AO EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN.

DO

XXX,

.............................................................................................em

Campo Magro/PR, vm, respeitosamente perante Vossa Excelncia, por seus Procuradores que esta subscrevem (procuraes nos Autos de origem), tempestivamente, com fundamento nos artigos 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil e demais aplicveis espcie, interpor

AGRAVO DE INSTRUMENTO
(com pedido de suspenso da liminar deferida)
no se conformando com os termos do respeitvel despacho de fls. 242 e 243, nos Autos 918/2004 em trmite perante a Vara Cvel da Comarca de Almirante Tamandar/PR, com base nos fatos e fundamentos de direitos aduzidos nas Razes do Recurso a seguir expressas.

Para formao e instruo do presente Agravo de Instrumento, junta-se cpia das peas processuais obrigatrias, s quais confere autenticidade, segundo disposio dos artigos 525 e 544, 1 do Cdigo de Processo Civil brasileiro.

PROCURADORES DOS AGRAVANTES:..............................................................................

PROCURADORA DOS AGRAVADOS:

Termos em que requer seja recebido, conhecido e processado o presente Agravo de Instrumento.

Aguarda deferimento.

Curitiba, 18 de abril de 2005.

............................................

RAZES DO RECURSO

AGRAVANTES: XXXXXX AGRAVADOS: XXXXXXX

AUTOS DE REINTEGRAO DE POSSE N. ............ VARA CVEL DA COMARCA DE ALMIRANTE TAMANDAR/PR.

EGRGIO TRIBUNAL COLENDA CMARA EMINENTE RELATOR

1. DOS FATOS

Trata-se de Ao de Reintegrao de Posse movida por, contra ()

pessoas e ainda demais invasores ainda no identificados, na data de 27.12.2004.

Na inicial, os autores alegaram, em sntese: serem senhores e possuidores, desde outubro de 1977, do imvel individuado na Escritura Pblica de Compra e Venda, objeto da matrcula sob n 1.589; que em 14 de maio de 2004, o referido imvel teria sofrido uma invaso coletiva; que tomaram vrias medidas como tentativa de fazer cessar a invaso inclusive contatando vrios rgos pblicos como ao Instituto Ambiental do Paran IAP, a Polcia local e a Prefeitura de Campo Magro. . Em deciso de fls. Foi deferida liminar de reintegrao de posse inaudita altera pars . No se conformando com a deciso, os Agravantes protocolaram pedido de reconsiderao da liminar alegando: serem possuidores do terreno h mais de um ano e um dia, juntando documentos probatrios em relao a este fato; a ausncia do periculum in mora (tendo em vista que os autores tomaram a medida judicial anos aps a ocupao do terreno) e, por fim, a ausncia de demonstrao de posse anterior pelos autores. A mm. Juza, como de justia, acolheu a argumentao dos Autores.

Reconhecendo que: Depreende-se da documentao acostada aos autos, mormente s

de fls. 97/105, que alguns dos requeridos possuem posse velha, insuscetvel da concesso de liminar. Ademais, vislumbra-se pela documentao juntada pelo autor, a inexistncia de comprovao do exerccio de sua posse, a qual dever ser demonstrada na instruo processual, vez que se tratando de posse superior a ano e dia, insuscetvel a designao de audincia de justificao. original) (sem grifos no

Todavia, os Autores, ora agravados, trouxeram novos documentos aos autos, e, mesmo sendo incapazes de modificar a situao ftica dos autos, a MM. Juza a quo reviu sua deciso de fl. 107 na qual revogara a liminar de reintegrao de posse antes concedida para recomp-la nos seguintes termos:

