Conceituao de clusula penal:

A clusula penal um pacto acessrio pelo qual as partes de determinado negcio jurdico estabelecem a indenizao devida em caso de descumprimento culposo da obrigao principal de alguma clusula do contrato ou em caso de mora. A mesma pode ser denominada pena convencional e tem a precpua funo de pr-liquidar danos em carter antecipado para o caso de inadimplemento culposo absoluto ou relativo da obrigao.

Pode-se atribuir duas finalidades essenciais clusula penal:

1) A funo de prliquidao de danos, que decorre da sua prpria estipulao. A pena convencional pretende indenizar previamente a parte prejudicada pelo inadimplemento obrigacional.

2) Funo intimidatria, atua no setor psicolgico do devedor , influindo para que este no deixe de solver o dbito no tempo e na forma estipulados. Est disposto no art.408 NCC que Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora. E como complemento para a lei anterior o art. 409 NCC diz que A clusula penal, estipulada conjuntamente com a obrigao , ou em ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora.

Diferenas entre Clusula Penal e Institutos jurdicos:

Diante do exposto nos artigos supracitados possvel identificar as seguintes espcies de clusula penal: a clusula penal compensatria e a clusula penal moratria.

A primeira estipulada para o caso de haver descumprimento culposo da prpria obrigao, quando isto ocorrer, o credor poder nos termos do art. 410 do NCC exigi-la a ttulo das perdas e danos sofridos no valor pactuado ou se for possvel faticamente e do seu interesse, executar o contrato forando o cumprimento da obrigao principal, por meio da imposio de multa cominatria, se a natureza da prestao pactuada o permitir.

O que no pode cumulativamente exigir a clusula e pleitear indenizao. Atenta-se ao fato de que se o prejuzo do credor exceder ao previsto na clusula penal, no poder ele exigir outra indenizao. Uma das novidades, entretanto, do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 a admisso da possibilidade de exigncia de indenizao suplementar, se isso houver sido convencionado. Neste caso, a pena prevista valer como mnimo da indenizao, cabendo ao credor demonstrar o prejuzo excedente.

J a segunda espcie de clusula penal instituda para o caso de inadimplemento relativo da obrigao (mora) ou infringncia de determinada clusula contratual, objetivou-se com isso apenas a pr-liquidao de danos decorrentes do atraso culposo no cumprimento da obrigao ou do descumprimento de determinada clusula estipulada , de forma que, seu valor pecunirio dever ser menor do que aquele que seria devido se tratasse de clusula compensatria por inexecuo total da obrigao. Exemplo, tratando-se de clusula penal moratria o Cdigo Civil admite que o credor cumulativamente exija a satisfao da pena cominada juntamente com o cumprimento da obrigao principal (art. 411 do NCC).

Caso

Prtico:

Maria sempre sonhou em se casar, e quando chegou a hora correu para uma loja especializada em aluguel de roupas de noiva e alugou um vestido para o evento; no contrato de locao existia a estipulao da clusula penal para o caso de Maria no devolver o vestido em perfeito estado.

1) Astreintes:
Conforme ensina Humberto Teodoro Junior, A astreinte uma condenao condicional, a termo, de valor varivel. A multa diria ou astreinte tem por objetivo coagir o devedor a satisfazer, com maior retido, a prestao de uma obrigao, fixada em deciso judicial. Da dizer que a multa diria medida coativa (ou coercitiva e no reparatria ou compensatria) e tem caractersticas patrimonial e psicolgica. a combinao de dinheiro e tempo. A astreinte se difere da clusula penal por se tratar da cominao no decorrente da manifestao da vontade das partes, mas sim da atuao do Estado-juiz para efetiva tutela da obrigao pactuada.

Caso Prtico de astreinte: Pedro Henrique teve seu nome encaminhado a um servio de proteo ao crdito por uma suposta dvida no valor de R$ 1.000,00, porm o mesmo obteve uma deciso judicial temporria para que seu nome seja excludo da restrio e pediu tambm para que o juiz aplica-se uma multa diria de R$ 100,00 para a empresa retirar o seu nome do Servio de proteo ao crdito, porm por motivos que no vem ao caso a empresa responsvel no retirou o nome de Pedro e aps 30 dias ele que era o suposto devedor j tem um crdito de 3.000 reais.

2)

Arras

Penitenciais:

Um contrato civil quando celebrado feito para ser cumprido no havendo espao ordinariamente para alegaes de arrependimento. Entretanto, como situao excepcional poder as partes pactuar o direito de arrependimento caso em que estaremos diante das denominadas arras penitenciais. O art. 420 do NCC dispe que Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar.

Diante do exposto, se for exercido o direito de arrependimento, a quantia ou valor entregue a ttulo de arras ser perdido ou restitudo em dobro por quem as deu ou as recebeu respectivamente a ttulo indenizatrio. As arras penitenciais se diferem da clusula penal, pois alm de serem pagas antecipadamente garantem ao contraente o direito de se arrepender ao passo que a clusula penal alm de no ser paga previamente somente ser devida em caso de inadimplemento culposo da obrigao, tendo apenas carter indenizatrio Caso sem Prtico viabilizar de arrependimento arras algum. penitenciais:

Ana Lusa comprou um carro nas mos de Arthur, a mesma prestou arras penitenciais (R$ 1.000,00), posteriormente respeitando o prazo previsto no contrato, arrepende-se perdendo em proveito de Arthur as arras dadas. Se, no entanto, foi o vendedor que se arrependeu, dever restitu-las em dobro, ou seja, devolver o valor recebido (R$1.000,00) acrescido de mais R$1.000,00, a ttulo de ressarcimento devido parte que no desfez o negcio.

