PROYECTO DE INVESTIGACIN EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL EN UN ESTADO SOCIAL DE DERECHO

SHERLEY LORENA ARZUAGA CARVAJAL

METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA BOGOT D.C 2013

PROYECTO DE INVESTIGACIN EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL EN UN ESTADO SOCIAL DE DERECHO

SHERLEY LORENA ARZUAGA CARVAJAL

Presentado a: Docente ALFONSO DAZA GONZALEZ

METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA BOGOT D.C 2013

TABLA DE CONTENIDO

1. INTRODUCCIN 2. OBJETIVO GENERAL 2.1 OBJETIVOS ESPECFICOS 3. PROBLEMA: EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL DENTRO DE UN ESTADO SOCIAL DE DERECHO 4. MARCO TERICO HISTRICO 5. MARCO TERICO CONCEPTUAL 6. LEGISLACIN COLOMBIANA 7. DISCUSIN ENTRE LA RELACIN MATRIMONIO HOMOSEXUAL Y LA ADOPCIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES 8. MATRIMONIO HOMOSEXUAL LEGALIZADO EN OTROS PASES 9. CONCLUSIONES 10. BIBLIOGRAFA

1. INTRODUCCIN

En este proyecto de investigacin se busca explorar hasta qu punto El Matrimonio Homosexual supone alcanzar el reconocimiento por parte del Estado Colombiano teniendo en cuenta que es un Estado Social de Derecho; en donde las parejas homosexuales reclaman el reconocimiento de los mismos derechos sociales, patrimoniales y dems.

Se pretende determinar la inconstitucionalidad del matrimonio como tal entre personas del mismo sexo, matrimonio homosexual o matrimonio gay, conocido tambin en otros pases como matrimonio igualitario, busca el reconocimiento jurdico que regula la relacin y convivencia de dos personas del mismo sexo, con iguales requisitos y efectos que los existentes para matrimonios heterosexuales.

Se ahondar el establecimiento legal del matrimonio homosexual en otros pases, teniendo en cuenta que es un tema de Derechos Humanos Universales respaldados por la oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas, considerado por este como un derecho que asiste a todas las personas con independencia de su orientacin sexual.

Se abordara el matrimonio homosexual desde sus orgenes y se expondrn desde distintos puntos de vista.

2. OBJETIVO GENERAL: Demostrar que el matrimonio entre homosexuales es inconstitucional en Colombia e Identificar los avances jurdicos en el reconocimiento de derechos de las parejas del mismo sexo.

2.1 OBJETIVOS ESPECFICOS:

Analizar de manera sistemtica las sentencias de La Corte Constitucional en el reconocimiento de derechos en las parejas del mismo sexo. Estudiar y reconocer la definicin de familia, como se establecen y su implicacin en el ser humano que derechos y deberes se adquieren al conformar una familia. Reconocer el trmino Matrimonio dentro de la sociedad Colombiana. Dar a conocer la legislacin en la cual se habla acerca del matrimonio. Demostrar que la adopcin no es permitido ni constitucional en parejas homosexuales, teniendo como base la identidad de los nios, nias y adolescentes. Analizar, observar y determinar la posible extincin de la humanidad a causa de esta libre opcin de vida. Determinar hasta qu punto se vulneraran los derechos de los nios, nias y adolescentes al no tener una familia plenamente establecida y ser adoptados por una pareja homosexual.

3. PROBLEMA: EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL DENTRO DE UN ESTADO SOCIAL DE DERECHO

HIPTESIS Demostrar que con el contrato solemne que la corte manifest en la sentencia C-577 de 2011 se reconoce plenamente el ejercicio de los derechos de las parejas del mismo sexo, como PAREJA es decir (pedro y juan) ,nadie ms, y mucho menos menores de edad. El problema de la adopcin es que el nio tiene DERECHO a tener un padre y una madre, entonces porque tenemos que sacrificar los derechos de los nios, nias o adolescentes, cules priman?, se les respeta su opcin sexual y tienen como pareja los mismos derechos de cualquier pareja, es decir a pesar que son una familia NO TIENEN LOS MISMOS DERECHOS DE TODAS LAS FORMAS DE FAMILIA, SI COMO PAREJAS NO COMO FAMILIA, es diferente, segn la constitucin y la ley , la conciencia social y moral de nuestro pas no tiene cabida a otra interpretacin. 4. MARCO TERICO HISTRICO El matrimonio, como institucin y entendido como una unin solemne entre un hombre y una mujer ha sufrido grandes cambios a travs de la historia. Cambios que han dado cuenta a distintas concepciones que se han suscitado respecto al Matrimonio en el ser humano. Si se hiciera un reconocimiento a grandes rasgos de lo que ha sido la cronologa del Matrimonio, se encuentra que en Europa clsica, algunas de las antiguas sociedades romanas y griegas, toleraban y celebraban las relaciones entre el mismo sexo, pero no se puede probar que esas uniones fueran reconocidas socialmente como matrimonios. En el siglo XIX y principios del siglo XX no se conocen rastros del concepto matrimonial entre personas del mismo sexo.

A partir del siglo XX, tras la revolucin sexual, la tradicional definicin de matrimonio empez a ser cambiada por algunos grupos sociales que propiciaban la libertad sexual como la suscripcin a un contrato jurdico representante de la relacin y convivencia de pareja, basada en afecto y en proyecto de vida en comn, adquiriendo derechos y deberes pertinentes a la formulacin jurdica vigente. Bajo esa condicin nueva de matrimonio, la idea de la unin homosexual estable encaja en la definicin liberal. Las uniones homosexuales son antiguas pero los intentos de introducirlas en el concepto universal del matrimonio surgen en el siglo XX. En Europa medieval, las relaciones homosexuales estaban muncho menos aceptadas que en el mundo clsico. La unin de hecho entre parejas homosexuales en Colombia es un tema de gran importancia, ya que es un trampoln al reconocimiento de una serie de derechos entre las parejas homosexuales. Esta unin abre posibilidades a las parejas homosexuales que antes no hubiesen podido ser siquiera pensadas. Es una lnea intermedia entre la aceptacin y prohibicin de la unin entre homosexuales porque si bien no establece un vnculo marital si establece un vnculo jurdico con efectos parecidos a los que podra conllevar un matrimonio. Por la importancia que acarrea este tema es relevante de anlisis cmo se ha venido desarrollando a travs del tiempo en nuestro pas y que derechos le ha concedido a aquellas parejas homosexuales, por consiguiente se presenta un anlisis de cmo se ha ido desarrollando el tema en Colombia. La unin marital de hecho entre homosexuales y algunos derechos patrimoniales de la pareja fue aprobada el 7 de febrero de 2007 por la corte. Se estableci que para que estos cobrasen vigencia la pareja deba llevar por lo menos dos aos de convivencia. En el 2007 se tramit un proyecto de ley en el Congreso que buscaba reconocer los derechos patrimoniales de las parejas del mismo sexo, tras ser aprobado en Cmara de Representantes se hundi en la fase final de conciliacin en el Senado. El 4 de octubre del 2007 la Corte Constitucional estableci que las parejas del mismo sexo que en Colombia lleven un mnimo dos aos de convivencia de hecho, podrn afiliarse conjuntamente al sistema de seguridad social en salud.

