CRISTIANO STARLING ERSE

Direito Empresarial Lei de falncias e recuperao de empresas

Belo Horizonte 2009

PATRCIA MONTEIRO DOS SANTOS 10 PERODO DE DIREITO - 2013 NOTA PRELIMINAR

O presente texto foi desenvolvido com o intuito de amparar os discentes com os conceitos dados em sala de aula, facilitando a assimilao da matria. No traduz, portanto, trabalho de flego, nem contempla todo o contedo lecionado. Ressalte-se que o acompanhamento das aulas continua sendo fator primordial, uma vez que a compreenso dos conceitos e da lgica legislativa necessita de esclarecimentos de ordem prtica e exemplificativa. O texto baseia-se nas seguintes obras: ALMEIDA, Amador Paes de. Curso de Falncia e Recuperao de Empresa. So Paulo: Editora Saraiva, 2008. BEZERRA FILHO, Manoel Justino. Lei de Recuperao de Empresas e Falncias Comentada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Direito de Empresa. Volume 3. So Paulo: Editora Saraiva, 2008. GONAVES, Maria Gabriela Venturoti Perrota Rios; GONAVES, Vitor Eduardo Rios. Direito Falimentar. So Paulo: Editora Saraiva, 2007. LOBATO, Moacyr. Falncia e Recuperao. Belo Horizonte: Del Rey Editora, 2007.

MAMEDE, Gladston. Manual de Direito Empresarial. So Paulo: Editora Atlas, 2007.

SUMRIO

DIREITO EMPRESARIAL LEI DE FALNCIA E RECUPERAO DE EMPRESAS 1. INTRODUO............................................................................................ .................04 2 OBJETIVOS DA NOVA LEI DE FALNCIA E RECUPERAO DE EMPRESAS (FARE)....................................................................................................... ..........................07 3 VIGNCIA DA LEI

ANTERIOR............................................................................................08 4 MBITO DE INCIDNCIA DA LEI

11.101/05..............................09 5 COMPETNCIA........................................................................................... ...................15 6 DISTRIBUIO E

PREVENO.........................................................................................18 7 JUIZO UNIVERSAL DA FALNCIA....................................................................................18 8 ATUAO DO MINISTRIO PBLICO.............................................................................19 9 OBRIGAES NO EXIGVEIS NA FALNCIA E NA RECUPERAO DE

4 EMPRESAS................................................................................................. .......................20 10 SUSPENSO DA PRESCRIO, AES E EXECUES CONTRA O CREDOR.................................................................................................... ..........................21 11 ADMINISTRADOR JUDICIAL.....................................2 2 12 COMITR DE CREDORES................................................................................................ 29 13 ASSEMBLIIA-GERAL DE CREDORES..............................................................................31

1 INTRODUO A humanidade, nos moldes de hoje, o resultado de um longo empreendimento, fruto do trabalho de muitas geraes que se sucederam h milhares de anos. Muito cedo, percebeu-se a necessidade de regular e limitar a comportamento individual para evitar que o sucesso de um pudesse resultar em riscos ou prejuzos para a sociedade. Estabeleceram-se, assim, regras jurdicas, normas garantidoras do Estado, que proibiam alguns comportamentos, determinavam outros, permitido que, entre o

5 que no se pode fazer e o que se deve fazer , haja um amplo espao de liberdade econmica, espao para a livre iniciativa. Ao longo dos sculos, essas normas foram evoluindo, tornando-se mais complexas e detalhadas, mas se preservou a regra de que preciso valorizar a livre iniciativa, um dos fundamentos do Estado Brasileiro. Dessa forma, os bens e servios de que todos precisamos para viver isto , os que atendem s nossas necessidades de vesturio, alimentao, sade, educao, lazer etc. so produzidos em organizaes econmicas especializadas e negociadas no mercado. Quem estrutura essas organizaes so pessoas vocacionadas tarefa de combinar determinados componentes (fatores de produo) e fortemente estimuladas pela possibilidade de ganhar dinheiro, obter lucro. Quando algum com vocao para essa atividade identifica a chance de lucrar, atendendo a demanda de quantidade considervel de pessoas quer dizer, uma necessidade, utilidade ou simples desejo de vrios homens ou mulheres deve estruturar uma organizao que produza a mercadoria ou servio correspondente, ou que os traga ao consumidores. Todavia, essa no uma das tarefas mais fceis. Pelo contrrio, a pessoa que se prope realiz-la deve ter competncia para isso, adquirida tanto por experincia prtica, quanto por estudo. Alm disso, trata-se sempre de empreitada sujeita a risco. Por mais cautelas que se adote, por mais seguro que esteja o potencial do negcio, os consumidores podem simplesmente no se interessar pelos bens e servios oferecidos. Diversos outros fatores inteiramente

6 alheios sua vontade da podem, da mesma como forma, obstar o

desenvolvimento polticas, etc.

atividade,

tais

crises

internacionais,

No h, em realidade, como evitar completamente o risco do insucesso. Por isso, boa parte da competncia caracterstica das pessoas que exploram esse tipo de atividade justamente a capacidade de mensurar e atenuar os riscos, sem perder de vista a possibilidade de obter lucro, sinnimo de sucesso empresarial. Nesse processo, torna-se fundamental conhecer a regras jurdicas relativas a esse tipo de atividade, uma vez que atravs o cumprimento ou no das mesmas, os riscos da atividade podem ser aumentados ou diminudos. No planejamento, organizao e na conduo da atividade

empresarial, indispensvel saber o que proibido e o que obrigatrio, compreendendo, assim, o amplo espao que, entre tais limites, se define para a atuao mercantil. O Direito Empresarial o ramo da cincia jurdica que cuida do exerccio das atividades econmicas organizadas para a fabricao, fornecimento e circulao de bens ou servios, denominada empresa e de tudo o que a cerca. Todavia, embora sejam constitudas para produzir vantagens

econmicas, as empresas podem apresentar problemas diversos que as levem crise de viabilidade. Esta, por sua vez, pode ser compreendida tendo-se em vista trs aspectos: econmico, financeiro e patrimonial.