Autos n918/2004

Trata-se de ao de reintegrao de posse com pedido liminar o qual foi deferido s fls.79/81. s fls.82/94 foi pelo ru requerido reconsiderao (sic) da liminar aduzindo que possuem posse velha. Juntou os documentos de fls.97/105. A liminar concedida foi revogada ante a juntada dos documentos de fls.97/105. Os autores s fls.122/126 alegaram que a rea sub judice refere-se ao Manancial do Passana, responsvel pelo abastecimento de gua potvel de Curitiba e Regio Metropolitana, localizada na rea de Proteo Ambiental do Passana APA, criada pelo Decreto Estadual n5.063/01 e Lei Municipal n141/2000 contendo o imvel Zona de Conservao de Vida Silvestre, Zona de Preservao de Fundo de Vale e Zona de Ocupao Orientada. Que o requerido juntou fotocpia de documento sem autenticao alegando posse de quase vinte anos. Que Heitor Mattuela Sobrinho e Sirlei Aparecida Rissardi no integram o plo passivo da ao. Que o requerido vendeu lotes junto com Moacir Linhar, consoante ao penal n2004.1204-1 em maio de 2004 e parecer tcnico n01/05 da prefeitura Municipal de Campo Magro, relatrio de fiscalizao n29 e parecer tcnico n26/2004 que verificam construes irregulares, desmate da mata nativa e o entijolamento de uma nascente em afronta a legislao ambiental. Juntaram os documentos de fls. 127/241. Compulsando os documentos juntados pelas partes verificase a necessidade da imediata concesso liminar de reintegrao de posse em favor dos autores face o esbulho praticado pelo ru, o qual alm de privar a posse do imvel pertencente aos autores vm destruindo uma rea de preservao ambiental, consoante depreende-se (sic) do parecer tcnico n01/05 (fls. 188/229). A posse velha alegada pelo ru deve ser refutada visto que as fotografias constantes no parecer tcnico n01/05 s fls.192/195 demonstram que o esbulho iniciou-se no ms de maio de 2004, portanto h menos de anos e dia, impondo-se dessa maneira a concesso da liminar de reintegrao de posse aos autores. Portanto, revogo a deciso de fls.107 e concedo a medida liminar de reintegrao de posse em favor dos autores, em decorrncia do esbulho praticado pelo ru, com fulcro no artigo 926 e ss do CPC. No caso de no cumprimento da liminar fixar-se- multas dirias no valor de um salrio

mnimo. Caso houver resistncia ao cumprimento da presente deciso autorizo reforo policial. Oficie-se a Secretaria de Segurana Pblica acerca da presente deciso. Intime-se. Almirante Tamandar, 07 de abril de 2005. Elisiane Minasse Juza de Direito

precisamente contra esta deciso, Nobre Desembargador Relator e Eminentes Julgadores, que se interpe o presente agravo de instrumento, posto que manifestamente no preenche os requisitos para sua validade.

1.

DOS FUNDAMENTOS DO PRESENTE AGRAVO

Cabe a reforma in totum da deciso, ora agravada, de fls. 242 e 243 dos

Autos 918/2004 da Vara Cvel da Comarca de Almirante Tamandar, pois os elementos trazidos s fls. 127 a 241 pelos Agravados no alteraram a situao ftica analisada na respeitvel deciso do juzo a quo de fl. 107. Nesse sentido, merece a anlise acurada e serena prpria deste Egrgio Tribunal de Justia dos elementos trazidos aos autos pela parte

agravada, para modificao da deciso. Vejamos. Consistem os documentos juntados pela parte Autora da Reintegrao de Posse: no parecer tcnico n 01/05, parecer tcnico n 24/04, parecer tcnico n 26/04 e relatrio de fiscalizao n 29, todos expedidos pela Prefeitura de Campo Magro. (fls.) Os documentos, denominados pareceres tcnicos com assunto Fiscalizao/ Reintegrao de Posse, so datados de 15 de maro de 2005, contendo fotos supostamente realizadas em outubro de 2004.

Lembre-se que no foram juntados quaisquer documentos que comprovem a data das fotos, tais como negativos e que as autoridades tcnicas que assinaram os pareceres no possuem, por lei, f pblica. Nenhum dos documentos apto a comprovar a posse dos Autores, no trazendo qualquer elemento novo em relao aos que j haviam sido acostados. Por outro lado, todas as fotos revelam que em outubro de 2004, cerca de 100 famlias j residiam no local, inclusive com casas construdas, o que no se faz da noite para o dia. Portanto, os documentos no permitem afirmar que o esbulho ocorreu em outubro de 2004, conforme a r. deciso de fls. Os pareceres tcnicos mencionam ainda que as famlias residentes no local solicitaram a instalao e fornecimento de gua tratada , o que demonstra sua boa-f e inteno de permanecer no local. A outra documentao juntada aos autos refere-se a uma ao penal movida contra Antonio Jefferson Ribeiro e Moacir Linhar pelo Ministrio Pblico Estadual, por crime definido no art. 50 da lei 6.766/79. Apesar de no ser esta Ao Penal objeto de discusso na presente Ao, cabe ressaltar, devido gravidade da situao, que ao contrrio do que faz parecer os Autores, a existncia de uma denncia no faz com que o ru da Ao Penal seja condenado. Pelo princpio da presuno da inocncia o ru s pode ser considerado culpado depois da sentena penal ter transitado em julgado. Por essa razo, afirmar que o requerido Antnio Jefferson Ribeiro e que o morador do terreno, Moacir Linhar, estaria vendendo lotes conden-los por antecipao, sem o devido processo legal. Ademais, de se considerar que residem no local dezenas de famlias que sequer foram citadas para responder a presente ao (o Autor sequer depositou as custas do oficial de justia para promover a citao). A leitura dos documentos juntados na referida Ao Penal, alas, comprovam a posse velha. A este respeito, o depoimento de Luis Carlos Andretta (fl. 152) : que tem alguns moradores que residem na rea h mais de 10 anos.O depoente Silvio Elizio de Lara informa que reside no terreno 16 anos (fl. 161) e o depoente Pedro Siebre de Oliveira h 11 anos. (fl. 167)