Con el fallo, ahora estas parejas podrn afiliar a su compaero o compaera al sistema pblico de salud, con slo presentar una declaracin notarial de unin marital de hecho de mnimo dos aos. A partir del ltimo fallo de la Corte Constitucional del 17 de abril del 2008, las parejas en unin marital de hecho de homosexuales pueden acceder a la pensin del sobreviviente, tal como sucede con las parejas heterosexuales. De acuerdo con la norma, para que el compaero sobreviviente sea quien reciba la pensin, la pareja debi haber convivido, de manera permanente, singular e ininterrumpida, durante cinco aos, antes de la muerte del pensionado. Es decir que la unin debi mantenerse de manera continua durante cinco aos y con una sola persona. Las separaciones temporales por trabajo, estudio o viaje no disuelven la unin. Si la persona que pasa a ser beneficiaria tiene ms de 30 aos de edad, la pensin ser vitalicia, si tiene menos de esta edad, la recibir por 20 aos. Luego de que el trmite fracasara, la Corte Constitucional declar que las parejas del mismo sexo deberan tener los mismos derechos de reconocimiento que las parejas del sexo opuesto tradicionales parecido a los registros domsticos o uniones civiles. El litigio sigue y las organizaciones de derechos civiles homosexuales buscan nada menos que igualdad en el matrimonio. El 28 de enero de 2009 la Corte Constitucional de Colombia por ponencia del magistrado Rodrigo Escobar Gil, decidi la modificacin de 42 normas incluidas en aproximadamente 20 leyes, con el fin de lograr una equidad entre parejas heterosexuales y homosexuales, excepto en el asunto de la adopcin, sobre lo que la Corte no se pronunci. Sin embargo, el acto de adopcin en Colombia puede hacerlo un solo individuo, independientemente de su condicin sexual. La sentencia del 2009 deja a las uniones de parejas del mismo sexo a un nivel muy parecido al matrimonio. Convirtiendo a Colombia en un pas pionero en Amrica latina al proporcionar tal grado de equidad, pues en otros pases el alcance es regional, o se limita al mbito econmico. Entre las modificaciones de la sentencia del 2009 estn: Los homosexuales tendrn derecho a no incriminar a un compaero permanente, ni a declarar en su contra.

En cuanto a los derechos migratorios, podrn recibir la nacionalidad las parejas del mismo sexo que vivan con un extranjero durante ms de dos aos. Los delitos de violencia intrafamiliar tambin fueron incluidos para las parejas homosexuales, haciendo la salvedad que la Corte se declara inhibida para incluir o no, a las parejas del mismo sexo dentro del concepto de familia. El Sistema de Salud de las Fuerzas Militares incluir a las parejas homosexuales en cuanto a pensin de supervivencia y a la condicin de beneficiario en salud. Los derechos de patrimonio inembargable tambin incluirn a las parejas homosexuales, lo que significa que una pareja homosexual puede determinar que una propiedad es de ambos y declararla 'patrimonio familiar'. Los homosexuales sern beneficiarios del seguro de vida y del SOAT (Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito), lo que significa que si uno de los miembros de una pareja homosexual muere, el otro recibir indemnizacin. Los funcionarios pblicos cuando hagan su juramento de posesin debern tambin juramentar a su pareja homosexual, en caso de tenerla.

Sin embargo la unin entre parejas homosexuales no ha tenido gran acogida por los miembros de la iglesia catlica, ya que no estn de acuerdo que miembros de la iglesia participen en este tipo de uniones y ms an miembros de la iglesia catlica tradicional han expresado su descontento ante las acciones de la corte de concederle los derechos patrimoniales a las parejas del mismo sexo mediante la unin marital de hecho. La iglesia catlica asimismo tambin ha expresado que permitir este tipo de situaciones es un incentivo hacia la homosexualidad por ello a lo largo de los aos han puesto de manifiesto su descontento ante dicha situacin. La unin entre parejas homosexuales es un tema controversial que tiene gran acogida en los distintos pases alrededor del mundo. Se ha puesto de manifiesto que entre ms pequeo sea el pas ms cerrada es la mentalidad con respecto a este tema hasta llegar al punto de prohibir la homosexualidad. Sin embargo valdra la pena mencionar algunas de las distintas posiciones que han adoptado los pases con respecto a este tema.

En pases como Mxico se ha ido abriendo un poco la mentalidad con respecto a este tema especialmente en el estado de Coahuila con la sociedad de convivencia que es una especie de unin marital de hecho y la ciudad de Mxico permitiendo el matrimonio y adopcin. Pases como honduras y Nicaragua con menor nivel de desarrollo econmico en Amrica son los que mantienen mayores niveles de homofobia. En Francia se ha abierto a la posibilidad de legalizar incluso los matrimonios de mismo sexo siendo as aplicable en sus territorios del continente. En Brasil se ha logrado la aprobacin de la unin de hecho entre parejas homosexuales. En Uruguay tambin se consagro la unin marital de hecho entre homosexuales mediante la promulgacin de una ley por parte del presidente Tabar Vsquez que consagra las uniones concubinarias de distinto o igual sexo. Este tema se encuentra en discusin en muchos pases alrededor del mundo tanto como en otros ya se ha ido desarrollando de una forma ms avanzada, sin embargo el hecho de que en muchos pases ya se haya aceptado la unin marital de hecho entre homosexuales, as an no se haya aceptado el matrimonio es un avance y les abre una puerta a los homosexuales para lograr que se les constituyan sus derechos igual que al resto, una puerta al derecho de igualdad.