7 A crise econmica quando as vendas de produtos ou servios no se realizam na quantidade necessria manuteno do negcio (retrao de mercado). financeira quando falta dinheiro em caixa para saldar suas obrigaes (crise de liquidez). patrimonial se o ativo inferior ao passivo, ou seja, se as dvidas so superiores aos bens empresariais. De acordo com a lgica do direito empresarial, a superao da crise do empresrio e conseqentemente da empresa deve ser resultante de uma soluo de mercado, ou seja, advir de empreendedores e investidores que disponham-se a prover os recursos e adotar medidas de saneamento administrativo necessrias estabilizao da empresa, porque identificam nela, ainda, uma oportunidade de ganhar dinheiro. Se no houver soluo de mercado para determinado negcio, em princpio, o melhor para a economia como um todo mesmo a eliminao do empresrio do mercado. Todavia, a eliminao de um ente produtivo gera uma srie de efeitos colaterais indesejados, o que justifica a interveno do Estado. Frente a essa realidade, o direito brasileiro tem uma lei especfica, denominada Lei de Falncias e Recuperao de Empresas (11.101/05) que cuida de trs institutos jurdicos diferentes: Falncia, Recuperao Judicial de Empresas e Recuperao Extrajudicial de Empresas. A Falncia um procedimento concursal ou liquidatrio especfico e complexo em que, em um nico processo, renem-se os bens do devedor, e so listados os seus credores, que sero pagos seguindo-se uma ordem de preferncia prevista a na lei. Em resumo, dos bens no do procedimento falimentar busca-se arrecadao

8 empresrio e o pagamento dos credores de modo proporcional, para que ocorra justia na distribuio do patrimnio do devedor, satisfazendo-se, ao mximo, e na medida do possvel, os anseios dos credores.

O instituto da Recuperao de Empresas, seja judicial ou extra-judicial, objetiva a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica. Importante frisar, todavia, que estes institutos devem ser vistos com ressalvas, pois no toda empresa que merece ser salva, apenas as que demonstrarem um plano racional e vivel que gozaro do benefcio legal. A nova Lei de Falncias foi aprovada, aps uma longa tramitao no Congresso Nacional, entrou em vigor 120 dias aps sua publicao que ocorreu em 9 de fevereiro de 2005. composta por 201 artigos divididos da seguinte forma: Disposies preliminares (art.1 a 4); Disposies Comuns Recuperao Judicial e Falncia (art.5 a 46); Da recuperao judicial (47 a 72); Da convolao da Recuperao Judicial em Falncia (73 e 74); Da Falncia(75 a 160); Da Recuperao Extrajudicial (161 a 167); Disposies Penais (168 a 188) e Disposies Finais e Transitrias (189 a 201). 2 OBJETIVOS DA NOVA LEI DE FALNCIA E RECUPERAO DE EMPRESAS (FARE) O principal objetivo da Lei 11.101/05, nos moldes como foi feita, ao contrrio do que se pode imaginar inicialmente, no a recuperao das empresas em crise e sim a proteo ao crdito, ou seja, conferir

9 amparo jurdico que possibilite a recuperao do crdito, mediante a diminuio da inadimplncia empresria. Mesmo quando estamos diante o instituto da Recuperao Empresarial vislumbra-se preservar a empresa para que os credores possam receber seus crditos de maneira integral. Parte-se do pressuposto de que os juros aplicados pelas instituies financeiras correspondem a uma anlise de risco na recuperao de crditos. Ora, se a legislao falimentar proporciona maior possibilidade de recuperao dos crditos, a conseqncia natural deveria ser a diminuio dos juros de mercado, o que permite que empresrios em crise tenham o acesso facilitado na busca de crdito e possam sair de situaes de dificuldade por meio de uma soluo natural do prprio mercado. A Lei de Falncias atua nesse conceito ao considerar que os agentes econmicos que se encontram em crise de difcil soluo contaminam o mercado e tm de ser excludos, para o bem de toda a sociedade. Note-se que nem toda falncia significa um mal. A permanncia de empresas inviveis traz mais malefcios do que aqueles advindos da falncia. Todavia, reconheceu o legislador a existncia de empresrios que embora estejam em crise so viveis do ponto de vista de mercadolgico, desde que contem com uma mozinha do Estado ou dos credores. Esses bons agentes em dificuldades devem ser resguardados pela lei, uma vez que a atividade empresarial gera uma srie de benefcios colaterais sociedade como a arrecadao de impostos, o consumo, a produo de riquezas e, principalmente, a manuteno de empregos. 3 VIGNCIA DA LEI ANTERIOR

10 A nova Lei de Falncias entrou em vigor 120 dias aps sua publicao que ocorreu em 9 de fevereiro de 2005. A mudana legislativa no se aplica, porm, aos processos

falimentares ou s concordatas ajuizadas anteriormente ao incio de sua vigncia, os quais sero concludos pela norma anterior, ou seja, nos termos do Decreto-Lei 766/45. Essa disposio presente no art.192 da Lei 11.101/05, a seguir transcrito: Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945. 1o Fica vedada a concesso de concordata suspensiva nos processos de falncia em curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida assim que concluda sua arrecadao, independentemente da formao do quadro-geral de credores e da concluso do inqurito judicial. 2o A existncia de pedido de concordata anterior vigncia desta Lei no obsta o pedido de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido obrigao no mbito da concordata, vedado, contudo, o pedido baseado no plano especial de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte a que se refere a Seo V do Captulo III desta Lei. 3o No caso do 2o deste artigo, se deferido o processamento da recuperao judicial, o processo de concordata ser extinto e os crditos submetidos concordata sero inscritos por seu valor original na recuperao judicial, deduzidas as parcelas pagas pelo concordatrio. 4o Esta Lei aplica-se s falncias decretadas em sua vigncia resultantes de convolao de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, s quais se aplica, at a decretao, o Decreto-Lei

11 no 7.661, de 21 de junho de 1945 , observado, na deciso que decretar a falncia, o disposto no art. 99 desta Lei. 5o O a juiz sua poder autorizar a locao ou

arrendamento de bens imveis ou mveis a fim de evitar deteriorao, cujos resultados revertero em favor da massa. (includo pela Lei n 11.127, de 2005) 4 MBITO DE INCIDNCIA DA LEI 11.101/05 A lei 11.101/05 dirigida aos empresrios individuais e s sociedade empresrias. Veja-se: Art. 1o Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor. Torna-se curial, portanto, compreender a definio jurdica de

empresrio e de empresa, bem como suas implicaes. A teoria geral do direito de empresas encontra-se, essencialmente, disciplinada no livro II da Parte Especial do Cdigo Civil, nos arts. 966 a 1195. O ponto de partida repousa, primordialmente, na noo do que empresa. O cdigo civil, em realidade, no define, explicitamente, empresa, apenas empresrio. Veja: Art.966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. (...)

