Sie sind auf Seite 1von 9

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE - UFRN CENTRO DE CINCIAS HUMANAS, LETRAS E ARTES - CCHLA DEPARTAMENTO DE HISTRIA DISCIPLINA:

HISTRIA DO BRASIL COLNIA /2010.1 PROFESSOR (A): MARIA EMLIA MONTEIRO PORTO

JNATAS FERREIRA DE LIMA

TEXTOS DE ARNO WEHLING, DIREITO E JUSTIA, E DE ANTONIO MANUEL HESPANHA.


Sntese das idias (incluindo argumentos e dados)

DIREITO E JUSTIA NO ENCONTRO DE CULTURAS Arno Wehling Para Arno Wehling as razes ideolgicas que, sobretudo, tornaram vitoriosas no contexto das comemoraes do V Centenrio da Amrica em 1992, a tese do encontro de culturas, trocando o tradicional conceito eurocntrico do descobrimento. A formao de especialistas, a criao de centros de investigao e a publicao de peridicos especializadas na America Latina, Oriente Mdio, sia Meridional e sia Oriental consolidou cientificamente essa nova tendncia, no qual ocorreram significativas, no centro deste movimento, revises historiogrficas que alteram perspectivas tradicionalmente aceitas. Para o desenvolvimento do assunto, o autor busca apoio primeiramente em Pierre Chaunu (tese entre 1950-60). Segundo este autor, as culturas dos diversos continentes, anteriormente independentes ou com contatos espordicos e superficiais, teriam pela primeira vez e irreversivelmente posto em contato umas com as outras. So os universos-tempo. Estando fechados em que at ento viviam, os universos-tempo foram sendo progressivamente interpretados pela dominao militar, pelas trocas comerciais, pela miscigenao, pelo sincretismo religioso. O autor menciona que, a historiografia achava-se desde h duas dcadas preparada para o conjunto de problemas interpretativos causados pela mudana de perspectiva descobrimentos para a perspectivas encontros de culturas. A partir dessa nova perspectiva, o autor levanta as seguintes questes: como ocorreu o encontro de diferentes concepes, princpios, fundamentos e praticas jurdicas na America colonial? Outras seriam: podemos afirmar a existncia de concepes, estruturas ou mesmo

ordens jurdicas nos povos americanos? Teriam estes povos concebido, nas suas relaes sociais, a esfera da jurisdicidade, regida por normas jurdicas especificas? O autor menciona que a resposta do historicismo, fundamentada em Kant e Hegel, foi negativa. Afirmavam que povos sem escrita estariam fora da histria e seriam objeto da etnologia o que levaria a pensar que apenas as culturas do Mxico teriam algo semelhante a uma esfera jurdica, inclusive por possurem a escrita. Traos de relaes jurdicas poderiam ser detectados, mas somente adquiririam feio prpria e diversificada nos dois estgios seguintes ao primitivo, o barbarismo e a civilizao. O autor mostra que a resposta positivista, quer comteana, quer difusa, remetia a questo para o estado teolgico das sociedades. Com relao ao pensamento jurdico brasileiro, o autor fala que tal posio corresponde de Clvis Bevilacqua em seu estudo, Instituies e costumes jurdicos dos indgenas brasileiros no tempo da conquista. Aplicando a classificao do direito moderno, esse autor trabalharia com traos que corresponderiam ao direito pblico internacional, direito pblico interno e direito privado. Para o autor, as concepes dominantes na atualidade tem assumido uma perspectiva realista, no sentido de procurar compreender e valorizar as prticas jurdicas dos povos grafos, sem consider-las rsticas. O autor afirma que na America colonial, o encontro de diferentes universos-tempo deu-se tambm na esfera jurdica. Era o caso da expanso ibrica, como seria mais tarde da francesa. Nos trs grandes grupos considerados, segundo o autor (ibricos, americanos, africanos), e em suas subdivises, comea-se por apontar no as diferenas, que so mais ou menos evidentes, mas uma semelhana. O autor fala que nas trs esferas jurdicas encontra-se a mesma relao indissocivel entre o direito, a moral social e a religio. Esfera luso-brasileira e hispano-americana. Nesse momento, discorre o autor que, em ambos os casos acima, os pases ibricos possuam uma ordem jurdica j codificada, que procurava conciliar os interesses do Estado monrquico com os das diferentes comunidades de origem medieval. Como exemplo o autor apresenta: Portugal, nos sculo XV e XVI, este foi o caso das Ordenaes Afonsinas e das Ordenaes Manuelinas (1521); J na Espanha, deu-se o mesmo com as Leis de Toro (1505), de Joana a Louca e com a Nova Recopilao (1567) de Filipe II, as quais se construram no topo de uma hierarquia que incorporava sucessivamente as leis anteriores. No entanto, ao contrrio de Portugal, a Espanha elaborou desde o sculo XVI uma legislao sistemtica para as ndias, preocupando-se a burocracia espanhola em dar certa organicidade, desde cedo, ao direito indiano. Foi o caso das leis novas de 1542, das Ordenanas de 1573 e da Recopilao de 1680, como j assinalou o

