Direito Empresarial - 14.09.2011

T.
268 Empresarial Data: 14/09/2011

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados: 1 Horrio. Direito de empresa / Elemento de empresa / Profisso intelectual / A teoria da empresa e os tipos societrios / Inscrio da atividade (ou registro). 2 Horrio. Empresrio rural e sociedade rural / Empresrio individual / Capacidade para ser empresrio individual.
1 Horrio
Email do professor: pabloarruda@smga.com.br Material de apoio: www.sgma.com.br Bibliografia indicada: - Direito empresarial esquematizado, Andr Luiz Santa Cruz. Ed. Mtodo.
1.
Direito de empresa
Empresa sinnimo de empreendimento. um negcio em si, uma atividade econmica empresarial. J quem exerce a empresa (i) empresrio individual, (ii) sociedade empresarial ou (iii) EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada). Por sua vez, o que define a atividade como sendo empresria o elemento de empresa. Logo, quando houver elemento de empresa, haver atividade empresria. Por outro lado, se no h elemento de empresa, a atividade poder ser econmica ou qualquer outra, mas empresria no ser. Elemento de empresa Com Pessoa natural Pessoa Jurdica
Empresrio Individual
Sociedade empresria Sociedade simples
EIRELI empresarial
Sem Observaes:
Autnomo
EIRELI simples
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T. 268 Empresarial Data: 14/09/2011

A EIRELI foi introduzida no ordenamento jurdico pela Lei 12.441, de 11.07.2011, para viger 180 dias aps a data de sua publicao, ocorrida em 12.07.20011. Dada a novidade da matria, as observaes sobre o instituto so ainda muito iniciais. Empresa no se confunde com sociedade empresria, pois empresa um negcio, ao passo que a sociedade empresria aquele que exerce a atividade empresria. Nem toda pessoa jurdica uma sociedade empresria, pois existem ainda as associaes, partidos polticos, organizaes religiosas etc (art. 44, CC). Scio de sociedade empresria apenas scio, no empresrio. A palavra empresrio, utilizada de forma isolada, deve ser interpretada como empresrio individual.
1.1
Elemento de empresa
Majoritariamente, em posio que se filia as bancas CESPE/FGV, alm de Sergio Campinho e Fbio Ulha Coelho, entende-se que elemento de empresa seria a organizao dos fatores de produo, preponderantemente a mo de obra. Fatores de produo so elementos como o capital, a matria-prima, a mo de obra e a tcnica. Nessa linha de entendimento, pode-se afirmar que empresrio no faz, empresrio manda fazer. Exemplo: Se uma pessoa, pessoalmente, dirige uma van fazendo transporte de passageiros, tal pessoa ser um autnomo. Se duas pessoas renem-se em sociedade para exercer a mesma atividade, haver uma sociedade simples. J se uma pessoa contrata terceiros para explorar algumas vans, nesse caso alcanar a qualidade de empresrio. Teoria da empresa classificada como teoria subjetiva. Andr Luiz Santa Cruz e a banca CESGRANRIO entendem minoritariamente que a mo de obra no elemento essencial nos fatores de produo. Nessa perspectiva, a anlise do aspecto da pessoalidade ou impessoalidade ganha maior relevncia.
1.2.
Profisso intelectual
Veja-se o pargrafo nico do art. 966 do CC:

Art. 966. Pargrafo nico - No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
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Na meno da profisso intelectual, a presuno que a atividade no empresria. Assim mdico e advogados, por exemplo, so autnomos, bem como sociedades de mdicos e sociedades de advogados so sociedades simples, em regra. Todavia, deve-se atentar para a ressalva da parte final do dispositivo. A sociedade de mdicos presume-se simples, mas se essa sociedade de mdicos explora um grande hospital, neste caso assumir carter empresarial.
1.3.
A teoria da empresa e os tipos societrios
Para a distino entre sociedades empresrias e sociedades simples, vejam-se os artigos 983 e 982 e seu pargrafo nico, ambos do CC:
Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico - Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
Sociedades Empresrias Sociedade em nome coletivo arts. 1.039 a 1.044 Sociedade em comandita simples arts. 1.045 a 1.051 Sociedade limitada arts. 1.052 a 1.087 Sociedade annima arts. 1.088 a 1.089 Sociedade em comandita por aes arts. 1.090 a 1.092
Sociedades Simples Sociedade em nome coletivo arts. 1.039 a 1.044 Sociedade em comandita simples arts. 1.045 a 1.051 Sociedade limitada arts. 1.052 a 1.087 Cooperativa arts. 1.093 a 1.096 Sociedade simples pura (ou sociedade simples em sentido estrito) arts. 997 a 1.038

