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Registro mobliliario El rgimen legal de constitucin de garantas cumple un rol muy importante en la economa, pues no existe mayor desincentivo

para las operaciones comerciales que los agentes no tengan la certeza de que sus crditos sern pagados oportuna e ntegramente. Pese a esto, nuestro pas no solo a contado con una legislacin dispersa sobre el particular, sino tambin desincentivadora del crdito, al no otorgarse a los acreedores la posibilidad de recuperar rpidamente su inversin ni a los deudores la posibilidad de ofrecer en garanta la mayor parte de su patrimonio mobiliario. A fin de superar esta situacin, el 1 de marzo del 2006 se ha publicado en el diario oficial la Ley N 28677, Ley de Garantas Mobiliarias (en adelante, LGM), cuerpo normativo que entrar en vigencia a partir del 30 de mayo prximo y que concentrar la regulacin de todas las garantas que se pueden dar sobre bienes muebles para asegurar obligaciones crediticias, presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad. Para esto, dicha norma deroga los artculos 1055 al 1090 del Cdigo Civil (referidos a la garanta prendaria) y otras disposiciones del Cdigo de Comercio, de la Ley de Bancos, Ley General de Industrias, entre otras. Los principales aspectos de la norma son los siguientes: 1. Creacin del Registro Mobiliario de Contratos La LGM crea el Registro Mobiliario de Contratos, en el que se inscribirn las garantas y sus modificaciones posteriores. Este registro reemplazar y eliminar a los actuales 16 registros prendarios existentes, y estar conformado por una nica base de datos centralizada para todo el pas, la cual ser administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles (en adelante, SIGCBM) el cual, a travs del sistema de ndices de bsqueda, que ser diseado por la Sunarp, y que permitir al pblico en general acceder a todos los asientos electrnicos que registren actos inscritos, otorgados por una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registros de Bienes. 2. Bienes comprendidos en la norma La garanta mobiliaria podr comprender uno o varios bienes muebles especficos, o tambin categoras genricas de estos. Igualmente, el constituyente podr entregar en garanta la totalidad de sus bienes muebles, sean presentes o futuros, corporales o incorporales. As, a manera de ejemplo podemos mencionar que podrn ser objeto de garanta mobiliaria: Los vehculos terrestres de cualquier clase; naves y aeronaves; el saldo de cuentas bancarias, depsitos y ahorros bancarios; acciones o participaciones en sociedades o asociaciones; derechos a dividendos o utilidades de sociedades; derechos patrimoniales de autor, inventor, marcas, nombres comerciales; toda clase de ttulos valores, a excepcin del cheque; plizas de seguros; maquinarias diversas; bienes mueble dados en arrendamiento financiero; etc.

Igualmente, se establece que no podrn ser entregados como garanta mobiliaria los denominados bienes inembargables (bienes constituidos en patrimonio familiar; vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de la profesin; las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de 5 URP; entre otras). Por otro lado, en nuestra legislacin an vigente, la garanta solo comprende la deuda principal, salvo pacto expreso en contrario de las partes que incluya algn otro concepto. Pues bien, la LGM ha establecido que, salvo pacto en contrario, la garanta no slo comprender la deuda principal, sino tambin los intereses, comisiones, gastos, primas de seguro pagadas por el acreedor garantizado, costas y costos procesales, gastos de custodia y conservacin del bien, penalidades, indemnizacin por daos y perjuicios. Esto es, a diferencia de lo previsto en el Cdigo Civil, la

LGM ha dispuesto que la regla ser que la garanta comprenda todos estos conceptos; la excepcin es que slo incluya la deuda principal. 3. Pacto comisorio Una de las ms llamativas innovaciones de la norma es la admisin del pacto comisorio. Este pacto, en la actualidad prohibida expresamente por el artculo 1066 del Cdigo Civil, permitir que el acreedor pueda adjudicarse el bien garantizado como parte de pago ante el incumplimiento del deudor. Para tal fin, el acreedor deber comunicar notarialmente al deudor su inters de adjudicarse el bien. Si el valor del bien mueble afecto en garanta fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado podr exigir el saldo mediante la emisin de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin. Si, por el contrario, el valor del bien garantizado fuere mayor que la deuda, el acreedor deber pagar la diferencia dentro de un plazo de 10 das de recibida por el deudor la comunicacin del acreedor. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podr exigir en la va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, ms intereses y gastos.

