Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia Dosimetria da Pena

RAZES DE RECURSO

Protocolo : ................ Apelante: ...................

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, do recorrente, com a sentena condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de ........., que o condenou a uma pena definitiva de ... (...) anos e .... (...) meses de recluso a ser cumprida inicialmente no regime fechado, sob a supositcia afirmao de ter infringido a norma incriminadora prevista no art. 157, 2, I, II e V do Cdigo Penal Brasileiro.

SNTESE DOS FATOS

A sentena condenatria vergastada, de fls. ....., impingiu ao Recorrente a prtica do ilcito penal descrito no art. 157, 2, inc. I, II e V do Cdigo Penal Brasileiro, imputando-lhe a conduta descrita na denncia, assim relatada: No
dia ..............., por volta das ..... , no ........................ , nesta cidade , os denunciados .................................. , em concurso e com unidade de desgnios , com o adolescente ....... ,subtraram , mediante violncia , perpetrada com o emprego de arma

de fogo e , ainda , restringindo a liberdade de locomoo da vitima ............., o veiculo ...................... ( fls....), de propriedade de .............., bem como os bens mveis descritos s ... dos autos, pertencentes citada vtima. Segundo apurado, no dia dos fatos, a vtima trafegava pela cidade no automvel supramencionado quando , no cruzamento da..........................., enquanto aguardava o semforo abrir, foi abordado pelos denunciados. Apurou-se que o denunciado ........ encostou um revolver na cabea da vitima e anunciou um assalto, tomando a direo do carro.Os denunciados pegaram ento a carteira e o celular da vitima e logo depois a empurraram para o centro do veculo,os denunciados ......................, portando tambm outro revolver, entraram no veiculo pela porta de trs, ,tendo o adolescente .............. sentado no banco da frente junto com o denunciado ........... Restou apurado que, dentro do carro. O adolescente encapuzou a vitima e os denunciados foram em direo ............., ficando, por aproximadamente uma hora, dando voltas pela cidade, ocasio em que agrediram aquela com murros no nariz, no rosto, pancadas no trax e varias coronhadas tambm no rosto. Consta que em determinado momento, os denunciados pararam o veiculo e colocaram a vitima no porta-malas do automvel, seguindo, posteriormente, rumo cidade de ........... Segundo que consta, os denunciados ao pararem no ..........., perceberam a presena de policiais militares. Informam os autos que os policiais militares, assim que avistaram o veiculo da vitima, j avisados do roubo, iniciaram um perseguio, consta que os denunciados e a policia passaram a trocar tiros, sendo que, em determinado, momento, aqueles pararam o veiculo, j nas proximidades do trevo de ..............., e empreenderam fuga pelo matagal

Durante a instruo criminal, no foi apurado, de forma clara e inconteste, a eventual participao do Apelante na prtica do ilcito penal denunciado, ficando a autoria, com relao a sua pessoa, nebulosa e controvertida tendo a sentena recorrida emitido juzo temerrio ao condena-lo a uma exacerbada pena constritiva da liberdade. H que ressaltar fato relevante, no considerado pela deciso do juzo a quo, de que as testemunhas arroladas na denuncia apontam a pessoa do co-ru Jefferson e o menor de idade Alex, como os autores diretos do fato, e que apenas ouviram dizer que Willian tambm estava presente no local onde o crime foi praticado, o que vale dizer que a sentena condenatria foi erigida no terreno movedio da incerteza, o que impe a edio de reparo por Esta Egrgia Corte. A sentena recorrida olvidou, que se realmente os fatos tivessem acontecido conforme relatado pela vtima, forosa a concluso de,,.......................................... teve uma participao de menor importncia, sendo, assim merecedor da minorante contida no 1 do art. 29 d9 Cdigo Penal, o que no foi reconhecido na deciso de piso. Assim, era imperioso que na sentena, ora hostilizada, fosse detrado da reprimenda imposta o quantum referente ao reconhecimento da participao de menor importncia com relao a pessoa do Apelante. Por outro lado, o Apelante ................, conforme depoimentos prestados pelas testemunhas arroladas na defesa prvia exerce ocupao lcita, estudante regularmente matriculado em estabelecimento de ensino, vive em ambiente familiar exemplarmente constitudo na companhia de seus genitores, que no decorrer do presente se fizeram atuantes na luta pela prova de sua inocncia porque ciosos que o mesmo no possui personalidade voltada para a senda criminosa, sendo primrio, gozando de respeito e admirao no meio social onde vive. A prova produzida no processo no contraria a verso apresentada pelo acusado devendo assim ser cassada a sentena proferida pela ilustre magistrada que presidiu o feito de cognio, de

forma que embora tenha ficado claro e evidente sua no participao ativa nos fatos narrados na exordial, culminou o procedimento, injustificadamente, com dito condenatrio. No caso vertente, o conjunto de provas jurisdicionalizadas demonstra que a parte/acusao, no se desincumbiu do nus probandi, que a impunha a incumbncia processualde trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que impe a pronta e eficaz cassao da sentena vergastada. Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2 do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria ser dosadas no patamar de ....... (...) e no na metade como fez a Juza sentenciante.

