada caso. 7.- Si la incidencia es rechazada, se condenar en costas al solicitante y adems se aplicar una multa no inferior a la mitad ni superior al doble de la consignacin. 8.- Si la tramitacin del incidente se paraliza por ms de 10 das sin que la parte que lo promovi efecte las gestiones pertinentes para ponerlo en estado de ser fallado, el tribunal de oficio declarar el abandono, con citacin del solicitante. (Art. 123) 9.- Slo procede la apelacin en contra de la sentencia interlocutoria que resuelve la incidencia de implicancia cuando ella es pronunciada por un tribunal unipersonal desechando la implicancia, apelacin que ser conocida por el superior 123

jerrquico. B.- LOS INCIDENTES DE RECUSACIN Introduccin A diferencia de lo que sucede con las implicancias, si bien los jueces y ministros se encuentran igualmente obligados a dejar constancia en el proceso, tan pronto tengan conocimiento de ello de la existencia de algn hecho que constituya a su respecto causal de recusacin, el artculo 125 dispone que estos hechos debern ser puestos en conocimiento de la parte a la cual podra afectar la presunta falta de imparcialidad, a fin de que sta deduzca dentro del trmino de cinco das el correspondiente incidente, bajo apercibimiento de tenrsele por renunciado a la recusacin si no lo hace en dicho plazo. En todo caso, durante esos cinco das el magistrado respectivo queda provisoriamente inhabilitado para intervenir en el asunto. El artculo 125 precepta: Producida alguna de las situaciones previstas en el artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales respecto de las causales de recusacin, la parte a quien, segn la presuncin de la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez, deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contados desde que se le notifique la declaracin respectiva. Si as no lo hiciere, se considerar renunciada la correspondiente causal de recusacin. Durante este plazo, el juez se considerar inhabilitado para conocer de la causa y se estar a lo dispuesto en el artculo 121 de este Cdigo. Recusacin amistosa Antes de plantear la incidencia de recusacin, la parte puede concurrir ante el magistrado o tribunal colegiado del que ste forma parte, solicitndole que declare la recusacin sin ms trmite, para lo cual le expondr los fundamentos pertinentes. Si el juez o el tribunal colegiado del cual ste forma parte no estiman pertinente la recusacin amistosa, el interesado deber deducir la incidencia pertinente. (Art. 124) Tribunal competente El tribunal competente es aquel que seala el artculo 224 del Cdigo Orgnico, el que distingue: Si la recusacin se deduce en contra de un juez, es competente la Corte de Apelaciones respectiva; Si se interpone en contra de un ministro de Corte de Apelaciones, es competente la Corte Suprema; Si se deduce en contra de ministros de la Corte Suprema, el tribunal competente es la Corte de Apelaciones de Santiago; Si se deduce en contra de un juez rbitro, es competente el juez de 124

letras respectivo; Si se trata de algn otro funcionario, es competente el tribunal que conoce del proceso en el cual le toca intervenir al funcionario recusado. (Arts. 117 C. P. C. y 491 C. O. T.) Oportunidad en que debe alegarse Al igual que la implicancia, la recusacin debe ser alegada antes de realizar cualquier actuacin relativa al fondo del asunto, salvo que sea causal sobreviniente o se acredite que la parte no estaba en conocimiento de los hechos que constituyen la causal. Si no se alega oportunamente, precluir el derecho, es decir, aqu no se aplica multa, como en las implicancias, en atencin a que la recusacin no es de orden pblico y, consecuencialmente, puede renunciarse a ella tcitamente. (Art. 114) Tramitacin propiamente tal El resto de la tramitacin es igual a la de las implicancias, con la salvedad de que son apelables slo las interlocutorias que dicta un tribunal unipersonal aceptando una recusacin amistosa o declarndose de oficio inhabilitado por alguna causal de recusacin. (Art. 126) Recusacin de abogados integrantes Los abogados integrantes de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, pueden ser inhabilitados por va de recusacin sin necesidad de expresar causa, por el solo hecho de presentarse el escrito correspondiente o hacerlo presente al relator en forma verbal. Este derecho no podr ejercerse sino hasta respecto de dos abogados integrantes en cada proceso, no obstante cualquiera que sea el nmero de partes de l. La ley no seala en forma expresa que cada parte pueda recusar una sola vez, de tal forma que puede ocurrir que una misma parte agote este derecho La recusacin de los abogados integrantes en cualquiera de los Tribunales Superiores de Justicia referidos, paga un impuesto fiscal especial en estampillas. 4.- EL PRIVILEGIO DE POBREZA Este incidente espacial se encuentra consagrado en el Ttulo XIII del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Concepto En trminos generales, el privilegio de pobreza es aquella institucin en virtud de la cual la ley concede a las personas de escasos recursos el beneficio de quedar exentos de pagos que normalmente se deben efectuar ya sea a abogados y procuradores, como a algunos auxiliares de la Administracin de Justicia, as como otros desembolsos por concepto de consignaciones en los procedimientos. 125

