Secretario

Expediente : Escrito N :

Sumilla : INTERPONE MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO. SEOR(A) JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO MIXTO DE HUARAZ. -------------------------------------------------, identificada con DNI N -----------------------------, actual Directora de la Institucin Educativa Jardn de la Infancia N------ ---------------------, con domicilio real en el Jr Simn Bolvar N484 2do piso Barrio de San Francisco Huaraz , Provincia de Huaraz; con domicilio procesal en la Av. Luzuriaga N 648, 3er. Piso de esta ciudad; ante Ud. con el debido respeto y en uso de las facultades que la ley me confiere me presento y expongo: I.- PETITORIO. Que, acudo a su respetable despacho por mi propio derecho e inters; a fin de interponer medida cautelar fuera del proceso de no innovar; por vulneracin de mis siguientes derechos constitucionales en su vertiente del DEBIDO PROCESO; en concreto de: a) Derecho a la defensa. b) Motivacin de las resoluciones. c) Al principio de interdiccin a la arbitrariedad. d) Por vulneracin a la garanta de cosa decidida ( cosa juzgada). En consecuencia, previa verificacin de los argumentos y medios probatorios adjuntados, su autoridad deber DECLARAR FUNDADA la medida cautelar de no innovar y por tanto:

a) ORDENAR la inaplicacin temporal y hasta las resultas del principal para la recurrente, lo ordenado en la Directiva Resolucin Ministerial N 000460-2013ED, de fecha 17 de setiembre del 2013, especficamente lo prescrito en el Art. 4 Convocar al concurso de acceso a Cargos de Director de las Instituciones Educativas Pblicas de Educacin Bsica Regular y en el Art. 6 Aprobar la relacin consolidada de plazas objeto del presente concurso, en el extremo que desconoce mis derechos constitucionales de manera directa y personal. b) ORDENAR se excluya del proceso de concurso mi plaza y cargo de Directora del Jardn de la Infancia N000 lugar - provincia, hasta las resultas del proceso principal. c) ORDENAR se respete mi condicin de Directora nombrada en la Institucin

Educativa Inicial Jardn de la Infancia N000 lugar - provincia, hasta que se convoque el proceso de ratificacin que debe convocar la entidad demandada.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO. 1.- Que, la recurrente es Directora de la Institucin Educativa Jardn de la Infancia N000 lugar - provincia, habiendo sido nombrada mediante Resolucin Directoral Regional N 0343, de fecha 16 de Marzo del ao 1999; posterior a ello fui designada previa evaluacin con la R.D.UGEL Huaraz N02132 del 19 de Diciembre del ao 2005, y finalmente previa evaluacin mi incorporacin a la Carrera Pblica Magisterial en el rea de desempeo laboral de Gestin Institucional, mediante la Resolucin del Consejo Municipal de la Provincia de Huaraz N0734-2011-MPH-ST de fecha 10 de Agosto del ao 2011. Seor Juez, atendiendo a los actos administrativos antes mencionados, se tiene que la recurrente ha accedido al cargo antes indicado, mediante concurso pblico, precisamente convocado por el Ministerio de Educacin; en

consecuencia, este estatus debe respetarse. 2.- Que, a la fecha y por mandato expreso de la Ley N Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial, la recurrente se encuentra en los alcances de la precitada norma; es ms, por mandato expreso de la dcima sexta disposicin

complementaria, transitoria y final, han quedado derogadas la Ley N 24029, su modificatoria ley N 25212 y la Ley N 29062, en consecuencia, al pasar a lo establecido en la Ley N 29944, la recurrente ha mantenido su cargo y derecho alcanzado, mxime si la ley precitada no hace ninguna referencia en contrario.. Seor Juez, de conformidad a lo sealado en el Art. 33 de la Ley N 29944, el Director de una Institucin Educativa al haber accedido al cargo de tal al trmino del perodo de gestin es evaluado para determinar su continuidad en el cargo o su retorno al cargo docente. Seor Juez, si el Ministerio de Educacin entidad en futuro demandado, hubiese pretendido convocar al proceso de concurso pblico para coberturar la plaza de Directora que actualmente ocupo, debi previamente convocarme al proceso de evaluacin( ratificacin); sin embargo, sin que ello haya ocurrido a la fecha no solo ha declarado vacante mi plaza, sino tambin acaba de convocarlo a concurso pblico; es ms, al vulnerar de manera arbitraria lo establecido en el Art. 33 de la Ley N 29944 se ha violentado mis derechos constitucionales a la defensa, a la motivacin de resoluciones administrativas, a la interdiccin de la arbitrariedad y a la cosa decidida. 2.- Que, atendiendo a lo precedentemente indicado, la recurrente se ve obligada a solicitar tutela judicial efectiva; es ms, atendiendo a la urgencia, a travs de una medida cautelar de no innovar fuera del proceso. Seor Juez, los presupuestos que debe contener toda medida cautelar dictada en un proceso constitucional, destacan, prima facie: a) El fumusboni iuris. Segn este presupuesto, si la medida cautelar tiende a asegurar la efectiva tutela de una pretensin principal, es razonable que la adopcin de esta medida tenga como presupuesto la apariencia de buen derecho constitucional, que no responde a que la pretensin sea probablemente estimada (juicio subjetivo), sino a que la misma pueda serlo (juicio objetivo). De all que lo que se exige del juzgador en este caso es un juicio simple de verosimilitud, es decir, que mediante los documentos acompaados por el