4. Venta extrajudicial Una de las grandes ventajas de la LGM es que posibilita la ejecucin extrajudicial de los bienes garantizados. Si bien es cierto que el Cdigo Civil actualmente permite que las partes puedan pactar esta modalidad de venta, la gran diferencia con el nuevo rgimen es que no ser necesario pacto expreso, con lo cual se fomentar su utilizacin. Ahora bien, para que proceda la venta extrajudicial en el acto constitutivo de la garanta, las partes debern otorgar un poder especfico e irrevocable a un tercero para que realice y formalice la transferencia. La venta del bien garantizado proceder previa carta notarial dirigida al deudor, en la que se le notificar del incumplimiento. Ntese que una de las medidas de proteccin al deudor es que el bien garantizado no podr venderse por menos de las 2/3 partes de su valor. En caso de que esto sucediera, el deudor tiene un plazo de 15 das posteriores a la venta para solicitar la nulidad de esta. Finalmente, cabe sealar que el bien debe ser vendido dentro de los 60 das de la remisin de la carta notarial al deudor; en caso contrario, el acreedor podr solicitar su venta judicial. 5. Incautacin del bien garantizado La LGM tambin ha previsto un mecanismo expeditivo para que el acreedor prendario o el adquirente del bien garantizado puedan tomar posesin de este. Efectivamente, en caso de que el deudor no cumpla con entregar el bien, se podr solicitar en la va sumarsima que el juez ordene a las autoridades policiales su incautacin, dentro de las 48 horas de recibido el requerimiento. Ntese que el juez deber ordenar la incautacin con la sola solicitud del interesado, sin notificar al deudor del pedido ni admitir algn medio impugnatorio que entorpezca la ejecucin de este mandato. CONCLUSIONES En resumen, podemos sealar que las principales innovaciones de la LGM son: 1. 2. La eliminacin de los 16 registros prendarios existentes y su reemplazo por un solo Registro Mobiliario de Contratos. La creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles, a travs del cual los usuarios podrn acceder a todos los asientos electrnicos que registren las garantas mobiliarias otorgadas. Se dispone que, salvo pacto en contrario, la garanta no solo comprender la deuda principal (como sucede en la legislacin an vigente), sino tambin otros conceptos, como las penalidades e indemnizacin por daos y perjuicios, as como los intereses, comisiones, gastos, primas de seguro pagadas por el acreedor garantizado, costas y costos procesales, gastos de custodia y conservacin del bien. Se autoriza al acreedor a apropiarse del bien en caso de que el deudor incumpla en el pago de su obligacin, esto es, se permite el pacto comisorio.

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En caso de que el acreedor decida apropiarse de los bienes del deudor, deber reembolsarle la diferencia (si es que la hubiera) en un plazo de 10 das; en caso contrario, el deudor podr exigir el pago de una multa no menor de 5 veces la diferencia, ms intereses y gastos. Se promueve y regula la venta extrajudicial de los bienes garantizados. De esta manera se intenta evitar que el remate de los bienes sea solicitado ante el Poder Judicial. Como garanta para el deudor, se dispone que los bienes no pueden venderse por debajo de las 2/3 partes de su valor. Se regula un procedimiento expeditivo de incautacin, con la finalidad de que el acreedor pueda tomar posesin inmediata de los bienes garantizados que se encuentran en poder del deudor.