Este beneficio, en algunos casos, lo otorga la ley en forma directa a personas respecto de las cuales, por el hecho de encontrarse en determinadas situaciones se presume que son pobres, como por ejemplo los defendidos por alguna Corporacin de Asistencia Judicial, los demandantes en juicios de alimentos, los procesados presos, etc. Pero, adems, el privilegio de pobreza puede ser otorgado por el tribunal respectivo, lo que ste debe hacer a travs de una resolucin con la cual resuelve precisamente el incidente de privilegio de pobreza. En consecuencia, el incidente de privilegio de pobreza es aquel incidente especial por el cual una persona de escasos recursos solicita al tribunal que lo declare pobre y que, como consecuencia de ello, quede exento del pago de honorarios, derechos, consignaciones, etc. Tratndose de abogados, procuradores o funcionarios, se establecen turnos mensuales para atender a las personas que gozan de privilegio de pobreza. Los desembolsos por concepto de consignaciones que se deban efectuar en algunos procesos no proceden respecto de las personas que han sido declaradas pobres. Caractersticas 1.- Es un incidente especial; 2.- Debe ser promovido en el mismo proceso y ante el mismo tribunal que conoce del asunto, conforme a las normas generales; sin embargo, siempre deber ser ante el tribunal que conozca del asunto en primera o en nica instancia. (Art. 130) Cuando existen varios procesos seguidos entre las mismas partes, cuyo conocimiento corresponde al mismo tribunal, podr solicitarse el privilegio para todos esos procesos al mismo tiempo, por razones de economa procesal. Por otra parte, cabe destacar que, si bien el privilegio debe solicitarse ante el juez que conoce del asunto en nica o en primera instancia, ello slo se refiere al tribunal competente y no a la oportunidad procesal para pedirlo. As, el proceso puede encontrarse en apelacin en la Corte de Apelaciones y la parte puede solicitar al juez de primera instancia el privilegio. (Art. 130 inciso primero) El artculo 130 del Cdigo seala que: El privilegio de pobreza podr solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su iniciacin, y deber siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Podr tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas 126

corresponde al mismo tribunal en primera instancia. 3.- Puede solicitarse, tambin, antes de la iniciacin del proceso, lo que vendr a constituir una forma especial de medida prejudicial preparatoria. (Art. 130) 4.- Se tramita en cuaderno separado, segn lo dispone el artculo 131, lo que significa que no es de previo y especial pronunciamiento y que, consiguientemente, no suspende la tramitacin del asunto principal. 5.- La resolucin que falla la incidencia puede ser dejada sin efecto cuando se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo; y, por otro lado, puede otorgarse privilegio de pobreza despus de haberse rechazo con anterioridad otra incidencia similar, si se prueba un cambio de fortuna o circunstancias que autoricen esta concesin. (Art. 136) 6.- Conforme a lo sealado, la resolucin que resuelve esta incidencia no establece derechos permanentes en favor de las partes. Sin embargo algunos sostienen que es sentencia interlocutoria. Tramitacin 1.- La parte interesada debe presentar al tribunal una solicitud en la cual indica los fundamentos de su peticin ofreciendo, adems, rendir informacin para acreditar esos fundamentos. 2.- El tribunal resuelve la solicitud ordenando se rinda la informacin solicitada, con citacin; es decir, dar lugar a recibir la citacin pasados 3 das, siempre que la contraria no se oponga en ese plazo. 3.- Si la demandada en la incidencia nada dice en el plazo sealado, se rinde la informacin correspondiente y se agregan al proceso las restantes pruebas que aporte el peticionario o que el tribunal mande agregar, conforme lo seala el artculo 132 inciso primero y, a continuacin el juez resuelve la incidencia. 4.- Si la contraparte se opone, de esa oposicin se da traslado y luego se procede de acuerdo con las reglas del incidente ordinario. (Art. 132 inciso segundo) 5.- En la gestin de privilegio de pobreza sern odos los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesin, si se presentan oponindose antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposicin, litigarn por una cuerda en los trmites posteriores a la presentacin. (Art. 133) 6.- La resolucin que se dicte es apelable y, conforme a las normas generales, la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo. Lo anterior, no obstante que siendo un auto no sera apelable. Presuncin legal 127