Outros depoimentos, alm de comprovarem que no houve loteamento e venda de lotes ainda do conta de que a maior parte das pessoas residem na rea de ocupao h mais de um ano e um dia. (fl.198; 199 e outras) Por fim, quanto breve defesa da questo ambiental aduzida pelos autores, cabe lembrar que conforme o Anexo do Decreto 5053/2001 (doc, 05), a rea totalmente suscetvel de ter habitaes unifamiliares, devendo o Poder Pblico (no caso a prefeitura) promover e propor a regularizao fundiria adequada. A situao presente pode vir a causar uma atrocidade processual, alm de graves violaes de direitos humanos dos moradores, vez que as aes possessrias tm a finalidade de defender a posse, entendida como a relao ftica entre o sujeito e a coisa possuda, e no presente caso estaria protegendo, em sede de liminar, algo que nem de longe foi tido como comprovado, como, alis, j fora decidido pela MM. Juiza: Ademais, vislumbra-se pela documentao juntada pelo autor, a inexistncia de comprovao do exerccio de sua posse, a qual dever ser demonstrada na instruo processual. Com isso, como j destacamos anteriormente, os Autores no atenderam um dos requisitos constantes no artigo 927 do CPC: a prova da posse. A doutrina e a jurisprudncia so unnimes quanto ao entendimento de que a falta de um dos requisitos do mencionado artigo d ensejo a extino do processo sem julgamento do mrito, pois a falta desse requisito especfico caracteriza a falta de interesse de agir. Dessa forma, a concesso de medida cautelar contraditria, pois no possvel falar-se em fummus boni iuri, isto , na fumaa do bom direito, na aparncia de que verdade daquilo que foi trazido ao juzo, quando nem ao menos se fez prova a respeito da posse anterior. Destaque-se que os documentos que os Autores reputaram como simples, por no acompanharem qualquer original ou autenticao (fl. 123) so provas da posse reputadas por renomados doutrinadores como prova diablica dada a dificuldade que envolve sua busca. Comprovantes de endereo so simples assim, uma conta de luz, um registro no posto de sade, no necessitam serem autenticados em cartrio para serem

considerados vlidos e demonstram claramente a posse. A contrrio senso, os Autores nem ao menos isso apresentaram e, destaque-se mais uma vez, no comprovaram a posse em nenhum momento no processo, como ser devidamente demonstrado a seguir:

1,1 DA INEXISTNCIA AGRAVADO

DE

COMPROVAO

DA

POSSE

PELO

A fim de comprovar sua posse na rea, os Agravados juntaram pea inicial a seguinte relao de documentos: (i) escritura pblica de compra e venda; matrcula n 1.589 do registro de imveis de Rio Branco do Sul; certificado de cadastro de imvel rural; (ii) BO delegacia de Campo Magro n 247/2004; BO 12 DP de Curitiba n 12/2004001880; laudo de leses corporais n 6387/2004; recorte do jornal O Estado do Paran; comunicao Prefeitura Municipal de Campo Magro PR, denunciando o esbulho; denncia IAP n 4960; ofcio SAMAB n 30/2004 ao IAP; ofcio n 357/04 C.A. ao IAP; relatrio de atendimento n 69/2004; notificaes n 55102 e 55103; auto de infrao ambiental n 45.765; termo de embargo n 26.529; ofcio n 357/04 C.A. do Centro de Apoio

Operacional s Promotorias de Proteo ao Meio Ambiente para o IAP; ofcio n 1394/2004 da Promotoria de Justia de Proteo ao Meio Ambiente para o

Promotor de Justia Diego Fernandes Dourado; parecer tcnico n 78/04 da Secretaria de Desenvolvimento Urbano SEDUR do municpio de Campo Magro PR. Pode reivindicar a posse aquele que a tem, no se confundindo aquela com a propriedade, visto no ser uma ao de natureza real a Ao de Reintegrao de Posse. O art. 927 do Cdigo de Processo Civil claro ao afirmar que incumbe ao Autor provar sua posse.1 No obstante os Agravados discorram fartamente