Algunos defectos encontrados en la ley N 28677 que afectan al deudor en el proceso de ejecucin de la garanta 1. No hay comunicacin al propietario del incumplimiento del deudor El procedimiento de venta extrajudicial, se inicia con una carta notarial dirigida al deudor y al representante y, en su caso, al constituyente, en la cual se deja constancia del incumplimiento del deudor. Al parecer la comunicacin es idntica para deudor, representante y constituyente, vale decir, que aquella dirigida al deudor tambin se limitara a comunicarle que ha incumplido. No parece que esa carta sea una intimacin para cumplir ni que tenga que indicar el monto detallado de la obligacin garantizada. La ley tiene omisiones, pues no establece que igual comunicacin tenga que cursarse al propietario del bien, en aquellos casos que el bien haya sido enajenado y la transferencia haya sido comunicada por conducto notarial al acreedor (art. 11 inc. 5LGM). Este defecto, perjudica gravemente los derechos del nuevo propietario a ejercer su derecho de defensa. 2. No se establece ninguna regulacin respecto a la tasacin comercial El articulo 33 inciso 7 de la LGM dispone que es nula la venta realizada en precio menor a las dos terceras partes del valor del bien mueble pactado entre las partes o en su defecto del valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta (inciso 2 del artculo 47). Por tanto, el precio de venta no es necesariamente el valor pactado o fijado al momento al momento del acto constitutivo, sino que puede ser el valor comercial al momento de la venta. La pregunta sera cmo se establece ese valor comercial si conforme al inc. 3 del Art. 19 y el inc. 7 del Art. 33, requisito mnimo del acto constitutivo y del asiento de inscripcin es la indicacin del valor del bien acordado entre las partes o fijado (no dice a fijarse) por un tercero de comn acuerdo. Pero quin determinar ese valor comercial al momento de la venta? Quiz el representante? Qu garantas tiene el propietario del bien respecto de ella? La ley obvia todo ello quedando desprotegido el deudor constituyente. 3. La indefensin del deudor La LGM al regular la venta extrajudicial, pone al deudor en un estado de indefensin respecto a la ejecucin de la garanta. De hecho, la ley dedica al deudor el inc. 5 del art. 47 y slo en relacin a la venta extrajudicial, pero que tambin es aplicable para el supuesto de adjudicacin. Es as, que lo primero que se establece es que: en ningn caso podr suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, salvo, que el deudor cancele el integro de la deuda. Esto quiere decir que la nica forma de evitar la venta as como la adjudicacin, es pagando el ntegro de la deuda. Pero qu pasa si el deudor cuestiona la existencia, exigibilidad o cuanta de la deuda? Ningn problema, pues el mismo inciso establece que cualquier controversia respecto del monto o de la extensin de alguno de los gravmenes ser resuelta por el Juez especializado en lo Civil, en la va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. Como compensacin a esa imposibilidad, el legislador establece que el acreedor es civil y penalmente responsable de la existencia, exigibilidad

y cuanta de la obligacin garantizada al tiempo de la venta del bien mueble gravado. La disposicin es, sin duda, puramente retrica porque, lo diga o no la LGM, todo acreedor que se enriquece sin causa y provoca daos va a responder segn el Cdigo Civil y si su conducta configura ilcito penal responder penalmente. Creemos que habra que encontrar una frmula de equilibrio, y no negar a priorique las quejas del deudor (o del olvidado propietario) pudieran suspender la venta extrajudicial o la adjudicacin al acreedor del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. As como est, se violara flagrantemente la efectividad del derecho de defensa que la Constitucin nos asegura a todos. Nos parece que el legislador ha partido de una premisa falsa: que necesariamente se debe lo que el acreedor dice que se le debe. Tal declaracin del acreedor puede ser arbitraria incluso en aquellos casos en los cuales la obligacin principal est determinada en el momento de la constitucin de la garanta, pues en lo que se debe pueden estar incluidos todos los conceptos indicados en el Art. 3.2 de la Ley (intereses, comisiones, gastos, etc.), que bien pueden no corresponder a lo efectivamente adeudado [7]. Un mnimo de garantas para el deudor (o para el propietario del bien) hubiera sido que se previera que solo se procediera a la venta extrajudicial o a la adjudicacin si es que el deudor o propietario, una vez enviada la comunicacin, no cuestionara la existencia, exigibilidad o cuanta de lo adeudado (o la extensin de la garanta) dentro de un plazo prudencial y que solo en esos casos, los cuestionamientos no formulados oportunamente no pudieran, suspender la venta o la adjudicacin del bien. III.- CONCLUSIONES: 1. El Sistema anterior a la vigencia de la LGM lo constitua la figura jurdica de la Prenda regulada en el Cdigo Civil y en otras normas especiales las cuales establecan la constitucin, los elementos, los requisitos de validez, las caractersticas y la extincin del contrato de prenda, disposiciones que actualmente se encuentran derogadas.