5. MARCO TERICO CONCEPTUAL El tema de la unin marital de hecho en las parejas homosexuales es un tema relevante en nuestra sociedad, as mismo es controversial ya que no se les permite adquirir un vnculo matrimonial en el amplio sentido de la palabra, pero si les permite establecer una unin que los convierte en compaeros permanentes siempre y cuando cumplan los requisitos establecidos por la ley. Es tema es de discusin en cuanto a los efectos civiles que este pueda alcanzar y el reconocimiento del todo por parte de la sociedad, lo cual puede resultar paradjico desde el punto de vista jurdico, pero aceptable en una sociedad como

la Colombiana, llegando a cuestionarse si existe una igualdad de forma real y efectiva. Ahora bien dentro de este tema es importante tener en cuenta las distintas posturas o tendencias que se podran presentar, dado que es un tema donde intervienen principios y valores en donde se someten a la ponderacin de los magistrados y dems. 6. LEGISLACIN COLOMBIANA La legislacin Colombiana contempla en la Constitucin Poltica en su artculo 13, establece: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de autoridades y gozaran de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua El artculo 42 de la corte constitucional dice: ARTICULO 42. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla; es decir, mientras que este artculo no se reforme no es posible en Colombia el matrimonio de parejas del mismo sexo. La corte constitucional con la sentencia C-577 de 2011 declaro exequible el art. 113 de del cdigo civil ARTICULO 113. DEFINICIN. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. En otras palabras, si la misma corte declar exequible este artculo que es del cdigo civil muchos menos intentar cambiar el art. 42 de la constitucin que es superior; en resumen por mucho que se diga o se haga esto no va a cambiar, el matrimonio homosexual no hace parte del mundo jurdico y no es aplicable en Colombia. Sencillamente con los anterior legislacin se deduce de forma directa que el establecimiento de un Matrimonio Homosexual como tal no es posible debido a que es inconstitucional ya que la carta magna indica que el establecimiento de

esta unin es entre un hombre y una mujer, sumado el aspecto de que uno de los fines primordiales de conformar una familia es la procreacin. La Sentencia C-577/11, en cuanto al matrimonio Homosexual, exhorta al Congreso de la Republica a legislar de manera sistemtica y organizada sobre los derechos de las parejas del mismo sexo. La Corte Constitucional record las variadas formas de familia, encontrando dentro de ellas la familia homosexual. El concepto de familia, aclaro no puede ser entendido de manera aislada, circunscrito al vnculo matrimonial, sino en concordancia con el principio de pluralismo. Sin embargo aclaro que la Carta no prohbe la existencia de una institucin alterna a la unin de hecho que permita formalizar la voluntad responsable de conformar una familia homosexual. El Alto Tribunal manifiesta que la unin marital de hecho es insuficiente para superar la deficiencia en proteccin que tienen estas parejas frente a las heterosexuales, que establecen matrimonio o unin. Teniendo en cuenta lo anterior a partir del 21 de junio del ao en curso, los jueces, notarios y registradores civiles tendrn que decidir si autorizan las uniones homosexuales conforme a su criterio, ante el fallo constitucional y la falta de una norma jurdica. 7. DISCUSIN ENTRE LA RELACIN MATRIMONIO HOMOSEXUAL Y LA ADOPCIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES

Tanto el matrimonio como la adopcin por parejas homosexuales es un tema polmico que tienen diferentes opiniones por la sociedad. Algunas de las causas por las cuales no se permite la adopcin de parejas homosexuales son religiosas (familias tradicionales de padre, madre e hijos), la moral, causas psicolgicas y ambientales que afecten el desarrollo normal del nio, nia o adolescente. Holanda fue el primer estado que ha permitido que las parejas homosexuales adoptaran nios, Espaa, algunos Estados de Estados Unidos, Gran Bretaa, Dinamarca, Suecia, Canad, Alemania, Sudfrica.

Legalizar el matrimonio homosexual significa legalizar la entrega de nios a homosexuales; es un error pensar que se va a legalizar el matrimonio sin la adopcin, si se legaliza el matrimonio por ende la adopcin se encuentra incluida, ya que este derecho implica el permitir adoptar conjuntamente a los conyugues. Pero el punto clave es que un nio tiene derecho a un padre y a una madre, derecho trasgredido si se le entrega su custodia y crianza a dos hombres o dos mujeres; dos personas del mismo sexo no son idneas para la cra y educacin de los nios, nias y adolescentes que careceran de referente paterno/ masculino o materno/femenino; es atentar contra las familias y supone un grave dao a los nios y a la sociedad entera. En el Cdigo de Infancia y Adolescencia, Ley 1098 de 2006, Ttulo I Disposiciones Generales Captulo I principios y definiciones, articulo 1. Finalidad este cdigo tiene como finalidad garantizar a los nios, a las nias y a los adolescentes su pleno y armonioso desarrollo para que crezca en el seno de la familia y de la comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin. Prevalece el reconocimiento a la igualdad y la dignidad humana, sin discriminacin alguna. En el Cdigo de Infancia y Adolescencia, Ley 1098 de 2006, Capitulo II Derechos y Libertades, Articulo 22.Derecho a tener una familia y a no ser separado de ella, Los nios, las nias y los adolescentes tienen derecho a tener y crecer en el seno de la familia, a ser acogidos y no ser expulsados de ella.

8. EL MATRIMONIO HOMOSEXUAL LEGALIZADO EN OTROS PASES Argentina y Uruguay son los dos pases de Amrica Latina que han legalizado la unin entre las parejas del mismo sexo. En algunos distritos de Mxico y en Brasil se reconocen las uniones civiles entre homosexuales. Los pases en los cuales el matrimonio homosexual es legal son: Espaa, Portugal, Francia, Blgica, Suecia, Noruega, Dinamarca, Islandia, Pases Bajos, Canad y Sudfrica. Reino Unido y Nueva Zelanda se encuentran en proyectos para ser aprobados a lo largo de este ao.

9. OTROS PUNTOS DE VISTA E INVESTIGACIN EN ARGENTINA La Historia presenta de tanto en tanto verdaderos puntos de inflexin: situaciones excepcionales que marcan un antes y un despus, convirtindose en bisagras sobre las que gira el devenir de la humanidad. No siempre es fcil advertirlos mientras ocurren, pero despus de medio siglo todos los historiadores los identifican como tales. Es indudablemente importante discernir e interpretar esos signos de los tiempos en el momento en que suced en y, a partir de all, responder apropiadamente a sus requerimientos. Estamos precisamente ante uno de esos momentos. Se ha puesto a discusin si el matrimonio, fundamento de la familia, es esencial e inevitablemente heterosexual, o debe darse estatuto de matrimonio a la unin de dos personas del mismo sexo, confirindoles asimismo el derecho a poder optar por la adopcin de menores desamparados. Se trata de uno de los acontecimientos ms importantes de la historia no solo de nuestro pas, sino de la humanidad: la cuestin del matrimonio, la minoridad y la familia es, ni ms ni menos, una cuestin de supervivencia. Por este motivo, es imprescindible que toda la ciudadana y todos los representantes del pueblo adviertan este episodio como lo que es: algo muy serio, con consecuencias profundas y duraderas. Frente a esto, la institucin universitaria no puede estar ausente, sino que debe aportar su carisma propio, el del conocimiento, con la esperanza de sumar luz e ideas claras en momentos y sobre cuestiones tan especiales. Por lo anterior, la Universidad Austral elaboro un documento, que tiene como finalidad esencial informar de modo completo y ordenado sobre los distintos estudios, investigaciones y argumentos que se han desarrollado en la vasta, compleja y extensa literatura cientfica, mdica, psiquitrica, psicolgica, sociolgica, jurdica y filosfica sobre el tema que se nos presenta. Se busca as hacer accesible al lector la mayor cantidad de elementos cientficos, argumentos y razones slidas sobre el problema, desde diversas perspectivas de estudio.