historiador Ots Capdequi. Outras caractersticas do direito ibrico foi seu carter estamental. Tal perspectiva do absolutismo no deve induzir, segundo o autor, a uma excessiva antinomia, moderno (o Estado real) versus arcaico (a sociedade estamentada e corporativa). Finalmente, explana o autor, quanto matria, o direito ibrico era extenso, revelando uma sociedade de relaes sociais e econmicas complexas. O direito privado e o direito do Estado. Esfera das altas culturas na America. Nesse segundo ponto, o autor menciona que, quando se iniciou a conquista, havia ocorrido sucessivas dominaes de povos, justapondo-se experincias jurdicas que correspondiam a situaes histricas diversas. Discorre o autor que os cronistas espanhis em geral deixaram-se impressionar favoravelmente pelas concepes jurdicas e pela organizao judiciria de astecas e incas, atitude inversa que tiveram quanto s praticas religiosas. O autor mostra que a matria das fontes jurdicas regulava toda a vida social. Regras de parentesco, impedimentos matrimoniais, determinaes sobre o uso das terras, sobre a educao dos jovens e sobre crimes orientavam as decises judiciais, tanto no Mxico como no Peru, segundo informam os cronistas. J para a eficcia desta ordem jurdica, a escassez de fontes no permitem uma concluso baseada em um grande nmero de situaes. O processo judicirio tinha grau equivalente de organizao e sofisticao. Esfera das comunidades indgenas. Neste terceiro e ultimo ponto, o autor fala que os demais povos americanos da Amrica do Norte, Caribe, Chile, Paraguai, Patagnia e Brasil tinham, pelas suas prprias condies culturais, concepes e praticas jurdicas de carter diverso. O autor, neste ponto, limitar-se- a abordagem dos indgenas do Brasil colonial. Segundo ele, no sculo XIX, apenas existem estudos especficos sobre normas jurdicas indgenas de Von Martius, em sua obra O estado do direito entre os autctones do Brasil e do autor Clvis Bevilacqua. Informa o autor que, pelas informaes que dispe, relatadas sobretudo pelos cronistas, as fontes do direito eram os costumes tribais e as decises dos chefes ou do conselho de ancios, pratica semelhante a de outros povos sem escrita. Na verdade, os cronistas portugueses desentendiam-se quando existncia ou no de uma esfera jurdica nas comunidades indgenas. A verso tradicional na historiografia, inclusive na historiografia jurdica, a do puro e simples domnio da ordem jurdica europeia. O autor mostra que um dos episdios mais conhecidos de admisso de estruturas jurdicas indgenas na ordem jurdica espanhola foi a determinao do vice-rei do Peru, Toledo, no sentido de que