Se estima como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea durante la substanciacin del juicio criminal. (Art. 135) 5.- LAS COSTAS El incidente referido a las costas se encuentra tratado en el Ttulo XIV del Libro I del Cdigo. Normalmente en todo proceso se originan gastos que debe solventar la parte a fin de poder hacer valer convenientemente sus derechos. Todos estos gastos, salvo los que dicen relacin con las consignaciones exigidas por la ley en determinados casos, reciben, en forma genrica, el nombre de costas. No se incluyen las consignaciones en atencin a que ellas son exigidas por la ley para prevenir gestiones maliciosas, en forma tal que si la gestin es rechazada, esa consignacin pasa a ser estimada como importe de una multa; por el contrario, si la gestin es acogida, el monto de ella es restituido. Las costas se clasifican de las siguientes maneras: 1. Costas personales y procesales Son personales las correspondientes a los honorarios de abogados y procuradores y son procesales las restantes, como por ejemplo, los honorarios de peritos, receptores, etc. 2. Costas comunes y costas individuales Son comunes las que los litigantes deben pagar por partes iguales, como por ejemplo las que se causan a raz de un informe pericial solicitado de comn acuerdo y son individuales las que corresponde solventar a cada parte. 3. Costas tiles y costas intiles tiles son aquellas necesarias para el proceso e intiles las que no son indispensables, como por ejemplo el que una de las partes haga notificar personalmente a la otra una notificacin que segn la ley se practica por el estado diario. En este caso los honorarios del receptor sern costas intiles. Si recordamos lo dispuesto en los artculos 25 a 28 del Cdigo, veremos que ellos sealan que las cargas pecuniarias a que estn sujetos los litigantes deben ir siendo solventadas por cada uno de ellos, a medida que se van causando, sin perjuicio de que el no pago de las mismas no suspende la sustanciacin de la causa; que cuando hay varios demandantes o varios demandados, los que litigan conjuntamente son solidariamente responsables de esos pagos; y que el procurador judicial responde personalmente de las costas procesales generadas durante el desempeo de sus funciones, sin perjuicio de la responsabilidad de las partes mismas. 128