INFORME: MATRIMONIO HOMOSEXUAL Y ADOPCIN POR PAREJAS DEL MISMO SEXO A partir de este Informe, y considerando las conclusiones que se expresan en l, la Universidad Austral toma posicin, para sostener con claridad que debe rechazarse el Proyecto de Ley actualmente en estudio en el Congreso de la Nacin, que pretende legalizar y legitimar el matrimonio entre personas del mismo sexo comnmente llamado matrimonio homosexual y darle aptitud para la adopcin de menores. Por la ndole misma de este Informe, se ha procurado despojarlo lo ms posible de tecnicismos, cientficos o jurdicos. Los alcances y conclusiones de este trabajo admiten, as, ulteriores profundizaciones por parte del lector que quiera extenderse en uno o varios de los puntos que se tratan. Por la naturaleza del mismo, junto a muchos elementos y argumentaciones originales, se encuentran otros tantos madurados a partir de trabajos especficos y pormenorizados de una multitud de investigadores del pas y del extranjero. El afn de claridad y sencillez, evitando los rigorismos habituales en la investigacin cientfica, pudo haber conducido a alguna omisin en las citas: dejamos constancia, en todo caso, de nuestra gratitud con los investigadores de diversos pases que nos han aportado sus investigaciones y sus ideas. Tambin los legtimos derechos de las personas homosexuales, que son los mismos que los de las personas heterosexuales, dado que tener inclinacin homosexual no da derechos especiales por tal carcter. La inadmisibilidad del matrimonio homosexual en el Congreso de la Nacin no es una cuestin religiosa, sino un debate pblico, laico, civil. Como se ver, hay razones cientficas para promover la defensa del matrimonio conformado por varn y mujer. De ah que ste no es un trabajo que busque transmitir creencias, sino aportar argumentos relevantes basados en la ciencia, en la razn y el sentido comn al debate en una sociedad pluralista y abierta. Siendo un elemento estructural de la comunidad social, el concepto de matrimonio y sus elementos indispensables no pueden surgir de una convencin meramente lingstica o nominativa. Por el contrario, tienen como presupuesto una comprensin de qu bienes humanos bsicos y qu bienes sociales protege el Derecho cuando lo reconoce como fundamento de la familia y de la sociedad. El matrimonio es la unin plena de un hombre y una mujer ordenada al amor mutuo y

la cooperacin, con la apertura a la posibilidad de la procreacin y la consecuente educacin de los hijos propios o adoptados que pueda haber. Este concepto de matrimonio, institucin primigenia de la humanidad, es el que est plasmado en este sistema constitucional y este Cdigo Civil, y no es casual, sino que se corresponde con la diversidad originaria entre varn y mujer y al modo natural en que se complementan y desarrollan su amor sexuado. El matrimonio entre personas del mismo sexo, que se encuentra a discusin en el Senado en virtud del referido Proyecto de Ley, se contrapone abiertamente a los presupuestos biolgicos y antropolgicos del matrimonio. La convivencia entre personas del mismo sexo no es lo mismo que la vida conyugal, porque no puede realizar la especial complementariedad de personas, fsica y psquica, que implica un matrimonio. Por esto, y siendo indispensables e inigualables las funciones y la contribucin que realizan las instituciones del matrimonio y la familia a la sociedad, existe un inters pblico relevante en preservarlas; y por eso extender sus estatutos y los beneficios que le corresponden a otras uniones, como las de personas del mismo sexo, implicara una seria discriminacin y un perjuicio grave e irreparable a los esposos, a los menores, a las familias y, en definitiva, a todo el pueblo argentino. Por ello, la diferenciacin es justa, porque nadie tiene el derecho constitucional a que una relacin no matrimonial sea considerada un matrimonio. En este mbito distinguir no es discriminar, sino hacer justicia a la realidad, ya que es tan injusto tratar distinto a los iguales, como tratar iguales a los distintos. El matrimonio formado por un varn y una mujer, y la familia que lgicamente se funda en l, conforman el hogar de las nuevas generaciones humanas. Todos los nios tienen el derecho inalienable a desarrollarse en el seno de una relacin de padre y madre, sin sustitucin de su identidad, alcanzando integralmente su desarrollo y autonoma personal. Por todo lo que aqu se expone, es deber trascendental de nuestros legisladores proteger integralmente al matrimonio entre varn y mujer, definido como tal en los tratados internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional, y al nio en situacin de desamparo (cfr. arts. 14 bis y 75, incs. 22 y 23, CN), dando as cabal cumplimiento y respeto al contenido de nuestra Constitucin, que en su Prembulo los impele a afianzar la justicia, [...], promover el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo.

Existen no menos de cien razones y argumentos cientficos y jurdicos que demuestran la injusticia, la inconveniencia, la inutilidad y la inconstitucionalidad de una ley que permita considerar matrimonio a las uniones entre personas del mismo sexo, as como concederles la posibilidad de acceder a la adopcin de menores desamparados. Se procurar en esta Sntesis dar un esbozo general de ese cmulo de elementos de juicio que conducen al rechazo del matrimonio entre personas del mismo sexo y a la adopcin por parte de dichas parejas, agrupando algunas de las principales conclusiones en torno a los siguientes temas: El concepto y los caracteres estructurales de la institucin del matrimonio La proteccin constitucional y de los tratados de derechos humanos hacia El matrimonio, la familia y el inters superior del nio. La cuestin de la adopcin, desde una perspectiva jurdica y cientfica. El inters pblico y las posibles vas de solucin legal de ciertas cuestiones. Los problemas de injusticias varias, deficiencias en la tcnica legislativa e incoherencias del Proyecto con el resto del ordenamiento jurdico argentino. los efectos y consecuencias sociales y legales de la aprobacin del Proyecto.