Art. 927 - Incumbe ao autor provar:

acerca dos fatos do processo, olvidou-se de demonstrar o principal, qual seja, a sua posse anterior. Note-se que entendimento pacfico na doutrina e jurisprudncia ptrias, ser o ttulo de propriedade insuficiente para comprovar a posse, embora, possa desde que vlido- comprovar a propriedade. Por essa razo, a simples matrcula do terreno no prova hbil em uma ao de reintegrao de posse, visto que segundo a lio de Orlando Gomes as aes possessrias so meios processuais adequados a soluo de conflitos relativos posse e o ttulo em questo seria capaz de provar apenas a propriedade do terreno. De acordo com Orlando Gomes o dono coisa no pode, sob o fundamento de que lhe pertence, embaraar o exerccio da posse de algum, seja qual for a sua qualidade, nem se apossar, por conta prpria do bem que est a possuir.2 o entendimento pacfico do Tribunal de Alada do Estado do Paran:
"O ttulo de propriedade confere direito posse, mas no conduz situao ftica suficiente, s por isso, defesa da tutela da posse, tal qual amparada pelos interditos possessrios. Falta interesse de agir demanda possessria, autorizando-se a extino do processo sem julgamento do mrito. (Acrdo n. 6343 - Quinta Cmara Cvel - TAPR - Juiz Relator ANTONIO MARTELOZZO)."

Os demais documentos apresentados resumem-se a boletins de ocorrncias, uma notcia do jornal O Estado do Paran, uma comunicao Prefeitura Municipal, alm de vrios documentos relacionados a denncias ambientais ao IAP, noticiando que o imvel teria sido esbulhado em maio de 2004. Apesar da extensa documentao acostada nenhum desses documentos capaz de comprovar a relao possessria, requisito primeiro da ao de reintegrao. Citando Ihering, Orlando Gomes esclarece que o possuidor tem direito enquanto possui, de modo que, na posse, o fato condio permanente do direito. Assim sendo, a persistncia da relao de fato requisito indispensvel proteo possessria.

I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho;IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. 2 Orlando Gomes, ob cit. P. 102

Ora veja, nenhum dos documentos capaz de elucidar se o dito proprietrio exercia a posse do imvel, quando muito poderiam provar a propriedade dos Agravados, mas de maneira alguma a posse. Sobre o esbulho, que alega ter ocorrido em maio de 2004, o Agravado junta apenas boletins de ocorrncia, em fls. 46 e 47 dos autos de origem. Todavia, preciso ressaltar, que, conforme entendimento pacificado pelo E. Superior Tribunal de Justia, o Boletim de Ocorrncia no gera presuno iuris tantum da veracidade dos fatos narrados, uma vez que apenas consigna as declaraes unilaterais narradas pelo interessado, sem atestar que tais informaes sejam verdadeiras (a respeito ver RESP 264508 / MT; RECURSO ESPECIAL 2000/0062611-2 STJ). So tambm meras declaraes unilaterais os outros documentos trazidos aos autos pelos Agravados quais sejam: a Comunicao Prefeitura Municipal de Campo Magro acerca da ocupao, bem como as denncias ao IAP. Assim, de se reconhecer a fragilidade das alegaes dos Agravados, no que pertine efetiva posse do imvel em questo e, conseqentemente, do esbulho sofrido. O entendimento pacfico do Tribunal de Alada do Paran:
REINTEGRAO DE POSSE - INEXISTNCIA DE POSSE EFETIVA DO ADQUIRENTE - AUSNCIA DE PRESSUPOSTO PARA AO DE REINTEGRAO DE POSSE - PRELIMINAR DE CARNCIA DA AO ACOLHIDA - EXTINO DO PROCESSO - INCIDNCIA DO ARTIGO 267, INCISOS IV E VI DO CPC - APELO CONHECIDO E PROVIDO. Ao se intentar a via possessria, deve a parte ter o objetivo de restaurar o status quo ante. Assim, a ausncia de prova de posse anterior ocasiona tambm a ausncia de um dos pressupostos para a propositura da ao de reintegrao de posse, qual seja, a posse efetiva. At porque, no se reintegra na posse aquele que jamais dela dispunha. O requisito bsico para a Ao de Reintegrao de Posse no a propriedade, mas sim a posse. Assim, o requisito fundamental da ao a existncia da posse anterior do autor e que este tenha sido privado de seu exerccio, no podendo o proprietrio sem posse anterior reclama-la pela via da reintegrao. (TAPR 6a Cm. Cv. Ap. Cv. n. 0199148-0- Ac. n. 14.415 Rela. Juza Anny Mary Kuss j. 04/11/02 unn. - DJ: 6255).

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A este respeito o ensinamento do renomado processualista Luiz Guilherme Marinoni, A verossimilhana a ser exigida pelo juiz (...) deve considerar: (i) o valor do bem jurdico ameaado, (ii) a dificuldade de o autor provar sua alegao, (iii) a credibilidade da alegao, de acordo com as regras de experincia, e (iv) a prpria urgncia descrita.3. Por todo o exposto no possvel considerar verossmeis as alegaes dos Agravados, com o que requer seja suspensa a medida liminar e reestabelecido o procedimento ordinrio para apurao da verdade ftica.