A.- LA CONDENA EN COSTAS Sin perjuicio de que cada parte haya pagado las costas durante el proceso, la sentencia definitiva debe contener un pronunciamiento respecto de cul de esas partes deber, finalmente, soportar el pago, siempre que ello haya sido solicitado en la demanda o en la contestacin. El Cdigo seala, al respecto, las siguientes normas: Norma general La parte que haya sido totalmente vencida en un juicio o en una incidencia debe soportar el pago de las costas del mismo. Excepciones 1. La parte que goce de privilegio de pobreza no es condenada al pago de las costas; 2. Cuando aparezca que la parte ha tenido motivos plausibles para litigar sobre lo cual el tribunal debe hacer declaracin expresa en la resolucin; 3. En segunda instancia, el tribunal puede eximir del pago de las costas causadas en esa etapa procesal a la parte contra quien se dicta la sentencia, exencin que puede extenderse incluso a las impuestas en primera instancia, pero en este caso debe sealar en forma expresa los motivos especiales que autorizan la exencin expresndose en este caso los motivos especiales que autoricen la exencin; y 4. En los Tribunales Colegiados si el fallo no es unnime, no puede condenarse en costas a la parte vencida. (Art. 146) Lo dispuesto anteriormente se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones del Cdigo. Apelacin Si la sentencia respectiva condena en costas o rechaza la condena, la parte que se sienta afectada por ello, puede apelar de la sentencia slo en ese aspecto. Puede incluso que esa parte haya resultado gananciosa del proceso y que slo apele por no haberse condenado en costas a la contraria. B.- EL INCIDENTE DE TASACIN DE COSTAS Concepto Es aquel incidente especial, promovido por la parte de un proceso o de una incidencia que no se encuentre conforme con el monto en que esas costas han sido reguladas, solicitando se rectifique o complemente la tasacin. 129

Gestiones previas 1.- La parte en cuyo favor se ha dispuesto el pago de las costas, debe solicitar al tribunal correspondiente, en primer trmino, la tasacin de ellas presentando al efecto el escrito pertinente. Tratndose de costas de segunda instancia se puede disponer la regulacin de las personales por el ministro de turno. 2.- Conforme lo seala el artculo 140, el secretario no es la persona directamente obligada a efectuar la tasacin de las costas procesales, pero como la ley autoriza al juez para encomendarle a ese funcionario esta tarea, lo normal es que se le designe. En efecto, el artculo 140 dispone: Slo se tasarn las costas procesales tiles, eliminndose las que correspondan a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas por la ley, y las de actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra parte. El tribunal de la causa, en cada instancia, regular el valor de las personales, y avaluar tambin las procesales con arreglo a la ley de aranceles. Esta funcin podr delegarla en uno de sus miembros, si es colegiado, y en su secretario respecto de las costas procesales. 3.- Para efectuar la tasacin de costas procesales, slo se consideran aquellas tiles, conforme a los valores que se haya estampado en el proceso por concepto de derechos de receptor, peritajes, etc. 4.- Tasadas las costas procesales, el juez o el ministro de turno procede a regular las costas personales correspondientes a abogado y procurador. Tambin se incluyen dentro de estas costas las de los defensores pblicos cuando hayan actuado en representacin de ausentes o incapaces. El artculo 139 seala que la tasacin se efectuar conforme al arancel del Colegio de Abogados respectivo, pero, como en la actualidad no existe la afiliacin obligatoria y, por ende, aranceles obligatorios, esta norma no tiene aplicacin. 5.- En la misma resolucin, el juez dispone que la tasacin y la regulacin de las costas, sean puestas en conocimiento de las partes y que se tengan por aprobadas si no son objetadas dentro de 3, notificndose esa resolucin por el estado diario. Tramitacin propiamente tal 1.- Una vez efectuada la tasacin de costas, y puesta en conocimiento de las partes, ella se tiene por aprobada si nada exponen dentro de 3 da. (Art. 141) 2.- Ahora bien, dentro de ese plazo, las partes pueden objetar la liquidacin, ya sea porque es estimada muy baja o muy alta y, si se formula alguna objecin, el tribunal puede resolverla de plano o 130