1) El Derecho debe seguir la realidad biolgica y antropolgica del matrimonio y promover y defender sus bienes humanos y sociales protegiendo las instituciones bsicas de la vida social. El matrimonio, que es una estructura de unin personal con propiedades de exclusividad y permanencia, que da solidez y garanta jurdica a la convivencia de personas y a los hijos que surjan de dicha unin, encuentra su razn de ser en la diversidad radical y originaria del varn y de la mujer y en su unin complementaria biolgica y antropolgica, fuente de comunin y de vida, que funda el ncleo familiar. 2) El Derecho protege y promueve el matrimonio por la especialsima funcin social que cumple, por ser el mbito donde se desarrolla la complementariedad de las personas y donde se asegura la procreacin y el recambio generacional, bienes fundamentales para el Estado. Por tanto, el Estado no puede, sin daar gravemente aquello que debe proteger, conferir estatuto matrimonial a una realidad a la que le faltan sus caractersticas esenciales. 3) En una unin homosexual no se dan los presupuestos biolgicos y antropolgicos de la complementariedad conyugal. Por eso, las realidades

biolgica y antropolgica de matrimonios y uniones homosexuales veda que se pueda dar estatuto de matrimonio a las uniones entre personas del mismo sexo, y lleva a evitar la confusin entre las mismas con los matrimonios. 4) Si el legislador elige aprobar el matrimonio entre personas del mismo sexo, habr transmutado totalmente el concepto y los caracteres de la institucin del matrimonio, fundamento de la familia. As, habr cambiado la estructura social del pas, a la vez que habr violado la Constitucin Nacional, que protege a esa familia, y los tratados internacionales, que tutelan el matrimonio como unin de varn y de mujer. La norma que lo aprobara, por eso, sera invlida.

CONSTITUCIONALIDAD Y CONFORMIDAD CON LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS DEL RGIMEN ACTUAL Y DEL PROYECTO A LA LUZ DEL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD Y DE LOS DERECHOS A CASARSE, A LA PROTECCIN INTEGRAL DE LA FAMILIA, A LA IGUALDAD Y A LA TUTELA DEL INTERS SUPERIOR DEL NIO. 5) La Constitucin Nacional y los tratados internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional consagran y protegen explcitamente el derecho fundamental al matrimonio entre personas de distinto sexo. Asimismo, esos instrumentos internacionales no reconocen ni otorgan un derecho a casarse entre personas del mismo sexo. En pases como Alemania o Italia atribuyan el derecho al matrimonio homosexual ha sido confirmada por diversos tribunales internacionales y extranjeros de la mxima jerarqua. En virtud de que los tratados internacionales determinan que el derecho al matrimonio es slo del varn para casarse con una mujer, y de la mujer para casarse con un varn, se deriva que no slo el matrimonio homosexual no se encuentra autorizado por la Constitucin, y menos avalado, sino que, ms an, legalizarlo sera inconstitucional. En efecto: a. La Constitucin y los tratados internacionales no exigen al Congreso que legalice un matrimonio entre personas del mismo sexo.

b. Ms an: el derecho fundamental al matrimonio entre personas de distinto sexo, que funda la familia, para ser plenamente efectivo, exige una tutela especfica, diferenciada, idnea para que pueda lograr sus finalidades de bien comn. De lo contrario, de nada servira consagrar ese derecho. c. Una legislacin que extendiera el matrimonio a las parejas del mismo sexo igualara su tratamiento con el reservado al matrimonio que la Constitucin y los tratados tutelan. Eso los confundira en una sola realidad, como si fueran lo mismo. d. Ese tratamiento que igualara lo distinto violara el derecho al matrimonio entre personas de distinto sexo, pues lo privara de la tutela diferenciada que el mismo exige: si todo es matrimonio, nada es matrimonio. Por lo tanto, esa igualacin sera inconstitucional y violara los tratados internacionales de derechos humanos. 7) Por otro lado, se encuentra consagrado el derecho a la proteccin integral de la familia (art. 14 bis, de la Constitucin Nacional -C.N y normas concordantes de los tratados internacionales de derechos humanos). Este derecho, y la correlativa obligacin del Estado, tambin exigen un reconocimiento diferenciado al matrimonio entre personas de distinto sexo. De lo contrario, la familia, tal como fue concebida por el constituyente, carecera de una adecuada proteccin, en tanto se la igualara a otras formas de convivencia no protegidas de manera especial por la Constitucin. 8) El sistema constitucional tambin consagra el inters superior del nio (art. 3, Convencin sobre Derechos del Nio). Por lo que se seala en el apartado III de esta Sntesis, este inters superior del menor conduce, entre otras cosas, a que slo se pueda reconocer estatuto de matrimonio a las uniones de diferente sexo, pues en ellas es donde se posibilita plenamente el desarrollo integral de los nios. 9) Por las anteriores razones, el rgimen actual del Cdigo Civil, que slo acepta al matrimonio a las parejas formadas por un varn y una mujer, no viola el derecho a la igualdad (art. 16, C.N.): es lgico que el Derecho trate de modo distinto a situaciones que son muy diversas entre s, pues slo en una de ellas el matrimonio entre personas de distinto sexo subyace el ejercicio del derecho fundamental a casarse y la tutela de intereses estatales importantsimos, vinculados con la supervivencia y la plenitud de la Nacin. Distinguir lo diferente

no es discriminacin, sino que es la operacin normal de la ciencia del Derecho, que trata igual lo igual, y diferente lo distinto. 10) Es ms: como es injusto tratar distinto a lo que es igual, es injusto tratar igual a lo que es distinto. Por eso, el propio derecho a la igualdad impide que se otorgue un trato igualitario a dos realidades que son radicalmente diversas y que, por eso, no merecen igual tratamiento. 11) Adems, el actual rgimen del Cdigo Civil no discrimina en razn de la orientacin sexual: no discrimina a los homosexuales. La homosexualidad no es un impedimento para casarse con personas de distinto sexo, y la cuestin no es si se trata de homosexuales o no, sino que ninguna persona, sea heterosexual u homosexual, puede casarse con otra del mismo sexo, cualquiera sea tambin la orientacin sexual de esta pareja. Lo que hace el Cdigo es diferenciar parejas de personas en razn de que sean del mismo sexo o de distinto sexo. 12) En otro orden de ideas, el derecho a la privacidad (art. 19, C.N.) conduce a que la orientacin sexual de las personas deba ser respetada absolutamente, excluyendo toda intromisin estatal en la vida personal. Sin embargo, del derecho a la inmunidad de las acciones privadas, que es algo de la vida personal, no puede seguirse que exista un derecho al matrimonio entre personas del mismo sexo, que es una cuestin pblica, con afectacin a terceros y al orden pblico. 13) Por ltimo, el Proyecto de Ley es tambin sustancialmente invlido porque el matrimonio homosexual y la adopcin por personas del mismo sexo no superan el control constitucional de razonabilidad (art. 28, C.N.). Este test es utilizado por los ms importantes tribunales internacionales y extranjeros, y de acuerdo al mismo toda norma estatal debe cumplir requisitos de validez sustancial, justicia o razonabilidad material. El Proyecto de Ley en anlisis no los cumple, por los siguientes motivos, que se exponen detenidamente en el texto del Informe: a. Persigue finalidades ilegtimas, pues pretende tutelar derechos constitucionales que no existen como tales: los derechos a adoptar y a casarse entre personas del mismo sexo.