3)

Obrigao

alternativa:

As obrigaes alternativas podem ser chamadas tambm de disjuntivas. Fica claro que tambm se trata de uma obrigao composta ou complexa, por possuir dois ou mais objetos. Contudo, nesse caso, diferentemente da obrigao cumulativa, temos dois ou mais elementos objetivos ligados pela disjuntiva ou, vale dizer, o devedor se obriga a realizar uma das prestaes postas na obrigao.

Tal qual a obrigao de dar coisa incerta, o que falta na obrigao alternativa a estrita concentrao do objeto. Desse modo, para que se d a concentrao objetiva da obrigao na obrigao alternativa, deve-se dar a escolha, que instrumento de concentrao objetiva da obrigao; atravs da escolha que se revela, tambm na obrigao alternativa, o objeto que desonerar o devedor. Portanto, na obrigao alternativa, a escolha caber, em regra, ao devedor, salvo expressa conveno em sentido contrrio. Sendo assim, se a obrigao de Marcos consistia em entregar dez determinados relgios ou fazer duas determinadas piscinas para Joo, caber a Marcos escolher quais das prestaes ir cumprir. No pode, contudo, obrigar o credor a receber parte de uma prestao e parte de outra (art. 252, 1, CC). Nesses casos, quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo. Ou seja, se a obrigao se perfaz pela entrega mensal de certos lotes de uma coisa ou outra, a escolha poder se dar a cada perodo (art. 252, 2, CC).

Havendo complexidade subjetiva passiva e, por conseguinte, pluralidade de sujeitos para a escolha, e no dispondo a obrigao expressamente qual deles dever optar e, ainda, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao (art. 252, 3, CC). Da mesma maneira, a escolha caber ao juiz se o terceiro competente para faz-la no quiser, ou no puder exerc-la, desde que as partes no tenham convencionado de maneira distinta (art. 252, 4, CC).

Pode ocorrer, ainda, na obrigao alternativa, que uma das prestaes se torne

inexeqvel. Por exemplo, se Marcos se obriga a entregar o cavalo trovo (um grande campeo de grandes prmios) ou uma motocicleta certa e determinada e, por fora de um raio, o cavalo acaba por morrer, tornou-se inexeqvel a obrigao quanto ao primeiro objeto. Nesse caso, no haver a possibilidade de o devedor escolher o objeto, eis que apenas um deles ainda pode ser entregue. Sendo assim, no cabendo a escolha para concentrar a obrigao, diremos que ocorreu uma concentrao objetiva compulsria da obrigao, vez que o dbito subsistir quanto ao objeto que ainda existe (art. 253, CC). Aqui de se notar, ainda, a incidncia da regra geral para o inadimplemento, ou seja, se ocorre o inadimplemento com hiptese de no incidncia da culpa pelo devedor, este apenas devolver os valores que eventualmente j foram pagos pelo credor; sendo o devedor culpado, no entanto, ser, ainda, devedor das perdas e danos.

No caso do inadimplemento culposo, se a escolha cabia ao devedor e no se puder cumprir nenhuma das prestaes, ficar o devedor obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar. Ou seja: se Marcos se compromete entrega de determinado animal ou automvel e o animal perece por negligncia de Marcos (admitindose, para o caso, a regra geral de escolha pelo devedor), ocorrendo o mesmo com o automvel em momento posterior, Marcos pagar o valor do automvel, mais perdas e danos.

Se, por determinao expressa, a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornarem-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos (art. 255, CC).

E, por bvio, se todas as prestaes se tornam inexeqveis sem culpa do devedor, vale dizer, com excludente de culpabilidade civil, para resolver a obrigao basta que o devedor devolva os valores eventualmente j pagos pelo

credor

(art.

256,

CC).

Como foi explicado aqui na obrigao alternativa existe um vnculo obrigacional com objeto mltiplo, cabendo a escolha ao credor ou ao devedor isso a diferencia da clusula penal que por sua vez alm de no ser necessariamente alternativa prestao principal somente ser devida quando esta for descumprida, a ttulo indenizatrio.

Sumrio:

Pg. 1 ------------------------------------------- Conceituao de clusula penal Pg. 2 ------------------- Diferena entre clusula penal e institutos jurdicos Pg. 3 ------------------------------------------------------------------------- Astreintes Pg. 3 e 4 --------------------------------------------------------- Arras Penitenciais Pg. 4 ---------------------------------------------------------- Obrigao Alternativa

UNIVERSIDADE CATLICA DE SALVADOR FACULDADE DE DIREITO DIREITO CIVIL III

Silvana Ferreira Moura

Trabalho da disciplina Direito Civil III

Salvador, Novembro de 2010

Silvana Ferreira Moura

O trabalho tem a finalidade de conceituar alguns institutos disciplina concernentes

Direito Civil III, lecionada pela professora Ceclia Dutra.

Salvador, Novembro de 2010