darle la tramitacin de un incidente. (Art. 142) 3.- Una vez ejecutoriada la resolucin que falla el incidente de costas o, no habiendo habido oposicin dentro del plazo de citacin, la parte en cuyo favor se dispuso el pago de ellas puede exigirlo por va compulsiva o ejecutiva si la contraparte no efecta la consignacin de las mismas ante el tribunal. 4.- Por ltimo, cabe tener presente lo expuesto en el artculo 143 del Cdigo, el que estatuye: La tasacin de costas, hecha segn las reglas precedentes, se entender sin perjuicio del derecho de las personas cuyos honorarios se hayan tasado, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios en conformidad a la ley. La norma anterior implica que la regulacin de costas personales que efecta el tribunal, lo es sin perjuicio de aquellos honorarios que se hayan pactado y del derecho a cobrarlos en conformidad a la ley, esto es, mediante el procedimiento sumario o del procedimiento incidental, como se estudiar. 6.- EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA Este incidente es regulado por las normas del Ttulo XV del Libro I del Cdigo. Concepto Es aquel incidente especial por el cual la parte demandante de un proceso, despus que la demanda ha sido legalmente notificada a la parte contraria, solicita al tribunal que la tenga por desistida de la pretensin deducida. Tramitacin 1.- El desistimiento puede presentarlo la parte demandante en cualquier estado del juicio antes de que el mismo haya concluido y el tribunal provee el escrito confiriendo traslado a la parte contraria. (Art. 148) 2.- Si la contraria nada dice dentro de 3 das o, hacindolo no se opone al desistimiento, el tribunal dicta una sentencia interlocutoria acogiendo el desistimiento. 3.- En cambio, si el demandado se opone al desistimiento, porque desea que el juicio termine por la dictacin de la sentencia definitiva, de acuerdo al artculo 149, el tribunal debe resolver si contina o no el proceso, o la forma como debe tenerse por desistido al actor, si el desistimiento slo es parcial. El artculo 149 precepta: Si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor. EFECTOS DEL DESISTIMIENTO La sentencia interlocutoria que acepta el desistimiento, haya 131

habido o no oposicin, extingue las acciones a que l se refiere, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio al cual se pone trmino. (Art. 150) En consecuencia, debe verse, en cada caso, el tenor de la demanda y las pretensiones que ella contiene para determinar ese punto. El desistimiento produce cosa juzgada respecto de la materia del proceso y por eso, en su oportunidad, dijimos que era un equivalente jurisdiccional. Desistimiento de la reconvencin El desistimiento de la reconvencin presenta algunas diferencias con el desistimiento de la demanda principal pues, debe ser aceptado con citacin, y si la parte contraria se opone, se confiere traslado y se resuelve de inmediato o en la sentencia definitiva. (Art. 151) 7.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO El abandono del procedimiento es el ltimo incidente especial que regula el Cdigo y lo hace en su Ttulo XVI del Libro I. Concepto El abandono del procedimiento es aquel incidente especial que consiste en la extincin de las actuaciones realizadas dentro de un procedimiento cuando todas las partes que figuran en l no han instado por su prosecucin dentro del plazo que seala la ley y que impide seguir con su substanciacin. Campo de aplicacin del incidente Como el abandono del procedimiento se encuentra tratado en ste Ttulo XVI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, relativo a Disposiciones comunes a todo procedimiento, el incidente tiene aplicacin o es procedente en cualquier tipo de procedimiento, salvo que la ley no lo permita o que la naturaleza del asunto lo impida. Excepciones No puede alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, ni en los de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o comunidades. (Art. 157) Requisitos El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante 6 meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. (Art. 152) 132

En este caso, la notificacin de la resolucin que recaiga en la presentacin del actor, que pretende continuar con el procedimiento, o la notificacin de la resolucin del escrito del demandado solicitando la declaracin del abandono, debe notificarse personalmente o por cdula, pues han transcurrido 6 meses sin que se haya dictado resolucin alguna en el proceso. OPORTUNIDAD PARA PROCEDIMIENTO HACER VALER EL ABANDONO DEL

El abandono puede hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. En los procedimientos ejecutivos el ejecutado puede, adems solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472, es decir, cuando no se han opuesto excepciones y el mandamiento hace las veces de sentencia. En estos casos, el plazo para declarar el abandono del procedimiento es de 3 aos contados en la forma que seala el Cdigo y que se estudiar al tratar del juicio ejecutivo. (Art. 153) Sin perjuicio de lo anterior, resulta procedente destacar que el inciso segundo del artculo 153 habla de En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems., por lo que esa, no es la nica oportunidad en que se puede alegar el abandono en los procedimientos ejecutivos, sino que, rige tambin para ellos la disposicin del inciso primero. Asimismo, la ley habla de procedimientos ejecutivos, por lo que no cabe limitar el instituto solamente a los juicios ejecutivos. FORMAS DE ALEGAR EL ABANDONO Y TRAMITACIN El abandono puede alegarse por va de accin o de excepcin y, en ambos casos, se tramita como incidente, es decir, de acuerdo al procedimiento de los incidentes generales. (Art. 154) El abandono del procedimiento se alega como accin, en aquellos casos en que el demandado constata la existencia de los requisitos que hacen procedente el abandono y se presenta al juicio solicitndolo. Cuando el incidente se alega por va de excepcin, ello tiene lugar cuando, luego de haber cesado todas las partes que figuran en el juicio en su prosecucin por el plazo legal, pretende el demandante continuarlo, compareciendo al juicio el demandado alegndolo, como primera gestin. RENUNCIA DEL DERECHO A ALEGAR EL ABANDONO Si, renovado el procedimiento, hace el demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considera renunciado este derecho. (Art. 155) 133