1.1. DA POSSE VELHA EXERCIDA PELOS AGRAVANTES

Cumpre frisar que os Agravantes HEITOR MATTUELA SOBRINHO e SIRLEI APARECIDA RISSARDI entendem que residem no imvel objeto da presente Ao, posto que os Autores no forneceram a delimitao e as confrontaes atuais do terreno de oito alqueires, que pretendem ter reintegrado (fl. ) As confrontaes expressas na matrcula, datadas de quase 30 anos no correspondem mais realidade. Ainda, na primeira reconsiderao de fls. 107 dos autos, a Douta Juza a quo expressamente reconheceu que alguns dos requeridos possuem posse velha, insuscetvel da concesso de liminar, incluindo os Agravantes no plo passivo da lide. Conforme documentos juntados aos autos pelos prprios Agravados, h cerca de 70 famlias residindo no imvel objeto da presente ao possessria, dentre eles, os Agravantes. De fato, trata-se de uma rea de ocupao irregular, caracterstica da Regio Metropolitana de Curitiba, cujo processo de ocupao iniciou-se h quase 20 anos O Agravante reside neste imvel com sua famlia h pelo menos 17 anos. O requerido possui cadastro na COPEL referente ao endereo na rea desde janeiro de 1995, conforme documento em anexo nos Autos de origem (fls. 97/98).
Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart, Manual de Processo do Conhecimento. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
3

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Os documentos juntados pea contestatria, a saber, uma nota fiscal de fatura de energia datada de 19.10.1998 (fl. 99 dos autos de origem), uma certido de bito de sua filha, , datada de 18.10.1996 (fl. 100 dos autos de origem), trazem, como endereo do requerido, respectivamente, aXXXXX. Como a rea de ocupao Passana no urbanizada, estes endereos so utilizados para designar justamente a localidade da rea de ocupao. Outro documento, este um cadastro do Departamento de Ao Social do Municpio de Campo Magro (fls. 101 e 102 dos autos de origem), referente concesso de cestas bsicas a XXX , tambm residente no Conjunto Alpha Boy Ville I, traz como endereo desta a Rua Francisco Passe, Passana. Do mencionado cadastro, h referncia data de 16.04.2003, tendo o cadastro propriamente dito, sido feito inclusive anteriormente a esta data. Este documento tambm demonstra a posse anterior data da ocupao apontada pelos Agravados (maio de 2004), deixando claro que em 2003 j havia famlias na posse do imvel. Lembre-se que XXX consta como parte na Ao, na qualidade de dependente de XXX. Alis, vrias pessoas da famlia Rissardi residem no imvel objeto da presente ao. Importante ressaltar que refora os fatos aqui aduzidos o

documento acostado aos Autos de reintegrao de posse pelos Agravados em fls. 56. Trata-se do Relatrio de Atendimento do Instituto Ambiental do Paran, que se refere ao endereo da rea de ocupao como Rua Luis Franscisco Pase, o mesmo que consta do Cadastro de Sirlei Rissardi no Departamento de Ao Social de Campo Magro. O Agravante, por sua vez, adquiriu a posse do terreno que atualmente ocupa de um antigo morador. Reside neste terreno desde novembro de 2003, quando solicitou a Copel instalao de poste de energia eltrica que foi instalado em janeiro de 2004, sendo a primeira conta cobrada em fevereiro de 2004, conforme demonstrativo em anexo (fl. 103 dos autos de origem). Segundo as lies de Orlando Gomes as aes de manuteno e reintegrao de posse tm o procedimento simplificado quando intentadas dentro

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de um ano e dia (arts. 926 a 931 do CPC); passado esse prazo, o procedimento ser o ordinrio4. Dessa forma, o douto professor define a ao com fora nova como aquela impetrada antes de ano e dia da posse. Munidos dessa definio salutar destacarmos o entendimento da jurisprudncia ptria:
PROCESSO CIVIL. REINTEGRAO DE POSSE. A ao de reintegrao o meio prprio para defender a posse, inclusive a de fora velha; s a de fora nova, todavia, est municiada pela medida liminar. Recurso especial conhecido e provido. (STJ. RESP 138932 / RS. 3 Turma. Rel. Ministro ARI PARGENDLER Julgamento em 16.12.2002 grifos acrescidos ao original).

Desta forma, incabvel a concesso de medida liminar no caso em tela, por expressa vedao legal, decorrente do fato da posse ser exercida pelos ocupantes h muito mais de 01 ano. Como exposto e restar comprovado nos autos de origem, h famlias que moram no mencionado terreno h mais de dez anos, detendo a posse mansa, pacfica e inconteste do imvel, o que inclusive dar ensejo a um pedido de usucapio coletivo.