se admitissem costumes indgenas, bem como prticas administrativas incaicas, desde que no conflitassem com os interesses do Estado. No caso do Brasil, discorre o autor que, a ideia de ausncia ou erradicao de traos jurdicos indgenas transitou sem maiores contestaes. Von Martius em seu texto, Como se deve escrever a historia do Brasil, fala da necessidade de pesquisas que coligissem em primeiro lugar todos os vocbulos que se referem a objetos naturais, determinaes legais ou estgios sociais. Desta forma teria a possibilidade de atribuir o papel devido aos indgenas na formao social do Brasil. Wehling destaca autores que trabalham os seguintes temas da historia colonial: instituies como fruto da formao social mestia Perdigo Malheiros e Silvio Romero; a benignidade jurdica Clvis Bevilacqua e Martins Jr. No entanto, nenhum nem outro autor admitiu a influncia direta de institutos indgenas nos portugueses ou na soluo de situaes de direito concreto. Segundo o autor, as concesses pela assimilao de prticas, indicam certo grau de flexibilidade das instituies jurdicas portuguesas, que precisam ser mais bem conhecidas. O autor, levanta dados para formar a seguinte tipologia quanto a aplicao das regras jurdicas no Brasil desde o ultimo tero do sculo XVI, perodo da consolidao da economia aucareira e expanso da colonizao vicentina e da criao de gado: a) reas de aplicao do direito portugus; b) comunidades indgenas isoladas ou de contato intermitente com os brancos; c) reas de justia privada latifundiria e d) comunidades resistentes de origem africana. Segundo o autor, a adaptao, assimilao, resistncia e submisso so alguns dos mecanismos que explicam o processo de interseo dos diferentes princpios e prticas jurdicas na Amrica quinhentista ou mesmo genericamente colonial. Esse fenmeno jurdico, assim como outros, precisa ser conhecido sobretudo o do Brasil para que se possa melhor avaliar o processo de constituio das diferentes formaes coloniais na Amrica.

A CONSTITUIO DO IMPRIO PORTUGUS. REVISO DE ALGUNS ENVIESAMENTOS CORRENTES. Antnio Manuel Hespanha O imprio e a metrpole. Para Antnio Hespanha, do ponto de vista do colonizador, a imagem de um Imprio centralizado era a nica que fazia jus ao gnio colonizador da metrpole. Em compensao, admitir um papel constitutivo das foras perifricas reduziria o brilho da empresa imperial. J do ponto de vista das elites colnias, o autor diz que um

colonialismo absoluto e centralizado, condiz melhor com uma viso histrica celebradora da independncia. Esse exorcismo historiogrfico permite um branqueamento das elites coloniais, descritas como objetos (e no sujeitos) da poltica colonial. Um projeto colonial? Neste ponto, o autor menciona que o primeiro fato que deve ser realado a inexistncia de um modelo ou estratgia gerais para a expanso portuguesa. Um deles, fala Hespanha, era a ideia de cruzada e de expanso da f. Mas, a par dele, vinha o engrandecimento do rei ou das finalidades do comrcio metropolitano ou, mais tarde, de populao. Pelo contrrio, os interesses mercantis, o proselitismo religioso e, a posteriori, os intuitos povoadores ou de drenagem demogrfica constituam, sucessivamente, a justificao oficial da colonizao do Brasil. Assim, parece que no existe uma estratgia sistemtica abrangendo todo o Imprio, pelo menos at meados do sculo XVIII. A moldura institucional: fala de homogeneidade, de centralidade e de hierarquias rgidas (Um estatuto colonial mltiplo). Neste segundo ponto, Hespanha diz que, embora os estabelecimentos coloniais portugueses tenham estado sempre ligados metrpole por um lao de qualquer tipo, faltou, pelo menos at ao perodo liberal, uma constituio colonial unificada. Desde logo, segundo o autor, faltava um estatuto unificado da populao colonial. Alguns, os nascidos de pai portugus, eram naturais, gozando de um estatuto pleno de portugueses, usando o direito portugus e estando sujeito s justias portuguesas. Ente naturais e estrangeiros, existiam situaes diversas. Primeiro, a dos vencidos na guerra (justa), cujo destino dependia dos vencedores. Segundo o autor, os privilgios religiosos eram raros, nomeadamente para os muulmanos. Mas j o confucionismo chins ou o gentilismo africano (inicialmente, tambm o hindusmo, em Goa) eram frequentemente tolerados, sobretudo em vista de uma ulterior converso. As instituies polticas nativas eram com frequncia preservadas, como instncias de medio com o poder portugus. Por vezes, portugueses assistiam as autoridades locais. No Brasil, discorre o autor que os portugueses de bons costumes eram enviados como capites de aldeia para governar as aldeias ndias, j que a capacidade dos nativos para se autogovernar era tida como problemtica. De acordo com o autor, Macau, para Portugal, era um estabelecimento portugus, qualquer que fosse o significado da expresso, que ainda se mantm no constitucionalismo do sculo XIX, sujeito a lei portuguesa. Contudo, viviam a magistrados chineses (os mandarins). O autor menciona que mesmo quando os motivos alegados (guerra justa) eram forjados, fantsticos ou enviesados pelos interesses ou pela xenofobia, tinham de ser