b. En segundo lugar, suponiendo hipotticamente finalidades legtimas en la ley que se propone, como eliminar la discriminacin en materia familiar y aumentar la cantidad de adopciones para el mejor inters de los menor Debe concluirse que los medios que establece no son aptos o eficaces para lograrlas, ya que discriminan y desprotegen a los matrimonios de distinto sexo y desconocen el inters superior del nio, ya que est probado cientficamente que la mejor formacin y educacin que puede recibir es la que proviene de un padre y una madre y que estn expuestos a diversos riesgos si se cran con parejas del mismo sexo. c. En tercer lugar, las medidas propuestas en el Proyecto son innecesarias, pues sus finalidades pudieron lograrse de un modo ms conveniente, eficiente y menos costoso, a travs de otros mecanismos tendientes a la no discriminacin en la sociedad, a satisfacer los intereses patrimoniales y previsionales de las parejas de distinto sexo (contratos, sociedades, etc.) y a travs del mejoramiento de la ley de adopcin y de los trmites previstos, que optimizara los procedimientos y los facilitara, para evitar lo que ocurre que actualmente, donde se mantiene en extendida espera a miles y miles de matrimonios, es decir, a parejas de distinto sexo, que aguardan ansiosas la llegada de ese hijo. d. En cuarto trmino, las medidas son desproporcionadas: tnganse en cuenta los altos costos y perjuicios sociales que generara la norma si se aprobara, entendidos como consecuencias sobre la poblacin y consecuencias sobre otros derechos constitucionales. As, la aprobacin del Proyecto destruira, irremediablemente, la realidad y la concepcin del matrimonio hasta ahora entendida y legislada como bien social, alterara el normal desenvolvimiento de numerosas instituciones del Cdigo Civil, desconocera el inters superior de los nios y permitira que su identidad fuese falseada y sustituida, y abrira las puertas a la legalizacin matrimonial de otras formas de uniones sexuales plurales o intrafamiliares que hoy no estn permitidas. e. Finalmente, en quinto lugar el Proyecto violentara la garanta constitucional que protege el contenido inalterable de diversos derechos fundamentales: entre otros, discriminara y lesionara gravemente el derecho de las parejas de distinto sexo a casarse, afectara el inters superior del nio y lo privara de su derecho a la identidad y minara la institucin familiar, tutelada constitucionalmente.

14) En virtud de lo anterior, el Proyecto de Ley es inconstitucional y contrario a los derechos humanos pues incumple las garantas del derecho fundamental al matrimonio, a la proteccin integral de la familia y a la tutela y promocin del inters superior del nio y porque deroga un sistema matrimonial que no contradice, sino que realiza el derecho a la igualdad de lo igual y a la diferenciacin de lo distinto. 15) No existe un derecho fundamental a adoptar. Existe, s, un derecho de los nios hurfanos a recibir de la sociedad amparo y proteccin y a ser criados y educados en el seno de una familia, conforme a su inters superior. Por eso, la adopcin no es un derecho de los posibles adoptantes, sino una obligacin de la sociedad y un derecho del nio hurfano para los adoptantes, en todo caso, es un privilegio. Como demuestran diversos estudios cientficos, el inters superior del nio reclama con nfasis la crianza y educacin de los nios con la actuacin conjunta de un padre y de una madre. De este modo, que slo puedan adoptar matrimonios de distinto sexo, como ocurre en el rgimen legal actualmente vigente en Argentina, es plenamente, razonable y constitucional. Por lo tanto, el rgimen actual, que limita la adopcin a parejas de distinto sexo, no priva a las parejas del mismo sexo de ningn derecho. 16) La adopcin debe asemejarse lo ms que se pueda a la relacin filial biolgica, pues de este modo procura plenamente su finalidad tuitiva del inters superior del nio adoptado. Sin perjuicio de que a veces las circunstancias aconsejen dar en adopcin un menor a una persona sola, lo expuesto se ve corroborado por las investigaciones que sealan que una educacin realizada por un padre y una madre dan usualmente mejores resultados que cuando es realizada por slo uno de ellos. Por ende, los derechos y los intereses superiores de los nios son mejor garantizados a travs de la adopcin realizada por parejas de distinto sexo. 17) Existen numerosos trabajos cientficos que demuestran que una familia encabezada por una pareja de distinto sexo genera por s misma un ambiente ms favorable para que el desarrollo psicolgico-emocional de los nios sea saludable y positivo. 18) Multitud de investigaciones demuestran tambin que los hijos adoptados por parejas del mismo sexo se ven usualmente expuestos a sufrir perjuicios graves de diverso tipo, que deberan ser evitados.

19) La tendencia homosexual ha sido sealada por numerosos estudios psiquitricos como una alteracin de la personalidad, que en numerosos casos ha sido modificada mediante tratamiento, o han indicado la frecuente asociacin de la misma con diversas dolencias psiquitricas. No es concluyente desvirtuar tal cantidad de estudios cientficos por el hecho de que la Asociacin de Psiquiatra estadounidense (APA) haya quitado tal condicin de su manual en 1973, tras una polmica y discutida votacin de 58 a 42% de los psiquiatras presentes. Cabe mencionar, por ejemplo, que el Dr. Robert L. Spitzer, impulsor dentro de la American Psychiatric Association de la campaa para abolir la homosexualidad de ese catlogo en 1973, es ahora el Director de una Asociacin Nacional de Psiquiatras estadounidenses dedicada al tratamiento de la homosexualidad. 20) Los estudios de los que se pretende extraer la conclusin de que no existen diferencias ni perjuicios respecto al buen desarrollo del nio cuando ha sido adoptado por una pareja del mismo sexo tienen errores metodolgicos claros que los descalifican como conclusiones cientficas vlidas. 21) En todo caso, la existencia de un gran nmero de estudios que sostienen la relevante posibilidad de daos a los menores en diversos mbitos de su desarrollo fsico y psquico debe llevar a concluir que debe ser puesta bajo serios interrogantes la afirmacin de que la adopcin por parejas del mismo sexo es inocua o aun favorable al nio. 22) Ante la duda sobre el bien del nio, y por las razones jurdicas y cientficas expuestas en el Informe, la tutela de su inters superior lleva a no realizar experiencias de ingeniera social con los menores hurfanos y abandonados, que son la parte ms dbil de la poblacin, para satisfacer pretensiones subjetivas de los adoptantes. El deseo, por el hecho de ser un deseo, no se convierte en un derecho. En todo caso, lo principal consiste en resguardar el inters superior del nio o de la nia, antes que el derecho a la autodeterminacin individual de los adultos. 23) La solucin a los problemas actuales del sistema de adopcin argentino consiste en optimizar y facilitar los trmites de adopcin a las parejas actualmente habilitadas, y no en extenderla a las parejas del mismo sexo, que objetivamente no son las ms aptas para procurar el pleno desarrollo de los menores. 24) La condicin de matrimonio implica por definicin adoptabilidad, o posibilidad de adoptar, cumpliendo diversos requisitos. Ahora bien, dar en adopcin nios a