Portanto, as sociedades empresrias devem adotar um dos tipos regulados entre os arts. 1.039 e 1.092 do CC. As sociedades simples tambm podem adotar um desses tipos, ressaltando-se que a cooperativa ser sempre sociedade simples e as sociedades por aes sero sempre empresrias. Veja-se que nem toda limitada uma empresa, pois a limitada uma roupagem societria que serve tanto para sociedades simples quanto para sociedades empresrias. Conforme entende o CJF (Conselho da Justia Federal, cujos enunciados tm grande relevncia na banca CESPE), a cooperativa pode possuir objeto empresarial, mas ainda assim ser sociedade simples. Nesse sentido, veja-se o enunciado 207 da III Jornada de Direito Civil:
Enunciado 207: Art. 982: A natureza de sociedade simples da cooperativa, por fora legal, no a impede de ser scia de qualquer tipo societrio, tampouco de praticar ato de empresa.
Dessa forma a UNIMED ou uma cooperativa de crdito no sero empresrias, pois so cooperativas, e por isso possuem natureza de sociedades simples. Bem como uma sociedade por aes pode desenvolver um objeto simples, mas sua natureza ser sempre de empresria. Em regra, como apontado, a teoria da empresa subjetiva. Todavia, j foi objeto de prova oral do Ministrio Pblico a indagao sobre em que ocasio a teoria da empresa objetiva. A resposta est na sociedade por aes e na cooperativa, pois objetivamente considera-se aquela empresria e esta simples, no havendo que se cogitar de elemento de empresa nesse caso.
1.4.
Inscrio da atividade (ou registro) Veja-se o art. 967 do CC:

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
Portanto, a inscrio do empresrio obrigatria. Perceba que o registro obrigatrio, mas como elemento delineador da regularidade, tendo efeito meramente declaratrio da empresariedade. Dessa forma, uma atividade ser empresria independentemente de ter havido registro, porque o exerccio da atividade que confere a qualidade de empresrio. O registro tem lugar apenas para definir se a situao de regularidade ou irregularidade.

O fato de no se registrar um contrato social no retira a condio de empresrio. Por isso, mesmo uma sociedade que no registrou seu contrato social poder ter a falncia decretada. Em suma, quanto empresariedade, o registro possui natureza declaratria (e no constitutiva). Se a atividade econmica empresarial, o registro deve ocorrer na Junta Comercial. Questiona-se se toda sociedade limitada realiza registro na junta comercial. A resposta negativa, pois se a limitada for constituda sob a forma de sociedade simples, seu registro ocorrer no RCPJ. Isso porque o que define o registro a natureza da sociedade, e no tipo societrio. Portanto, sociedades em nome coletivo, sociedades em comandita simples e sociedades limitadas podero ter o registro na Junta Comercial ou no RCPJ. J a sociedade annima e sociedade em comandita por aes ter registro apenas na Junta. A sociedade simples pura, por sua vez, tem registro apenas o RCPJ. Observao: As cooperativas geram divergncia doutrinria quanto ao seu registro. Para os professores Fbio Ulha, Tavares Borba e Ronald Sharp e bancas FGV e CESGRANRIO (possivelmente pela bibliografia que indica), a cooperativa ter registro no RCPJ. Por outro lado, para Waldo Fazzio Jr., Conselho da Justia Federal (CJF) e banca CESPE, o registro ser na Junta Comercial, com base na Lei 5.764/71.
2 Horrio
1.5.
Empresrio rural e sociedade rural
Vejam-se os artigos 971 e 984, CC:

Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria. Pargrafo nico - Embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos, o pedido de inscrio se subordinar, no que for aplicvel, s normas que regem a transformao.
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Portanto, excepcionando a regra, o registro do empresrio rural facultativo. E mesmo no havendo registro na junta a atividade ser regular. O registro do rural facultativo e de efeito constitutivo da sua empresariedade, uma vez que o rural s empresrio quando realiza o registro. O termo empresrio no art. 971, CC no significa que o rural j esteja caracterizado como empresrio, apenas aponta que j h exerccio de atividade econmica organizada. H o exerccio de uma atividade rural com elemento de empresa, mas s se tornar efetivamente empresrio com o registro. Note-se, portanto, que no caso do rural, o registro tem natureza constitutiva (diferentemente da regra geral). Dessa forma, o rural que no efetuou o registro no pode ter a falncia decretada, pois no se tornou efetivamente um empresrio. Nesse sentido, veja-se o enunciado 202 da III Jornada de Direito Civil do CJF:
Enunciado 202 Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo.
Ateno. O efeito do registro quanto empresariedade declaratrio, com a exceo do rural. Quanto existncia da relao societria, o registro tambm mero ato declaratrio. Por fim, quando aquisio de personalidade jurdica, o efeito ser constitutivo. Por fim, observao mais pertinente rea estadual, pela profundidade, aquela que destaca que, a rigor, a facultatividade do registro da sociedade rural est presente se o registro se destinar Junta Comercial, apenas.
1.6.
Empresrio individual
O empresrio individual faz registro na Junta, mas no isso que lhe confere personalidade jurdica, pois o empresrio individual pessoa fsica. Porm, para fins contbeis e tributrios, equiparado pessoa jurdica (possui inclusive CNPJ). Mesmo o empresrio individual pode requerer a recuperao judicial, pois a Lei 11.101/2005 a ele se aplica. Veja-se o art. 1 daquele diploma:
Art. 1 Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor.
O empresrio individual pessoa fsica, de forma que seu patrimnio individual responde pelas dvidas do exerccio da atividade empresria (art. 391, CC e art. 591, CPC). A responsabilidade do empresrio individual , portanto, ilimitada.

Registre-se que o empresrio individual casado, qualquer que seja o regime de bens do casamento, pode alienar ou gravar de nus reais bens imveis que destina a empresa, independentemente de outorga. Nesse sentido, o art. 978 do CC:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
1.6.1 Capacidade para ser empresrio individual Paralelamente ao estudo da capacidade para ser empresrio individual, neste tpico ser tratada tambm da capacidade para ser scio. Para ser empresrio individual h dois requisitos: capacidade civil plena e no impedimento legal. Veja-se o art. 972, CC:
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Um primeiro exemplo de impedimento legal o caso do falido. O falido no pode ser empresrio, enquanto no estiver reabilitado. Trata-se do disposto nos art. 102 da Lei 11.101/05:
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1 do art. 181 desta Lei.
Um segundo exemplo de impedimento legal o caso do servidor pblico ou funcionrio pblico, que so impedidos de exercer a empresa. Servidores e funcionrios pblicos so impedidos de exercer a empresa como empresrios individuais. Observao: Os servidores, funcionrios e agentes pblicos podem ser scios. Podem ser inclusive scios majoritrios. No entanto, no podero exercer cargo de administrao, salvo como membro de Conselho de Administrao de Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista. O incapaz no pode empresrio individual. Trata-se de questo patrimonialprotetiva, em funo da responsabilidade, que para o empresrio individual ilimitada. O patrimnio do incapaz no pode ser submetido tamanha lea. Observao: O emancipado pode ser empresrio. O emancipado teve antecipada sua capacidade civil plena, de forma que atende ao requisito legal. Para ser empresrio individual exige-se a capacidade civil plena, e no a maioridade.

Existem duas hipteses excepcionais em que o incapaz pode ser empresrio individual: (i) por sucesso; (ii) por incapacidade superveniente. Aqui a preservao da empresa ganha maior relevncia. Veja-se o caput do art. 974, CC:
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
Observaes: A referida continuao precisa de autorizao judicial (mero alvar); O incapaz precisar ser assistido ou representado; Se o representante do incapaz (assistente ou representante) for proibido de ser empresrio (exemplo, um juiz), haver nomeao judicial de um gerente, nos termos do art. 975, CC:
Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes.
Os bens de uso particular do incapaz adquiridos antes de assumir a empresa no se submetem ao fracasso da atividade. Veja-se o art. 974, 2, CC:
Art. 974 2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.

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Sociedade empresria Sociedade simples

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Veja-se o pargrafo nico do art. 966 do CC:

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A teoria da empresa e os tipos societrios

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Inscrio da atividade (ou registro) Veja-se o art. 967 do CC:

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Empresrio rural e sociedade rural

Vejam-se os artigos 971 e 984, CC:

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