12 Implicitamente, todavia, pode-se concluir que empresa, para o direito, de acordo com o CC, a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de produtos ou de servios. Apesar de serem diversos os sentidos dados palavra empresa no dia a dia, seu verdadeiro significado jurdico esse. Assim, quando algum diz a empresa faliu ou a empresa importou mercadorias utiliza o termo de maneira incorreta tecnicamente. A empresa, enquanto atividade, no se confunde com o sujeito de direito que a explora, o empresrio. Da mesma forma, quando algum diz a empresa foi reformada ou a empresa pegou fogo, ocorre equvoco conceitual, pois a atividade empresa no se confunde com o local onde ela exercida, o estabelecimento comercial. Por fim, quando algum diz Fulano vendeu as quotas da empresa para Beltrano, quer dizer, na verdade, que Fulano vendeu as quotas da sociedade e no da empresa, pois esses conceitos tambm no se confundem. Somente se emprega corretamente de modo tcnico o conceito de empresa quando sinnimo de empreendimento. A empresa apresenta, entretanto, algumas caractersticas especficas, sem as quais no se pode enquadrar determinada atividade ao conceito genrico. Ela tem que necessariamente envolver ao mesmo tempo uma atividade: a) econmica: voltada para o lucro. Este lucro pode ser canalizado para o prprio empresrio, ser reinvestido no negcio, ou voltar-

13 se, por exemplo, a fins filantrpicos, como por exemplo o Colgio Arnaldo em que o lucro obtido com as mensalidades transformado em aes sociais. O principal que, do ponto de vista econmico, seja uma atividade com possibilidade de gerar lucro para quem a explora. b) organizada: concentra os quatro fatores de produo: capital, insumos, mo de obra e tecnologia. O capital o montante de dinheiro necessrio ao desenvolvimento da atividade. Os insumos correspondem aos bens articulados pela empresa. A mo de obra envolve o auxlio de prepostos do empresrio para a consecuo de sua atividade. A tecnologia, que no quer dizer, necessariamente, tecnologia de ponta ou aplicada de altos investimentos em pesquisas de novas fontes e formas de produo, mas sim que o empresrio detm as informaes necessrias ao desenvolvimento da atividade a que se prope explorar. c) produo ou circulao de bens e servios: produo de bens a fabricao de produtos ou mercadorias. Produo de servios a prestao de servios. Atividade de circulao de bens a do comrcio, em sua manifestao originria: ir buscar o bem no produtor para traz-lo ao consumidor. Circular servios intermediar a prestao de servios. Ex: agncia de turismo. d) Bens ou servios: at a difuso do comrcio eletrnico via internet, a distino entre bens ou servios no comportava, na maioria das vezes, maiores dificuldades. Bens so corprios, enquanto os servios no tm materialidade. A prestao consistia sempre numa obrigao de fazer. Mas e os bens virtuais ??? Quando compro um livro eletrnico devo inclu-lo como bem ou servio ? Tais questionamentos, entretanto, no interferem na caracterizao de que a atividade empresarial.

14 Entendido o que significa empresa para o direito, torna-se mais fcil a tarefa de definir o que empresrio. Empresrio toda pessoa que exerce profissionalmente uma atividade enquadrada como empresarial, desde que tenha capacidade legal e no esteja impedido. A noo de profissionalismo, para o direito empresarial, envolve consideraes de trs ordens: a) habitualidade; b) pessoalidade; c)monoplio de informaes. a) Habitualidade: no se considera profissional aquele que realiza tarefas de modo espordico. b) Pessoalidade: exige-se a pessoalidade, o empresrio deve participar da atividade que explora. Ressalte-se, todavia, que no o faz sozinho. O empresrio articula, conforme dito anteriormente, os fatores de produo, incluindo, dessa forma, a mo de obra. Entretanto, o trabalho ser subordinado, estes atuaram como prepostos do empresrio. c) Monoplio das informaes: conhecimento das tcnicas de produo das mercadorias ou dos servios por ele prestados, das qualidades exigidas pelo mercado para essa atividade, dos defeitos a que podem estar sujeitos esses bens e servios, dos riscos advindos ao consumidor pela utilizao dos produtos ou decorrentes da execuo dos servios, das informaes e avisos que devero ser repassados aos consumidores. Nem todas as atividades econmicas so, todavia, empresariais. O direito privado, mesmo aps a promulgao do Novo Cdigo Civil, contempla a diviso entre atividades civis (simples) e comerciais (empresariais).

15 A principal conseqncia desta diviso o regime jurdico aplicado a cada uma delas. Quando estivermos diante de uma atividade empresarial, aplicaremos as regras de direito empresarial, enquanto para atividades civis utilizaremos as regras do direito civil. Assim, a ttulo de exemplo, quem exerce atividade empresarial poder se beneficiar do instituto da recuperao das empresas, enquanto o devedor que exerce atividade civil no o poder fazer. Mas quais so as atividades civis, simples ou no empresariais? So quatro as hipteses de atividades econmicas no empresariais. A primeira se refere a quem no se enquadra no conceito legal de empresrio contido no art.966 do CC. Relembre-se: Considera-se empresrio quem exerce / profissionalmente / atividade / econmica / organizada / para a produo ou a circulao / de bens ou de servios. (trao nosso) Se algum presta servios diretamente, mas no organiza uma empresa, mesmo que o faa profissionalmente, ele no ser empresrio e o regime jurdico aplicvel ser o civil. A segunda hiptese de atividade tpica civil est prevista no pargrafo nico do art.966, o qual dispe que no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria, ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Verifica-se, assim, que as atividades dos profissionais liberais, como mdicos e advogados, ou de artistas, como msicos e atores, em regra, no so consideradas, a princpio, empresariais. Se, entretanto,

16 a atividade de profissional intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, formar uma cadeia produtiva, com colaboradores (prepostos) e organizao empresarial, voltada obteno de lucro, ser empresria. Para compreender melhor a opo legal, convm partir de um exemplo prtico. Imagine um mdico pediatra recm-formado, atendendo seus primeiros clientes no consultrio. J contrata pelo menos uma secretria, aluga uma sala, compra materiais, organiza as fichas dos clientes, tem carto, mas se encontra na condio geral dos profissionais intelectuais, sujeito ao regime jurdico do direito civil. Nesta fase, os pais buscam seus servios em razo, basicamente, de sua competncia como mdico. Imagine, porm, que, com o passar do tempo, este profissional amplie seu consultrio, contratando, alm de mais pessoal de apoio, tambm enfermeiros e outros mdicos. No chama mais o local de atendimento de consultrio, mas de clnica. Nesta fase de transio, os clientes ainda procuram aqueles servios de medicina peditrica, em razo da confiana que depositam no trabalho daquele mdico, titular da clnica. Mas a clientela se amplia e j h, entre os pacientes, quem nunca foi atendido diretamente pelo titular, nem o conhece. Numa terceira fase, cresce ainda mais. No se chama mais clnica, e sim hospital peditrico. Entre os muitos funcionrios, alm dos mdicos, enfermeiros contador, advogado, nutricionista, e atendentes, h seguranas, administrador,

motoristas, etc e tal. Ningum mais procura os servios ali oferecidos em razo do trabalho pessoal do mdico que os organiza. Sua individualidade se perdeu na organizao empresarial. Neste momento, aquele profissional intelectual tornou-se elemento de empresa. Mesmo que continue clinicando, sua maior contribuio para a prestao de servios naquele hospital peditrico a de organizador dos fatores de produo. Foge, ento, da condio geral dos

17 profissionais intelectuais e deve ser considerado, juridicamente, empresrio. Deve, porm, para adotar o regime jurdico empresarial se registrar na Junta Comercial. A terceira hiptese de atividade civil a dos produtores rurais. Todavia, esses podem ser equiparados aos empresrios, desde que requeiram a sua inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta Comercial). Tero direito, portanto, a todos os direitos e as obrigaes decorrentes da legislao empresarial. Por fim, a quarta atividade civil ou no empresarial est

desempenhada pelas cooperativas, por expressa determinao do CC. Veja-se: Art.982. (...) Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Em sentido contrrio, as sociedades annimas sero sempre

empresariais, independente do objeto. Importante frisar que as atividades econmicas, sejam elas civis ou empresariais, podem ser exercidas por pessoas fsicas ou jurdicas. Se uma atividade empresarial exercida por pessoa fsica, este ser considerado empresrio individual. Se uma atividade empresarial exercida por uma sociedade, esta ser uma sociedade empresria. Por outro lado, se uma atividade civil exercida por uma pessoa fsica, este a exercer em nome prprio. Se a atividade civil for exercida por uma sociedade, esta ser uma sociedade simples pura ou simples com forma empresarial.