parejas del mismo sexo pone en probable riesgo al menor y no va en pos de su inters superior, como demuestran diversos estudios, por lo cual no debe ser legalizado. Ergo, una unin homosexual no puede ser un matrimonio, ya que, por imperativo constitucional, que pone el inters del nio como supremo, no puede adoptar. INTERS PBLICO INVOLUCRADO EN EL PROYECTO Y EXISTENCIA DE VAS JURDICAS ALTERNATIVAS. PARA SATISFACER LOS INTERESES PATRIMONIALES Y DE OTRA NDOLE QUE PUEDAN TENER LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO 25) No existe un inters pblico en cambiar la figura del matrimonio para incluir a las parejas entre personas del mismo sexo. El verdadero inters pblico est en proteger a los matrimonios entre personas de distinto sexo, que contribuyen de modo insustituible al bien comn, promoviendo que se formen familias que cobijen y eduquen a las futuras generaciones de argentinos. 26) No hace falta redefinir el concepto de matrimonio y trastocar totalmente la institucin familiar para brindar satisfaccin a intereses patrimoniales o previsionales que puedan tener las parejas del mismo sexo, pues el marco jurdico actual les permite contar con un rgimen comn de bienes y brindar posibilidades asistenciales como por ejemplo: a. figuras tales como el condominio y las sociedades sirven para establecer libremente y de comn acuerdo un rgimen de administracin y disposicin de cosas comunes. b. la institucin testamentaria o el contrato de donacin sirve para regular el destino de los bienes que un miembro de la pareja pretenda dejar al otro o que ambos quieran dejar a terceros; y c. con una simple modificacin al rgimen de obras sociales, o bien con una interpretacin amplia del rgimen actualmente vigente, podra otorgarse a los miembros de las parejas del mismo sexo posibilidades previsionales.

INJUSTICIAS VARIAS, DEFICIENCIAS EN LA TCNICA LEGISLATIVA E INCOHERENCIAS DEL PROYECTO.

CON EL RESTO DEL ORDENAMIENTO JURDICO ARGENTINO VIGENTE 27) El Proyecto de Ley adolece de graves inconsistencias y mala tcnica legislativa y genera discriminaciones irrazonables e inconstitucionales. Eso demuestra que no ha sido suficientemente analizado, ya que no se han considerado con seriedad las consecuencias que tendr sobre el ordenamiento jurdico vigente, desmereciendo de la tarea que es esperable del Congreso de la Nacin. 28) El Proyecto, de ser aprobado, alterar de modo inconsistente distintas facetas del rgimen de filiacin, ya que: a. discrimina a las mujeres de los matrimonios entre personas de distinto sexo, pues permite a las mujeres de matrimonios entre personas del mismo sexo dar su apellido como nico o primero al hijo adoptado en adopcin plena; b. al suponer la posibilidad de que existan hermanos bilaterales en un matrimonio homosexual, es incongruente con el sistema jurdico; y c. es incompatible con el rgimen milenario de presunciones de paternidad y de maternidad. 29) El Proyecto, al permitir que matrimonios entre personas del mismo sexo inscriban a nios como hijo de dos mujeres o hijo de dos varones, sea que haya sido concebido naturalmente o por fecundacin artificial, violenta el derecho a la identidad del nio inscripto, quien es privado de su derecho humano fundamental a conocer a sus verdaderos padres biolgicos. a. Eso constituye una violacin al Cdigo Penal y a la ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley 26.061). b. Esto instaura inconstitucionalmente la privacin de su derecho a la identidad, tutelado por la Convencin de los Derechos del Nio.

30) El Proyecto, al permitir que las parejas homosexuales adopten sin sujecin a plazo alguno, discrimina a las parejas heterosexuales quienes, en principio, deben esperar tres aos para poder hacerlo (art. 315 del Cdigo Civil). 31) Si fuera aprobado, el Proyecto de Ley generar graves discriminaciones e inconsistencias normativas al haberse limitado, en su tcnica, a modificar y sustituir los trminos padre, madre, marido, mujer, esposo, esposa, por la expresin contrayentes. As, entre otras cosas: a. se discrimina a las mujeres borrando del Cdigo Civil las palabras cargadas de valor femenino, sustituyndolas por palabras neutras o masculinas; b. se desnaturalizan previsiones del Cdigo sobre las nulidades matrimoniales, generando situaciones absurdas o directamente injustas; c. por diversos motivos, el Proyecto discrimina a parejas formadas por dos mujeres con relacin a parejas formadas por dos varones; d. se incurren en graves inconsistencias y en discriminaciones a las parejas entre personas de distinto sexo en relacin con la atribucin del apellido a los menores (Ley 18.248, del Nombre); e. se torna incomprensible y problemtico el rgimen de administracin y disposicin de bienes de la sociedad conyugal. 32) El Proyecto es auto-contradictorio, pues pretende solucionar todas estas deficiencias mediante la afirmacin genrica e imprecisa en su art. 42 de que los matrimonios del mismo sexo son en todo iguales a los de distinto sexo, afirmacin que, en definitiva, termina privando de sentido al resto del articulado del propio Proyecto. 33) En el mbito tributario, de aprobarse el Proyecto se generaran incongruencias y discriminaciones a los matrimonios entre personas de distinto sexo en el modo de declarar los impuestos a las ganancias y a los bienes personales. En el rgimen de ganancias y bienes personales, el marido declara conjuntamente las ganancias y bienes de la mujer, y se toma el conjunto como una sola declaracin. Por esto, las uniones homosexuales tributarn en principio de un modo distinto a los matrimonios heterosexuales, ya que las parejas del mismo sexo, en las que no hay marido y mujer, que opten por casarse resultarn beneficiadas de deducciones (aplicarn doble deduccin especial, por ejemplo), de alcuotas ms bajas (al evitar sumar los montos y ser incluidos en alcuotas progresivas) y de