solicitante de la medida cautelar se genere en el juez la apariencia razonable de que si se pronunciase la sentencia se declarara fundada la demanda. No se le exige al juez un juicio de certeza, pues ste es exigible al momento de sentenciar.

Seor Juez, en el presente caso, est probado que la recurrente ostenta el cargo de Directora nombrada previo concurso pblico y, atendiendo a que me encuentro en los alcances de la Ley N 29944, para poder excluirme del cargo el Ministerio de Educacin debi convocar previamente a un concurso de evaluacin (ratificacin), tal como lo seala el Art. 33 de la precitada ley y, como ello no ha sucedido, se ha actuado ejerciendo el poder en forma arbitraria.

Seor Juez, por otro lado, a la fecha mediante Resolucin Ministerial N 04602013-ED, de fecha 17 de setiembre del 2013, se ha publicado mi plaza y cargo de Directora para el concurso pblico, es ms, se ha aprobado el cronograma del concurso para acceder a mi plaza y cargo; por consiguiente con ello, se ha violentado mis derechos constitucionales a la defensa, motivacin de las decisiones o resoluciones; interdiccin de la arbitrariedad y cosa decidida; en consecuencia, deviene en amparable mi peticin de medida cautelar.

Seor Juez, al reconocerse en los artculos 3 y 43 de la Constitucin Poltica del Per el Estado Social y Democrtico de Derecho, se ha incorporado el principio de interdiccin o prohibicin de todo poder ejercido en forma arbitraria e injusta. Este principio tiene un doble significado: (i) en un sentido clsico y genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho; (ii) en un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin objetiva, lo incongruente y contradictorio con la realidad que ha de servir de base a toda decisin. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda razn de explicarlo.

Seor Juez, en el presente caso, esta actuacin se ha materializado, pues no solo han declarado vacante mi cargo de Directora, sino tambin se ha procedido a convocar a concurso pblico para coberturarla, en un plazo perentorio (tal como se puede advertir del cronograma aprobado por Resolucin Ministerial N 0460-2013-ED), en consecuencia, existen suficientes elementos para concluir una actuacin abusiva del Ministerio de Educacin representa por la seora Ministra del ramo, el mismo que ser oportunamente emplazada.

Seor Juez, el derecho a la motivacin de las resoluciones administrativas es de especial relevancia. Consiste en el derecho a la certeza, el cual supone la garanta de todo administrado a que las sentencias estn motivadas, es decir, que exista un razonamiento jurdico explcito entre los hechos y las leyes que se aplican. La motivacin de la actuacin administrativa, es decir, la fundamentacin con los razonamientos en que se apoya, es una exigencia ineludible para todo tipo de actos administrativos, imponindose las mismas razones para exigirla tanto respecto de actos emanados de una potestad reglada como discrecional. Seor Juez, un acto administrativo dictado al amparo de una potestad discrecional legalmente establecida resulta arbitrario cuando slo expresa la apreciacin individual de quien ejerce la competencia administrativa, o cuando el rgano administrativo, al adoptar la decisin, no motiva o expresa las razones que lo han conducido a adoptar tal decisin. De modo que, motivar una decisin no slo significa expresar nicamente bajo qu norma legal se expide el acto administrativo, sino, fundamentalmente, exponer en forma sucinta pero suficiente las razones de hecho y el sustento jurdico que justifican la decisin tomada.