formulados de maneira verossmil. Isto , a heterogeneidade de lados polticos impedia o estabelecimento de uma regra uniforme de governo, ao mesmo tempo criava limites ao poder da Coroa ou dos seus delegados. Um direito pluralista. Segundo o autor, vrios so os fatores que podem ser chamados a explicar o pluralismo e a inconsistncia do direito colonial moderno. O primeiro deles, discorre o autor, decorria da prpria arquitetura do direito comum europeu, baseada no principio da preferncia das normas particulares s normas gerais. Da que o direito portugus s se aplicasse aos naturais, governando-se os nativos pelo seu direito especifico. De certo, a subordinao dos juzes de primeira instncia a tribunais de recurso, que seguiram o direito oficial e letrado, podia deformar essa regra, nos casos de recurso. De qualquer jeito, criava-se uma ilha de direito autnomo e no oficia. Para o autor, a inconsistncia do sistema poltico-juridico decorre, afinal, da prpria natureza da alta administrao colonial, ainda mais claramente pluralista na sua base. Uma estrutura administrativa centrifuga (Vice-reis e governadores). Neste momento, Hespanha, diz que a centralizao no pode ser real sem um quadro legal geral, tampouco pode ser efetiva sem uma hierarquia estrita dos oficiais, por meio da qual o poder real possa chegar periferia. De acordo com a doutrina na poca, fala o autor, os governadores gozavam de um poder extraordinrio, semelhante ao dos supremos chefes militares (dux). Essa autorizao para criar direito era uma consequncia normal da natureza das funes de governo ultramarino que lhes eram confiadas. Por outro lado, seu contexto poltico no era o mundo estabilizado da poltica dos reinos europeus, em que a justia e o governo se enraizavam em tradies estveis e duradouras e se formalizavam em processos e frmulas fixados pelo tempo. Hespanha discorre que, para alm da justia, tambm a graa constitua um atributo real, que permitia agir contra o direito (dispensar a lei), em ateno a uma justia excelsa e acima daquela que estava contida no rigor do direito. (Donatrios, governadores locais e juzes). Segundo o autor, o que acaba de se dizer sobre a autonomia de vice-reis e governadores pode ser dito tambm de nveis inferiores, embora a fundamentao doutrinal e as razes polticas no sejas as mesmas. Como exemplo, o autor fala que no Brasil, os capites donatrios e mais tarde, os governadores das capitanias tinham tambm uma larga autonomia de deciso. Essa dupla sujeio criava um espao de incerteza hierrquica sobre o qual os governadores locais podiam criar um espao de poder