DO DIREITO
Senhores Desembargadores, consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza todos elementos que compem a descrio do tipo legal. No caso vertente, o conjunto de provas d conta de que a parte ex adversa, no se desincumbiu do nus probandi, de trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que torna injustificvel a condenao imposta pelo Juzo de piso, impondo, assim, a reforma in totum da sentena hostilizada, consoante entendimento esposado pela jurisprudncia hodierna, conforme os seguinte arestos:

No se presumindo a culpa, deve ser cumpridamente provada, dentro dos elementos de sua configurao, desprezadas as dedues e as ilaes ou a concluses que no se assentem em prova concreta, acima de qualquer dvida (Revista Forense 175/375). nus da prova. As alegaes relativas ao fatos objeto da pretenso punitiva tm de ser provadas pelo acusador , incumbindo ao acusado, demonstrar apenas os fatos impeditivos e extintivos (JTACrim 72/243). Culpa. Presuno. A culpa no se presume em nosso ordenamento jurdico penal, devendo ser demonstrada de maneira positiva e cabal para justificar uma condenao (JTACrim 73/364). Ao Ministrio Pblico cabe o nus da prova acusatria, ou seja, da materialidade do fato e sua autoria . Ao acusado to-s incumbe a prova de eventuais fatos impeditivos ou extintivos da imputao (EI 174449 TACrimSP Rel. Weiss de Andrade). a favor de o ru presumida a inocncia, at que se demonstre o contrrio. Assim, basta acusao no promover prova capaz de infundir a certeza moral no esprito do julgador para que obtenha decreto absolutrio (Ap.1987.889 TACrimSP Rel. Weiss de Andrade).

Da Pena Exacerbada A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui, conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck 1 de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo.
1

Tratado de Derecho Penal, Ed. 1981, Vol. II, pg. 1191.

Consoante o entendimento adotado pela doutrina e jurisprudncia dominante, o objetivo da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado. Para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim de profilaxia social.
"Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353). "Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades atribudas pelo estatuto repressivo ptrio" (TRF (4 Reg.) - AC Rel. Gilson Dipp - RTJE 152/267). "Nunca demais lembrar que o fim ltimo da pena no o de eternizar e muito menos infernizar a situao do apenado; para reintegr-lo, ou reinseri-lo ao meio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional estimulando o homem apenado e preparando-o necessariamente para o retorno. A esperana de momentos mais fceis e menos rigorosos, de liberdade ainda distante, inerente ao complexo tema da recuperao do condenado" (TARS - RA 290108117 - JUTARS 76/27). "O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena, arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo penal, mormente depois de ter considerado

a primariedade do agente" (TACRIMSP - AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso sub judice, a sentena reconhece, no momento da aferio da pena-base,que as questes judiciais de carter pessoal so todas favorveis ao Apelante, o que imporia sua fixao estribada no mnimo legal, ou seja quatro anos, e no seis anos com editou a Juza a quo.. O critrio justo a ser realizado aquele abraado pela maioria de nossos tribunais, ou seja, se a pena base nestes casos deve ser fixada no mnimo legal, sob pena de ser ajustada no juzo ad quem. Do mesmo modo, tem-se como injustificvel o lanamento do aumento de pena previsto no 2, do art. 157 do Cdigo Penal, no seu limite mximo, principalmente, quando se verifica que o fato foi realizado em funo da imaturidade dos rus e o compromentimento com o uso de drogas, Assim sendo, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a concluso do ilustre magistrado sentenciante, no guarda lgica, ou racionalidade vez que as circunstncias judiciais, no so de tudo desfavor[veis ao Recorrente. Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico, alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB. Pelo conjunto probatrio contido no processo e reconhecido na prpria sentena recorrida, no h como justificar o aumento da reprimenda do Apelante, acima do mnimo legal, devendo assim ser efetuado a corrigenda por Este Egrgio Sodalcio.

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao. Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base. Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n 71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96). "No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso. Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo interesse social e o mnimo de expiao do ru" (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT 519/425). "Quando as circunstncias judiciais do art. 59 do CP forem favorveis ao ru, a pena no deve se afastar do mnimo legal. Na fixao da pena, o Juiz deve pautar-se pelos critrios legais para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao ru" (TJMT AC - Rel. Carlos Avallone - RTJE I IS/229).

Assim, Senhores Julgadores, no h como chancelar a condenao imposta pela sentena recorrida, principalmente quando a clareza dos elementos produzidos nos autos indica que no existem provas suficientes dos fatos narrados na denncia, alm do que o Recorrente, teve participao de menor importncia, circunstncia esta no analisada no decreto do Juzo a quo, e finalmente, teve o aumento de

sua pena, injustificavelmente, afastada do mnimo previsto no 2 do art. 157 do Cdigo Penal, devendo a sentena recorrida ser cassada na forma pleiteada nas presentes razes. Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.

EX POSITIS,
espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida, in totum, decretando-se a absolvio do Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal imposta, ao mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA. Nestes termos Pede deferimento.

Local, data

________________ OAB