1.2. DA AUSNCIA DO PERICULUM IN MORA A JUSTIFICAR A LIMINAR

pacfico na doutrina o entendimento de que o periculum in mora ocorre quando, pela demora processual, for provvel a ocorrncia de atos capazes de causas leses, de difcil e incerta reparao, ao direito de uma das partes.5 o que diz o artigo 798 do CPC. Ora, Excelncia, o caso em questo no incide na definio de perigo iminente, uma vez que no h ameaa de atos de poder lesivo irreparvel por parte dos que ocupam a rea. Por bvio a simples atividade de convvio no terreno verificada h muito mais de um ano e dia no implica em dano irreversvel ao seu proprietrio, que inclusive no realiza qualquer atividade no imvel. contraditria
Orlando Gomes, Direitos Reais. 19 ed. Atualizada / por Edson Fachin. Rio de Janeiro: Forense 2004 pgina 100. 5 Jos Frederico Marques, Manual de Direto processual Civil.
4

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a alegao do periculum in mora a justificar a concesso da medida liminar sendo que o proprietrio, tendo alegado que a ocupao ocorreu em maio de 2004 entrou com a presente ao somente em dezembro do mesmo ano, portanto a sete meses aps a alegada ocupao. Ao contrrio, a desocupao liminar da rea pode causar danos irreparveis aos moradores atuais, que tm sua vida estruturada no imvel objeto da presente reintegrao, inclusive com casas e outras benfeitorias. As pessoas que hoje esto na rea em litgio tm, ali, seu espao de moradia, direito garantido tanto pela Constituio Federal como por Pactos Internacionais dos quais o Brasil signatrio. Desta forma, a concesso da medida liminar implicaria na destruio das casas dos que hoje, sem ter alternativas, ali habitam. Desta forma, salienta-se novamente a necessidade de garantir os direitos dos ora requeridos e demais moradores. Uma desocupao certamente conduzir as famlias a uma situao extremamente precria, pela falta de condies mnimas de higiene e at mesmo de elementos bsicos subsistncia das famlias, como a moradia. Ademais, o Cdigo de Processo Civil, ao tratar da tutela antecipada, contundente ao destacar no seu artigo 273, 2 que no se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. Ora veja, se a liminar de reintegrao de posse for cumprida acarretando no despejo das famlias e na destruio de suas casas mesmo que haja uma futura deciso favorvel aos Agravantes os prejuzos morais causados pelo ato sero impossveis de serem reparados, fato este que por si s caracteriza a irreversibilidade mencionada no dispositivo legal.

1.3. DA OCUPAO INFORMAL

EM REA DE PROTEO AMBIENTAL

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Os

Agravantes ocupam um terreno em uma rea da Regio

Metropolitana de Curitibana que cercada por condomnios horizontais de alta valorizao. Todas as reas de Preservao desta regio coexistem com unidades habitacionais, confirmando a possibilidade de manuteno da ocupao nesta rea. Neste sentido, as fotos trazidas aos autos de origem demonstram a existncia de vegetao nativa e a preservao de nascentes do Manancial Passana. O terreno ocupado pelos Agravantes est localizado em reas do zoneamento municipal que permitem a existncia de habitao, como se verifica na descrio da Zona de Ocupao Orientada ZOO (fls. 134 dos autos de origem) e da Zona de Conservao da Vida Silvestre ZCVS (fls. 135). sabido que o Municpio possui autonomia para legislao acerca da cobertura florestal, nos planos e leis de uso do solo municipais, respeitando sempre as normas gerais da Unio. Neste mbito, o Estatuto da Cidade, lei n. 10.257/2001, acrescenta no seu pargrafo 1 do art. 1 o conceito de ordem urbansticas, que deve ser respeitado na execuo da poltica ambiental do Municpio. Em sua autoridade, o doutrinador Paulo Affonso Leme Machado6 define este conceito trazido por esta lei urbanstica:
Ordem urbanstica o conjunto de normas de ordem pblica e de interesse social que regulam o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo, da segurana, do equilbrio ambiental e do bemestar dos cidados. A ordem urbanstica deve significar a institucionalizao do justo na cidade. No uma ordem urbanstica como sendo resultado da opresso ou ao corruptora porque a de latifundirios a ou

especuladores

imobilirios,

seria

desordem

urbanstica gerada pela injustia.

Machado, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro, 11 ed. rev., at. e ampliada, Ed. Malheiros Editores, 2003, pg.368/369.

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Desta forma, os Agravantes ocupam rea em perfeita regularidade com a legislao municipal vigente, referente ao zoneamento ecolgico-econmico da rea de Proteo Ambiental do Passana.

Trata-se sim, Nobre Desembargador Relator e Emitente Cmara Julgadora, de uma ocupao social por trabalhadores desprovidos de moradia, que pagavam aluguel ou estavam em outras ocupaes informais na cidade de Curitiba que foram igualmente despejadas. Considerando a convivncia harmnica dos Agravantes com os princpios e normas da legislao municipal ambiental, requer-se seja provido suspenso da liminar deferida pelo digno Juzo a quo.

1.3 DA NULIDADE INOBSERVNCIA

DO

DA

DECISO

DE FLS.