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Atividade Civil Pessoa natural Pessoa Jurdica Sociedade pura ou simples com Fsica ou Em nome prprio

Atividade Empresarial Empresrio individual

simples Sociedade empresria Sociedade forma

empresarial A lei 11.101/05 s ser aplicada aos empresrios individuais e s sociedades empresrias, ficando os empreendedores de atividades no empresariais sujeitos s regras de insolvncia civil, previstas pelo CPC. Note-se que mesmo as sociedades despersonificadas estaro sujeitas legislao falimentar, desde que a natureza jurdica da atividade seja empresarial. Muitas, entretanto, sero as conseqncias, normalmente, gravosas ao empresrio irregular. A lei 11.101/05, de acordo com o seu art.2, traz algumas excees regra, ou seja, entes que embora se enquadrem no conceito geral de empresa no estaro sujeitos ao regime falimentar. Veja-se: Art. 2o Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista; II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.

5 COMPETNCIA

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A competncia para decretao da falncia ou processamento da recuperao judicial foi tratada no art. 3. da Lei 11.101/05. Veja-se: Art. 3o competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. O artigo, aparentemente, claro, determina que o pedido tanto da falncia quanto da recuperao judicial devam ser apresentados ao juiz da comarca onde o empresrio tem o seu principal estabelecimento. O artigo supra-mencionado no acarreta dvidas quando o empresrio exerce sua atividade em uma nica circunscrio, ou seja, quando sua atividade no ultrapassa a fronteira de um municpio por exemplo. Mas e quando a atividade grande? Quando o empresrio tem diversos estabelecimentos em localidades diferentes? Qual ser o critrio utilizado para determinao do juzo competente? Precisamos, antes de tratar o assunto propriamente dito, compreender o que um estabelecimento para o direito empresarial. O estabelecimento no se confunde com a empresa, que a atividade desenvolvida pelo empresrio seja no estabelecimento, seja fora dele. De acordo com o art.1.142 do CC, considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.

20 Todavia, se por um lado, a lei nos traz o conceito de estabelecimento, por outro, no define critrio para estipularmos qual ser, entre os muitos possveis, o principal. Esse trabalho tem sido da doutrina e da jurisprudncia que, da mesma forma, no encontra um denominador comum. No parece recomendvel admitir que o principal estabelecimento seja aquele assim declarado no contrato social arquivado na junta comercial, pois isso permitiria ao empresrio desonesto fixar sede contratual em local de difcil acesso a seus criadores, posicionamento amplamente adotado pela doutrina e jurisprudncia. Valverde (v.1, 138) e Moacyr Lobato sugerem que principal

estabelecimento

aquele no qual o empresrio tem a sede

administrativa de seus negcios, no qual feita a contabilidade geral, onde esto os livros exigidos pela lei, local de onde partem as ordens que mantm a empresa em ordem e funcionamento, mesmo que o documento de registro da empresa indique outro local. Essa posio tem larga aceitao doutrinria e, principalmente, jurisprudencial. Todavia, parece-me que nem sempre esta ser a melhor opo, pois um empresrio desonesto, em fase pr-falimentar, poderia, da mesma maneira, transferir a sede administrativa para local de difcil acesso para os credores. Barreto Filho, Fbio Ulhoa e Mamede adotam para fixao da competncia o critrio quantitativo econmico, ou seja, principal estabelecimento ser aquele onde o empresrio exercer maior atividade mercantil, e que, portanto, mais expressivo em termos patrimoniais. Este critrio tambm dos mais aceitos pela doutrina e jurisprudncia. Todavia, parece-me que nem sempre atender o interesse pblico e falimentar. Ocorre que nem sempre o volume

21 econmico coincidir com o volume de crditos de cada classe de credores. Imagine a situao em que a maioria dos crditos trabalhistas estejam em um juzo, enquanto a maioria de crdito mercantis quirografrios estejam em outro. Como resolver essa situao ? Sylvio Marcondes diz ser o principal estabelecimento aquele que melhor atenda os fins da falncia ou recuperao, possibilitando a melhor forma de liquidao do ativo e do passivo. Este, a meu ver, o melhor critrio. Considero que se o legislador trouxe um conceito indeterminado, essa lacuna deve ser preenchida pelo juiz de acordo com as regras de hermenutica jurdica presentes na LICC (Lei de Introduo do Cdigo Civil) e frente ao caso concreto. Assim, a anlise de competncia dever sempre guardar certa discricionariedade, podendo o juiz, de acordo com o caso, adotar a teoria da sede administrativa ou quantitativo econmico, ou outra qualquer, sempre pautando sua conduta ao melhor atendimento do processo de falncia ou recuperao em concreto. A existncia de diversas correntes doutrinrias no que tange fixao da competncia falimentar tm possibilitado inmeras impugnaes e medidas jurdicas, muitas vezes protelatrias, razo pela qual infere-se a importncia prtica da matria. Por fim, cumpre-se frisar que se o principal estabelecimento

empresarial estiver no exterior, aplica-se a parte final do artigo, considera-se o principal estabelecimento desta no Brasil. 6 DISTRIBUIO E PREVENO

22 A preveno do processo de falncia ou recuperao judicial no ocorre nos moldes previstos pelos arts.106 e 219 do CPC, ou seja, no se d com a citao vlida ou com o despacho do juiz competente. De acordo com o art. 6., par. 8., da FARE, a distribuio do pedido previne a jurisdio relativo ao mesmo devedor. Veja-se: Art. 6. (...) 8o A distribuio do pedido de falncia ou de recuperao judicial previne a jurisdio para qualquer outro pedido de recuperao judicial ou de falncia, relativo ao mesmo devedor. 7 JUIZO UNIVERSAL DA FALNCIA Conforme preceitua o art. 76 da FARE (Lei de Falncias e Recuperao de Empresas), o juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. Trata-se da unidade e da universalidade do juzo falimentar. A unidade de juzo pertinente, uma vez que no se no houvesse a necessidade de se reunir em nico processo todos os bens do devedor, bem como seus credores, tornar-se-ia praticamente impossvel a obteno da igualdade jurdica. Invivel seria o pagamento correto e equitativo dos credores, assim como a apurao eficiente dos bens do devedor. O juzo da falncia universal, pois todas as aes referentes aos bens, interesses e negcios da massa falida sero processados e