exenciones, que no tendrn los matrimonios heterosexuales, los que seguiran tributando de modo conjunto, sumando los montos y sin tener esas ventajas fiscales. EFECTOS Y CONSECUENCIAS SOCIALES Y JURDICOS DE LA INTRODUCCIN EN EL CDIGO CIVIL DEL MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO 34) Si se aprueba el Proyecto, se producir una fuerte presin contra el pensamiento diferente en el sistema educativo argentino y en otros rdenes de la vida social, como demuestra la experiencia de otros pases. Si el Estado apoya que es igualmente vlido como matrimonio una unin de personas de distinto sexo que una unin homosexual, y en especial si se reforma la Ley Antidiscriminatoria como piden muchos grupos de activistas pro homosexualidad, desaparecer la posibilidad de debate para aquellos que, en conciencia, entiendan que el matrimonio est estructurado por la unin de un varn y una mujer y que por eso no puede estar constituido por personas del mismo sexo, as como que no conviene al mejor inters del nio el darlo en adopcin a parejas homosexuales. 35) No permitir el pensamiento diferente, con la hostigacin y descalificacin inmediata del disidente y hasta sanciones jurdicas de diverso tipo, es contrario a varios derechos fundamentales protegidos en la Constitucin y los tratados internacionales de derechos humanos, comenzando por la libertad de pensamiento y de expresin y siguiendo por la libertad de conciencia, el derecho a educar y a aprender, la libertad de ctedra, el derecho de los padres a educar y elegir la formacin para sus hijos, el derecho a la igualdad y el derecho a la proteccin integral a la familia. 36) El Proyecto no contempla clusula alguna de objecin de conciencia para toda persona que se vea obligada a cumplir alguna obligacin vinculada con la reforma y que, pensando distinto, quiera actuar conforme a lo que piensa, incluyendo los padres con relacin a la educacin de sus hijos en lo tocante a este tema. 37) El Proyecto tiene un serio dficit democrtico. Desde la presentacin del Proyecto en Diputados, se ha llevado a cabo un despliegue meditico y una gran presin sobre el Congreso, acallando, o por lo menos opacando, a aquellos que piensan de un modo distinto. Los legisladores no contenan esta propuesta en las plataformas que presentaron y sostuvieron para obtener el apoyo de la ciudadana a la que pidieron representar.

38) Como manifiestan varias encuestas, la sociedad argentina mayoritariamente est en desacuerdo con el matrimonio homosexual y la adopcin por parte de del mismo sexo, sin que esto llegue a la consideracin de los legisladores. En ms de treinta Estados de los Estados Unidos de Amrica, el tema se defini por plebiscito o referndum, que resolvieron reformas constitucionales para impedir que se apruebe el matrimonio del mismo sexo. A diferencia de esto, en Argentina no se ha querido consultar a la ciudadana sobre un tema tan sensible y que afecta a toda la poblacin y compromete el presente y el futuro de la conformacin social. 39) Existen estudios que muestran la experiencia reciente de pases que han legislado el matrimonio homosexual o han permitido la adopcin por parejas del mismo sexo, en los que se muestran las consecuencias sociales negativas derivadas de tal instauracin. 40) El matrimonio entre personas del mismo sexo es un experimento social riesgoso, no admitido en la abrumadora mayora de los pases del mundo. Slo un reducidsimo nmero, algo ms del 4% de los pases de la comunidad internacional, ha transformado la institucin del matrimonio, permitiendo el casamiento de personas del mismo sexo. Muy pocos pases, un 8%, permiten adoptar nios a parejas homosexuales. No es serio sostener que se viola los derechos humanos, cuando ms del 95% de los pases del mundo sostienen el matrimonio exclusivamente heterosexual y los tratados internacionales sobre los mismos reconocen que el matrimonio es slo entre personas de distinto sexo. EL DERECHO DEBE SEGUIR LA REALIDAD BIOLGICA Y ANTROPOLGICA DEL MATRIMONIO Y PROMOVER Y DEFENDER SUS BIENES HUMANOS Y SOCIALES El concepto y los elementos estructurales del matrimonio responden a una realidad definida, con bases biolgicas y antropolgicas concretas. El matrimonio encuentra su razn de ser en la diversidad radical y originaria del varn y de la mujer y en su unin complementaria biolgica y antropolgica, fuente de comunin y de vida, que funda el ncleo familiar. En una unin homosexual estas complementariedades son imposibles, pues no se dan los presupuestos biolgicos y antropolgicos de la conyugalidad. La equiparacin es intil y profundamente discriminatoria e injusta, porque el Derecho debe proteger las instituciones bsicas

de la vida social, evitando los daos que se derivarn de su confusin con realidades completamente diferentes. El debate acerca del matrimonio homosexual en realidad esconde as errores cruciales: la visin de la sociedad como un artificio, de libre configuracin, la negacin de las funciones del Derecho para preservar la familia y la identificacin de los derechos con los meros deseos.

10. CONCLUSIONES

El matrimonio homosexual no ha sido siempre prohibido; histricamente antes del establecimiento del catolicismo como religin oficial, ya se encontraba instituido esta clase de matrimonio. El matrimonio homosexual es una unin de personas, preferencias sexuales no deberan influir a la hora de contraer matrimonio. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a tener una familia y a disfrutar de la misma. La familia, al igual que otra institucin, es un producto social sujeto a modificaciones, pero se debe observar hasta qu punto debe ser modificada y establecida de otra manera. Jurdicamente se debe establecer un trmino diferente a matrimonio que sea aplicable e indique derechos fundamentales, donde se excluya la adopcin para parejas homosexuales.

11. BIBLIOGRAFA

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LPEZ MEDINA, Diego Eduardo. El derecho de los jueces. Bogot: Legis, 2006.

RESTREPO, David. Los lmites argumentativos de la Corte Constitucional Colombiana a la luz de la teora de Toulmin : el caso de la Unin Marital de Hecho de las parejas homosexuales. Medelln: Universidad Pontifica Bolivariana. Facultad de Derecho y Ciencias Polticas. INFORME: MATRIMONIO HOMOSEXUAL Y ADOPCIN POR PAREJAS DEL MISMO SEXO, UNIVERSIDAD AUSTRAL, INFORME DE ESTUDIOS CIENTFICOS Y JURDICOS Y EXPERIENCIA EN OTROS PASES - Buenos Aires, junio de 2010.