242

243 FRENTE
E DO

CONTRADITRIO, DA AMPLA DEFESA

DEVIDO

PROCESSO LEGAL
Em deciso de revogao da medida liminar, a respeitvel Magistrada reconsiderou a fls. 107 dos autos de origem, nos seguintes termos:

Depreende-se da documentao acostada aos autos, mormente s de fls. 97/105, que alguns dos requeridos possuem posse velha, insuscetvel pela da concesso de liminar. pelo Ademais, autor, a

vislumbra-se

documentao

juntada

inexistncia de comprovao do exerccio de sua posse, a qual dever ser demonstrada na instruo processual, vez que se tratando de posse superior a ano e dia, insuscetvel a designao de audincia de justificao. (grifo nosso)

Considerando tratar-se de posse velha o objeto da lide, o douto Juzo a quo instituiu o procedimento ordinrio para prosseguimento da ao, afastando o

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procedimento especial e impondo o rito comum como ordenado pelo art. 275, pargrafo I, do CPC.

A deciso de fls. 242 e 243 restabeleceu a liminar de reintegrao fundamentada na anlise dos documentos de fls. 122/241, contudo, no concedeu aos Agravantes a oportunidade de se manifestar sobre as novas provas juntadas aos autos de reintegrao, contrariando os princpios constitucionais do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. O artigo 3987 do CPC que determina a manifestao da parte contrria em at 5 (cinco) dias foi violado e a deciso que restabeleceu a reintegrao de posse deve ser declarada nula, para que desta forma os Agravantes tenham oportunidade de, segundo as regras do devido processo legal, provar seu direito. Ensina o doutrinador Nelson Nery Junior neste sentido8:

Ouvida da outra parte. Aps o deferimento de juntada dos documentos nos autos, o juiz deve determinar seja ouvida a parte contrria. Se isto no ocorrer e o documento influir no julgamento do juiz, em sentido contrrio ao do interesse da parte preterida, a sentena que vier a ser proferida nula e assim deve ser declarada (CPC 249).

Requer, Nobres Desembargadores, seja declarada nula a deciso agravada, restaurando o procedimento ordinrio e permitindo aos Agravantes o acesso ampla defesa e ao contraditrio processual.

1.4. DA DECISO ULTRA PETITA DO JUZO A QUO

Art. 398 Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz ouvir, a seu respeito, a outra, no prazo de 5 (cinco) dias. 8 Nery Juinior, Cdigo de Processo Civil Comentado e leg. Extravagante, 7 ed. rev. e at., Ed. RT, So Paulo, 2003.

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O Douto Juzo a quo decidiu ultrapassando os limites da sentena e em desacordo com o pedido dos Agravados, pois na petio para restabelecimento da medida liminar no foi pedido o arbitramento de multa e a sentena instituiu multas dirias no valor de um salrio mnimo no caso de no cumprimento da presente deciso.

Assim, configura-se verdadeiro julgamento ultra petita, acrescentando motivao para anulao da deciso agravada, pelo qual, requer-se desde j seja deferida por este E. Tribunal.

1.5. DO RISCO

DE

VIOLAO

DOS

DIREITOS HUMANOS, ECONMICOS,

SOCIAIS E CULTURAIS E DA RESPONSABILIDADE DO JUDICIRIO

O despejo, mxime em sede de liminar, sem qualquer tentativa de mediao, das famlias residentes no local negaria direitos bsicos constantes na Constituio Federal. O artigo 6o da Carta Magna estabelece, dentre os direitos sociais, a assistncia aos desamparados. A desocupao negaria tais prerrogativas, uma vez que os trabalhadores em questo, por encontrarem-se privados de quaisquer outra possibilidade de moradia que no atravs da ocupao da rea, enquadramse na classificao de desamparados posta pela Lei Maior. Est ainda qualificado como direito social a moradia. Os trabalhadores e suas famlias seriam, data vnia, alijados ainda de qualquer possibilidade digna de habitao, j que inexiste outro lugar onde possam se fixar de forma ao menos razovel. Importante ressaltar que pacfico na doutrina que os direitos sociais, tendentes equalizao de situaes econmicas, sociais e culturais distintas, determinam prestaes positivas do Estado.