23 julgadas pelo juzo perante o qual tramita o processo de execuo concursal por falncia. O juiz que preside a falncia competente, em princpio, para todas as aes sobre as quais haja interesse da massa. De um modo geral, as aes contra a massa falida ficaro suspensas e os credores devero comparecer falncia, habilitando os seus crditos, habilitao na qual sero decididos aqueles aspectos que eventualmente seriam discutidos em tais aes ou execues individuais. Em cinco hipteses, contudo, no se aplica o princpio da

universalidade do juzo falimentar: a) aes no reguladas pela Lei de Falncias em que a massa seja autora ou litisconsorte ativo (art.76); b) aes que demandam quantia ilquida, independentemente da posio da massa falida na relao processual, desde que estivessem em tramitao ao tempo da decretao da falncia (art.6, par. 1.); c) reclamaes trabalhistas (art.76 e CF.114); d) causas fiscais (art.76); e) aes de conhecimento em que a Unio parte ou interessada (CF.art.109, I). Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.

8 ATUAO DO MINISTRIO PBLICO

24 A atuao genrica do MO na falncia e na recuperao judicial encontrava-se prevista no art.4 da lei 11.101/05. O artigo, todavia, foi vetado pelo Presidente da Repblica. O veto causou polmica entre os juristas, tanto no mrito como nos efeitos. Muitos elogiam a medida, por entenderem que a participao do MP ocorrer nos momentos na norma), considerados essenciais maior (previstos celeridade especialmente promovendo-se

processual. Para outros, porm, a medida teve carter poltico, objetivando o esvaziamento das funes do MP. Quanto aos efeitos, alguns consideram que o MP somente ter que participar nos atos previstos especificamente na lei, cumprindo o veto os seus efeitos legais. Outros, contudo, consideram que, apesar do veto, o MP dever participar em todas as fases do procedimento falimentar, pois h sempre o interesse pblico. Este ltimo entendimento baseia-se no art.82, III, do CPC. Na prtica, verificamos que os juzes tm adotado uma postura mais conservadora, abrindo vista para o MP quase sempre. Tal procedimento visa, a nosso ver, evitar futuras impugnaes e tentativas de anular o processo falimentar. 9 OBRIGAES NO EXIGVEIS NA FALNCIA E NA

RECUPERAO DE EMPRESAS O Art. 5o da FARE preceitua que no so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia as obrigaes a ttulo gratuito e as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao

25 judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor. A regra parece-nos justa, uma vez que se o devedor encontra-se em dificuldade para cumprir as obrigaes onerosas, ou seja, aquelas onde existe uma contra-prestao, absurdo seria dissipar parte do patrimnio do devedor com obrigaes gratuitas como doaes, avais, fianas, comodatos. A medida visa tambm evitar possveis fraudes por parte de devedor em regime de pr-falncia. Da mesma maneira, as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, no sero exigveis do devedor. Assim, os gastos com habilitao e/ou impugnao de crditos sero custeados pelo credor. Contudo, as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor constituiro novo crdito. Trata-se de hiptese onde o credor tem que se socorrer de um procedimento judicial para ter seu crdito admitido. A lei no trata de honorrios advocatcios de sucumbncia, entretanto, entendimento majoritrio de que estes constituem crdito independente e com outra titularidade, ou seja, a do advogado do credor em litgio. 10 SUSPENSO DA PRESCRIO, AES E EXECUES CONTRA O CREDOR A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio (art.6. caput).

26 A decretao da quebra ou o despacho de processamento de recuperao judicial so os marcos que suspendem o curso prescricional e todas as aes e execues em face do devedor. Importante frisar que a lei fala em suspenso do prazo prescricional, razo pela qual o prazo continua a correr pelo remanescente. No entanto, a suspenso da prescrio parece no ter grande valia para o credor, pois, se a dvida no foi paga depois de liquidados todos os bens do devedor, no h interesse em controle de prescrio, repitase, para o credor. No entanto, o controle do lapso prescricional importante para o exame da ocorrncia da extino das obrigaes, na forma do art.160. O dispositivo geral tem grande relevncia, pois para que o processo de execuo coletiva possa funcionar adequadamente necessrio que os demais sejam paralisados sob pena de tornar a arrecadao de bens e pagamento dos credores em condomnio invivel. Cumpre-se ressaltar que os processos onde o falido autor no sero suspensos, uma vez que o prosseguimento destes no traz prejuzo massa de credores, muito pelo contrrio, pode, inclusive, angariar ativos a serem ratiados entre os credores. A regra do art. 6. da FARE no , todavia, absoluta. Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar quantia ilquida. Da mesma forma, as aes de natureza trabalhista, inclusive as impugnaes a que se refere o art. 8 o da FARE, sero processadas perante a justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de credores pelo valor determinado em sentena. (art.6. 2o )

27 O juiz competente a para da as aes supra-mencionadas que estimar poder na

determinar

reserva

importncia

devida

recuperao judicial ou na falncia, e, uma vez reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo na classe prpria ( 3 o ) e os processos sero suspensos, continuando no juzo falimentar. Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput do artigo 6 da FARE em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial ( 4 o ). Aplica-se o disposto no 2o deste artigo recuperao judicial durante o perodo de suspenso de que trata o 4o deste artigo, mas, aps o fim da suspenso, as execues trabalhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no quadro-geral de credores ( 5o ). Independentemente da verificao peridica perante os cartrios de distribuio, as aes que venham a ser propostas contra o devedor devero ser comunicadas ao juzo da falncia ou da recuperao judicial pelo juiz competente, quando do recebimento da petio inicial ou pelo devedor, imediatamente aps a citao ( 6o.) As execues de natureza fiscal, por sua vez, no so suspensas pelo deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica. A jurisprudncia tem criado algumas outras excees regra da suspenso das aes em curso. Se a execuo individual de um credor contra devedor falido j possui hasta pblica designada, por questo