EFECTOS Los efectos del abandono del procedimiento, a diferencia de aquellos que se producen con el desistimiento de la demanda, son limitados, pues, por su declaracin, no se entienden extinguidas las acciones o excepciones de las partes, pero ellas pierden el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Sin embargo, subsisten con todo su valor, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. (Art. 156) En definitiva, lo que las partes pierden con la declaracin del abandono del procedimiento es, solamente, el procedimiento, pero, pueden volver a demandar, sin perjuicio de las normas relativas a la prescripcin en atencin a que el Cdigo Civil precepta que no se produce la interrupcin civil de la prescripcin cuando se ha declarado el abandono. Estos efectos, aparece claro que se refieren respecto del abandono del procedimiento que se declara en virtud del artculo 152, o sea, durante el juicio y en el caso del inciso primero del artculo 153 del Cdigo, y frente a los procedimientos ejecutivos cuando la institucin se impetra de acuerdo al inciso segundo del citado artculo 153, a pesar de lo cual, se han dictado fallos que no lo reconocen de dicha forma. 8.- LA NULIDAD PROCESAL A.- EL INCIDENTE ORDINARIO DE NULIDAD DE LO OBRADO CONCEPTO Es aquella cuestin accesoria de un proceso que versa sobre la nulidad de la relacin procesal misma o de uno o ms actos de procedimiento y que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal. Atendiendo a la extensin de la nulidad solicitada, este incidente puede tener por objeto la nulidad de la relacin procesal misma o bien perseguir la ineficacia de actos procesales determinados. Como ejemplo del primer caso, se puede citar el incidente de nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento, fundado en que no se notific legalmente la demanda. La segunda situacin, se producira cuando se solicita la nulidad de actuaciones probatorias fundndose en la falta de notificacin legal de la resolucin que recibi la causa a prueba. OPORTUNIDAD PROCESAL EN QUE PUEDE PLANTEARSE EL INCIDENTE DE NULIDAD La norma general es que deben promoverse en primera instancia hasta antes de que se notifique la sentencia definitiva a alguna de 134

las partes. PLAZO PARA DEDUCIR LA NULIDAD El incidente de nulidad slo puede deducirse dentro de 5 das contados desde que aparezca o se acredite que quien debe reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal, en que la incidencia puede plantearse en cualquier momento, sin perjuicio de que el juez deba declararla de oficio. (Arts. 83 y 84) Con todo, si el vicio se refiere a alguna circunstancia anterior a la contestacin de la demanda, procede deducir la excepcin dilatoria pertinente en la oportunidad procesal correspondiente. PARTE QUE NO PUEDE SOLICITAR LA NULIDAD La nulidad no puede ser solicitada por la parte: a) Que ha originado el vicio; b) Que ha concurrido a su materializacin; o c) Que ha convalidado expresa o tcitamente el acto nulo. Habr convalidacin tcita si contesta la demanda sin reclamar de la nulidad de la notificacin. (Art. 83) VICIOS QUE DAN ORIGEN A LA NULIDAD 1. La nulidad se produce en todos aquellos casos en que la ley establezca expresamente esa sancin. Ejemplo: artculo 61 inciso final; y 2. En todos los eventos en que exista algn vicio que cause a alguna de las partes un perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad. En consecuencia, si existe algn vicio, pero l no causa un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad, el tribunal no dar lugar a ella. As, si una parte no ha sido legalmente notificada de la resolucin que recibi la causa a prueba, pero, a pesar de ello, rindi prueba, habr un vicio que no causa un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. De acuerdo a lo expuesto, se dice que no hay nulidad sin perjuicio. B.- LOS INCIDENTES ESPECIALES DE NULIDAD 1.- Situacin del artculo 79 del Cdigo Un litigante puede solicitar la nulidad de lo obrado en su rebelda ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor, derecho que slo puede impetrarse dentro de 3 das contados desde aqul en que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio. (Art. 79) 135