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A responsabilidade do Poder Judicirio com a garantia dos direitos das famlias em questo fica ainda mais evidente ao ter-se em considerao o artigo 5o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que estabelece que o juiz deve atender aos fins sociais a que a lei se dirige e s exigncias do bem comum na aplicao da norma. Assim, o Estado-Jurisdio no pode ficar alheio s conseqncias de sua deciso. Neste sentido, a sentena do Juiz Federal Dr. Dr. Antnio Francisco Pereira elucidativa acerca da questo dos fins sociais e do bem comum aos quais a lei objetiva:
Quando a lei regula as aes possessrias, mandando defenestrar os invasores (art. 920 e ss. do CPC), ela COMO TODA LEI tem em mira o homem comum, o cidado mdio que, no caso, tendo outras opes de vida e moradia diante de si, prefere assenhorar-se do que no dele (...). Mas os invasores so excludos, resultado do perverso modelo econmico adotado pelo pas.(...) O Estado no pode exigir a rigorosa aplicao da lei (no caso, reintegrao de posse) enquanto ele prprio o Estado no se desincumbir, pelo menos razoavelmente, da tarefa que lhe reservou a Lei Maior. (JF/MG. Ao de reintegrao de posse n. 95.0003154-0.)

As ocupaes desencadeadas por grupos de sem-tetos precisam ser tratadas pela Justia como forma coletiva e legtima de efetivao do Direito Moradia, que no foram efetivados pelo Estado em decorrncia de um modelo social e econmico que o prprio ordenamento jurdico reconhece como uma questo a ser paulatinamente resolvida. o que estabelece o prembulo da Constituio brasileira ao orient-la a instituir um Estado democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, que, portanto, ainda no existem em sua plenitude. Esse entendimento reforado pelo Pacto Internacional de Diretos Humanos, Econmicos, Sociais e Culturais (decreto 591/62), que compreende que o indivduo por ter deveres para com seus semelhantes e para com a coletividade a que pertence, tem a obrigao de lutar pela promoo e observncia dos direitos

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reconhecidos no presente Pacto. Dentre esses direitos esto justamente aqueles passveis de serem violados pelo cumprimento da ordem liminar exarada. O tratado reconhece, em seus artigos 10 e 11 a assistncia e a preservao da dignidade da famlia. Tais prerrogativas esto tambm positivadas pela Conveno Americana Sobre os Direitos Humanos, que trata do dever de proteo famlia por parte do Estado no seu artigo 17, alm de, em seu artigo 11, tratar da dignidade da pessoa humana, que contemporaneamente informa os sistemas internacionais, constitucionais e infraconstitucionais. O entendimento das conseqncias danosas acerca dos despejos consolidado tambm pela Comisso de Direitos Humanos da ONU. A resoluo 1993/77a, de maro de 1993, reconhecendo que toda pessoa tem o direito de viver em um lugar seguro e digno, que os despejos intensificam os conflitos e a misria, enfatiza que a responsabilidade legal acerca dos despejos do Estado. Cabe ressaltar que a responsabilidade do Estado no fica restrita ao Poder Executivo. Sobretudo diante da complexidade contempornea, o Poder Judicirio tem um papel poltico relevante e pode contribuir imensamente para a resoluo pacfica de conflitos sociais. De acordo com ZAFFARONI:
o limite entre o poltico e o judicial no pode ser definido formalmente no Estado moderno. A justia moderna no pode ser apoltica nesse sentido, e hoje, mais do que nunca deve-se reconhecer que o poder judicirio governo.9

Desta forma, alm de no estarem presentes os requisitos para manuteno da medida liminar, como j exposto, a possibilidade de que o despejo poder causar danos irreversveis e gravssimas violaes de direitos humanos s famlias que residem no conjunto Alpha Boy Ville, no Bairro Passana, requer-se a suspenso da medida liminar reestabelecida.

Poder judicirio: crise, acertos e desacertos. p. 24.

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1.6. DA NECESSIDADE DE CONCESSO LIMINAR DO EFEITO SUSPENSIVO

Nos termos do artigo 558, do Cdigo de Processo Civil, possvel a suspenso da deciso agravada, "em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao". No caso em apreo, esto presentes ambos os requisitos. induvidoso que a execuo da liminar acarretar os danos irreparveis s famlias e os

fundamentos jurdicos j alinhavados caracterizam a relevncia suficiente concesso do efeito suspensivo.

Do exposto, resta evidente a necessidade de imediata suspenso dos efeitos da liminar concedida (artigo 527, II, C.P.C.), porque desatendidos os pressupostos essenciais a sua concesso. 2. DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer: a) A admisso e processamento do presente agravo de instrumento; b) A concesso liminar do efeito suspensivo; c) O provimento do presente Agravo de Instrumento para que seja a Ao Possessria extinta sem julgamento do mrito, nos termos do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil brasileiro, considerando a inexistncia de comprovao da posse pelos Agravados; d) A suspenso da liminar de reintegrao de posse, ou

alternativamente, a declarao de nulidade da liminar de reintegrao de posse, em virtude da afronta aos princpios constitucionais da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal; e) A concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita aos

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Agravantes, nos termos da Lei 1.060/50, tendo em vista que os mesmos no podem arcar com as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia; f) a intimao dos Agravados, para que, querendo, responda aos termos do presente recurso. Nestes termos, Pede deferimento.

Curitiba, 18 de abril de 2005.

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