28 de economia processual, deve ela ser realizada, sendo o valor obtido agregado massa, O exeqente, por sua vez, ter de se habilitar na falncia para receber seu crdito. Por outro lado, se a hasta pblica j tiver ocorrido na poca da prolao da sentena declaratria de falncia, poder o exeqente levantar o valor obtido com a venda. Se este for superior dvida executada, a diferena ser entregue massa. Se, ao contrrio, restar um saldo credor, caber ao exeqente habilitar-se para receber o restante no curso do processo falimentar. 11 ADMINISTRADOR JUDICIAL O administrador judicial o profissional, eleito pela FARE, em substituio a figura do sndico, para administrar a massa falida e auxiliar o juiz na conduo do procedimento falimentar ou de recuperao judicial. As suas funes esto elencadas em um rol extenso, mas, grosso modo, ele o elo entre a massa falida e o juzo falimentar. O administrador judicial exerce funes importantssimas no processo de falncia, zelando pelo cumprimento da lei e pela eficaz realizao do ativo e pagamento dos credores com a caracterizao da condio do crdito. No processo de recuperao judicial incube ao administrador o zelo e a fiscalizao do plano de recuperao judicial aprovado. A lei no exige qualificao especfica para a ocupao do cargo de administrador judicial. Diz apenas que dever ser profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada (art.21). Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica, declarar-se-, no

29 termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional responsvel pela conduo do processo de falncia ou de recuperao judicial, que no poder ser substitudo sem autorizao do juiz. Todavia, o art.30, traz restries ao exerccio das atividades de administrador. Assim, no poder exercer as funes de administrador judicial quem, nos ltimos 5 (cinco) anos, no exerccio do cargo de administrador judicial ou de membro do Comit em falncia ou recuperao judicial anterior, foi destitudo, deixou de prestar contas dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas desaprovada. De igual modo, ficar tambm impedido exercer a funo de administrador judicial quem tiver relao de parentesco ou afinidade at o 3o (terceiro) grau com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais ou deles for amigo, inimigo ou dependente. O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico poder requerer ao juiz a substituio do administrador judicial ou dos membros do Comit nomeados em desobedincia aos preceitos da FARE, devendo o juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sobre o requerimento. Desta deciso cabe agravo. A nomeao do administrador feita pelo juiz no despacho que determina o processamento do pedido de recuperao judicial (art.52, I), ou na sentena que decreta a falncia (art.99, IX). O administrador judicial logo que nomeados, ser intimado

pessoalmente para, em 48 (quarenta e oito) horas, assinar, na sede do juzo, o termo de compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo e assumir todas as responsabilidades a ele inerentes. No assinado o termo de compromisso no prazo previsto na FARE, o juiz nomear outro administrador judicial (art.33 e 34).

30 As funes do administrador judicial esto elencadas em um rol exemplificativo do art. 22, dispostas em funes comuns falncia e recuperao, funes especficas no processo de recuperao judicial e funes especficas no processo de falncia. Veja-se: Art.22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe: I na recuperao judicial e na falncia: a) enviar correspondncia aos credores constantes na relao de que trata o inciso III do caput do art. 51, o inciso III do caput do art. 99 ou o inciso II do caput do art. 105 desta Lei, comunicando a data do pedido de recuperao judicial ou da decretao da falncia, a natureza, o valor e a classificao dada ao crdito; b) fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas pelos credores interessados; c) dar extratos dos livros do devedor, que merecero f de ofcio, a fim de servirem de fundamento nas habilitaes e impugnaes de crditos; d) exigir dos credores, do devedor ou seus administradores quaisquer informaes; e) elaborar a relao de credores de que trata o 2 do art. 7o desta Lei;
o

f) consolidar o quadro-geral de credores nos termos do art. 18 desta Lei; g) requerer ao juiz convocao da assembliageral de credores nos casos previstos nesta Lei ou quando entender necessria sua ouvida para a tomada de decises; h) contratar, mediante autorizao judicial, profissionais ou empresas especializadas para,

31 quando necessrio, auxili-lo no exerccio de suas funes; i) manifestar-se nos casos previstos nesta Lei; II na recuperao judicial: a) fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de recuperao judicial; b) requerer a falncia no caso de descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao; c) apresentar ao juiz, para juntada aos autos, relatrio mensal das atividades do devedor; d) apresentar o relatrio sobre a execuo do plano de recuperao, de que trata o inciso III do caput do art. 63 desta Lei; III na falncia: a) avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os livros e documentos do falido; b) examinar a escriturao do devedor; c) relacionar os processos e assumir a representao judicial da massa falida; d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa; e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos envolvidos, observado o disposto no art. 186 desta Lei;

32 f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de arrecadao, nos termos dos arts. 108 e 110 desta Lei; g) avaliar os bens arrecadados; h) contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante autorizao judicial, para a avaliao dos bens caso entenda no ter condies tcnicas para a tarefa; i) praticar os atos necessrios realizao do ativo e ao pagamento dos credores; j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis ou sujeitos a considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa, nos termos do art. 113 desta Lei; l) praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a cobrana de dvidas e dar a respectiva quitao; m) remir, em benefcio da massa e mediante autorizao judicial, bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos; n) representar a massa falida em juzo, contratando, se necessrio, advogado, cujos honorrios sero previamente ajustados e aprovados pelo Comit de Credores; o) requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para o cumprimento desta Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao; p) apresentar ao juiz para juntada aos autos, at o 10o (dcimo) dia do ms seguinte ao vencido, conta demonstrativa da administrao, que especifique com clareza a receita e a despesa; q) entregar ao seu substituto todos os bens e documentos da massa em seu poder, sob pena de responsabilidade;

33 r) prestar contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou renunciar ao cargo. 1o As remuneraes dos auxiliares do administrador judicial sero fixadas pelo juiz, que considerar a complexidade dos trabalhos a serem executados e os valores praticados no mercado para o desempenho de atividades semelhantes. 2o Na hiptese da alnea d do inciso I do caput deste artigo, se houver recusa, o juiz, a requerimento do administrador judicial, intimar aquelas pessoas para que compaream sede do juzo, sob pena de desobedincia, oportunidade em que as interrogar na presena do administrador judicial, tomando seus depoimentos por escrito. 3o Na falncia, o administrador judicial no poder, sem autorizao judicial, aps ouvidos o Comit e o devedor no prazo comum de 2 (dois) dias, transigir sobre obrigaes e direitos da massa falida e conceder abatimento de dvidas, ainda que sejam consideradas de difcil recebimento. 4o Se o relatrio de que trata a alnea e do inciso III do caput deste artigo apontar responsabilidade penal de qualquer dos envolvidos, o Ministrio Pblico ser intimado para tomar conhecimento de seu teor.

O administrador judicial est sujeito substituio e destituio. Estes institutos jurdicos no se confundem, bem como as suas conseqncias. A substituio do administrador judicial no sano e, por isso, o substitudo recebe a remunerao proporcional ao trabalho realizado e no estar impedido de exercer novamente a funo em outro processo de falncia ou de recuperao judicial de empresas. S no receber a remunerao proporcional quando renuncia ao cargo sem justificativa relevante.