Rige, en este caso, el aforismo que seala "que al impedido no le corre plazo". 2.- Situacin del artculo 80 del Cdigo Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las resoluciones dictadas en el proceso, l puede pedir la nulidad de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le es imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte sustancial. Este derecho no puede reclamarse sino dentro de los 5 das siguientes desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento del juicio. (Art. 80) Este incidente tiene la especialsima particularidad que se puede intentar no obstante que se haya dictado sentencia definitiva firme o ejecutoriada, toda vez que esa ejecutoriedad es slo aparente en atencin a no haber existido una relacin procesal vlida. Esta conclusin, se desprende de los artculos 182 inciso segundo y 234 inciso final del Cdigo. En efecto, el primero, seala que la norma que prescribe consistente en que no puede modificarse una sentencia definitiva o interlocutoria por el mismo tribunal que la dict, no rige en el caso del artculo 80. El artculo 234 del Cdigo, por su parte, se refiere a las excepciones que puede oponer el demandado cuando se est ante la ejecucin de la sentencia definitiva sealando, en su inciso final, que ello es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 80. En estos dos casos de incidentes especiales de nulidad, el artculo 81 dispone que debe substanciarse por cuerda separada, lo que significa que no se paraliza la causa principal. 3.- Incidente de nulidad de la notificacin Si el incidente se funda en la nulidad de alguna notificacin y l es acogido, la notificacin declarada nula se entiende practicada desde el momento en que se notifique a la parte esa resolucin que la declara nula. Cuando la nulidad ha sido dispuesta por un tribunal superior, la notificacin se entiende practicada cuando el tribunal de primera instancia notifique por el estado diario la resolucin que ordena cumplir lo resuelto por el tribunal superior, es decir el "cmplase". LA NULIDAD DE OFICIO El Cdigo, en los artculos 83 inciso primero y 84 inciso final, se refiere a las facultades del juez en esta materia: 1. La nulidad procesal puede ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad; y 136

(Art. 83) 2. El juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y puede, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Sin embargo, no puede subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley. (Art. 84) Esta declaracin de oficio puede efectuarla el juez siempre que no exista sentencia definitiva notificada legalmente a una de las partes y siempre que no haya precluido la oportunidad de las partes para solicitar la nulidad. La primera limitante, es consecuencia del desasimiento del tribunal y la segunda, se funda en que si las partes no han reclamado oportunamente del vicio, con ello han convalidado el acto nulo. Como resulta obvio, el vicio debe constar en el proceso, toda vez que el juez no puede, de oficio, estar recibiendo a prueba respecto la eventual existencia de un vicio que nadie ha alegado. C.- LA EXTENSIN DE LA NULIDAD PROCESAL Las declaraciones de nulidad de un acto no implican, necesariamente, la nulidad de todo lo obrado con posterioridad, toda vez que el juez debe sealar, en forma precisa, cules son los actos nulos en razn de su conexin con el acto anulado. (Art. 83 inciso final) Lo anterior, sin perjuicio de que pueda invalidarse todo el proceso, cuando el vicio haya afectado a la relacin procesal misma, como por ejemplo, si el demandado no ha sido emplazado. Por ltimo, en caso de que se rechace la incidencia de nulidad por resolucin ejecutoriada, no obstante haber existido el vicio, la parte puede deducir, posteriormente, en contra de la sentencia definitiva, recurso de casacin en la forma, que es otro medio para reclamar de la nulidad procesal.

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