autnomo efetivo. De acordo com o primeiro regimento dado a um governador-geral (Tom de Sousa), as terras vagas deveriam ser dadas em sesmaria a livre-arbtrio do governador, isentas de impostos (exceto de dzimos eclesisticos). Resumindo, o autor nos fala que um dos atos de poder mais importantes numa colnia de plantao, dependia dos governadores das capitanias, enquanto a avaliao sucessiva da legalidade do uso da terra pelos sesmeiros estava a cargo de magistrados mais ou menos dependentes das elites locais. Embora magistrados desse tipo existissem em todo o reino e conquistas e, com eles, a referida problemtica, sua funo de periferizao do poder somava-se tambm a dos altos tribunais coloniais. (Relaes e desembargadores). A doutrina jurdica, segundo Hespanha, consideravaos como tribunais soberanos, colaterais, camarais, cujo presidente natural era o rei. Discorre o autor, desde o estudo clssico de Stuart Schwartz em sua obra sobre a Relao da Bahia de 1973, sabe-se como eram fortes as solidariedades entre seus desembargadores e as elites coloniais, nomeadamente a dos senhores de engenhos. Mas do que isso. O regime estabelecido para a sindicncia dos governadores e vice-reis reala ainda mais a importncia das Relaes. No Brasil, a Relao j exercia o poder de controle sobre os funcionrios civis (os ouvidores) e militares (os capites) postos pelos donatrios, para alm do controle judicial geral sobre todos os atos de governo. (Cmaras municipais). Para o autor, os desembargadores eram apenas uma das vias que as elites locais usavam para colonizar a administrao. Outra via eram as cmaras, com as quais os governadores mantinham frequentes conflitos. O exemplo mais interessante o da cidade de Macau, sul da China. O principal esforo da poltica da Coroa portuguesa em relao a Macau, desde os finais do sculo XVIII, foi o de reduzir o Leal Senado s dimenses de uma simples cmara municipal, o que se consumou em meados do sculo seguinte. (Oficiais e servidores). Segundo Hespanha, a administrao do Brasil conheceu outra forma singular de combinar interesses sociais e poderes administrativos: a venalidade dos ofcios. A monarquia portuguesa nunca admitiu o principio de que os cargos pblicos podiam se vendidos, ao contrrio do que aconteceu com os exemplos tpicos da Espanha e de Frana. A venda de ofcios pela Coroa tambm estava excluda, embora apenas por lei especial, sendo considerada como no admissvel pela doutrina da poca. Para o autor, era justamente o reconhecimento desses direitos que, provavelmente, impedia de forma decisiva a venalidade,

j que a Coroa no podia vender os ofcios vacantes sem violar estes direitos de sucesso, ao contrrio do que acontecia com a concesso de hbitos ou foros de fidalguia. A situao no Brasil evoluiu, diz o autor, contudo, num sentido diferente. Menciona Hespanha que, o sistema de leilo foi reintroduzido em 1799 para as serventias dos ofcios de justia. Esta informao, segundo ele, est contida num comentrio ao regimento dos governadores do Brasil, escrito por um vice-rei no inicio do sculo XIX, em que se diz que a prtica brasileira era semelhante corrente em quase todo o ultramar. No Rio de Janeiro, o sistema de leilo tambm foi estabelecido apenas com diferenas de detalhe, para serventias dos ofcios de justia. Os nicos ofcios excetuados eram os da Relao, providos pelo seu governador. A importncia deste fato no pode ser desconhecida ou subestimada. Para o autor, nesse tipo de cultura poltica, os documentos escritos eram decisivos para certificar matrias decisivas, desde o estatuto pessoal aos direitos e deveres patrimoniais. Nesse contexto, pode-se imaginar a amplitude das lutas para o controle dos arquivos e dos cargos da justia, bem como os investimentos que os poderosos estariam interessados em fazer em sua compra ou arrendamento, quer para desempenho prprio, quer para beneficiar apaniguados. Em suma, o autor explica que a partir deste momento, o quadro traado por Manuel Antnio de Almeida, na pgina de abertura das suas Memrias de um sargento de milcias de 1852-1855, no esgota a imagem dos equilbrios polticos entre a metrpole e as colnias durante a poca moderna. Na verdade, ele apenas fornece um rastreio dos nichos institucionais de onde o poder pode ser construdo, descrevendo brevemente as virtualidades polticas de cada um deles. Para Hespanha parece difcil sustentar, a partir do quadro, a tradicional imagem de um Imprio centrado, dirigido e drenado unilateralmente pela metrpole, o que leva por sua vez, a exagerar as rupturas da independncia.

REFERNCIAS

HESPANHA, Antnio Manuel. A constituio do Imprio Portugus. Reviso de alguns enviesamentos correntes. In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria Fernanda; GOUVA, Maria de Ftima (orgs.). O Antigo Regime nos trpicos: a dinmica imperial portuguesa (sculos XVI-XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Basileira, 2001. p. 163-188.

WEHLING, Arno. Direito e Justia no encontro de culturas. In: _____. Direito e justia no Brasil Colonial: o Tribunal da Relao no Rio de Janeiro (1751-1808). Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p. 9-23.