34 A destituio, por sua vez, sano aplicada ao administrador que age em contrariedade com as normas legais. As principais conseqncias so a vedao para novo exerccio da funo de administrador ou de membro do comit pelo prazo de 5 (cinco) anos, bem como a perda do direito remunerao proporcional. Pode, ainda, dependendo da falta sofrer processo de responsabilidade civil por danos causados massa. A lei estabelece uma hiptese especfica para a destituio do administrador e, posteriormente, elenca hipteses genricas que dependem da apreciao do julgador. A hiptese especfica encontra-se no art. 23 da FARE, ou seja, quando o administrador judicial no apresentar, no prazo estabelecido, suas contas ou qualquer dos relatrios previstos na Lei ser intimado pessoalmente a faz-lo no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de desobedincia. Decorrido o prazo supra-mencionado, o juiz destituir o administrador judicial e nomear substituto para elaborar relatrios ou organizar as contas, explicitando as responsabilidades de seu antecessor. J o art.31 menciona genericamente que o juiz, de ofcio ou a requerimento fundamentado de qualquer interessado, poder determinar a destituio do administrador judicial ou de quaisquer dos membros do Comit de Credores quando verificar desobedincia aos preceitos desta Lei, descumprimento de deveres, omisso, negligncia ou prtica de ato lesivo s atividades do devedor ou a terceiros. No ato de destituio, o juiz nomear novo administrador judicial ou convocar os suplentes para recompor o Comit. Quanto remunerao do administrador judicial o art. 24 da FARE dispe que o juiz fixar o valor e a forma de pagamento da remunerao do administrador judicial, observados a capacidade de

35 pagamento do devedor, o grau de complexidade do trabalho e os valores praticados no mercado para o desempenho de atividades semelhantes. Em qualquer hiptese, todavia, o total pago ao administrador judicial no exceder 5% (cinco por cento) do valor devido aos credores submetidos recuperao judicial ou do valor de venda dos bens na falncia. A forma de pagamento, entretanto, s fixada pelo juiz na recuperao judicial, uma vez que, em relao falncia, a prpria lei preceitua que 60% do valor ser a ele entregue aps a venda dos bens do falido. Esse valor, devido ao administrador, por ser crdito considerado extraconcursal (art.84), tem preferncia em relao aos demais credores. O juiz far reserva dos 40% (quarenta por cento) restantes para pagamento aps atendimento do previsto nos arts. 154 e 155 desta Lei. A massa falida e o devedor devero arcar com as despesas relativas remunerao do administrador. Essa remunerao no tem carter de salrio, pois no existe vnculo empregatcio entre o devedor ou a massa e o administrador judicial. O administrador judicial substitudo ser remunerado

proporcionalmente ao trabalho realizado, salvo se renunciar sem relevante razo ou for destitudo de suas funes por desdia, culpa, dolo ou descumprimento das obrigaes fixadas nesta Lei, hipteses em que no ter direito remunerao. Tambm no ter direito a remunerao o administrador que tiver suas contas desaprovadas.

COMIT DE CREDORES

36 Ao decretar a falncia, poder o juiz, quando entender conveniente, convocar assemblia geral dos credores, para a constituio de um comit de credores. Este rgo da falncia, eventualmente presente depender, por certo da complexidade dos feitos falimentares e do porte do empresrio falido, ou em recuperao judicial. Sua constituio , portanto, facultativa, como deixam claro os art.12 e 28 da FARE. A criao do comit pode, na prtica, representar uma burocratizao do processo de falncia ou de recuperao judicial de empresas, com prejuzos manifestos do procedimento falimentar, pois como todo rgo colegiado. Dificilmente manter unidade necessria ao fiel desempenho das suas funes. Melhor, na maioria das vezes, a nomeao pura de um administrador judicial. Uma vez constitudo, dever ser composto, de acordo com o Art. 26. da FARE, por 1 (um) representante indicado pela classe de credores trabalhistas, com 2 (dois) suplentes; 1 (um) representante indicado pela classe de credores com direitos reais de garantia ou privilgios especiais, com 2 (dois) suplentes; 1 (um) representante indicado pela classe de credores quirografrios e com privilgios gerais, com 2 (dois) suplentes. A falta de indicao de representante por quaisquer das classes no prejudicar a constituio do Comit, que poder funcionar com nmero inferior ao previsto no caput do artigo 26. O juiz determinar, mediante requerimento subscrito por credores que representem a maioria dos crditos de uma classe, independentemente da realizao de assemblia( 2 o ): a nomeao do representante e dos suplentes da respectiva classe ainda no

37 representada no Comit; ou a substituio do representante ou dos suplentes da respectiva classe. Caber aos prprios membros do Comit indicar, entre eles, quem ir presidi-lo ( 3o .) Conforme estabelece o Art. 27 da FARE, o Comit de Credores ter as seguintes atribuies, alm de outras previstas nesta Lei: I na recuperao judicial e na falncia: a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador judicial; b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei; c) comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou prejuzo aos interesses dos credores; d) apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos interessados; e) requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de credores; f) manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei; II na recuperao judicial: a) fiscalizar a administrao das atividades do devedor, apresentando, a cada 30 (trinta) dias, relatrio de sua situao; b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial; c) submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afastamento do devedor nas hipteses previstas nesta Lei, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e outras garantias, bem como atos de endividamento

38 necessrios continuao da atividade empresarial durante o perodo que antecede a aprovao do plano de recuperao judicial. 1o As decises do Comit, tomadas por maioria, sero consignadas em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar disposio do administrador judicial, dos credores e do devedor. 2o Caso no seja possvel a obteno de maioria em deliberao do Comit, o impasse ser resolvido pelo administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz. No havendo Comit de Credores, caber ao administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, ao juiz exercer suas atribuies (art.28). Os membros do comit esto sujeitos as mesmas regras dos administradores judiciais quanto substituio e destituio. Os membros do comit no so remunerados, mas as despesas necessrias ao seu funcionamento correm por conta da massa falida, o que refora a idia que este deve ser um rgo utilizado apenas em procedimentos falimentares ou de recuperao de grande porte. ASSEMBLIA-GERAL DE CREDORES A assemblia-geral de credores nada mais do que um colegiado formado por credores que delibera sobre matrias que afetam seus interesses diretos. Como existem interesses divergentes entre os credores, principalmente entre aqueles que ocupam classes de crditos diferentes, nada mais justo que em aspectos especficos sejam tomadas decises embasadas na vontade da maioria. A convocao de Assemblia-Geral de Credores facultativa na falncia, somente Na se justificando em processos ser, de grande rgo complexidade. recuperao judicial, todavia,

39 necessrio, pois a aprovao do plano de recuperao dever ser feito pela assemblia-geral de credores. As atribuies, a convocao e instalao, os procedimentos de votao da assemblia-geral de credores esto previstas na seco IV, do captulo III da FARE, do art.35 ao 46, transcritos abaixo: Art. 35. A assemblia-geral de credores ter por atribuies deliberar sobre: I na recuperao judicial: a) aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor; b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio; c) (VETADO) d) o pedido de desistncia do devedor, nos termos do 4o do art. 52 desta Lei; e) o nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor; f) qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores; II na falncia: a) (VETADO) b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio; c) a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, na forma do art. 145 desta Lei; d) qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.