En el presente caso, sin explicacin, sin precisin de las razones de hecho o legales, ha declarado vacante mi plaza, es ms, ha convocado su cobertura en un plazo perentorio; en consecuencia, se acredita no solo la vulneracin de este

derecho constitucional, sino tambin del derecho a la defensa, pues en ningn momento o circunstancia me han contrario a la decisin adoptada. permitido expresar mis argumentos en

Seor Juez, De acuerdo a la jurisprudencia de este Tribunal, mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones que hayan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas mediante medios impugnatorios, ya sea porque estos han sido agotados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarlas; y, en segundo lugar, porque el contenido de las resoluciones que hayan adquirido tal condicin no pueda ser dejado sin efecto ni modificado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, incluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el que se dict 1. Seor Juez, en el presente caso, desde mi nombramiento como Directora ha pasado aproximadamente 14 aos, por consiguiente, una actuacin en contrario, es una vulneracin al principio de la cosa decidida, establecida en el Art. 139, inciso 13 de la Constitucin Poltica del Estado. b) El periculum in mora. Este presupuesto se encuentra referido al dao constitucional que se producira o agravara, como consecuencia del transcurso del tiempo, si la medida cautelar no fuera adoptada, privando as de efectividad a la sentencia que ponga fin al proceso. Al respecto la doctrina, sostiene la existencia de dos tipos de periculum in mora: peligro de infructuosidad y peligro de tardanza de la providencia principal. Seor Juez, en el presente caso, atendiendo a los sujetos a ser demandados, la complejidad del asunto controvertido y por tratarse de vulneracin de derechos fundamentales, es previsible la demora en el pronunciamiento final, en consecuencia, de ser fundada la demanda, sera inejecutable.
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EXP. N. 01887-2010-PHC/TC, LIMA HIPLITO GUILLERMO MEJA VALENZUELA

Seor Juez, por otro lado, debe tenerse en cuenta que Resolucin Ministerial N 0460-2013-ED, de fecha 17 de setiembre del 2013, en su Art. cinco (5) ha aprobado el cronograma del concurso, el mismo que ya se inici el 18 de setiembre con la inscripcin; en consecuencia, una decisin tarda del rgano jurisdiccional simplemente abonara a la vulneracin de mis derechos constitucionales alegados. c) Contracautela. Atendiendo a las caractersticas y las necesidades, pero principalmente a los argumentos ya expuestos, considero presentar una de naturaleza personal, el mismo que lo adjunto en hoja aparte. d) Adecuacin.- Este presupuesto exige que el juzgador deba adecuar la medida cautelar solicitada a aquello que se pretende asegurar, debiendo dictar la medida que de menor modo afecte los bienes o derechos de la parte demandada o en todo caso, dictar la medida que resulte proporcional con el fin que se persigue.

En este caso particular, la medida cautelar de no innovar es la ms adecuada, mxime si con ella pretendo que se respete mi derecho ganado, as como mis dems derechos constitucionales alegados precedentemente.

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO. 1.A NIVEL CONSTITUCIONAL.- Amparo la presente en el Art. 139, inciso 3 de la Constitucin Poltica del Estado, La observancia del debido proceso...; Art. 139. Inciso 14 El ejercicio de la derecho a la defensa,Art. 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Estado. 2.- A NIVEL ADJETIVO.- Amparo en el Art. 15, 37, 39 y 42 del Cdigo Procesal Constitucional.

IV.- VA PROCEDIMENTAL.

Corresponde al PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO.

V.- MONTO DEL PETITORIO.

Es inapreciable en dinero.

VI.- MEDIOS PROBATORIOS. 1.- . 2.- . VII.- ANEXOS.

1A. --------------------------------------------------------1B. ----------------------------------------------------------.

OTRO SI DIGO.- HAGO SABER que no estoy adjuntando tasa judicial, por tratarse de un proceso constitucional. OTRO SI DIGO.- Hago saber que una vez admitida la presente peticin, ser emplazado el Ministerio de Educacin, representado por la Seora Ministra de Educacin Dra. Patricia Salas Obrien POR TANTO: Por las razones de hecho y derecho expuestos, pido a Ud. Seor Juez tenga por presentado y en oportunidad DECLARAR FUNDADA la demanda. Huaraz, 25 de Setiembre del 2013.

CONTRACAUTELA

------------------------------------------, Edith Maritza, identificada con DNI N -----------------, actual Directora de la Institucin Educativa Jardn de la Infancia N000 lugar provincia, con domicilio real en el Jr. Simn Bolvar N----------- Barrio de San Juan Huaraz, Provincia de Huaraz; en ejercicio de mis derechos, OFREZCO como contracautela una de naturaleza personal, el mismo que asciende a la suma de S/. 500.00 (quinientos nuevos soles), para reparar los daos que pudiera generar la concesin de mi peticin.

Huaraz, 25 de Setiembre del 2013.