40 Art. 36. A assemblia-geral de credores ser convocada pelo juiz por edital publicado no rgo oficial e em jornais de grande circulao nas localidades da sede e filiais, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, o qual conter: I local, data e hora da assemblia em 1 a (primeira) e em 2a (segunda) convocao, no podendo esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois da 1a (primeira); II a ordem do dia; III local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do plano de recuperao judicial a ser submetido deliberao da assemblia. 1o Cpia do aviso de convocao da assemblia dever ser afixada de forma ostensiva na sede e filiais do devedor. 2o Alm dos casos expressamente previstos nesta Lei, credores que representem no mnimo 25% (vinte e cinco por cento) do valor total dos crditos de uma determinada classe podero requerer ao juiz a convocao de assemblia-geral. 3o As despesas com a convocao e a realizao da assemblia-geral correm por conta do devedor ou da massa falida, salvo se convocada em virtude de requerimento do Comit de Credores ou na hiptese do 2o deste artigo. Art. 37. A assemblia ser presidida pelo administrador judicial, que designar 1 (um) secretrio dentre os credores presentes. 1o Nas deliberaes sobre o afastamento do administrador judicial ou em outras em que haja incompatibilidade deste, a assemblia ser presidida pelo credor presente que seja titular do maior crdito. 2o A assemblia instalar-se-, em 1 a (primeira) convocao, com a presena de credores titulares de mais da metade dos crditos de cada

41 classe, computados pelo valor, e, em 2 a (segunda) convocao, com qualquer nmero. 3o Para participar da assemblia, cada credor dever assinar a lista de presena, que ser encerrada no momento da instalao. 4o O credor poder ser representado na assemblia-geral por mandatrio ou representante legal, desde que entregue ao administrador judicial, at 24 (vinte e quatro) horas antes da data prevista no aviso de convocao, documento hbil que comprove seus poderes ou a indicao das folhas dos autos do processo em que se encontre o documento. 5o Os sindicatos de trabalhadores podero representar seus associados titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho que no comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assemblia. 6o Para exercer a prerrogativa prevista no 5o deste artigo, o sindicato dever: I apresentar ao administrador judicial, at 10 (dez) dias antes da assemblia, a relao dos associados que pretende representar, e o trabalhador que conste da relao de mais de um sindicato dever esclarecer, at 24 (vinte e quatro) horas antes da assemblia, qual sindicato o representa, sob pena de no ser representado em assemblia por nenhum deles; e II (VETADO) 7o Do ocorrido na assemblia, lavrar-se- ata que conter o nome dos presentes e as assinaturas do presidente, do devedor e de 2 (dois) membros de cada uma das classes votantes, e que ser entregue ao juiz, juntamente com a lista de presena, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas. Art. 38. O voto do credor ser proporcional ao valor de seu crdito, ressalvado, nas deliberaes

42 sobre o plano de recuperao judicial, o disposto no 2o do art. 45 desta Lei. Pargrafo nico. Na recuperao judicial, para fins exclusivos de votao em assemblia-geral, o crdito em moeda estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de realizao da assemblia. Art. 39. Tero direito a voto na assembliageral as pessoas arroladas no quadro-geral de credores ou, na sua falta, na relao de credores apresentada pelo administrador judicial na forma do art. 7o, 2o, desta Lei, ou, ainda, na falta desta, na relao apresentada pelo prprio devedor nos termos dos arts. 51, incisos III e IV do caput, 99, inciso III do caput, ou 105, inciso II do caput, desta Lei, acrescidas, em qualquer caso, das que estejam habilitadas na data da realizao da assemblia ou que tenham crditos admitidos ou alterados por deciso judicial, inclusive as que tenham obtido reserva de importncias, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 10 desta Lei. 1o No tero direito a voto e no sero considerados para fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao os titulares de crditos excetuados na forma dos 3o e 4o do art. 49 desta Lei. 2o As deliberaes da assemblia-geral no sero invalidadas em razo de posterior deciso judicial acerca da existncia, quantificao ou classificao de crditos. 3o No caso de posterior invalidao de deliberao da assemblia, ficam resguardados os direitos de terceiros de boa-f, respondendo os credores que aprovarem a deliberao pelos prejuzos comprovados causados por dolo ou culpa. Art. 40. No ser deferido provimento liminar, de carter cautelar ou antecipatrio dos efeitos da tutela, para a suspenso ou adiamento da assemblia-geral de credores em razo de

43 pendncia de discusso acerca da existncia, da quantificao ou da classificao de crditos. Art. 41. A assemblia-geral ser composta pelas seguintes classes de credores: I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho; II titulares de crditos com garantia real; III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. 1o Os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho votam com a classe prevista no inciso I do caput deste artigo com o total de seu crdito, independentemente do valor. 2o Os titulares de crditos com garantia real votam com a classe prevista no inciso II do caput deste artigo at o limite do valor do bem gravado e com a classe prevista no inciso III do caput deste artigo pelo restante do valor de seu crdito. Art. 42. Considerar-se- aprovada a proposta que obtiver votos favorveis de credores que representem mais da metade do valor total dos crditos presentes assemblia-geral, exceto nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial nos termos da alnea a do inciso I do caput do art. 35 desta Lei, a composio do Comit de Credores ou forma alternativa de realizao do ativo nos termos do art. 145 desta Lei. Art. 43. Os scios do devedor, bem como as sociedades coligadas, controladoras, controladas ou as que tenham scio ou acionista com participao superior a 10% (dez por cento) do capital social do devedor ou em que o devedor ou algum de seus scios detenham participao superior a 10% (dez por cento) do capital social, podero participar da assemblia-geral de credores, sem ter direito a voto e no sero considerados para fins de

44 verificao do deliberao. quorum de instalao e de

Pargrafo nico. O disposto neste artigo tambm se aplica ao cnjuge ou parente, consangneo ou afim, colateral at o 2o (segundo) grau, ascendente ou descendente do devedor, de administrador, do scio controlador, de membro dos conselhos consultivo, fiscal ou semelhantes da sociedade devedora e sociedade em que quaisquer dessas pessoas exeram essas funes. Art. 44. Na escolha dos representantes de cada classe no Comit de Credores, somente os respectivos membros podero votar. Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de credores referidas no art. 41 desta Lei devero aprovar a proposta. 1o Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada por credores que representem mais da metade do valor total dos crditos presentes assemblia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores presentes. 2o Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada pela maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito. 3o O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de verificao de quorum de deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor ou as condies originais de pagamento de seu crdito. Art. 46. A aprovao de forma alternativa de realizao do ativo na falncia, prevista no art. 145 desta Lei, depender do voto favorvel de credores que representem 2/3 (dois teros) dos crditos presentes assemblia.